Resumo Direito Empresarial II Direito Societrio

INTRODUO
o O Direito Societrio compreende o estudo das sociedades. Estas so pessoas jurdicas de direito privado,
decorrentes da UNIO DE PESSOAS, que possuem fins econmicos.
Assim so criadas com a finalidade de explorao de uma atividade econmica e repartio de lucros
entre seus membros.
o O seu desenvolvimento pressupe aglutinao de esforos de diversos agentes, interessados nos lucros que elas
prometem propiciar.
SOCIEDADES SIMPLES X EMPRESRIAS
o O empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. Naquele se estar diante da figura do empresrio individual;
nesse estaremos diante de uma sociedade empresria.
o Observa-se que a presena das sociedades empresrias no mercado bem mais volumosa, devido os
empreendedores procurar minimizar seu risco empresarial, e a melhor forma de fazer constituir uma
sociedade, pois nesse caso haver separao patrimonial e a possibilidade de limitao da responsabilidade.
o De acordo com o Art. 44 do CC so pessoas jurdicas de direito privado:
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
I - as associaes;
II - as sociedades;
III - as fundaes;
IV - as organizaes religiosas;
V - os partidos polticos;
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada
o As sociedades so as nicas espcies de pessoas jurdicas de direito privado que exerce atividade empresarial,
ou seja, tem objetivo negocial, a finalidade lucrativa.
o OBS. Nem toda atividade econmica configura atividade empresarial, j que nesta imprescindvel o elemento
da organizao dos fatores de produo (mo de obra, insumos, tecnologia, capital, etc)
Assim como nem todas as pessoas fsicas que exploram atividade econmica so qualificados como
empresrio individual, p.e., o profissional intelectual.
o No so todas as sociedades que podem ser qualificadas como sociedades empresrias.
Assim as sociedades podem ser:
SIMPLES so que exploram atividade econmica no empresarial, como as sociedades
uniprofissionais. Estas so sociedades formadas por profissionais intelectuais cujo objeto social a
explorao da respectiva profisso intelectual dos seus scios.
So, em regra, sociedades simples, porque nelas faltam a requisito da organizao dos fatores
de produo.
OBS. Art. 966 - Pargrafo nico - No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
o Assim nos casos em que a sociedade uniprofissional explorar seu objeto social com
empresariabilidade, elas sero consideradas sociedades empresrias.
EMPRESRIAS so as que exploram atividade empresarial, ou seja, exercem profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios.
Esta a que interessa ao direito empresarial.
o Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de
atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Do dispositivo, extrai-se que o que define uma sociedade como empresria ou simples o seu objeto
social.
Se o objeto social for explorado com empresariabilidade (profissionalismo e organizao dos
fatores de produo) a sociedade ser empresria.
Ausente a empresariabilidade, a sociedade ser simples.
o Pargrafo nico - Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a
cooperativa.
Esse dispositivo traz as excees regra do caput. Logo a SA sempre uma sociedade empresria,
ainda que no tenha por objeto o exerccio de empresa;
E a sociedade cooperativa sempre uma sociedade simples, ainda que tenha por objeto o exerccio de
empresa.
o Em suma a diferena entre as sociedades empresrias e simples, no esta no fato de aquelas possuram
finalidade lucrativa, pois estas tambm podem ter essa caracterstica.
O que ir diferenciar a explorao do objeto social.
A sociedade empresria tem por objeto o exerccio de empresa (atividade econmica organizada de
prestao ou circulao de bens ou servios)
A SOCIEDADE SIMPLES tem por objeto o exerccio de atividade econmica NO EMPRESARIAL.
TIPOS DE SOCIEDADE
o Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a
sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-
se s normas que lhe so prprias.
o A sociedade empresria podem se organizar das seguintes formas:
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade limitada
Sociedade annima
Sociedade por aes
o A sociedade simples, no ganhou a previso de tipos especficos, e podem se organizar das seguintes formas:
Sociedade simples ou simples simples
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade limitada
OBS. A sociedade cooperativa sempre simples, independente do seu objeto social. (PU do
art. 982, CC)

o SOCIEDADES DEPENDETES DE AUTORIZAO
A CF consagra o regime capitalista de mercado, estabelecendo os primados da livre iniciativa e da livre
concorrncia. (art. 170, PU, IV)
Porm, h atividades, cujo exerccio possui interesse pblico, dependendo de autorizao
governamental, se submetendo a forte controle de fiscalizao por parte do poder pblico.
Ex. atividades financeiras, educacionais, de sade, seguros, etc.
A matria est disciplinada nos arts. 1123 a 1141 do CC, deixando claro que matria de competncia
do Poder Executivo Federal.
Art. 1.123. A sociedade que dependa de autorizao do Poder Executivo para funcionar reger-se- por
este ttulo, sem prejuzo do disposto em lei especial.
Pargrafo nico - A competncia para a autorizao ser sempre do Poder Executivo federal.
PRAZO
Art. 1.124. Na falta de prazo estipulado em lei ou em ato do poder pblico, ser considerada caduca a
autorizao se a sociedade no entrar em funcionamento nos doze meses seguintes respectiva
publicao.
Assim a sociedade que dependa de autorizao para funcionar tem o prazo de 12 meses para
entrar em funcionamento, contados da publicao da lei ou do ato administrativo autorizador,
se nessas foram estipulados prazos distintos.
CASSAO DA AUTORIZAO
Art. 1.125. Ao Poder Executivo facultado, a qualquer tempo, cassar a autorizao concedida a
sociedade nacional ou estrangeira que infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos
contrrios aos fins declarados no seu estatuto.
Assim concedida a autorizao, nada impede seja a mesma cassada pelo poder concedente.
o SOCIEDADE NACIONAL
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas
a sede de sua administrao.
