Importncia e Atualidade do Direito

Romano *.
Rubens Limongi Frana
Docente Livre de Direito Civil na Faculdade
de Direito da Universidade de So Paulo.
SUMRIO: I. O Direito Romano na formao do Direito
Moderno, a) Preliminar sobre a Histria do Direito Ro-
mano, b) As Razes Romanas do Direito Moderno. II. O
Direito Romano na Formao do Direito Luso-Brasileiro.
c) Das Origens s Ordenaes de D. Filipe, d) Das Orde-
naes ao Cdigo Civil. III. O Direito Romano no Regime
do Cdigo Civil.
Propomo-nos neste trabalho, face das injustificveis
investidas com que o Direito Romano se tem defrontado, a
ponto de haver uma corrente que o deseja proscrever do
currculo do bacharelado, cuidar da importncia e da atua-
lidade da matria. Da importncia, porque, conforme pro-
curaremos demonstrar, no, possvel compreender o Di-
reito Moderno sem uma constante referncia suas razes
romnicas; e atualidade, porquanto, ainda em nossos dias,
o Direito Romano continua a constituir elemento integrante,
dos mais significativos, do sistema jurdico em vigor.
* Aula ministrada, na regncia de Direito Romano, do Curso
Noturno da Faculdade de Direito da Universidade de S. Paulo, em 8
de maro de 1965.
207
Assim, a exposio do tema se dividir em trs partes:
l.
a
O Direito Romano na Formao do Direito Moderno;
2.
a
O Direito Romano na Formao do Direito Luso-Bra-
sileiro; 3.
a
O Direito Romano no Regime do Cdigo Civil.
Passemos a examin-las.
I. O Direito Romano, na formao do Direito Moderno.
Nesta primeira parte sero abordados dois itens: a)
Preliminar sobre a Histria do Direito Romano; b) As
Razes Romanas do Direito Moderno.
a) Preliminar sobre a Histria do Direito Romano.
Se verdade que, conforme afirmou STERNBERG, no
possvel em tese fazer Direito sem Histria, o que redun-
daria forosamente em desordem e destruio, (Introduc-
cin a Ia Cincia dei Derecho, p. 32, Barcelona, 1940), a
certeza desta ponderao avulta em gravidade quando se
trata de um tema como o presente, de especfica natureza
histrico-jurdica.
Da esta preliminar em que, rapidamente,'desejamos
assinalar, no evolver da histria do Direito Romano, a fase
ou as fases em que, de maneira mais significativa, se apro-
fundam as razes do Direito Moderno, e, em meio a este, o
Direito Luso-Brasileiro.
Como sabido, costumam os especialistas expor a evo-
luo jurdica de Roma segundo duas perspectivas, para-
lelas e complementares uma outra, denominando-as His-
tria Externa e Histria Interna.
A Histria Externa um passar de olhos, por assim
dizer, de fora para dentro, por meio do qual se examina
mais propriamente o suceder dos fatos que respeitaram s
transmudaes do Estado, do governo romano, e as inelu-
tveis conseqncias que da vieram para a formao do
208
seu sistema jurdico. Assim, a Histria Externa do Direito
Romano tem correspondncia exata com a exposio da sua
Histria Poltica, onde se deparam quatro perodos funda-
mentais: o Perodo Rgio, que vai desde a fundao de
Roma (754 a.C.) at a expulso dos Reis (510 a.C); o
Perodo da Repblica, que se prolonga at vsperas da Era
Crist, com a elevao de OTAVIANO AUGUSTO, (27 a.C);
o Perodo do Principado, institudo por este soberano e que
se mantm at a morte de ALEXANDRE SEVERO (235 d. C.); e
o Perodo da Monarquia Absoluta, o qual, depois de quase
cinqenta anos de gravssima transio poltica a da
Anarquia Militar tem incio com a asceno de DIOCLE-
CIANO (284 d.C), para s terminar trezentos anos depois,
com a invaso dos Godos, alguns anos em seguida morte
dessa figura extraordinria da Histria Geral e da Histria
do Direito o Imperador JUSTINIANO, autor do Corpus
Jris Civilis (565 d.C).
