LAS DEFENSAS PREVIAS EN EL CDIGO

PROCESAL CIVIL
LAS DEFENSAS PREVIAS EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL (Jos Paulo Csare
Sifuentes)


I. INTRODUCCIN

Dentro del cmulo de manifestaciones del derecho de contradiccin una de las ms
importantes est constituida por el derecho de defensa. Este derecho es ante todo uno de
carcter abstracto, no requiere de contenido y es puramente procesal; basta con
conceder real y legalmente al emplazado la oportunidad de apersonarse, contestar,
probar, alegar e impugnar a lo largo de todo el proceso para considerar que el referido
derecho de defensa est presente.(1)

El derecho de defensa se puede manifestar a travs de:

1) La defensa de fondo, que es la oposicin directa a la pretensin intentada contra el
demandado por el demandante.

2) La defensa de forma, que es el cuestionamiento a la relacin jurdico-procesal, o de la
posibilidad de oponerse o de evitar un pronunciamiento vlido sobre el fondo por
defecto u omisin ya sea en un presupuesto procesal o en una condicin de la accin.

3) La defensa previa, que es aquella defensa que se interpone cuando no se ha cumplido
con un requisito de procedibilidad, es decir que la ley dispone que deben satisfacerse
previamente determinados requisitos sin los cuales no es posible iniciar vlidamente el
proceso civil.

II. DEFENSAS PREVIAS

Por lo general el proceso se inicia sin necesidad de cumplir previamente con requisitos
directamente relacionados con el hecho demandado. Pero hay casos excepcionales, sin
embargo, en los que la ley dispone que deben satisfacerse previamente determinados
requisitos, sin los cuales no es posible iniciar vlidamente el proceso civil. No obstante,
si no se observaran tales requisitos, es posible interponer un medio de defensa al cual se
le denomina defensa previa.

Para Carrin Lugo, las defensas previas constituyen medios procesales a travs de los
cuales el demandado solicita la suspensin del proceso hasta que el actor realice la
actividad que el derecho sustantivo prev como acto previo al planteamiento de la
demanda.(2)

Segn Monroy Glvez, la defensa previa es aquella que sin constituir un
cuestionamiento a la pretensin y tampoco a la relacin procesal, contiene un pedido
para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no realice o ejecute un acto
previo. La defensa previa no ataca la pretensin slo dilata al proceso y su eficacia, a
veces incluso de manera definitiva.(3)

En el derecho comparado las defensas previas responden al nombre de defensas
temporarias. A ellas De Santo(4) las define como las defensas reguladas en las leyes
sustantivas que pueden plantearse como excepciones previas, que por su origen y
naturaleza no extinguen la pretensin cuanto dilatan temporariamente su examen.

Entonces, en determinados casos, antes del inicio del proceso civil se debe cumplir con
el requisito de procedibilidad(5) establecido en la ley sustantiva (entindase por sta al
Cdigo Civil), ya que su no cumplimiento originara que la formulacin de una defensa
previa suspenda el proceso hasta que se cumpla con dicho requisito.

III. LAS DEFENSAS PREVIAS EN LA LEGISLACIN NACIONAL(6)

De acuerdo al artculo 455 del Cdigo Procesal Civil las defensas previas que pueden
ser utilizadas por el demandado(7) son el beneficio de inventario, el beneficio de
excusin y otras que regulen las normas materiales. A continuacin veremos en qu
consisten stas.

1) Beneficio de inventario.- Se parte del principio de Derecho Sucesorio de que la
herencia no debe perjudicar al heredero; por tanto, el beneficio de inventario constituye
la facultad que la ley concede al heredero para que asuma responsabilidad por las
deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de la misma.

Quiere decir, entonces, que en el caso que los herederos sean demandados por los
acreedores del causante, los emplazados podrn solicitar va defensa previa que el
proceso se suspenda hasta saber si la masa hereditaria tiene un saldo favorable que
pueda responder por las deudas o cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes
de sta. Para determinar el monto de la herencia se hace uso del inventario y su
valorizacin.

Este tipo de beneficio est consagrado en el artculo 661 del Cdigo Civil, segn el
cual el heredero responde de las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde
alcancen los bienes de sta. Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo si ya
existiera inventario judicial.

Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensin del actor, tampoco se cuestiona
la relacin jurdico-procesal, esto es el proceso en s, sino slo se pretende la
elaboracin del inventario como requisito previo para determinar la procedencia la
accin de cobranza, toda vez que la responsabilidad del heredero es intra vires
hereditatis, es decir slo hasta donde alcancen los bienes de la herencia.