Do dispositivo, extrai-se que pouco importa a nacionalidade dos scios, o local da residncia deles ou a
origem do capital empregado para aferio da nacionalidade da sociedade por eles constituda.
o SOCIEDADE EXTRANGEIRA
Caso a sociedade no possua os requisitos do art. 1.126 do CC sede no Brasil e organizao de
conformidade com as leis brasileiras ser considerada uma sociedade estrangeira, necessitando de
autorizao governamental para funcionar no pas.
OBS. Poder ser acionista de sociedade annima brasileira, sem precisar de autorizao.
Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao
do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados,
podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima
brasileira.
Aps a autorizao dever a sociedade proceder ao registro na JC do Estado onde ir desenvolver a sua
atividade, no podendo inicia-las sem o devido registro.
Art. 1.136. A sociedade autorizada no pode iniciar sua atividade antes de inscrita no registro
prprio do lugar em que se deva estabelecer.
Art. 1.137. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficar sujeita s leis e aos tribunais
brasileiros, quanto aos atos ou operaes praticados no Brasil.
Pargrafo nico - A sociedade estrangeira funcionar no territrio nacional com o nome que
tiver em seu pas de origem, podendo acrescentar as palavras "do Brasil" ou "para o Brasil".
Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a ter,
permanentemente, representante no Brasil, com poderes para resolver quaisquer questes e
receber citao judicial pela sociedade.
Pargrafo nico - O representante somente pode agir perante terceiros depois de arquivado e
averbado o instrumento de sua nomeao.
Art. 1.139. Qualquer modificao no contrato ou no estatuto depender da aprovao do
Poder Executivo, para produzir efeitos no territrio nacional.
Art. 1.141. Mediante autorizao do Poder Executivo, a sociedade estrangeira admitida a
funcionar no Pas pode nacionalizar-se, transferindo sua sede para o Brasil.
o SOCIEDADES ENTRE CNJUGES
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham
casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
Quis o legislador, ao editar tal norma, proteger o regime de bens adotado pelos cnjuges, pois a
possibilidade de contratao de sociedade entre cnjuges casados sob um dos dois regimes de bens
expressos poderia de certa forma transmudar o regime matrimonial adotado.
No caso dos cnjuges casados sob o regime de comunho universal, ficaria difcil
individualizar a contribuio de cada um para o capital da sociedade.
o Diante do exposto, nem sempre haveria de fato dois scios, mas apenas um.
J no regime de separao obrigatria, alguns bens dos cnjuges, que deveriam estar
separados por fora da lei, restariam unidos por fora do contrato de sociedade.
A vedao do artigo relacionado a proibio dos cnjuges casados sob tais regimes, participarem, de
uma mesma sociedade.
O que se impede a participao dos dois cnjuges, quando casados nos regimes descritos,
numa sociedade.
Nada impede que algum casado sob os regimes descritos contrate, sozinho, com terceiro.
Questo importante em relao a aplicabilidade, da norma em comento, s sociedades preexistentes
ao CC 02. H entendimento doutrinrio de que tais sociedades no precisariam ser dissolvidas, ou os
cnjuges mudarem o seus regimes de bens, pois o ato constitutivo da sociedade configura ato jurdico
perfeito, ao qual a CF, confere proteo especial, consistente no impedimento retroatividade da lei
para prejudic-lo.
Assim, de acordo com o enunciado 204 do CJF: a proibio de contratao de sociedade sob
tais regimes em analise s atinge as sociedades constitudas aps a vigncia do CC 02.
De acordo com o artigo em analise a proibio atinge tanto a participao originria (no ato de
constituio da sociedade), quanto a derivada, vedando o ingresso de scio casado em sociedade de que
j participou o outro cnjuge.
o SOCIEDADE UNIPESSOAL
O ordenamento ptrio no admite a constituio de sociedade unipessoal, sendo a pluralidade de scios
pressuposto de existncia de uma sociedade.
H apenas um caso excepcional de sociedade unipessoal admitido em nosso ordenamento jurdico.
Trata-se da chamada sociedade subsidiaria integral, espcie de sociedade annima que tem como nico
scio uma sociedade brasileira.
No Brasil ou a pessoa exerce a atividade empresarial como EI, sujeitando todo o seu patrimnio ao
risco do empreendimento, ou atravs da EIRELI (lei 12.441/11), que tem como caracterstica a
responsabilidade limitada, formada por nica pessoa, tendo como requisito essencial a integralizao
de capital mnimo igual a cem vezes o maior salrio mnimo nacional, etc., ou constitui uma sociedade
limitada com algum, tendo como beneficio a separao patrimonial entre a pessoa jurdica constituda,
limitando a responsabilidade dos scios.
O que se observa com bastante frequncia a constituio de uma sociedade, onde figura 99%
de quotas para uma pessoa e apenas 1% para outra. Trata-se de uma sociedade unipessoal
disfarada.
No obstante, seja vedada a constituio originria de sociedade limitada com apenas um scio, pode
ser que, eventualmente, uma sociedade limitada fique com apenas um scio. o caso onde em uma
sociedade figure apenas 2 scios, e um vem a falecer.
Todavia, essa unipessoalidade da sociedade limitada, alm de acidental temporria, uma vez
que o CC estabelece um prazo de 180 dias para que seja restabelecida a pluralidade de scios,
sob pena de dissoluo.
Com efeito a LC 128/08, alterada pela lei 12.441/11, trouxe uma pequena alterao ao art.
1033 do CC, acrescentando o PU ao artigo:
o Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio
remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade
sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a
transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para
empresa individual responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto
nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo.

CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS
QUANTO A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS
o RESPONSABILIDADE ILIMITADA todos os scios respondem ilimitadamente, ou seja, esgotado o
patrimnio da sociedade, os credores podero executar todo o restante da dvida social no patrimnio dos scios,
sem limites. Ex. sociedade em nome coletivo
o RESPONSABILIDADE LIMITADA todos os scios respondem limitadamente pelas obrigaes sociais de
acordo com a quota parte do capital social integralizado, ou seja, seu patrimnio pessoal, em princpio, no pode
ser executado para a satisfao de dbitos sociais. Ex. sociedade annima e a sociedade limitada.
o RESPONSABILIDADE MISTA sociedades em comandita simples e sociedades em comandita por aes.
o Esse limite ou no de responsabilidade dos scios diz respeito sua responsabilidade pessoal por dvidas da
sociedade, ou seja, a possibilidade de os credores da sociedade executarem o patrimnio pessoal dos scios para
satisfao de obrigaes sociais.
A responsabilidade dos scios que ser ou no limitada. J a responsabilidade da sociedade sempre
ilimitada.
QUANTO AO REGIME DE CONSTITUIO E DISSOLUO DAS SOCIEDADES
o CONTRATUAIS so constitudas por um contrato social e dissolvidas segunda as regras do CC.
Aqui a autonomia da vontade dos scios para a constituio do vnculo societrio mximo, podendo
eles disciplinar as suas relaes scias como bem entenderem, desde que no desnaturem o tipo
societrio escolhido.
o INSTITUCIONAIS so constitudas por ato institucional ou estatutrio e dissolvidas segundo as regras da lei
6.404/76 (lei das SAs)
Aqui o vnculo que une os scios no contratual, mas sim estatutrio, e os estatutos no cuidam dos
interesses particulares dos scios, e sim do interesse geral da sociedade.
Assim a autonomia da vontade dos scios mnima, e a interveno do legislador de suma
importncia.
QUANTO COMPOSIO
o H doutrinadores que preferem classificar quanto s condies de alienao da participao societria.
o DE PESSOAS (INTUITU PERSONAE) so sociedades em que a realizao do objeto social depende mais dos
atributos individuais dos scios que da contribuio material que eles do.
Em algumas sociedades, a figura pessoal do scio tem uma importncia significativa a affectio
societais, ou seja, o vinculo psicolgico que une os scios muito intenso exercendo papel de
relevo no prprio sucesso da sociedade.
Em tais sociedades a entrada de uma pessoa estranha ao quadro social pode afetar seriamente
o destino da empresa.
So sociedades em que a figura do scio muito importante, por isso, denominadas de SOCIEDADES
DE PESSOAS.
A entrada de pessoas estranhas ao quadro social depende do consentimento dos demais scios.
o DE CAPITAIS (INTUITU PECUNIAE)
Nessas sociedades, a figura do scio no tem muita importncia, importando apenas a contribuio que
o scio d ao capital social.
A entrada de pessoas estranhas ao quadro social independe do consentimento dos demais scios.
So sociedades que a contribuio material mais importante que as caractersticas subjetivas dos
scios.
SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS
o So sociedades contratuais em formao. Esto inseridas a sociedade em comum e a sociedade em conta de
participao.
o Quis o legislador, ao disciplinar essas sociedades, conferir um mnimo de segurana jurdica s suas relaes,
que so muitas.
o So sociedades cujo objeto social pode ser de natureza civil ou empresarial, ou seja, podem ser sociedades
simples ou empresrias.
SOCIEDADE EM COMUM
o So conhecidas tradicionalmente pelos nomes de sociedade irregular ou sociedade de fato.
o Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao,
pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas
da sociedade simples.
o sociedade que ainda no inscreveu seus atos constitutivos no rgo de registro competente: Junta Comercial,
em se tratando de sociedade empresria; e Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, em se tratando de
sociedades simples.
o A doutrina faz distino entre a sociedade de fato e a irregular. Afirma-se que naquela no h um contrato
(instrumento) social de constituio escrito, mas j est exercendo suas atividades, sem nenhum indcio de que
seus scios estejam providenciando a sua regularizao; nessa (sociedade irregular) h um contrato escrito, mas
que no foi registrado ainda na JC, o que enseja a sua irregularidade.
o Ao analisar criteriosamente o artigo em comento, no h como negar que a sociedade em comum no
corresponde s sociedades de fato ou irregulares, como afirma boa parte da doutrina.
o As regras da sociedade em comum, na verdade, aplicam-se s sociedades contratuais que ainda esto se
formando, ou seja, aplicam-se s suas relaes entre o momento real da constituio at o registro do contrato
social.
o Portanto, desde o momento em que os scios decidem constituir uma sociedade at o momento em que o
registro deferido pelo rgo competente (JC ou Cartrio), a sociedade j existe, embora ainda no tenha
personalidade jurdica.
J pratica, inclusive, alguns atos: contrata advogado para redigir o contrato, aluga imvel, etc.
Embora a sociedade s adquira personalidade aps o registro, o ordenamento jurdico reconhece sua
existncia e lhe confere proteo desde a exteriorizao dos primeiros atos tendentes constituio do
vnculo societrio.
o PROVA DA EXISTNCIA DA SOCIEDADE EM COMUM
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar
a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Preocupou-se o legislador em regular a prova de existncia dessas sociedades, j que elas no possuem
registro, logo no possuem personalidade jurdica.
A regulao dessa questo importante, sobretudo no que diz respeito a soluo de conflitos
entre a sociedade em comum e terceiros; e entre os prprios scios.
o RESPONSABILIDADE DOS SCIOS NA SOCIEDADE EM COMUM
A regra : no direito societrio os scios respondem subsidiariamente pelas obrigaes sociais, em
virtude da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas.
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
Ocorre que para a aplicao desse dispositivo preciso que se reconhea a existncia de uma pessoa
jurdica devidamente constituda, ou seja, de um ente com personalidade jurdica reconhecida pelo
ordenamento jurdico.