J a Histria Interna a busca de uma perspectiva de
dentro para fora, a reconstituio do desabrochar das
instituies jurdicas, em todos os seus movimentos que vo
do germe corola, e da corola ao fruto sazonado.
Interessam a menos os fatos polticos do que os eventos
de natureza jurdica propriamente dita, no obstante a cons-
tante interdependncia entre uns e outros.
Assim, os perodos da Histria Interna nem sempre tm
correspondncia exata com os da Histria Externa, e en-
quanto qudrupla a diviso desta, a diviso daquela
trplice, pois a se divisam com nitidez trs pocas em que
o Direito aparece com caractersticas bem distintas: o pe-
rodo do Jus Civile, o do Jus Gentium e o Post-Clssico.
O primeiro corresponde a todo o perodo rgio e se
prolonga pelo primeiro sculo da Repblica, at a Lei das
XII Tbuas, promulgada em 410 a.C; o segundo abrange
todo o restante da Repblica, o Principado e a Anarquia
Militar; e o terceiro coincide com a Monarquia Absoluta.
O perodo do Jus Gentium, um vastssimo lapso de
quase setecentos anos, subdivide-se em trs fases: primeira,
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a que chamaremos da universalizao do Direito para cuja
balisa final propomos a data de 95 a.C, quando foi elevado
a cnsul o primeiro dos jurisconsultos que j se pode incluir
na fase seguinte, QUINTUS MUCIUS SCAEVOLA; a segunda, a
fase clssica do Direito Romano, que bem se poderia deno-
minar a fase urea, como tambm a fase cientfica, cujo
trmino se pode fixar em 239 d.C, data da morte de Mo-
DESTINO, o ltimo dos grandes jurisperitos, discpulo de
ULPIANO; a terceira, a fase da estagnao do Direito Roma-
no, como conseqncia da Anarquia Militar.
Ao longo destes treze sculos, pelos quais se estende,
nas duas perspectivas acima indicadas, a Histria una e
incindvel do Direito Romano que de transformaes
no haveriam de, necessariamente, experimentar as insti-
tuies jurdicas de Roma, seguindo-lhe a evoluo dos cos-
tumes, do tipo de vida, das possibilidades econmicas, do
aprimoramento da cultura! Fcil imaginar que uma coisa
era o Direito ao tempo de R M U L O , lder de uma grei de
lavradores e pastores, e outra o Direito ao tempo de JLIO
CSAR quando, depois de sete sculos da sua fundao,
a Urbe se constitura em senhora da Economia e da Cultura
do mundo Ocidental. Do mesmo modo que ainda bem di-
verso haveria de ser, poca de CONSTANTINO O U de TEO-
DSIO, o sistema jurdico de um Imprio que, tendo repu-
diado um politeismo onde PETRONIO vira mais deuses do que
homens (Apud A. C. MATTOSO, Histria da Civilizao, vol.
I, p. 425, 3.
a
ed.), adotara os princpios estveis e equilibra-
dos da religio Crist.
Infelizmente, no este o lugar azado, a despeito do
grande interesse, para o exame dos caracteres fundamentais
dos diversos perodos dessa evoluo das instituies de
Roma, desde o exoterismo e o formalismo jurdico-religioso,
do tempo do Jus Civile, desde os primeiros plebiscitos, os
prdromos do Direito Pretoriano, e as primeiras concesses
ao Direito Estranho, da fase da Universalizao, at os es-
plendores da poca urea, quando PAULO e PAPINIANO, UL-
210
PIANO e CELSO, e tantos outros mestres, conseguiram alcan-
ar, como nunca, na Histria, no dizer de CONTARDO FERRINI,
"1'esercizio delia pi squisita lgica giuridica" (Manuale d
Pandetti, p. 3, 5.
a
ed.).
