Violencia domstica y conciliacin: un problema suprajurdico

Licda. Kattia Escalante Barboza, Licda. Priscilla Solano Castillo

Resumen
La intencionalidad de este artculo es dejar una reflexin respecto de las limitaciones jurdicas,
tcnicas y ticas de la conciliacin en violencia domstica. Tanto el modelo de conciliacin actual
como la situacin jurdica vigente, no permiten la posibilidad de someter un problema de esta
ndole, que cuenta con otras vas formales de abordaje, a un mecanismo de resolucin alternativa
que claramente pretende prevenir situaciones de violencia, pero que se encuentra limitado para
su tratamiento integral.
Palabras claves
Conciliacin, Violencia domstica, Criterios de admisibilidad, Criterios de conciliabilidad, Principios
ticos, Limitaciones jurdicas, Deberes ticos, Derechos Humanos, Discriminacin.
Summary
The propose of this article is to make people think about the legal and ethic limitations that the
conciliation have in the cases of domestic violence. With the actual type of conciliation and the
national laws, solving those problems have to be by the typical legal way. This is because the
conciliation model prevent from violence and is limited by an integral treatment.
Key Words
Conciliation, domestic violence, admisibility critteria, conciliation critteria, ethic principles, juridic
limitations, ethic assets, human rights, discrimination
Razones jurdicas para la no admisibilidad en conciliacin de los problemas de violencia domstica
Justificacin de la Ley de Violencia Domstica:
La violencia intrafamiliar es uno de los problemas ms graves que enfrenta nuestra sociedad, hasta
hace poco tiempo, era un problema que se mantena oculto y secreto dentro del seno familiar, sin
embargo, los datos actuales y las noticias aterradoras que a diario nos presentan los medios de
comunicacin masiva, han ido desenmascarando la realidad cotidiana, muchas veces inimaginable
por lo brutal de las acciones que e ella se encierran dentro de una esfera de supuesta solidaridad y
amor como lo debe ser: la familia.

En Costa Rica una de cada tres mujeres adultas que mantienen relaciones de pareja reciben alguna
forma de agresin permanente de parte de sus esposos, compaeros o de quienes lo fueron. Con
la nica intensin de ejercer control sobre esa persona y controlar o impedir su libertad y
desarrollo.

Lo que empieza con gritos o golpes puede terminar en muerte. Se conocen estadsticas en las que
se pueden cuantificar un alto porcentaje en el que luego de ese momento de furia la persona
agresora llore de arrepentimiento y hasta pida perdn con promesas que nunca cumple, logrando
cifrar esperanzas en las pobres almas lastimadas y aterrorizadas.

Es por ello que, es importante que toda la ciudadana conozca que en Costa Rica la violencia
domstica es castigada porque atenta contra los derechos humanos. La violencia es una prctica
que no se justifica bajo ninguna circunstancia y va contra las normas socialmente aceptadas de
convivencia, nadie es superior a otro u otra persona, debe privar el respeto y la tolerancia hacia las
diferencias de cada ser humano y como nicos y especiales que somos.

Por todo lo anteriormente sealado, los legisladores costarricenses crearon la ley 7586 cuyo
objetivo es vigilar por el fiel cumplimiento de lo que dispone el artculo 51 en la Constitucin
Poltica, norma programtica que establece la obligacin del Estado de dar proteccin especial a la
familia como elemento natural y fundamento esencial de la sociedad, as como a las madres,
nios, ancianos, enfermos desvalidos y relaciones de noviazgos. En tales trminos, la Ley es una
manifestacin del cumplimiento de esa directriz constitucional, cuyo espritu permea todo su
contenido. Tambin estn de por medio los derechos a la vida, a la salud y a la integridad fsica de
los miembros de la familia. El legislador consider oportuno dotar a las personas vctimas de
violencia domstica de un procedimiento gil y oportuno, que les garantice en forma inmediata el
cumplimiento de los postulados constitucionales mencionados.

Reitero la importancia de saber que en Costa Rica, muchos de los actos de violencia son castigados
porque atentan contra los derechos humanos.

Se debe tener presente que como parte de nuestros derechos:
Derecho de vivir sin violencia
Derecho a la proteccin de las instituciones pblicas
Derecho de preservar nuestra integridad fsica y emocional
Derecho de expresar el problema de violencia y agresin

Legislacin vigente:

Nuestro pas se ha preocupado por crear leyes y ratificar Convenios Internacionales tendientes a
luchar contra la violencia intrafamiliar en todas las manifestaciones dentro de ese mbito de
confianza que debe ser la familia.

Por tanto, una alternativa para enfrentar y detener la violencia en las relaciones de pareja lo
constituye la va legal, la cual se ejecuta por medio de demandas o denuncias en instancias
judiciales.