O CC s reconhece que a personalidade jurdica se inicia apenas com o registro dos atos
constitutivos da sociedade no rgo competente.
o Logo a sociedade em comum no possui personalidade jurdica.
A consequncia da ausncia da personalidade jurdica da sociedade em comum deveria ser, em tese, a
responsabilizao ilimitada e direita dos seus scios pelas obrigaes sociais.
Ora, no havendo uma pessoa jurdica devidamente constituda, no h um ente autnomo,
distinto da pessoa dos scios, de quem se possa exigir responsabilidade por dvidas contradas
supostamente em seu nome.
No entanto, estabeleceu-se o seguinte:
Responsabilidade ilimitada, porm subsidiaria, dos scios em geral; e
Responsabilidade ilimitada e direta somente do scio que contratou pela sociedade.
o Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou
pela sociedade.
A norma ao mencionar que os scios da sociedade em comum respondem solidariamente pelas
obrigaes sociais, est determinando a solidariedade entre os scios quanto s dvidas que estes,
eventualmente, tenham que honrar com seu patrimnio pessoal.
Entre scios e sociedade, a responsabilidade subsidiaria, ou seja, primeiro responde a
prpria sociedade, para depois serem executados, eventualmente, os patrimnios pessoais dos
scios.
Parece haver uma incoerncia na norma, quando a mesma atribui responsabilidade subsidiaria pelas
dvidas sociais aos scios da sociedade em comum, com exceo daquele que contratou pela sociedade,
o qual tem responsabilidade direta.
Mas, como, se ainda, a sociedade em comum, no possui personalidade jurdica, logo no tendo
separao patrimonial, respondem subsidiariamente seus scios?
Qual seria o patrimnio da sociedade em comum?
Que bens o credor deve atacar primeiro, ou seja, que bens constituem o patrimnio social
dessa sociedade?
As respostas esto no art. 988 do CC:
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so
titulares em comum.
Como a sociedade em comum, por no ter personalidade jurdica, no tem um patrimnio prprio que
possa ser formalmente identificado (no possui bens em seu nome)
O seu patrimnio social, na verdade, formado de bens e direitos titularizados por cada um de seus
scios. O que o CC fez foi estabelecer uma especializao patrimonial, ou melhor, um patrimnio de
afetao.
Assim o patrimnio social da sociedade em comum, formado por todos os bens que esto
diretamente afetados ao exerccio da atividade constitutiva do objeto social.
contra esse bens que o credor social deve se voltar.
Os bens no afetados ao exerccio da empresa so bens pessoais dos scios, portanto s podem ser
executados depois de exaurido o patrimnio social (bens de afetao)
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
o doutrinariamente chamada de sociedade secreta. Na verdade no se trata, propriamente, de uma sociedade,
mas sim de um contrato especial de investimento.
o No possui personalidade jurdica, possuindo natureza secreta e ausncia de nome empresarial.
o Apresenta duas categorias distintas de scios:
SCIO OSTENSIVO
SCIO PARTICIPANTE (SCIOS OCULTOS)
o Art. 991. Na sociedade em conta de participao, A ATIVIDADE CONSTITUTIVA DO OBJETO SOCIAL
EXERCIDA UNICAMENTE PELO SCIO OSTENSIVO, em seu nome individual e sob sua prpria e
exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes.
o Assim a sociedade a conta de participao s existe INTERNAMENTE, ou seja, entre os scios.
EXTERNAMENTE, isto , perante terceiros, s aparece o scio ostensivo, o qual exerce em seu nome
individual, a atividade empresria, e responde s pelas obrigaes contradas.
o Os demais scios, os participantes, no aparecem nas relaes com terceiros, da serem chamados de scios
ocultos, apenas participam dos resultados sociais, conforme definido no ato constitutivo.
Art. 991 - Pargrafo nico - Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e,
exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social.
o FORMALIDADE
Estas sociedades so bastante informais, como preceitua o art. 992.
Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e
pode provar-se por todos os meios de direito.
Isso no significa que a conta de participao no possua contrato.
Existe, mas no precisa sequer ser escrito. A conta de participao no tem personalidade jurdica,
mesmo que seu contrato seja escrito e inscrito em algum rgo de registro.
Normalmente os contratos de sociedade em conta de participao so registrados no cartrio de ttulos
e documentos, mas esse registro, no confere personalidade jurdica sociedade.
o Se os scios participantes, em determinadas negociaes firmadas pelo scio ostensivo, aparecem (atuam)
perante terceiros, respondero solidariamente junto com o scio ostensivo por esta negociao. Assim dispe o
art. 993, PU, do CC
Pargrafo nico - Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio
participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder
solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier.
o PATRIMNIO
Por no ter personalidade jurdica, a conta de participao no possui um patrimnio social, mas o
legislador criou para essa sociedade um patrimnio especial. (944 CC)
Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do scio ostensivo, patrimnio especial,
objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais.
1 A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios.
Do exposto observa-se que como a atividade exercida unicamente pelo scio ostensivo, que o faz em
seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade a referida especializao
patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios. (1)
Logo, perante terceiros, quem responde o prprio scio ostensivo.
Assim cabe ao scio ostensivo utilizar-se desse patrimnio especial para a consecuo do fim almejado
pela sociedade, conforme descrito no contrato social.
Como na verdade quem exerce atividade, que constitui o objeto social, nessa sociedade o scio
ostensivo, a sua falncia acarreta:
2 A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da
respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio.
o A ser habilitado no processo falimentar.
Se quem entra em falncia o scio participante:
3 Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os
efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
o Art. 995. Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o
consentimento expresso dos demais.
o Art. 996. Aplica-se sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que com ela for
compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de
contas, na forma da lei processual.
o Pargrafo nico - Havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas contas sero prestadas e julgadas no
mesmo processo.