Basta entretanto assinalar que, a despeito da decadn-
cia poltica de Roma ao tempo da Monarquia, no se pode
dizer que o Direito tenha decado, porquanto no Perodo
Ps-Clssico, no obstante a falta de grandes juristas cria-
dores, natimortos, em virtude do monoplio jurdico do
Imperador, que se compilou, por vontade de JUSTINIANO e
por obra de TRIBONIANO e seus auxiliares, o mais estupendo
monumento jurdico de todos os tempos, raiz, alicerce e
sustentculo de todo o sistema jurdico Ocidental o
Corpus Jris Civilis.
Essa obra composta de trs partes: o Digesto ou
Pandectas, o Cdigo e as Novelas.
No Digesto se encontra uma seleo dos mais sbios
ensinamentos jurdicos exarados em treze sculos de Di-
reito Romano, e especialmente pelos mestres da fase cls-
sica. Para se ter uma idia da obra ingente que se levou
a efeito, basta dizer que os seus elaboradores, em apenas
trs anos, reduziram dois mil volumes com mais de trs
milhes de pargrafos, a apenas cinqenta livros com
150.000 pargrafos (V. de nossa autoria, Brocardos Ju-
rdicos As Regras de Justiniano, p. 37, ed. 1961). To
extraordinria essa obra pareceu ao Imperador que no
trepidou em denomin-la "proprium et sacratissimum
templum justitiae"l
O Cdigo a compilao das Constituies dos sobera-
nos e as Novelas as novas leis que, com grande sabedoria,
bafejado pelos sentimentos cristos, o prprio JUSTINIANO
veio a promulgar posteriormente.
A partir da morte de JUSTINIANO, a Histria do Direito
Romano se dicotomiza. De u m lado, segue uma linha inin-
terrupta, que vai at a queda de Constantinopla nas mos
dos turcos em meados do sculo XV, formando o que se
211
denomina Direito Romano Bizantino. Do outro lado, segue
um destino que se poderia chamar agnico (na acepo
erudita do termo, porque agonia quer dizer luta), em que
os monumentos jurdicos do grande Povo sofreu os embates
das invases e do domnio brbaro, entrando assim em de-
cadncia, para s no sculo XI, j nos aibores da civilizao
moderna, com a formao dos primeiros Estados dos tem-
pos atuais, revivescer no ensinamento dos Glosadores e
Post-Glosadores, e especialmente da Escola de Bolonha.
b) As Razes Romanas do Direito Moderno.
Da a sntese de RUDOLPH VON JHERING (O Esprito do
Direito Romano, vol. II, p. 11, Rio, 1943), segundo o qual
"Trs vezes Roma ditou leis ao mundo e trs vezes serviu
de trao de unio entre os povos: primeiro, pela unidade
do Estado, quando o povo romano ainda se achava na ple-
nitude d seu poderio; depois, pela unidade da Igreja,
desde o incio da queda do Imprio; e, finalmente, pela
unidade do Direito, ao ser le adotado, durante a Idade
Mdia".
Com o devido respeito, pedimos licena para fazer uma
observao ao ensinamento do mestre. Na verdade, no foi
apenas por trs, seno por quatro vezes que Roma ditou
normas para a Humanidade. Pois efetivamente uma quarta
vez passou a existir. Foi quando, ao atingir o Direito Mo-
derno e amadurecimento que repontou nos Cdigos Aus-
traco e de Napoleo, e em tantos outros que se lhes segui-
ram, e face mesmo do total repdio dos novos legislado-
res maneira da Fnix mitolgica, que renascia das pr-
prias cinzas, ali permaneceu, na linguagem tcnica, na
grande parte das instituies, na diviso da matria, no
modo de raciocinar, e na prpria essncia da mentalidade
jurdica o esprito do Direito Romano.
Com efeito, basta lembrar que todo o Direito Civil la-
tino-americano de formao substancialmente romnica,
212
desde o seu cdigo mais antigo, que o do Haiti, um dos
primeiros dos que se seguiram ao de Napoleo, pois data
de 1826, at o mais recente, a saber, o novo Cdigo Civil do
Peru, promulgado em 1957.