La va legal para enfrentar la violencia se fundamenta en un marco jurdico amplio, constituido por
Pactos Internacionales de Derechos Humanos tales como la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, los Pactos de Derechos Civiles y Polticos, los Pactos de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, as como la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer. En el campo del Derecho Internacional existen declaraciones que
versan sobre el tema especfico de la violencia en contra la mujer como una forma de
discriminacin. En este sentido, la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en Viena
en junio de 1993, aprob una declaracin relacionada con la violencia que se ejerce en contra de
las mujeres, en la que se indica lo siguiente:
" especial importancia de la labor destinada a eliminar la violencia contra la mujer en la vida
pblica y privada, a eliminar todas las formas de acoso sexual, la explotacin y la trata de mujeres,
eliminar los prejuicios sexistas en la administracin de justicia y a erradicar cualesquiera conflictos
que puedan surgir entre los derechos de la mujer y las consecuencias perjudiciales de ciertas
prcticas tradicionales o costumbres, de prejuicios religiosos y del extremismo religioso"
Para lograr cumplir con los objetivos trazados por ese Convenio, se pueden recurrir a las
siguientes son las leyes:
1. Ley contra el Hostigamiento Sexual en el empleo y en la docencia. Creada en 1995, regula la
problemtica que surge en torno al acoso sexual, para evitar que las mujeres sean consideradas
como objetos y con fines bsicamente sexuales.
2. Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer. Creada en 1990. Los artculos 15 y 16
establecen que el Ministerio de Justicia debe tomar medidas para asegurar la proteccin y
orientacin de aquellas personas que sean vctimas de agresin dentro del hogar.

3. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia contra la mujer:
"Convencin Belen do Par". En junio de 1995, siendo Costa Rica uno de los primeros pases que
ratific esta convencin como una medida ms para luchar en contra de ese terrible mal que es la
violencia familiar. En ella se establece que toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce,
ejercicio y proteccin de todos los derechos humanos y libertades. Con lo cual se comprenden los
siguientes derechos, algunos ya citados anteriormente:
Derecho a que se respete su vida.
Derecho a que respete su integridad fsica, psquica y moral.
Derecho a la libertad y seguridad personal.
Derecho a no ser sometida a tortura de ningn tipo.
Derecho a que se respete la dignidad inherente a su persona y que se proteja a la familia.
Derecho a un recurso sencillo y rpido ante los Tribunales competentes, que amparen contra
actos que violen sus derechos.
4. Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
(CEDAW): consigna la proteccin efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin.
5. Ley contra la violencia domstica. Creada para brindar proteccin en forma especial a los que
sufren maltrato. Mediante esta ley el juez puede decretar medidas de proteccin en forma pronta,
estas medidas, son rdenes que dicta el juez a solicitud de la persona afectada, para romper con el
ciclo de la violencia domstica, tema que se detalla en otro apartado de esta ponencia, e impedir
que siga el ofensor maltratando.
Todas las medidas de proteccin que contiene la ley deben ser acatadas por el ofensor, en caso de
que no cumpla las medidas de proteccin dictadas por el juez, puede ser encarcelado debido a
que estara incurriendo en el delito de desobediencia a la autoridad.

6. Formas de violencia que constituyen delito. En Costa Rica no existe un delito que se denomine
"violencia domstica", sin embargo, algunas de sus manifestaciones pueden tipificarse como
delitos de acuerdo con nuestro Cdigo Penal, siendo algunas de ellas las siguientes:

Agresin con armas u objetos contundentes: artculos 140 y 141.

Lesiones gravsimas, graves, leves o levsimas o golpes: artculos 123, 124 y 125.

Violacin de domicilio o entrar a la casa sin consentimiento: artculo 204.

Daos a cosas: artculos 228 y 229

Obligar mediante amenazas o violencia a hacer algo o tolerar algo a lo que no est obligada:
artculo 193.

Incumplimiento de obligaciones alimentarias y el traspaso de bienes para evitar el cumplimiento:
artculos 185 y 186.

Contagio venreo. Artculo 130

Abandono de incapaces y casos de agravacin: artculo 142

Omisin de auxilio: artculo 144

7. Cdigo de Familia: Fue el primero del continente americano en 1970, dentro de las
disposiciones que regula est:

Divorcio o separacin judicial con base en la causal de sevicia.

8. IV Conferencia Mundial sobre la mujer en Beijing: Se incorpor definitivamente el concepto de
gnero en el lenguage y en el conocimiento, comunes sobre la condicin de las mujeres.

En la vida poltica, se toman resoluciones sobre la incorporacin de las cuotas mnimas de
participacin femenina, con lo cual se van eliminando roces de discriminacin.

Se busca pasar de acciones pblicas de asistencia a las mujeres, para buscar relaciones equitativas
de gnero.

Los Gobiernos toman cartas serias en el asunto y buscan salidas integrales al problema de
discriminacin y violencia contra las mujeres.
A travs de esta legislacin nacional e internacional que se ha incorporado a la nuestra, es que se
trata de cumplir lo establecido en el artculo 51 de la Constitucin Poltica, el cual establece que la
familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y por ello tiene especial proteccin
por parte del Estado. Igualmente, mencionado anteriormente tendrn especial proteccin las
madres, los ancianos, los nios y los enfermos desvalidos.
En ese sentido, la Ley contra la Violencia Domstica, ha venido a materializar ese principio
constitucional, ya que su espritu es garantizar la integridad y dignidad de las vctimas de violencia
domstica, llmese vctima, hombre, mujer, anciano, nio o enfermo.