SOCIEDADES PERSONIFICADAS
o A principal consequncia da personalizao das sociedades o reconhecimento da sociedade como sujeito de
direitos, i.e., como ente autnomo dotado de personalidade distinta da pessoa dos seus scios e com patrimnio
tambm autnomo, que no se confunde com o patrimnio dos scios.
o A pessoa jurdica um ente dotado de personalidade prpria e, consequentemente, seu patrimnio no se
confunde com o patrimnio dos scios que a integram.
o Como a sociedade trata-se de uma pessoa jurdica, um ente personalizado ao qual o ordenamento confere a
possibilidade de adquirir direitos e contrair obrigaes, importante destacar que a prpria sociedade, como
pessoa jurdica, quem exerce atividade empresaria.
Assim a prpria sociedade quem responde pelas suas obrigaes sociais.
a consagrao do princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas. (1024 CC)
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
o Porm, observa-se que tal princpio no absoluto, sobretudo, porque pode ser utilizado de forma abusiva ou
fraudulenta, servindo de instrumento para blindagem do patrimnio de empresrios mal intencionados.
Devido a isso foi formulada a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
SOCIEDADE SIMPLES PURA (SIMPLES SIMPLES)
o a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade econmica no empresarial.
Ex. sociedades uniprofissionais, que so as formadas por profissionais liberais, cujo objeto social o
exerccio da prpria atividade intelectual de seus scios.
Tambm a sociedade cujo objeto social constitui o exerccio de atividade econmica rural, desde que
seus scios optem pelo registro no Cartrio, e no na JC.
o Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a
sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-
se s normas que lhe so prprias.
Do dispositivo extrai-se que a sociedade simples tem um modelo de organizao bsico, mas pode
tambm, organizar-se segundo alguns dos tipos de sociedades tpicos da sociedade empresria.
o CONTRATO SOCIAL
o A SSP uma sociedade contratual, i.e., constitui-se por meio de um contrato social e tem seu regime de
constituio e dissoluo previsto no CC.
o As especificidades do CS, fizeram com que a doutrina debatesse acerca da sua natureza jurdica, prevalecendo a
teoria contratualista, de Tullio Ascarelli, segundo o qual o contrato possui, sim, natureza jurdica contratual,
sendo portanto um contrato sui generis, diferente dos contratos bilaterais existentes.
Segundo essa teoria o CS um contrato plurilateral.
o Tem como caractersticas tal contrato plurilateral:
1) o fato de que podem tomar parte dele vrias pessoas;
Nota-se que as partes do CS possuem direito e deveres no apenas em relao umas com as
outras, mas em relao a todas as outras pessoas que compem a sociedade, da sua
plurilateralidade.
2) o affectio societatis (unio de esforos em torno de um objetivo comum)
o O art. 997 traz um rol, no exaustivo, que deve conter o CS:
o NECESSIDADE DE CONTRATO ESCRITO
o Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
O CS deve ser escrito porque os scios devero lev-lo a registro no rgo competente, que no caso das
SSP, o Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas
Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar
um dos tipos de sociedade empresria.
Assim constituda sociedade, pela formalizao e assinatura do contrato social, devem os scios
proceder ao registro do ato constitutivo da sociedade no Cartrio, para que ela adquira personalidade
jurdica e possa dar incio s suas atividades.
PRAZO PARA REGISTRO
O prazo para a efetivao desse registro de 30 dias:
Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a sociedade dever requerer a
inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede.
1 O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato,
e, se algum scio nele houver sido representado por procurador, o da respectiva
procurao, bem como, se for o caso, da prova de autorizao da autoridade competente.
2 Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente, ser a inscrio tomada por
termo no livro de registro prprio, e obedecer a nmero de ordem contnua para
todas as sociedades inscritas.
o QUALIFICAO DOS SCIOS E DA SOCIEDADE
o I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a
denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas;
Percebe-se que a SSP pode ter scios pessoas naturais, como pessoas jurdicas.
A qualificao dos scios importante porque permite a verificao da existncia de eventuais
impedimentos participao na sociedade.
o II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
Aps a qualificao dos scios, deve o contrato qualificar a prpria sociedade.
A SSP pode usar denominao social (usando uma expresso lingustica qualquer na formao do seu
nome); como pode usar firma social (usando um nome civil dos seus scios)
Quanto ao objeto social, embora a SSP exera atividade econmica e possua finalidade lucrativa, no
pode explorar atividade empresarial, j que nesse caso a sociedade seria empresria, devendo registrar-
se na JC, e adotar um dos tipos societrios empresariais tpicos previstos no CC.
Ex. de SSP so as uniprofissionais.
A SEDE definir o Cartrio onde ser feito o registro do CS.
O PRAZO definir o perodo de durao da sociedade, lembrando-se, que em regra, as sociedades so
constitudas por prazo indeterminado.
o CAPITAL SOCIAL
o III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens,
suscetveis de avaliao pecuniria;
Para que a sociedade inicie suas atividades econmicas, i.e., para que ela cumpra o seu objeto social,
necessrio o aporte de recursos por parte dos scios, os quais precisam entregar determinada
importncia, que corresponder ao Capital Social.
Grosso modo, o Capital Social o montante de contribuies dos scios para a sociedade, a fim de que
ela possa cumprir seu objeto social.
o SUBSCRIO E INTEGRALIZAO DAS QUOTAS
o IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
Numa SSP o Capital Social dividido em quotas, e todos os scios tem o DEVER de SUBSCREVER
parcela do capital social, conferindo-lhes um nmero X de quotas; e de INTEGRALIZAR (realizar)
essa parcela subscrita, i.e., contribuir efetivamente no valor das quotas adquiridas.