Do mesmo modo, toda a Europa Ocidental, exceo
feita dos pases da Cammon Law, abebera-se fartamente
nas fontes justinianias, j no que tange aos ordenamentos
de influncia germnica, cujo padro o Cdigo da ustria,
de 1810, j no que concerne aos sistemas de inspirao
francesa, cujo prottipo o Cdigo de Napolo.
Na prpria sia, no puderam deixar de se render
superioridade do esprito e da tcnica jurdica legada pelos
Romanos, codificaes como a da China e a do Tonkin, de
feio nitidamente francesa, do mesmo modo que o prprio
Cdigo do Japo que, excluso feita do livro da Famlia,
hauriu a cincia da Urbe por intermdio do Cdigo Alemo.
(V- Code Civil Chinois, ed., de Ho TCHENG-CHAN, Chan-
gai-Paris, 1931; The Civil Code of Japan, ed. de W . J. SE-
BALD, Londres, 1934; Code Civil Allemand, ed. de R. DE LA
GRASSERIE, Paris, 1897; Code Civil (de NAPOLEO), in Les
Cinq Codes, Paris, 1898; Code Civil General Autrichien, ed.
M. DOUCET, Paris, 1947).
Enganosa, portanto, a orientao de R E N DAVID,
quando, no seu Tratado de Direito Civil Comparado, deno-
mina, a esse grupo de ordenamentos, "sistema francs". Na
verdade, no s dele participam legislaes que receberam
influncia do Cdigo Austraco, cujos trabalhos preparat-
rios, sob MARIA THEREZA, muito anterior ao do Cdigo Na-
polenico, como ainda, e sobretudo, o esprito que os infor-
ma no o francs, seno o romnico, do qual a codificao
francesa uma simples seqela.
Bem mais correta, neste particular, a lio do Prof.
VICENTE RO, quando em sua grande obra O Direito e a Vida
dos Direitos (Vol. I, p. 101) rotula a este conjunto de cdigos
com a expresso "sistema romano". Ora, por outro lado,
o simples enunciado destas duas palavras sistema rom-
213
no so o suficiente para demonstrar o quanto deve o Di-
reito Moderno (pois dos sistemas atuais este o mais im-
portante) em sua formao, ao preciosssimo e inigualvel
legado das compilaes justinianias.
II. O Direito Romano na formao do Direito Luso-Brasileiro.
Examinada a influncia, ou, melhor dizendo, a presen-
a do Direito Romano no Direito Moderno, passaremos a
cuidar da particularizao desse fato, no que concerne ao
Direito Luso-Brasileiro.
A exposio deste aspecto da matria se desdobrar em
dois itens: dos quais, no primeiro, rapidamente embora, se
pretende examinar o papel do Direito Romano no sistema
portugus, desde as origens mais remotas at as Ordenaes
de D. Filipe; e, no segundo, o evolver desse papel a partir
da at o Cdigo Civil, quando o Direito Civil Brasileiro
atinge feio nacional definitiva.
a) Das Origens s Ordenaes de D. Filipe.
Quando a provncia romana da Lusitnia caiu nas mos
dos Brbaros, a vigiram as suas Leis, especialmente o C-
digo Euriciano, dos Godos, e o Cdigo de Alarico II, dos
Visigodos.
Mas se certo que o prprio Cdigo de Euriciano se
ressentia j da influncia dos textos romanos, no diverso
o que se d com o ordenamento visigodo, estruturado que
foi com elementos dos Cdigos Teodosiano, Hermogeniano
e Gregoriano, bem assim com subsdios emprestados s
Sentenas, de PAULO e s Institutas de GAIO.
Com o retorno do domnio godo, sob LEOVIGILDO, restau-
ra-se o Cdigo Euriciano, cuja vigncia perdurou at o do-
mnio dos Sarracenos, com a redao que lhe deu RECESVIN-
DO, no sculo VII (v. PAULO MEREA, Estudos de Direito
Visigtico, p. 206, ed. da Acta Universitatis Conimbrigensis,
214
1948; MELLO FREIRE, Historiae Jris Civilis Lusitani ~ Liber
Singularis, cap. I, xxvm, Coimbra, 1853).