Tal y como lo establece nuestra Carta Magna, se debe brindar una especial proteccin a la familia,
cualquiera que sea su conformacin; ya que el ciclo de violencia afecta a todos los que habitan
bajo un mismo techo y se ven perjudicados ya sea en su mbito emocional, integridad fsica,
sentimientos y autoestima.

Tomando como fundamento ese marco general, es importante destacar la existencia de ciertos
principios, postulados especficos y operativos que se recomiendan para que se logre desarrollar a
cabalidad la normativa vigente. De esta forma, tambin se busca favorecer el crecimiento e
integridad psicolgica de las mujeres que acudan a estas leyes y a los despachos judiciales en
busca de una solucin a sus conflictos.

Algunos de estos principios rectores son los siguientes:

Capacitacin especializada: La atencin debe darse por personal especializado en la materia, con
un alto nivel de sensibilizacin y dominio total de la problemtica por tratar.

Enfoque integral u holstico en la atencin: implica brindar atencin, considerando todos los
aspectos que podran estar afectando, biolgicos, psicolgicos, legales y sociales; lo cual se cumple
nicamente en los juzgados de violencia domstica, sin embargo, no solo ellos resuelven estos
asuntos.

Atencin expedita: Se debe realizar en forma gil, oportuna y eficaz, por encima de cualquier acto
burocrtico. Sin embargo, la cantidad de casos que se atienden sobre violencia domstica en los
juzgados no permite cumplir siempre con este principio.

Confidencialidad: Implica no solamente mantener bajo secreto profesional lo que la persona
cuenta, sino tambin que se le atienda en un espacio fsico privado.

Relacin con los medios de comunicacin: Se debe mantener especial proteccin para que los
medios de comunicacin que estn interesados en publicar casos o situaciones donde ocurre
violencia, puedan acceder a la informacin tomando en cuenta cuanto perjudica a las vctimas de
ese flagelo social. Por ello, la divulgacin de su problemtica prohibe facilitar el acceso a datos,
fotografas e imgenes.

Seguridad y confianza: En la oficina debe reinar un ambiente de confianza y seguridad, aspectos
bsicos para la persona agredida. Adems, es muy importante tener y manejar en la oficina un
plan de accin en caso de que se presenten situaciones de emergencia.

Respeto por las decisiones que tome la persona agredida: La persona agredida es responsable de
las alternativas que escoja y no es correcto inducir a decisiones que aunque nos parezcan lgicas y
evidentes, no son las elegidas por el consultante en ese momento.

Empata y credibilidad: Debe de existir una posicin clara de empata y apoyo hacia las vctimas
desde el principio, nunca minimizar los relatos de abuso.

Respeto y tolerancia a la expresin de sentimientos: Las personas con secuelas traumticas o
sometidas a alguna forma de violencia, tienen reprimidos una serie de sentimientos intensos que
deben ser tolerados y manejados adecuadamente por quien las atienda.

Respetar el ritmo de la persona consultante y mantener la esperanza: El mismo ciclo de la
violencia genera imposibilidad de tomar decisiones a la velocidad que otras personas desearan,
por lo que no se debe presionar a la vctima, ni menospreciarla por las decisiones que tome.

Tomar en cuenta los mitos, actitudes y estereotipos: Es relevante explorar toda la historia de
abuso y manifestar compresin de sus actos y sentimientos aunque no concuerden con los de uno.

Hasta ahora nos hemos referido a las posibilidades y vas legales "normales" de instaurar un
proceso. Sin embargo, existe un instituto llamado "Conciliacin", que se encuentra inmerso dentro
del proceso civil y penal en general.

La Conciliacin busca una forma de resolucin de conflictos ms diligente y satisfactoria para las
partes, siempre y cuando se cumplan una serie de requisitos dentro de los cuales la misma ley
autoriza o no la aplicacin de este instituto.

A continuacin expondremos los requisitos de admisibilidad que tienen relacin directa con el
tema de violencia intrafamiliar.


Requisitos de admisibilidad

Analizando los presupuestos, se puede determinar que existen criterios encontrados al respecto:

Cdigo de la Niez y Adolescencia: En el artculo 154 se establece que la conciliacin judicial, en
materia de nios y adolescentes podr celebrarse cuando est pendiente un proceso como acto
previo a l. Sin embargo, esta posibilidad se encuentra debidamente limitada por el artculo 155
que establece: que no podr ser objeto de mediacin ni conciliacin los asuntos en los que existan
derechos irrenunciables de las partes, los relacionados con la violencia domstica, los de la
suspencin o prdida de la autoridad parental ni los que puedan constituir delitos.
Cdigo procesal penal: el artculo 36 establece en su ltimo prrafo que en los delitos de carcter
sexual, en los cometidos en perjuicio de menores de edad y en las agresiones domsticas, el
tribunal NO debe procurar la conciliacin entre las partes ni debe de convocar a una audiencia con
ese propsito, salvo cuando lo soliciten en forma expresa la vctima o sus representantes legales.
De esta forma queda abierta una puerta grande para que se lleve a acabo una conciliacin que, tal
y como se demuestra ms adelante, dentro de los parmetros actuales de conciliacin, no se
debera de permitir.

