Contratos mercantis

Daniela Rocha Teixeira

Sumrio: 1. Introto; 2. Contratos Mercantis; 3. Compra e Venda Mercantil; 4. Contratos de
Colaborao; 5. Contratos Bancrios; 6. Contratos Intelectuais; 7. Seguro; Concluso.
Resumo: Diante da complexidade de relaes empresariais, especialmente na contemporaneidade, a
qual convive com um mundo globalizado, o presente artigo faz uma exposio crtica dos principais
contratos mercantis, sua evoluo histrica e conceituaes necessrias.
1. INTRITO
Com a evoluo das relaes mercantis, surgiu a necessidade de se realizar contratos, como via de
garantir, se no a efetivao de suas disposies de modo direto, ao menos a possibilidade de sua
cobrana.
Fbio Ulhoa Coelho[1] leciona que na explorao da atividade empresarial, a que se dedica, o
empresrio individual ou a sociedade empresria celebram vrios contratos. Pode-se dizer que combinar
os fatores de produo contrair e executar obrigaes nascidas principalmente de contratos.
Partindo dessa anlise, pode-se perceber que os contratos, de certo modo, viabilizam as relaes
empresariais, uma vez que, atravs de um negcio jurdico estabelecido entre sujeitos capazes, ter-se-
elementos bsicos para a produo de bens e servios, desenvolvendo-se, por conseguinte, o que os
economistas chamam de recursos ou fatores de produo[2].
Assim, pode-se traar linhas perpendiculares, em que relaes mercantis e fatores de produo (capital,
trabalho, insumos e tecnologia) se unem no ponto em que so desenvolvidos seus contratos, verbi
gratia[3]:
(...) o capital pressupe a celebrao de contrato bancrio, pelo menos o de depsito. Para obter
insumos, necessrio contratar a aquisio de matria-prima, eletricidade ou mercadorias para
revender. Articular na empresa o trabalho significa contratar empregados (CLT), prestadores de servios
autnomos ou empresa de fornecimento de mo-de-obra (terceirizada). A aquisio ou criao de
tecnologia faz-se por contratos industriais (licena ou cesso de patente, transferncia de know-
how). Alm desses, para organizar o estabelecimento, por vezes o empresrio loca o imvel,
faz leasing de veculos e equipamentos, acautela-se com seguro. Ao oferecer os bens ou servios que
produz ou circula, ele igualmente celebra contratos com consumidores ou outros empresrios. Ao
conceder crdito, normalmente negocia-o com bancos, mediante descontos ou factoring.
Nesse diapaso, podem-se visualizar os contratos mercantis que a seguir sero destrinchados, quais
sejam: Contratos de Compra e Venda Mercantil, de Colaborao, Bancrios, Intelectuais e de Seguro.
2. CONTRATOS MERCANTIS
Dependendo dos sujeitos que celebrarem o negcio jurdico, estes podem assumir contornos de natureza
jurdica administrativa, trabalhista, consumeirista ou cvel, assim[4]:
Se o empresrio contrata com o Poder Pblico ou concessionria de servio pblico, o contrato
administrativo (por exemplo, se o fabricante de mveis vence licitao promovida por Prefeitura, para
substituir o mobilirio de uma repartio, o contrato que vier a assinar ser desta espcie). Se o outro
contratante empregado, na acepo legal do termo (CLT, art. 3.), o contrato do trabalho. Se
consumidor (ou empresrio em situao anloga de consumidor), a relao contratual est sujeita ao
Cdigo de Defesa do Consumidor. Nas demais hipteses, o contrato cvel, e est regido pelo Cdigo
Civil ou por legislao especial.
Quanto aos contratos mercantis, os sujeitos sero empresrios, atingindo uma natureza hibrida entre os
contratos cveis e os provenientes das relaes de consumo, que distinguida por Ulhoa Coelho[5] da
seguinte forma:
Se os empresrios so iguais, sob o ponto de vista de sua condio econmica (quer dizer, ambos
podem contratar advogados e outros profissionais antes de assinarem o instrumento contratual, de
forma que, ao faz-lo, esto plenamente informados sobre a extenso dos direitos e obrigaes
contratados), o contrato cvel; se desiguais (ou seja, um deles est em situao de vulnerabilidade
econmica frente ao outro), o contrato ser regido pelo CDC.