E se, durante todo esse grande lapso de tempo em que,
nas profundezas das Dark Ages, se delineavam os primeiros
traos da feio de u m grande povo, no se pode afirmar
que, mesmo nessa fase embrionria, o Direito Lusitano se
tenha desligado alguma vez do cordo umbelical das fontes
romanas, o certo que, aps a independncia do Condado
Portucalense, a presena da codificao justinianeia ganhou
foros de definitiva, graas fundao, em fins do sculo
XIII, da Academia de Lisboa, onde oficialmente se inaugu-
rou o estudo do Direito Romano.
Com o Mestre de Aviz, instauraram-se, juntamente com
uma nova dinastia, os Estudos Gerais de Coimbra, e neste
novo cenrio da Histria lusa que exsurge a respeitabilssi-
m a figura de um grande discpulo de Brtolo, o inolvidvel
JOO DAS REGRAS, cujos profundos conhecimentos de lgica
jurdica e dos textos romnicos influram decisivamente na
formao, de elevadssimo teor, a esse tempo mais alto que
o de qualquer outro pas, do sistema jurdico portugus.
Tendo vertido para o vernculo o Cdigo de JUSTINIANO
com as glosas de ACURSIO e de BRTOLO, preparou e tornou
possvel a elaborao desse grande monumento jurdico
as Ordenaes de D. Afonso V que no apenas o pri-
meiro cdigo luso, seno tambm o primeiro de toda a Eu-
ropa e que antecedeu de mais de trs sculos os demais
ordenamentos das naes modernas (V Ordenaes de D.
Afonso V, Ed. de Coimbra, 1789).
E m princpios do sculo XVI, recm-descoberto o Brasil,
publicam-se as Ordenaes d'El-Rei D. Manuel.
E se do Cdigo Afonsino disse bem o Conselheiro RIBAS
no ser possvel entender-se sem o auxlio dos textos justi-
nianeus (RIBAS, Curso de Direito Civil, p. 93), a remisso a
eles, nas Ordenaes Manuelinas, expressa, como parte
integrante do sistema.
215
Com efeito, numa linguagem que parece mais prxima
de ns, que a dos dois sculos subseqentes, por isso que
despida dos atavios do seiscentismo, a se l no Livro II,
Ttulo V, este mandamento singelo e direto, de um pragma-
tismo que se diria contemporneo: "E quando o caso de
que se trauta nom for determinado por lei: estilo: ou cos-
tume do reyno: mandamos q seja julguado: sendo matria
que tragua pecado por os sanctos cnones. E sendo ma-
tria que nom tragua pecado: mandamos que seja julguado
polas leis imperiaes: posto que os sacros cnones determi-
nem o contrairo: as quaes leis imperiaes: mandamos so-
mente guardar pola boa razam em que sam fundadas". (V
ed. de JOO CRBERGUER, Sevilha, 1539).
A oficializao expressa do romanismo como elemento
integrante do sistema normativo continuou a encontrar co
sete dcadas aps, com as Ordenaes de D. Filipe, datadas
de 1603, em cujo L. III, Tit. 64, princpio (Edio de CN-
DIDO MENDES DE ALMEIDA, 14.
a
ed., p. 664, 1870)
se
l determi-
nao onde repetido o teor do preceito manuelino.
b) Das Ordenaes Filipinas ao Cdigo Civil.
To reiterada consagrao oficial dos textos justinia-
neus deu azo, no sculo xvn e na primeira metade do sculo
xvm, a verdadeiros abusos do romanismo, a ponto de, se-
gundo noticiam os autores, se preterirem as leis ptrias
pelas imperiais.