Assim todos os scios tem o DEVER de adquirir quotas da sociedade e de pagar por essas
respectivas quotas, contribuindo para a formao do capital social, ainda que essa contribuio
seja nfima.
Sendo a sociedade uma reunio de pessoas para a realizao de um objeto em comum (realizao de
atividade econmica), necessrio que os scios forneam a sociedade os meios consecuo do fim
pretendido.
por isso que todos os scios tem o dever de contribuir para a sociedade, sendo tal
contribuio requisito especial de validade do contrato social.
Assim, efetivar a contribuio prometida no tempo e na forma prevista no contrato social o
principal dever de qualquer scio.
Essa integralizao pode ser realizada atravs de bens, dinheiro ou at mesmo prestao de servios. Os
bens devem suscetveis de avaliao pecuniria, podendo o scio responder por evico.
Caso a integralizao seja atravs de transferncia de crditos de sua titularidade, responder
pela solvncia do devedor.
Art. 1.005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso,
responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito.
Se em servios, dispe o art. 1006 CC
Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em
contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de
seus lucros e dela excludo.
SCIO REMISSO
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas
no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da
notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora.
O scio que est em mora quanto a integralizao de suas quotas chamado de REMISSO,
podendo os demais scios cobrar dele uma indenizao por eventuais prejuzos que sua mora
tenha causado sociedade.
Art. 1.004 - Pargrafo nico - Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir,
indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado,
aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1 do art. 1.031.
Assim o scio REMISSO pode ter sua participao na sociedade reduzida ao nmero de
quotas que ele efetivamente integralizou, ou ainda ser excludo da sociedade, por deliberao
da maioria restante.
o Assim essa excluso extrajudicial, i.e., sem necessidade de recorrer ao Judicirio.
o V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;
o ADMINISTRAO DA SOCIEDADE
o VI- as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies;
Embora a sociedade seja pessoa jurdica dotada de personalidade e capacidade de ser sujeito de direitos
e deveres, ELA NO POSSUI VONTADE.
Assim as sociedades atuam por intermdio de seus respectivos administradores, que so os seus
representantes legais (para os adeptos da teoria da representao); ou so os presentantes legais (para os
adeptos da teoria orgnica)
Art. 1.022. A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por
meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de
qualquer administrador.
Seguindo a doutrina a teoria orgnica parece ser mais aceita, porque, de fato, os administradores no
so tecnicamente representantes da sociedade.
Como rgo integrante da prpria sociedade, ou seja, pertencente a prpria estrutura dela, o
administrador mero rgo da pessoa jurdica que externa a sua vontade, portanto, torna-se presente.
Percebe-se que as SSP no podem ser administradas por pessoas jurdicas, pois menciona claramente a
expresso pessoas naturais para se referir a administradores.
Tambm no podem ser administradores:
Art. 1.011. 1 No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os
condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime
falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular,
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes
de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
A atividade do administrador personalssima, no podendo outrem exercer suas funes.
Art. 1.018. Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendo-
lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade,
especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar.
NO DESIGNAO DE ADMINISTRADORES NA SSP
Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a
cada um dos scios.
1 Se a administrao competir separadamente a vrios administradores, cada um pode impugnar
operao pretendida por outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos.
2 Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo
ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria.
Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o
concurso de todos, salvo nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa
ocasionar dano irreparvel ou grave.
Nada impede que os scios, embora no tenham designado o administrador no prprio contrato social,
o faam em ato separado:
Art. 1.012. O administrador, nomeado por instrumento em separado, deve averb-lo margem
da inscrio da sociedade, e, pelos atos que praticar, antes de requerer a averbao, responde
pessoal e solidariamente com a sociedade.
A diferena entre o A nomeado no contrato social e o A nomeado em ato separado reside no
fato de que os poderes daquele, caso seja scio, so, em princpio irrevogveis, salvo por
deciso judicial que reconhea a ocorrncia de justa causa para a revogao. Em contrapartida,
os poderes do A no scio ou do A designado em ato separado, ainda que scio, so
revogveis a qualquer tempo pela vontade da maioria.
Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na administrao por clusula
expressa do contrato social, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer
dos scios.
Pargrafo nico - So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por
ato separado, ou a quem no seja scio.
PODERES E ATRIBUIES DO A NA SSP
Caso o CS da SSP estabelea expressamente os poderes e atribuies dos A, preciso analisar
quais efeitos sero produzidos para a sociedade caso haja extrapolao dos limites
estabelecidos.
No obstante o que traz o art. 1011 do CC, possvel que o A no atenda a essa expectativa.
o Art. 1.011. O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o
cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na
administrao de seus prprios negcios.
Sendo o administrador rgo da pessoa jurdica que externa a sua prpria vontade, em
princpio a sociedade responde por todos os atos de seus administradores.
Porm, interpretando o PU do art. 1015, percebe-se que, em regra a sociedade responde por
todos os atos de seus administradores, ainda que eles tenham atuado com excesso de poderes.
o que o CC afirma que somente em situaes especiais o excesso do administrador
afastar a responsabilidade dos seus atos, ou seja, a sociedade somente pode opor o
excesso contra terceiros em determinadas situaes que esto elencadas
taxativamente, significando que nas demais situaes o excesso do A no pode ser
oposto a terceiros, ou seja, a sociedade ter que responder pelos atos decorrentes da
atuao excessiva dos seus gestores, ainda que possa depois voltar-se contra eles, em
ao regressiva.
Art. 1015. Pargrafo nico - O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto
a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade;
Como visto o rgo de registro o Cartrio.
Assim se os scios decidirem impor limites atuao de quem administra a sociedade,
recomenda-se que eles procedam, no prazo e na forma prevista pela lei, ao registro dessa
limitao de poderes, a fim de que ela produza efeitos perante terceiros.
o Com tal providencia, os scios se previnem, na medida em que qualquer atuao
excessiva por parte do A da PJ no resultar em obrigaes exigveis da sociedade.