Quando o banco contrata com a construtora a edificao de sua sede, o contrato mercantil cvel,
porque ambos os empresrios negociam em p de igualdade. Mas, quando o mesmo banco concede
emprstimo a microempresrio, o contrato mercantil est sujeito legislao consumerista, j que
este ltimo se encontra em situao anloga de consumidor.
O mais adequado seria uma reforma legislativa que disciplinasse especificamente os contratos
mercantis (entre empresrios), classificando-os de acordo com as condies dos contratantes (iguais e
desiguais) e reservando a cada tipo disciplina compatvel com a tutela dos interesses objeto de
contrato.
Enquanto esta reforma no se realiza, aplica-se o Cdigo Civil (ou legislao especial) aos contratos
mercantis cveis e o Cdigo de Defesa do Consumidor aos mercantis sujeitos a este regime.
Desse modo, a natureza jurdica dos contratos mercantis se delimitar face as condies de seus
contratantes, no que tange a (des)igualdade material entre os mesmos.
2.1. Contratos e Obrigaes
Para se entender a relao proveniente dos contratos e suas obrigaes, h quem diga que aqueles so
fontes dessas, entretanto, pode-se perceber que o contrato uma das modalidades de obrigao, ou
seja, uma espcie de vnculo entre as pessoas, em virtude do qual so exigveis prestaes, entretanto
a obrigao a consequncia que o direito posto atribui a um determinado fato[6].
Assim, os atos jurdicos podem advir de um dispositivo legal a ser observado, previamente definido
pela mens legislatores, ou do exerccio do direito de autonomia da vontade, pelos sujeitos da relao
jurdica, configurando-se um negcio jurdico, onde se visualizam as relaes contratuais.
2.2. Constituio do Vnculo Contratual
A doutrina identifica dois princpios que regem as relaes contratuais, em seu momento de constituio
de vnculo, quais sejam, o do consensualismo, imortalizado pela mxima pacta sunt servanda, e o da
relatividade, ou rebus sic stantibus.
No que tange ao princpio do consensualismo, a constituio do vnculo contratual se estabelece no
instante em que, consensualmente, as partes expressam sua vontade, salvo nos casos em que apenas tal
manifestao no suficiente, como naqueles em que a lei exige que o negcio jurdico, para produzir
seus efeitos, se revista de determinadas formalidades, o que no acontece, em regra, com os contratos
mercantis. Nesse sentido, insta observar a lio de Ulhoa Coelho:
Pelo princpio do consensualismo, um contrato se constitui, via de regra, pelo encontro das vontades
manifestadas pelas partes, no sendo necessria mais nenhuma outra condio. H, no entanto, algumas
excees a este primado, isto , determinados tipos de contrato que exigem, para a sua formao, alm
da convergncia da vontade das partes, tambm algum outro elemento. [...]
Os contratos mercantis, em suma, podem ser consensuais ou reais. Assim, em termos gerais os contratos
entre empresrios esto constitudos (perfeitos e acabados) assim que se verifica o encontro de vontade
das pessoas participantes do vnculo.
E quanto a relatividade, o ilustre autor continua:
Pelo princpio da relatividade, o contrato gera efeitos apenas entre as partes por ele vinculadas, no
criando, em regra, direitos ou deveres para pessoas estranhas relao. Aqui tambm h algumas
excees, como o seguro de vida ou a estipulao em favor de terceiro, que so contratos constitutivos
de crdito em benefcio de pessoa no participante do acordo. [...]
o que prope a teoria da aparncia, segundo a qual uma situao aparente pode gerar obrigaes
para terceiros quando o contratante, de boa-f, tinha razes efetivas para tom-la por real. Esta teoria
mais comumente aplicada nas hipteses de excesso de mandato, continuao de fato de mandato
findo, inobservncia de diretrizes do representado pelo representante etc. Orlando Gomes admite, at,
a responsabilizao do empresrio por atos praticados por falso representante, quando a aparncia de
direito poderia enganar um contratante mdio.