De los anteriores artculos se desprende que cuando medien nios en las relaciones en conflicto, el
legislador si trato con especial cuidado la posibilidad de conciliacin y expresamente la prohibi;
sin embargo, en los casos en que no hayan nios de por medio, se obvia uno de los principales
problemas que presenta conciliar este tipo de asuntos que es "el desbalance de poder entre las
partes", tal y cono se explicara en la segunda parte.
En este sentido, la Corte Plena ha emitido su criterio mediante la circular No. 10-2000 que trata
sobre la prohibicin de efectuar audiencias de conciliacin en Materia de Violencia Domstica: "La
Corte Plena en sesin N 4-2000 celebrada el 24 de enero del 2000, artculo X, acord reiterarles la
prohibicin de efectuar audiencias de conciliacin en Materia de Violencia Domstica. Sobre el
particular la Corte Plena en sesin N 32-99 celebrada el 5 de agosto de 1999, artculo XII, aprob
"Reglas prcticas para facilitar la aplicacin efectiva de la Ley contra la Violencia Domstica", las
que se pusieron en conocimiento de ustedes por medio de la circular N 60-99 de 7 de setiembre
de 1999, publicada en el Boletn Judicial N 186 de 24 de ese mes de setiembre, que en lo que
interesa dice:
"XII. El artculo 12 de la Ley contra la Violencia Domstica no establece la comparecencia para
que las partes se concilien. Esta legislacin, tampoco seala que la conciliacin sea una forma
atpica de finalizar el procedimiento. La finalidad de la diligencia, est claramente definida en la
normativa y por esa razn, no resultan aplicables, en forma supletoria, normas procesales, que
pueden resultar incompatibles"

Definitivamente, estamos en presencia de un conflicto de poderes ms que uno legal y por ello la
conciliacin no se debe de tratar como un acto procesal ms, tendiente a resolver ms "rpido" los
conflictos, porque lejos de buscar mayor prontitud, se busca un acuerdo real entre las partes,
cuando ambas se encuentren en situaciones equiparadas para ello; ya que de lo contrario, el
sistema judicial, lejos de resolver el conflicto, estara provocando la revictimizacin secundaria de
la persona afectada. En este sentido, a continuacin se expondrn algunos aspectos bsicos a
tomar en cuenta para no someter un asunto de violencia domstica a un proceso conciliatorio.


II. Razones tcnicas y ticas de la no conciliabilidad de los problemas de violencia domstica

Cuando se piensa en establecer la relacin entre dos temas como la conciliacin y la violencia
domstica, hay quienes consideran la posibilidad de que puedan ser trabajados en un mismo
espacio, un mismo tiempo, compartiendo principios adems de tcnicas de abordaje.

No obstante lo anterior, por razones jurdicas, tcnicas y ticas, esa posibilidad est objetivamente
limitada.

Para desarrollar el tema se partir de tres premisas bsicas:
Los problemas de violencia domstica no se deben conciliar debido a razones tcnicas y ticas.
La conciliacin es un mecanismo til para la prevencin de problemas de violencia, pero no para
su tratamiento.
Las posibilidades de aplicar la conciliacin en los casos de violencia domstica estaran referidas
a la estructuracin de un nuevo modelo de conciliacin desarrollado con un equipo
interdisciplinario y a la definicin restrictiva del perfil del caso a conciliar.

PREMISA # 1

"Los problemas de violencia domstica no se deben conciliar debido a razones tcnicas y ticas"

Para poder comprender esta primera premisa es importante hacer referencia a conceptos bsicos
de la figura de la conciliacin, los cuales posteriormente se van a retomar para hacer el anlisis
correspondiente.
Conciliacin La conciliacin est definida como un mecanismo a travs del cual una o ms partes
en conflicto, buscan soluciones mutuamente satisfactorias a sus intereses, con la intervencin de
un tercero imparcial, denominado conciliador, que facilita la comunicacin en el proceso. Como
procedimiento, puede ser aplicado a todas aquellas situaciones que, luego de una adecuada
valoracin, cumplan con el perfil para ser resueltas por esa va.
Porqu es necesario un determinado perfil del caso para que pueda ser resuelto va conciliacin?.
En ese sentido, y quiz sea una mala noticia para quienes creen en la conciliacin como la
"pomada canaria", no todos los conflictos pueden ni deben conciliarse.

Relacionado con el hecho de que "no todos los conflictos pueden conciliarse", el filtro que limita la
aplicacin de la conciliacin en todos los casos, se conocen tcnicamente como criterios de
admisibilidad y conciliabilidad de casos en conciliacin.


1.1 Criterios de admisibilidad de casos

Los criterios de admisibilidad hacen referencia a los presupuestos jurdico-procesales para que un
asunto sea susceptible de conciliacin y la disponibilidad de los derechos involucrados en el
proceso. Estos criterios responden a las limitaciones que la normativa legal ha impuesto a la figura
de la conciliacin, y que estn debidamente establecidos en la legislacin vigente, tal y como ya se
expuso en el apartado correspondiente a ese tema.