Esta a razo pela qual, em 18 de agosto de 1769, sob a
inspirao do Conde de OEYRAS, depois MARQUS de POMBAL,
a que se passou a chamar Lei da Boa Razo trouxe o cle-
bre mandamento de que as determinaes do Corpus Jris
Civilis s se aplicassem "pela boa razo em que so funda-
das" (v. CORREIA TELLES, Comentrios Lei da Boa Razo,
in Auxiliar Jurdico, p. 453, in fine). No que foi secundada
pelos Estatutos da Universidade de Coimbra, L. II, tit. 2,
cap. 3, par. 5, onde se diz que "O Direito Romano pode
obter fora e autoridade de lei, em suplemento do Ptrio,
216
onde se no estendem as providncias das Leis Nacionais,
e quando fundado na Boa Razo, que lhe serve de nico
fundamento" (Estatutos, edio original de 1772).
Quando da proclamao da Independncia do Brasil,
foi com esse carter que o Direito Romano passou a inte-
grar o sistema brasileiro, e, no obstante a promulgao do
Cdigo Portugus, em 1867 (v. Edio de CARDOSO PAUL,
Porto, 1879) que antiquou as Ordenaes e leis posteriores,
entre ns, os velhos diplomas lusitanos continuaram a vigir,
inclusive o Cdigo Filipino, revogados que foram, to so-
mente, em 1916, pelo art. 1807 do Cdigo Civil Brasileiro.
assim, pois, que a Consolidao CARLOS DE CARVALHO,,
j de 1899, no art. 5 do ttulo preliminar, entre as fontes de
carter subsidirio indica expressamente "o direito ro-
mano justinianeo, conforme boa razo ou direito natural,
apurado pelo uso que fazem dele as naes civilizadas e
pela lio dos jurisconsultos" (CARLOS DE CARVALHO, Nova
Consolidao das Leis Civis, 1899).
Da, a esse tempo, afirmar o Conselheiro RIBAS, no seu
magistral Curso de Direito Civil: "O conhecimento profun-
do e completo do Direito Ptrio impossvel sem que se
firme nas largas bases do Direito Romano; no s porque
neste que se encontram as razes histricas eficientes das
legislaes dos povos modernos, como porque le o mais
belo, completo e majestoso monumento de sabedoria jur-
dica, que os passados sculos nos legaram" (ANTNIO JOA-
QUIM RIBAS, Curso de Direito Brasileiro, p. 92, 3.
a
ed., 1905).
III. O Direito Romano no regime do Cdigo Civil.
A despeito das nossas duas primeiras Leis Magnas, a
imperial, de 1824, e a republicana, de 1891, foi s com quase
um sculo de independncia poltica, quando da promulga-
o do Cdigo Civil, em 1916, para vigorar a partir de 1 de
janeiro de 1917, que alcanou autonomia a nosso Direito
e a nossa Cincia Jurdica.
217
Na verdade, o art. 1807 do Cdigo Civil, muito mais que
um encerramento de praxe, corriqueiro na tcnica legisla-
tiva, trazia a prpria declarao da maioridade do nosso
sistema, o que foi levado a efeito nestes termos: "Ficam
revogadas as Ordenaes, Alvars, Leis, Decretos, Resolu-
es, Usos e Costumes concernentes s matrias de direito
civi) reguladas neste Cdigo".
No quer isto dizer, entretanto, que o Direito Romano
tenha perdido ou mesmo haja modificado a sua expresso
como elemento integrante do sistema nacional.
certo que o art. 7 da antiga Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, ao indicar o que comumente se denominam
"fontes" supletivas do Direito, s fazia meno analogia
e aos princpios gerais, sendo que o novo estatuto prelimi-
nar, de 1942, no art. 4, a estas s acrescentou o direito con-
suetudinrio. Por outro lado, o preclaro CLOVIS BEVILQUA,
autor do Ante-Projeto, nessa obra prima que a sua Teoria
Geral do Direito Civil" refere o Direito Romano, de modo
expresso, como uma das "fontes subsidirias do Direito
hoje estancadas" (CLOVIS BEVILQUA, Theoria Geral do Di-
reito Civil, p. 40, 2.
a
ed., 1929).