Ahora bien, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 662 del Cdigo Civil el heredero
pierde el beneficio otorgado, cuando oculta dolosamente los bienes hereditarios y
cuando simula deudas o dispone de los bienes dejados por el causante, en perjuicio de
los derechos de los acreedores de la sucesin.

Si los herederos no hacen uso de este medio de defensa no tendrn otra alternativa que
responder por la deuda total materia de la demanda.(8)

2) Beneficio de excusin.- Este tipo de beneficio (al cual la doctrina tambin llama
beneficio de orden) es propio de los contratos de fianza.(9)

Debe, por tanto, existir un contrato de esta clase por el cual el fiador se ha
comprometido frente al acreedor a responder de la deuda del fiado, en caso de
incumplimiento de ste en el pago de dicha deuda.

El beneficio de excusin hace que la obligacin del fiador tenga carcter subsidiario, lo
que significa que slo podr cobrarse con el patrimonio de ste si el del deudor no
alcanza para cubrir la acreencia.

Por este beneficio el fiador tiene, pues, la posibilidad legal de exigir al acreedor, cuando
ste lo requiera para responder por la deuda del fiado, el agotamiento previo de todos
los recursos de cobranza contra el patrimonio del fiado.

Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusin debe, pues, oponerlo al
acreedor va defensa previa, luego de que ste lo requiera para el pago de la prestacin,
debiendo acreditar la existencia de bienes del deudor realizables en el pas.

El beneficio de excusin no opera de pleno derecho, sino a instancia de parte, es decir
del fiador, y tiene como finalidad impedir que la pretensin procesal sea dirigida, en
primer lugar, contra l.

El Cdigo Civil, en su artculo 1883, determina los casos en que el beneficio de
excusin. resulta improcedente, esto es que la excusin no tiene lugar. Esto ocurre
cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella, cuando se ha obligado
solidariamente con el deudor o en caso de quiebra del deudor.

En materia societaria el beneficio de excusin se encuentra regulado en los artculos
273, 295 y 303 inciso 8) de la Ley General de Sociedades (Ley N 26887). El artculo
273 correspondiente a la sociedad colectiva, dispone que el socio requerido por el pago
de deudas sociales puede oponer, aun cuando la sociedad est en liquidacin, la
excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el acreedor puede
lograr el pago. La ley mantiene el beneficio a favor de los socios de la sociedad
colectiva, quienes slo pueden ser compelidos al pago luego de haber iniciado la gestin
de cobranza y ejecutado los bienes de la sociedad que aquellos sealen al acreedor.(10)

El artculo 295, en lo que se refiere a las sociedades civiles, establece en su segundo
prrafo lo siguiente: La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad
limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en
proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no
responden personalmente por las deudas sociales.

As pues, en la sociedad civil ordinaria, que no tiene fijado por ley un nmero mximo
de socios, estos responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin, por las obligaciones sociales, correspondindoles el derecho de pedir que
previamente a la exigencia de pago de una obligacin societaria con cargo a los bienes
del socio, el acreedor agote todos los medios para exigir el pago de la obligacin a la
sociedad. El pago que deba realizar el socio por cuenta de la sociedad se realizar en
proporcin a sus aportes, salvo pacto distinto.(11)

El artculo 303 de la LGS indica que el pacto social debe sealar la forma cmo se
ejerce el beneficio de excusin en la sociedad civil ordinaria.

De otro lado en la nueva Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287) tambin se contempla
el caso del beneficio de excusin, al decir en su artculo 61 primer prrafo: Salvo que
en modo expreso se haya sealado lo contrario, la fianza que conste en el mismo ttulo
valor o en el respectivo registro tiene carcter de solidaria y el fiador no goza del
beneficio de excusin, aun cuando no se haya dejado constancia de ello en el ttulo o en
el respectivo registro del valor con representacin por anotacin en cuenta.

Se observa, pues, que la fianza cartular se caracteriza por ser solidaria y por tanto el
fiador no puede oponer el beneficio de excusin, salvo disposicin expresa en contrario
en el mismo ttulo valor. En este punto la legislacin cambiaria se aparta del sistema
establecido en el Cdigo Civil.(12)

3) Beneficio de divisin

El beneficio de divisin regulado por el artculo 1887 del Cdigo Civil se da en el caso
de concurrencia de varios fiadores de una misma deuda. Todo fiador que sea
demandado para pagar la deuda puede exigir, va defensa previa, que el acreedor
reduzca la accin a la parte que le corresponde, siempre y cuando se haya estipulado
dicho beneficio, es decir se haya pactado.