1.2 Criterios de conciliabilidad de casos

Como parte de los criterios de valoracin de casos para conciliacin, estn tambin los criterios de
conciliabilidad. Esta se refiere a los aspectos psico-sociales para que un asunto sea conciliable. La
aplicacin de estos criterios depender del anlisis que el conciliador hace del caso y de la forma
en que las partes se relacionan en la comunicacin.

De manera especfica los criterios de conciliabilidad son:

La disponibilidad y voluntad de las partes. En este aspecto es de vital importancia no solo la
libertad de cada una de las partes para asistir a un proceso en el que debe disponerse a negociar,
sino tambin la capacidad volitiva, que debe encontrarse libre de compromisos o presiones de
cualquier ndole.
La ausencia de violencia o agresin. Este criterio se sustenta en la necesidad de no favorecer
procesos de negociacin en condiciones que no sean horizontales y en las que se cuestione la
ausencia o vicio en la voluntad.

La ausencia de desbalance de poder. Esta condicin se refiere a hecho de que para conciliar, las
partes involucradas deben encontrarse en la posibilidad de representar sus intereses sin la
intervencin de variables (como las econmicas, tcnicas, legales y emocionales, entre otras) que
afecten su posicin horizontal en trminos comunicacionales. Esa horizontalidad garantiza el libre
despliegue de las habilidades negociadoras de las partes.

1.3 Principios de la Conciliacin Principio de Libertad de las partes
Se refiere a la voluntariedad de las partes para participar en el procedimiento de conciliacin, as
como la posibilidad que las mismas tienen, para retirarse en el momento que lo deseen.
"La mediacin es voluntaria. Probablemente sea sta la razn ms poderosa para emplear la
mediacin:
Las partes en una disputa ingresan en el proceso de mediacin por propia decisin;
Pueden determinar qu informacin revelan u ocultan;
Pueden decidir si llegan finalmente a un acuerdo o no;
Pueden retirarse en cualquier momento y sin perjuicios"
Principio de la Informacin
Est referido a momentos diferentes dentro del procedimiento de conciliacin; uno, en el que el
conciliador debe explicar con claridad todos los detalles del trabajo que se va a realizar dentro del
proceso, su rol, el de las partes, el de otros intervinientes (si se aplica al modelo que se va a seguir)
y las diferentes etapas de que consta la conciliacin; el otro momento est relacionado con lo que
en Conciliacin se ha llamado el "principio de decisin informada", que consiste en que las partes
conozcan todas y cada una de las consecuencias de los acuerdos producto de la Conciliacin.
Principio de Confidencialidad
Se refiere a la constitucin del procedimiento como un espacio "privado" en el que las partes van
a poder trabajar juntas en la resolucin del conflicto. La confidencialidad es obligatoria para todos
los involucrados en la conciliacin, y cubre tanto las declaraciones verbales, como los registros
documentales. Principio de Participacin
Consiste en el necesario protagonismo de las partes, por medio del cual se espera que las mismas
asuman un papel activo en la generacin de ideas y en la construccin de posibles soluciones.
Principio de Contextualidad
Se basa en que todo lo que suceda en la conciliacin debe estar referido al contexto de las partes,
a su propia realidad, y no a la realidad del conciliador o de otras personas involucradas.
La generacin de factibles relacionados con la solucin del conflicto, debe de ser un proceso
construido por las partes de acuerdo con sus necesidades, percepciones y emociones.

El cumplimiento de ste principio permite: la viabilidad del acuerdo, la coincidencia entre las
soluciones y la realidad de las partes, mayor compromiso de las partes con el acuerdo, mayor nivel
de satisfaccin relacionada con el acuerdo y la permanencia del acuerdo en el tiempo.
Principio de No Violencia
Se refiere a dos aspectos bsicos en conciliacin: el primero, que enfatiza en la oportuna
utilizacin de la conciliacin para prevenir situaciones de violencia; y el segundo, el que define la
presencia de la misma como un criterio de no conciliabilidad de casos (deteccin de violencia en el
proceso de evaluacin del caso, as como su manifestacin en el desarrollo de la conciliacin).

1.4 Deberes ticos de la prctica de la conciliacin

Los deberes ticos que rigen la prctica de la conciliacin y que delimitan la actuacin del
conciliador son los siguientes:

Deber de informacin

Este deber est sustentado en el principio de informacin, y de igual manera se refiere a esa
funcin que se le ha asignado al conciliador de hacer del proceso de conciliacin un procedimiento
transparente, en el que las partes tengan total confianza tanto en el proceso en s como en la
figura del conciliador.

Esa confianza surge, en gran medida, por la explicacin que se le ha dado a las partes tanto acerca
de lo que se va a hacer como sobre las consecuencias de lo que se pacte en el acuerdo, si este se
llegara a concretar.