No obstante, e em que pese autoridade do eminente
mestre, procuraramos demonstrar a iniludvel presena do
Direito Romano em nosso sistema, a pesar e em razo mes-
ma dos preceitos que se encontram no mais explndido
monumento jurdico da nossa Histria: o Cdigo Civil. Com
efeito, conforme se ver, essa participao das normas jus-
tinianias no sistema, se verifica no s de modo indireto,
se no tambm de maneira direta, de acordo com os pr-
prios termos dos diplomas vigentes.
A participao indireta se d, por sua vez, de duas ma-
neiras: a) em virtude da etiologia dos artigos do Cdigo
em particular; e b) na consagrao de conceitos bsicos
adotados implicitamente pelo legislador.
a) Quanto s origens dos diversos preceitos do Cdigo
em particular, o primeiro argumento nos fornecido pelo
218
prprio mestre BEVILQUA. Com efeito, se perlustrarmos os
seus lcidos e magistrais comentrios ao Cdigo Civil, a
averiguaremos que relativamente bem poucos so aqueles
nos quais o autor do Ante-Projeto no nos apresenta a fonte
romana da regra comentada. (CLOVIS BEVILQUA, Cdigo
Civil Comentado, 6 vols., 7.
a
ed.).
Nesse sentido, ainda importante a contribuio do
Prof. Dr. ALEXANDRE CORREIA, ilustre catedrtico jubilado
desta Casa, em cujo Manual, escrito em colaborao com o
Prof. Dr. GAETANO SCIASCIA, Docente da Universidade de
Roma, no apndice dos diversos captulos, transcreve os
principais textos do Direito Privado dos Romanos em cone-
xo com os artigos do Cdigo.
E, finalmente, para reforar de modo definitivo esta
parte de nossa argumentao, de se invocar a valiosa re-
ferncia, feita pelo preclarssimo mestre e magistrado, o
Prof. Dr. WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, de que, segundo
a pesquisa de C U N H A LOBO, dos 1807 artigos de Cdigo, nada
menos de 1445 so de origem romana.
b) No que tange adoo de princpios bsicos impli-
citamente aceitos pelo legislador, basta lembrar que, por
exemplo, no apresentando o Cdigo um conceito de obri-
gao, todo o seu livro III, num total de 711 artigos, gira
em torno da definio justinianeia, inspirada num texto de
PAULO, segundo o qual obligatio est jris vinculum quo ne-
cessitate adstringimur alicuius solvendae rei, secundum
nostrae civitatis jura (Inst., 3, 13, pr.; D. 44, 7, 3, pr.).
Tanto isto certo que todos os mestres ao exporem a
doutrina desta parte do nosso Direito Civil, iniciam as suas
lies com a invocao do citado excerto das Institutos.
Para referir apenas os trs maiores dos nossos especialistas
no assunto, vide o Direito das Obrigaes de BEVILQUA, p.
14; a Doutrina e Prtica das Obrigaes de CARVALHO DE
MENDONA, vol. I, p. 68; e as Obrigaes do eminentssimo
LACERDA DE ALMEIDA, p.7.
219
Do mesmo modo, no "Processo Civil", o conceito roma-
no de ao, jus porsequendi in judicio quod sibi debetur,
vem informando os nossos mais respeitveis mestres, desde
PAULA BAPTISTA, at o nosso atualssimo Prof. ALFREDO
BUZAID, autor dessa obra magistral que o Ante-Projeto de
Cdigo de Processo Civil. (PAULA BAPTISTA, Teoria e Prtica
do Processo Civil", p. 11, 8.
a
ed., 1935; ALFREDO BUZAID, Ante-
Projeto de Cdigo do Processo Civil, Livro I, Tit. p. 45).
E assim por diante.