Em suma: feito o registro, presume-se que os terceiros sabiam da limitao de poderes.
o Assim ou eles sabiam ou deveriam saber, quando ao contratar com a sociedade,
acerca de quem so seus legtimos A e de que poderes eles possuem para administrar.
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
Fica estabelecido que a sociedade no responder pelos atos praticados com excesso de
poderes por seus A provando-se que [a limitao de poderes] era conhecida de terceiro
Aqui, embora exista uma limitao de poderes imposta a quem administra a sociedade, tal
limitao no foi, por algum motivo, registrada no rgo competente, razo pela qual no se
poderia exigir que o terceiro a conhecesse.
Nesse caso, caber a sociedade provar que o terceiro conhecia a limitao, mesmo que no
tenha sido registrada em cartrio.
Caso no consiga provar que o terceiro sabia da limitao, a sociedade responder pela
obrigao, ainda que ela seja decorrente da atuao excessiva de seus A.
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.
Tal inciso trada da teoria ultra vires, segundo a qual se o A celebra contrato assumindo
obrigaes, em nome da sociedade, em operaes estranhas ao seu objeto social, presume-se
que houve excesso de poderes.
o Entende-se que bastaria ao credor diligente atentar para a compatibilidade entre a
relao jurdica travada com determinada sociedade e o seu respectivo objeto social.
Porm, observa-se na maioria das vezes, em razo do dinamismo econmico, certa dificuldade
na analise de vrias transaes negociais, se os poderes dos A lhe permitem firmar aquela
relao jurdica especifica.
o Afirma-se que essa teoria traz certa insegurana jurdica para o mercado.
o Melhor seria, com preceito na boa-f dos terceiros que contratam com a sociedade,
reconhecer sua responsabilidade pelos atos ultra vires, mas assegurar-lhe a
possibilidade de voltar-se em regresso contra o A que se excedeu.
Contudo, o CC adotou a teoria ultra vires, com ressalvas:
1) o ato ultra vires no produz efeito apenas em relao a sociedade
2) sem embargo, a sociedade poder, por meio de seu rgo deliberativo, ratific-lo.
3) o CC amenizou o rigor do ato ultra vires, admitindo ser possvel, desde que tenha alguma
relao com o objeto social da sociedade, manter negcios acessrios;
4) no se aplica a regra do art. 1015 nas sociedades por aes, devido a estas terem regras
especificas de responsabilidade dos scios.
Resumindo: a sociedade, em regra, responde pelos atos de seus administradores, ainda que
estes tenham cometidos excessos em seus poderes e limitaes.
o Excepcionalmente, porm, a sociedade no responder pelos atos excessivos de seus
A, nas hipteses taxativas expressas.
QUANDO O A ATUAR COM CULPA
Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros
prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.
No caso de o A agir com culpa no desempenho de suas atribuies, seja praticando ato regular
de gesto ou ato com excesso de poderes, ele responder tanto perante os terceiros, quanto
perante a sociedade.
Assim em tais situaes, podero os terceiros cobrar a obrigao diretamente ao A, quanto a
sociedade, ocasio em que esta poder agir em regresso contra o A faltoso.
Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos
ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar
o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm
responder.
Pargrafo nico - Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qualquer
operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente deliberao.
Art. 1.020. Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas justificadas de
sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
Art. 1.021. Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer tempo,
examinar os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da sociedade.
SILNCIO DO CONTRATO DOS PODERES E ATRIBUIES
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos
pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de
bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir.
Assim caso haja silncio no CS da SSP em relao aos poderes e atribuies dos seus A,
entende-se que estes podem praticar todos e quaisquer atos pertinentes a gesto da sociedade,
salvo onerao ou alienao de bens imveis, o que s poder fazer se tais atos constiturem o
prprio objeto da sociedade.
o DISTRIBUIO DOS RESULTADOS
o VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
caracterstica de qualquer sociedade o exerccio de atividade econmica, o lucro e a partilha dos
resultados entre os scios.
Assim da mesmo forma que os scios tem o dever de contribuir para a formao do capital social,
tambm requisito de validade do contrato a garantia de que todos eles participem dos resultados
sociais, devendo estar disciplinado no ato constitutivo.
Os scios devem dividir no apenas os lucros, mas tambm os prejuzos que porventura venham sofrer.
vedada a clusula leonina, conforme estabelece o art. 1008
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e
das perdas.
Assim os scios no podem excluir algum membro de participao nos lucros ou nas perdas
da sociedade.
OMISSO DO CS
Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das
respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na
proporo da mdia do valor das quotas.
LUCROS FICTICIOS OU ILICITOS
Art. 1.009. A distribuio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos
administradores que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-
lhes a ilegitimidade.
o RESPONSABILIDADE DOS SCIOS
o VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
Como pessoa jurdica, i.e., ente ao qual o ordenamento jurdico atribui personalidade, ela responde
pelas suas obrigaes, com seus bens sociais.
Princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas.
Por se tratar de uma sociedade contratual, a responsabilidade dos scios da SSP, quanto s obrigaes
sociais, ILIMITADA, ou seja, caso os bens sociais no sejam suficientes para saldar o passivo da
sociedade, os credores podero executar o restante das dvidas no patrimnio dos scios.
Esta clausula denominada de responsabilidade solidria.
Assim o contrato deve prever se os scios, respondem ou no subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais.
NA OMISSO DO CONTRATO
Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na
proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria.
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais
Assim a responsabilidade dos scios da SSP ser subsidiria (solidria) e ilimitada.
o Pargrafo nico - ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no
instrumento do contrato.
o ALTERAO DO CS
O contrato social no imutvel, podendo ser alterado conforme vontade dos scios.
Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art.
997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por
maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime.
Pargrafo nico - Qualquer modificao do contrato social ser averbada, cumprindo-se as
formalidades previstas no artigo antecedente.
TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURIDICA
o O princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, constitui uma importantssima ferramenta jurdica
de incentivo aos empreendedores, ao passo em que consagra a limitao de responsabilidade (dependendo do
tipo societrio adotado) e, atuando como redutor do risco empresarial.
O reconhecimento da personalidade as pessoas jurdicas corresponde a uma sano positiva, onde o
ordenamento jurdico incentiva os particulares a desempenharem atividades econmicas, o que
interessa no apenas aos empreendedores, mas, tambm, ao prprio Estado. Este ao permitir a criao e
consagrar regras limitando a responsabilidade dos seus membros, estimula o exerccio de atividade
econmica.
o Porm, a historia tem mostrado que o uso das pessoas jurdicas e a consagrao do princpio da autonomia
patrimonial podem dar ensejo a abusos.
Empresrios maliciosas, utilizam-se das mais variadas artimanhas para fraudar credores, usando a
personalidade jurdica e beneficiando-se da separao patrimonial como verdadeiro escudo protetor
contra ataques ao patrimnio pessoal.
o Assim com a finalidade de salvaguardar o princpio da autonomia patrimonial, evitando o seu uso abusivo e
deturpado, formulou-se a doutrina da DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA, a qual
deveria ser aplicada quando se constatasse o uso abusivo da personalidade jurdica em detrimento de seus
credores.
o BASES HISTRICAS DA TEORIA DA DESCONSIDERAO
Essa teoria fruto de construo jurisprudencial, notadamente a inglesa e norte-americana.
Firmou-se o entendimento, aps alguns julgados, a possibilidade de afastamento dos efeitos da
personalizao da sociedade autonomia e separao patrimonial nos casos em que a personalidade
jurdica fosse utilizada de forma abusiva, em prejuzo aos interessados credores.
Nesse caso, poderia o juiz ou o tribunal desconsiderar os efeitos da personalidade jurdica,
permitindo-se, assim, a execuo do patrimnio pessoal dos scios por dvidas da sociedade.
Tradicionalmente o abuso da personalidade jurdica que admite a sua desconsiderao s se
caracterizava quando houvesse a prova efetiva da fraude, ou seja, da atuao da coisa, maliciosa,
desonesta dos scios em detrimento dos credores da sociedade.
Adotava-se, pois, uma concepo subjetivista que exigia a prova da fraude como elemento
imprescindvel sua aplicao, assim era imprescindvel a demonstrao inequvoca de uma
inteno (elemento subjetivo) de praticar credores.
Atualmente tem-se tentado estabelecer critrios mais seguros para a aplicao da teoria da
desconsiderao, sem que seja necessria a comprovao da fraude, ou seja, sem que seja necessria
demonstrar a inteno de usar a pessoa jurdica de forma fraudulenta.
Adota-se, pois, uma concepo objetivista, segundo a qual a caracterizao do abuso da
personalidade pode ser verificado por meio da analise de dados estritamente objetivos, como o
DESVIO DE FINALIDADE E A CONFUSO PATRIMONIAL.
o TEORIA DA DESCONSIDERAO NO BRASIL
O autor Rubens Requio, foi um dos que introduziu a teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica no Brasil, quando o autor j defendia a sua aplicao no Pas, mesmo sem haver legislao
especifica que trata-se do tema.
A jurisprudncia brasileira j utilizava a teoria a algum tempo, nos casos em que se caracterizava o
desvio de finalidade das sociedades.
Mas somente em 1990, a teoria teve regulamentao no Brasil, com a edio do Cdigo de Defesa do
Consumidor, o qual em seu art. 28 trata especificamente do tema.
CDC, Art. 28 o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em
detrimento do consumidor, houver abuso de autoridade, excesso de poder, infrao de lei, fato
ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser
efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da
pessoa jurdica provocados por m administrao.
Ainda em seu 5 tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo de ressarcimento de prejuzos causados aos
consumidores.
Posteriormente outras legislaes foram instituindo a teoria, como:
Lei 8.884/94 dispe sobre a preveno e a represso s infraes ordem econmica.
Lei 9.605/98 regula os crimes ambientais.
Art. 4 - poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for
obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
Esses dois textos legais, foram inspirados na norma contida no CDC. Porm, esses textos no se
aplicam de forma geral, pois suas incidncias so restritas s matrias especificas que regulam.
Ocorre que em 2002, com o advento do CC, a teoria da desconsiderao recebeu novo tratamento
legislativo, estabelecendo em seu art. 50 seu contedo.
Art. 50 em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,
ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do MP quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
Mas ao prever a aplicao da teoria apenas quando demonstrado o abuso de personalidade
jurdica, e caracterizando a ocorrncia deste nos casos de desvio de finalidade e confuso
patrimonial, o CC no revogou as regras contidas nas normas especificas, as quais continuam
em pleno vigor.
O art. 50 do CC a regra matriz do nosso ordenamento, sendo de aplicao obrigatria a todos
os casos de desconsiderao da personalidade jurdica.
o TEORIA DA DESCONSIDERAO E IMPUTAO DIRETA DE RESPONSABILIDADE CRITICA AO
ART. 28 DO CDC a critica que se faz em relao a este dispositivo no ter feito a devida distino entre as
hipteses de desconsiderao e as de imputao direta de responsabilidade decorrente da pratica de atos ilcitos,
pois j h em nosso ordenamento responsabilizao dos scios ou administradores (pessoal e direta) pela
obrigaes decorrentes desses atos, sendo desnecessria a aplicao da teoria.