El beneficio de divisin no opera de pleno derecho, sino que tiene un origen
eminentemente contractual, ya que si no es pactado por la partes no tendr efecto alguno
por lo tanto no podr ser utilizado como defensa previa.

4) Pago anticipado por el fiador

Se halla establecido en el artculo 1896 del Cdigo Civil, y se da en el caso que el
fiador pague la deuda por anticipado, cuando todava no venca el plazo para que el
deudor cumpla con su prestacin. En este caso el fiador no puede subrogarse en el lugar
del acreedor y reclamar el pago (reembolso) al deudor si no hasta que la deuda sea
exigible (que venza el plazo). Esto originara que el deudor no est an obligado a
cancelar (reembolsar) lo pagado por su fiador; y en caso de ser demandado por ste
podra interponer la defensa previa correspondiente.

5) Excepcin de incumplimiento. en los contratos con prestaciones recprocas

Figura recogida en el artculo 1426 del Cdigo Civil, en el cual se seala que en los
contratos con prestaciones recprocas en que stas deben cumplirse simultneamente,
cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta
que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento. Se trata de una
facultad conferida por la ley a favor de la parte que es requerida por la otra, en el
supuesto que esta ltima tampoco haya cumplido con la prestacin a su cargo, y se
canaliza procesalmente como defensa previa.

6) Excepcin de caducidad de plazo

Prevista en el artculo 1427 del Cdigo Civil, que establece que si despus de celebrado
un contrato con prestaciones recprocas sobreviniese el riesgo de que la parte que debe
cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la prestacin en primer
lugar puede suspender su ejecucin, hasta que aqulla satisfaga la que le concierne o
garantice su cumplimiento. Esto se constituye igualmente una defensa previa.

Arias-Schreiber(13) explica este supuesto con el siguiente ejemplo: supongamos que A
ha celebrado con B un contrato de compraventa en el cual debe efectuarse la entrega en
primer trmino y posteriormente el pago. Si B sufre un desmedro econmico de tal
envergadura que todo hace suponer que no podr efectuar dicho pago, A estar en
condiciones de negarse a realizar la entrega, pese a que cronolgicamente sta debera
preceder a aqul.

7) Donacin a favor de tutor o curador

El artculo 1628 del Cdigo Civil establece que en el contrato de donacin en favor de
quien ha sido tutor o curador del donante est sujeto a la condicin suspensiva de ser
aprobadas las cuentas y pagado el saldo resultante de la administracin.

Tanto los tutores como los curadores estn impedidos de beneficiarse con la donacin
de bienes de propiedad de sus representados. Se extiende el impedimento aun cuando
ambos cargos hayan terminado. Entonces el tutor o curador tendr que cumplir con dar
cuenta de su administracin, la cual no slo se reduce a que sean aprobadas las cuentas,
sino que incluso sean entregados los saldos.

Carrin Lugo nos ilustra lo expresado lneas arriba con el siguiente ejemplo:
supongamos que una persona (donataria) que ha sido tutor de otra (donante) lo
demandara a ste para la entrega del bien que le haya donado, el donante puede oponer
como defensa previa que cumpla antes de la efectivizacin de la entrega con la
condicin suspensiva que seala el ordenamiento civil, que consiste en que se haya
aprobado las cuentas y pagado el saldo resultante de la administracin que haya ejercido
como tutor del donante. Se trata, como vemos de una condicin suspensiva sealada por
la ley.(14)

8) Comunicacin de la revocacin de la donacin

El artculo 1640 del Cdigo Civil dispone que no producir efecto la revocacin
llevada a cabo por el donante si no se comunica en forma indubitable al donatario o a
sus herederos dentro de los sesenta das de producida sta. La defensa previa podra ser
invocada por el donatario o sus herederos si se pretendiese contra l o ellos que
devuelvan el bien donado, alegando que no les fue comunicada la revocacin de la
donacin.

9) Ejercicio del derecho de retencin

De acuerdo a lo expresado por el artculo 1127 inciso 2) el derecho de retencin se
ejercita: judicialmente, como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir
la entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por
una garanta suficiente.