Entretanto, como dissemos de incio, no s de ma-
neira indireta que se nos antolha, em nosso sistema, a pre-
sena do Direito Romano. Na verdade, ainda de modo
direto que essa permanncia se verifica, pois no raro os
preceitos da vetusta sabedoria dos clssicos so chamados,
tanto pela doutrina como pelo prprio legislador, a preen-
cher as lacunas e a elucidar as dubiedades da lei, quando
omissa ou equvoca.
o que se comprova, primeiramente com o uso dos
brocardos jurdicos, que, uma vez levado a efeito cientifica-
mente, no se reveste do carter acaciano que, infelizmente,
no raro lhe empresta a cultura de algibeira dos leguleios
de ltima hora.
Com efeito, deles falaram com seriedade, no estrangei-
ro, doutrinadores de escol, como BBETHE DE LA GRESSAYE e
LABORDE-LACOSTE (Introduction Gnrale 1'tude du Droit,
p. 323-324, Paris, 1947) e entre ns mestres preclaros como
CARLOS MAXIMILIANO e ORLANDO G O M E S (Hermenutica e
Aplicao do Direito, 4.
a
ed., 1947; Introduo ao Estudo do
Direito Civil", Rio, 1957).
To grande a sabedoria dos adgios jurdicos que o seu
reconhecimento se transvasou das lindes da cincia ociden-
tal, de tal forma que, na informao de GEORGES RIPERT, em
1951, foram traduzidos para o japons, pelo Prof. SUGYAMA,
da Universidade de Tquio. (Les Forces Cratrices du
Droit, p. 329, nota 1, Paris, 1955).
220
Entretanto, como bem pondera CARLOS MAXIMILIANO, O
uso apropriado dos apotegmas s se torna possvel na me-
dida em que nos dado relacion-ios com a sua origem e
autenticidade, vale dizer na medida em que se haurem na
fonte lmpida do Direito Romano.
Mas no apenas atravs do uso e da doutrina que o
Jus Romanorum chamado a integrar o sistema. Com efei-
to, o mesmo apelo vamos encontrar no prprio texto dos
diplomas vigentes, altura em que o legislador, reconhe-
cendo a inapelvel imperfeio das leis, invoca, para com-
plement-las, no art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,
aquilo que a moderna tecnologia jurdica convencionou
chamar princpios gerais de Direito.
No que esses princpios se confundam, como deseja
uma corrente italiana, com os prprios textos do Corpus
Jris Civilis (V. VENZI, Notas s Istituzioni di Diritto Civile
Italiano, vol. I, P. Geral, p. 81, 4.
a
ed., Florena, 1903). Mas
em virtude do fato de, grande nmero dessas regras funda-
mentais da sabedoria jurdica, ter sido formulada pela vez
primeira, e de modo lapidar e definitivo, pela sabedoria
dos Romanos.
Para a comprovao do que afirmamos, basta lembrar
a regra da impostergabilidade da norma de ordem pblica,
exarada por ULPIANO, no clebre texto cuja lio a de que
privatorum conventio jus publicum non derrogat (D. 50,
17, 45, 1). Do mesmo modo. o excerto de POMPONIO, onde
se verbera o enriquecimento sem causa (Op. cit., p. 138; Lei
nor. 206), ou o fragmento de Quinto Mucio Scaevola, segun-
do o qual ningum por si pode obrigar a outrem sem fato
de outrem. (D. 50, 17, 73, 4).
E, como estes, tantos outros exemplos da mais enge-
nhosa e lcida sabedoria, cujo teor constitui preciosssimo
tesouro da cincia Universal, de tal forma que a sua corres-
pondncia com a verdade jurdica no se transmudou nem
empalideceu ao longo de quase vinte sculos!
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No foi pois sem uma grande razo que o Prof. VAN-
DICK LONDRES DA NBREGA afirmou estar, como realmente
est, no Direito Romano, o papel de formador da verdadeira
conscincia jurdica (Histria e Sistema do Direito Privado
Romano", p. 12, 3.
a
ed., 1961), pois efetivamente com o
seu estudo que nos dado imbuir-nos do elevado esprito
do bonum et aeqnum, sem o qual no nos ser jamais pos-
svel alterum nom laedere, nem suum cuique tribuerel