Deber de imparcialidad

Consiste en la intervencin equitativa del conciliador respecto de su actitud con las partes. Debe
de realizar su actuacin libre de prejuicios, dando a cada parte las mismas oportunidades de
participacin en cada una de las etapas del proceso.

As mismo este deber enfatiza en que el conciliador no favorezca con su direccin, la creacin de
alternativas o acuerdos que sean justos y/o beneficiosos solo para una de las partes, o que lo sea
en mayor medida para una de ellas. En este sentido, es obligacin del conciliador mantener un
equilibrio de poder entre las partes, durante todo el proceso. "El equilibrio de poder no significa,
como tal vez sugiere la expresin, que el mediador (conciliador) tiene que echar una mano y
ponerse a favor de la parte ms dbil: las exigencias de neutralidad e imparcialidad prohiben
evidentemente esa actitud".

Finalmente, un aspecto importante de la imparcialidad es que el conciliador no debe dar consejo
ni asesora a las partes, pues generara un desbalance a favor de la persona asesorada.

Conflicto de intereses

Este deber representa uno de los mayores retos para el conciliador, ya que se refiere a la
valoracin que el mismo debe hacer respecto de lo que para l representa el caso en s, con
respecto a:
El tema motivo del conflicto; y/o
Las partes
Si alguno de estos elementos le genera al conciliador algn pensamiento, emocin o reaccin que
no pueda controlar y que le haga direccionar inadecuadamente el proceso, debe abstenerse de
intervenir en el caso, a fin de no poner en riesgo su imparcialidad y su investidura de conciliador.
As mismo, si el conciliador ha tenido o tiene con las partes alguna relacin de tipo familiar,
econmica, psicolgica, emocional, de tipo asociativo o de autoridad, no debera intervenir el
caso. En sta situacin de nuevo peligra su intervencin imparcial.


Deber de confidencialidad

La conciliacin es un espacio en el que las partes van a "ventilar" no slo aspectos importantes de
su percepcin, acerca de los antecedentes del conflicto, sino que tambin van a manifestar,
probablemente, las emociones asociadas al mismo.

Esto hace que la privacidad sea un factor relevante para el desarrollo del proceso. El conciliador
debe garantizar un espacio en el que se pueda mantener confidencialidad respecto de todo lo que
se va a discutir. Estas condiciones generan confianza en las partes, lo que hace que mejore su
disposicin hacia nuevas formas de solucionar sus diferencias.

Por otro lado, la confidencialidad tambin se refiere a la obligacin del conciliador de no revelar
nada de lo que suceda en la conciliacin. Es por esto que, como conciliador, le asiste el secreto
profesional.

La confidencialidad incluye las declaraciones verbales de las partes, as como los registros
documentales (las notas que el conciliador ha tomado durante el proceso). Lo nico que se
registra de la conciliacin es el acuerdo en s, en caso de existir. Si no se llega a ningn acuerdo, no
debe quedar registrada la informacin que las partes han compartido con el conciliador.

La confidencialidad tambin cubre a las partes, por lo que al iniciar el proceso, se les solicita
guardar secreto de todo lo que all va a suceder. Al conciliador le corresponde buscar el
compromiso con la confidencialidad.


Justicia del acuerdo

Este deber se refiere a dos condiciones muy importantes, que el acuerdo est dentro de los
mrgenes que establece la ley, y que el conciliador se haya asegurado, a travs de su intervencin
tcnica, de que los acuerdos se tomaron libremente, de manera equitativa en cuanto a la
oportunidad de representacin y que satisfacen, en gran medida, las aspiraciones reales de las
partes.


Capacitacin permanente

La prctica de la conciliacin requiere, por un lado, la adecuada capacitacin del conciliador en
todas aquellas tcnicas y estrategias que le permitan funcionar como tal; y por otro lado, requiere
de un constante proceso de actualizacin, que le permita la posibilidad de mejorar y perfeccionar
su funcin.

Este es un compromiso interno que todo conciliador debe cumplir, a fin de garantizar a las partes
un procedimiento formal implementado de manera profesional.



Con base en los conceptos anteriores, y relacionado con la premisa # 1, se puede analizar y
concluir lo siguiente:

Si retomamos el concepto de conciliacin, nos daremos cuenta que hace referencia a un proceso
de negociacin asistida, en el que todas las partes involucradas buscan soluciones "mutuamente
satisfactorias a sus intereses". En una relacin en la que existe violencia, los intereses de la vctima
no suelen tener un espacio para manifestarse, la presencia del victimario le puede remover
emociones como la confusin, la duda y el miedo, que bloquean la capacidad para pensar con
claridad acerca de lo que se considera que puede ser la solucin a sus problemas. En ese sentido,
si se lleva un caso de violencia domstica a conciliacin podran darse lo siguiente:
Contienda: tratar de imponer la solucin que una de las partes prefiere (la persona que agrede es
la que trata de imponerse).
Adecuacin: bajar las aspiraciones personales y suscribir un acuerdo no equitativo (la vctima
supedita sus aspiraciones a las aspiraciones de su oponente).
Inactividad: no hacer nada (esa suele ser la posicin de la vctima).
Si se asumiera el riesgo de llevar este tipo de problemtica a conciliacin, a pesar de los
impedimentos tcnicos, cabra cuestionarse el acuerdo: es viable?, es real ?, satisface las
necesidades de cada una de las partes involucradas?, refleja condiciones de equidad?.