El termino excepcin mencionado en el artculo no debe entenderse como tal por
cuanto el artculo 446 del Cdigo Procesal Civil seala todas las excepciones que
pueden ser utilizadas, no dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces, debe
entenderse a sta como una defensa previa. As pues el poseedor mediato del bien
acciona judicialmente contra el poseedor inmediato del bien con el objetivo de que le
restituya el bien entregado, mientras que el segundo puede oponer una defensa previa de
derecho de retencin, en ejercicio de lo normado por el artculo 918 del Cdigo Civil
que determina los casos en que el poseedor debe ser reembolsado por mejoras.

10) Beneficio de particin

Regulado por el artculo 871 del Cdigo Civil que seala que mientras la herencia
permanece indivisa, la obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa
hereditaria; pero hecha la particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas
en proporcin a su cuota hereditaria. Es decir el beneficio de particin operar como
defensa previa en el caso de la existencia de deudas del causante las cuales no podrn
ser cobradas mientras no se produzca la particin de la herencia.

11) Cesin de derecho como defensa previa

La cesin de derecho es una forma de transmisin de obligaciones en virtud del cual el
cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor,
que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto.

Dicha cesin puede operar sin asentimiento del deudor pero para que sta tenga efecto
contra el deudor cedido le debe ser comunicada fehacientemente. De no ocurrir esto el
deudor puede interponer como defensa previa, el no habrsele comunicado la cesin de
derecho.

IV. OPORTUNIDAD PARA PROPONER DEFENSA PREVIA Y SU
TRAMITACIN

El artculo 455 del Cdigo Procesal Civil seala que las defensas previas se proponen y
se tramitan como las excepciones por lo que ser de aplicacin el artculo 447 del
mismo cuerpo legal, el mismo que dispone que las excepciones se proponen conjunta y
nicamente dentro del plazo previsto en cada procedimiento, sustancindose en
cuaderno separado sin suspender la tramitacin del principal. Por lo tanto las defensas
previas se tramitarn de acuerdo al procedimiento que exista y su tramitacin se har en
cuaderno separado.

V. EFECTOS DEL AMPARO DE UNA DEFENSA PREVIA

Cuando el juez declara fundada una defensa previa sta tendr como efecto suspender el
proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el
ejercicio del derecho de accin.

VI. COSTAS, COSTOS Y MULTAS

Las costas, costos y multas del trmite de las defensas previas sern de cargo de la parte
vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta falta de fundamento, el juez
puede condenar al solicitante al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco
URP.


NOTAS:

(1) MONROY GALVEZ, Juan. Conceptos fundamentales del proceso civil.

(2) CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, 2000. Ed.
Grijley. p. 504.

(3) MONROY GALVEZ, Juan. Op cit.

(4) DE SANTO, Vctor. La demanda y la defensa en el proceso civil. Buenos Aires.
Universidad 1981. p. 239

(5) El requisito de procedibilidad constituye una condicin fijada expresamente por la
ley para el comienzo de la iniciacin del proceso civil.

(6) Para mayor ilustracin diremos que la legislacin argentina considera como defensas
previas (a la cuales llama defensas temporarias) al beneficio de excusin, beneficio de
inventario, condenaciones del posesorio (el demandado vencido en el posesorio no
puede comenzar el juicio petitorio, si no despus de haber satisfecho plenamente las
condenaciones pronunciadas contra l) das de llanto y luto (hasta pasados nueve das
desde la muerte de aquel de cuya sucesin se trata no puede intentarse accin alguna
contra el heredero para que acepte o repudie la herencia), beneficio de competencia (se
concede a ciertos deudores, para no obligrseles a pagar ms de lo que buenamente
puedan, dejndoles, en consecuencia, lo indispensable para una modesta subsistencia,
segn su clase y circunstancia, y con cargo a devolucin cuando mejoren de fortuna).

(7) Entendindose por ste no slo al demandado en s, sino tambin al demandante
cuando es demandado por medio de la reconvencin.

(8) CARRION LUGO, Jorge. Op. cit.

(9) El Cdigo Civil en su artculo 1868 define al contrato de fianza cuando dice que:
por la fianza, el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en
garanta de una obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor.

La fianza puede constituirse no slo en favor del deudor sino de otro fiador.

(10) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de
Sociedades. Lima. Gaceta Jurdica. 1998. p. 546.

(11) MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Lima. Ed. Grijley. 1998 T.
I. p. 636.

(12) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley de Ttulos
Valores. Lima. Gaceta Jurdica. 2000. p. 280.

(13) ARIAS SCHREIBER, Max. Exgesis. Lima. Gaceta Jurdica. T. I. p. 223.

(14) CARRIN LUGO, Jorge. Op. cit.