Relacionado con los criterios de valoracin de casos: tal y como lo hemos estudiado en la primera
parte de este artculo, hay criterios doctrinales y jurisprudenciales que limitan la aplicacin de la
conciliacin en casos de violencia domstica, lo que hace que este tipo de casos no cumpla con los
criterios de admisibilidad.

Respecto de los criterios de conciliabilidad se puede concluir que:
La capacidad volitiva de la vctima est afectada por la situacin de agresin.
Es probable que no exista conviccin en la vctima, de sentarse a "negociar" con quien le ha
agredido. En una relacin de violencia, por las caractersticas de la misma, no se cuenta con el
espacio para la representacin de otros intereses que no sean los del victimario. Esto supone que
si se somete a la vctima a conciliacin, esta participacin no va estar libre de presiones.
El problema de violencia domstica no cumple con el criterio de "ausencia de violencia o
agresin" por razones que son obvias.
En una situacin de violencia hay roles que impiden la equidad, por lo que, desde la concepcin
tradicional de poder, es evidente que este se encuentra en manos de quien ha dominado la
relacin, lo que genera una alta probabilidad de que esta misma forma desbalanceada de
relacionarse, se vea reflejada en el proceso.

As, los casos de violencia domstica, desde los criterios de valoracin de casos, ni son admisibles,
ni son conciliables.

Con respecto a los principios de la conciliacin:
La participacin de una vctima de violencia domstica en una conciliacin violara el principio de
libertad, ya que por la dinmica de la relacin de violencia, est limitada su capacidad para tomar
decisiones relacionadas con el permanecer o no en el proceso, o con suscribir acuerdos que
realmente satisfagan sus intereses. Adicionalmente, y siempre relacionado con este principio, el
hacer participar a la vctima en el proceso, frente a frente con su victimario no le garantiza la
posibilidad de retirarse sin que esto le genere perjuicios. Una de las razones por las que la vctima
podra ponerse en riesgo es porque el victimario suele depositar en ella la responsabilidad del
resultado, y si el mismo no satisface sus expectativas, la vctima puede ser el objeto de su
insatisfaccin.
El principio de participacin supone, igualmente, que la vctima pueda ser protagonista en el
proceso, y que activamente aporte soluciones con asertividad. Nuevamente, las caractersticas de
una relacin en la que ha habido o hay violencia, no permiten a la vctima desplegar conductas
asertivas.
El principio de contextualidad plantea que las soluciones, producto de una conciliacin, deben
estar referidas a las necesidades, percepciones y emociones de las partes, y estas difcilmente se
podran ver representadas de manera adecuada por los antecedentes de la relacin. La distorsin,
tanto de la vctima (por temor) como del victimario (por manipulacin), puede caracterizar la
discusin de los posibles acuerdos. Esto ltimo es un factor de riesgo para el proceso en s y para
la viabilidad y justicia del acuerdo.
El principio mayormente vulnerado, si se lleva un caso de violencia domstica a conciliacin, es
el de No Violencia, ya que es el que limita con claridad la conciliabilidad de aquellas situaciones en
las que la misma est presente.

Con respecto a los deberes ticos de la prctica de la conciliacin:
Entre los deberes existen dos que se cuestionaran seriamente en la ejecucin de una conciliacin
de un problema de violencia domstica. El primero de ellos es el de Imparcialidad, el segundo el de
Justicia del Acuerdo.
El deber de imparcialidad hace que el conciliador, bajo ninguna circunstancia, se pueda inclinar a
favorecer de determinada manera a alguna de las partes. Se afirma que este deber se puede
cuestionar especialmente en los casos de violencia domstica, porque se podra esperar del
conciliador alguna tendencia a "proteger" a la parte ms dbil, en cuanto a habilidades de
negociacin y representacin de intereses. La vctima misma esperara de l una actitud de
proteccin, lo cual sera entendible en su situacin. Por ejemplo, a nivel judicial, se ha utilizado la
conciliacin para establecer las medidas cautelares, bajo el supuesto de que es ms rpido y ms
efectivo. Esa prctica muestra con claridad la distorsin del proceso de conciliacin, ya que el
conciliador no puede, ni debe, funcionar como juez dentro de un espacio con caractersticas y
principios radicalmente diferentes, ejerciendo en este caso la funcin de establecer ciertas
condiciones para, efectivamente, proteger la integridad fsica y emocional de la vctima. Pero
tambin se podra cuestionar, como hace el juez para permanecer "imparcial" ante la evidente
demostracin de una relacin desbalanceada, no solo a nivel comunicacional sino a nivel
estructural?.
La Justicia del Acuerdo est referida a la certeza, por parte del conciliador, de que el acuerdo
satisface las necesidades reales de las partes, y de que se han representado sus intereses. En un
problema de violencia domstica hay una seria limitacin para que los intereses reales se vean
representados, lo que cuestiona la validez y viabilidad de los acuerdos, si es que los hay. "existe
una seria controversia sobre si los acuerdos informales son apropiados para partes con poder
desigual significativo o si refuerza esas diferencias y produce resultados injustos".

Premisa # 2:

"La conciliacin es un mecanismo til para la prevencin de problemas de violencia, pero no para
su tratamiento"

La conciliacin pretende que las personas cuenten con un mecanismo pacfico para la solucin de
sus disputas y que por medio del dilogo y con la ayuda de un tercero imparcial, estudien la va
para llegar a un entendimiento y alcanzar el objetivo comn: una solucin que favorezca a todos
los involucrados.

Para que esa cultura de dilogo y entendimiento se llegue a internalizar en los miembros de una
sociedad, es necesario que se transmita como un valor, como un principio, como una forma de
vida y una forma de relacionarse con los dems.

La mejor forma de garantizar esa filosofa de vida, es transmitindosela a las personas desde
temprana edad y en aquellos mbitos que intervienen significativamente en su formacin: la
familia, la escuela, el barrio, la iglesia, entre otros.

Es aprender, a relacionarse con los dems con valores como la empata (poder aceptar la
percepcin de los otros como vlidas aunque no estemos de acuerdo y poder ver las cosas como el
otro las ve), la autenticidad (ser transparente en el trato) y el respeto (tolerancia y aceptacin de
los dems tal y como son), valores clave en las buenas relaciones humanas.

De esta manera, las situaciones de violencia a nivel interpersonal se veran minimizadas, se
podran prevenir las actitudes violentas y ms bien se fortaleceran las relaciones sanas y
funcionales.

Para promover esa cultura de paz hay que tener claro que las reacciones violentas se pueden
prevenir y que la presencia de conflictos es, ms bien, una oportunidad para restablecer el
equilibrio que los sistemas pierden en su bsqueda de cambios y de evolucin.

Est claro que la conciliacin es un mecanismo para la solucin pacfica de conflictos, para la
promocin de una vida sin violencia, para la promocin de las buenas relaciones humanas y que es
til para prevenir situaciones de violencia, pero resulta inadecuada e ineficiente cuando la
violencia ya est presente y arraigada en una determinada relacin.

En trminos generales, y a manera de conclusin, resulta inadecuada e ineficiente porque:
No existen condiciones para una negociacin en trminos horizontales.
No hay posiciones equivalentes de poder a nivel comunicacional, y hay un claro desbalance de
poder a nivel estructural. El conciliador conoce tcnicas para balancear el primero, pero se
encuentra materialmente incapacitado para trabajar el segundo.
Aplicar la conciliacin en casos de violencia domstica puede resultar contraproducente para la
vctima y aumentar los factores de riesgo.
Si se permite la implementacin de la conciliacin en casos de violencia domstica, perder su
valor como medio para procurar la paz social y se convertir en una herramienta social de
revictimizacin.

Premisa # 3

"Las posibilidades de aplicar la conciliacin en los casos de violencia domstica estaran referidas a
la estructuracin de un nuevo modelo de conciliacin desarrollado con un equipo interdisciplinario
y a la definicin restrictiva del perfil del caso a conciliar".

Esta posibilidad la dejamos planteada, para no aniquilar radicalmente a la conciliacin y su posible
aplicabilidad en casos de violencia domstica.

Los presupuestos bajo los cuales se podra pensar en conciliar este tipo de asuntos son:
Implementar un modelo que se conoce como Conciliacin o Mediacin teraputica.
Garantizar condiciones dentro del modelo que no expongan a la vctima.
Conformar un equipo interdisciplinario de apoyo a la vctima y al victimario.
Mantener el criterio de la no conciliabilidad en todos casos de violencia, pero efectuar un
estudio casustico para poder trabajar casos excepcionales a travs de esta va.
Seleccionar la casustica delimitada por criterios tales como:
Casos en los que se dieron situaciones aisladas de violencia, y no hay una relacin totalmente
asimtrica (en los que prcticamente no se puede establecer que hay "ciclo de violencia").
Casos en los que la vctima ha sido fortalecida por un proceso teraputico y ha desarrollado
conviccin respecto de la posibilidad real de defender sus intereses y en los que el victimario est
participando tambin de un proceso teraputico.
Casos en que se determine que la conciliacin va a generar ms beneficios para todas las partes
involucradas, en comparacin con las otras alternativas de abordaje.




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Referencias
1 Escuela Judicial. Memoria del Taller sobre la Ley de Violencia Domstica. San Jos. 1999. Pg 15

2 Circular N 60-99 del 7 de setiembre de 1999.

3 Floyer Acland, F. Como utilizar la mediacin para resolver conflictos en las organizaciones, ed.
Paids, Barcelona, 1993, p. 155.

4 Ibid., p. 43.

5 Martin y Singer. La experiencia norteamericana en la Resolucin Alternativa de Conflictos y la
perspectiva costarricense, Cuadernos para el sector justicia, CONAMAJ. (3): 25-48, 1995.





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