Quando o contrato se insere no mbito da tutela do consumidor, o princpio da relatividade tambm
tem a sua pertinncia ressalvada em alguns casos, pois se admite a reclamao contra o fabricante do
produto viciado, embora a relao contratual de compra e venda tenha se estabelecido na verdade
entre o consumidor e um comerciante.
Uma vez estabelecido tal vnculo entre as partes contratantes, verifica-se a assuno das obrigaes ali
materializadas, trazendo-se tutela do mundo jurdico, eventual descumprimento, j que se encontra
configurada a imperatividade do brocardo latino pacta sunt servanda, o qual enfatiza que as clusulas e
pactos contidos nessa manifestao da autonomia da vontade, que so os contratos, se configuram num
direito entre as partes, e o no-cumprimento das respectivas obrigaes implica a quebra do que foi
pactuado.
Entrementes, a despeito da natureza dos contratos ser de um instrumento de direitos e obrigaes, as
quais, uma vez assumidas, devem ser cumpridas pelas partes, no podendo ser, em regra, alterado ou
extinto unilateralmente, existem situaes[7] que iro relativizar tal mxima, em virtude de outra
clusula geral que envolve os contratos atualmente, id est, a clusula rebus sic stantibus. Por essa,
possvel a reviso das disposies pactuadas, quando se observar situaes imprevisveis, alterando as
condies contratuais de sobremaneira, independente da vontade das partes, que o cumprimento se
transformaria em algo impossvel e excessivamente oneroso pelo contratante obrigado, e, em
contrapartida, num enriquecimento ilcito da parte beneficiada pelas alteraes no cenrio
econmico[8].
Por fim, no tocante obrigatoriedade no cumprimento dos contratos, ensejando a possibilidade de se
acionar a interveno jurisdicional, necessrio mencionar que os contratos bilaterais contm,
implcita, a clusula da exceptio non adimpleti contractas, pela qual uma parte no pode exigir o
cumprimento do contrato pela outra, se estiver em mora em relao sua prpria prestao[9]. Assim,
pode-se exigir, por meio da exceo do contrato no cumprido, que a tutela jurisdicional reverta-se no
sentido de garantir a prestao inicial, para a se realizar o cumprimento da contraprestao avenada.
2.3. Desconstituio do Vnculo Contratual
O vnculo contratual pode ser desfeito pelas formas normais que ocasionam o fim da obrigao
assumida, i.e.,com o adimplemento direto daquela, assim como pela prescrio, em que pela inrcia da
parte beneficiada e o decurso do tempo, se infere a renncia tcita do direito relacionado, como
tambm pela confuso, em que credor e devedor findam por confundir numa mesma pessoa, et
coetera. Entretanto, a extino do vnculo contratual pode se manifestar por meio da invalidao ou
pela sua dissoluo.
A invalidao est relacionada a circunstncias que, ab initio, ocasionaram a nulidade ou anulabilidade
de um negcio jurdico, ou seja, na verificao de vcios contratuais, tais como, a incapacidade das
partes, a ilicitude do objeto, a forma defesa em lei, erro, dolo, simulao, etc. Aqui os efeitos se
operam ex tunc.
Enquanto isso, a dissoluo refere-se s circunstncias verificveis a posteriori, no que tange ao marco
da constituio do vnculo contratual, ou seja, a inexecuo e a vontade das partes. Na primeira
hiptese, tem-se resoluo, e, na segunda, resilio do contrato[10]. Nesses termos, ensina Lyra
Duque:
(...) a extino por resilio poder ser bilateral ou unilateral e depende unicamente da vontade dos
contratantes. A resoluo refere-se inexecuo culposa ou involuntria do acordado.A resoluo opera
a finalizao do contrato por descumprimento das obrigaes por uma das partes ou de ambas, seja por
culpa sua, seja por ato estranho sua vontade (caso fortuito, fora maior e onerosidade
excessiva)[11].
A resoluo, assim como a invalidao, produz efeitos ex tunc, voltando as partes a situao anterior a
constituio do contrato, desse modo, pode-se pleitear indenizao, ou at executar clusula penal, se
houver.
Quanto a resilio, h uma dissoluo do vnculo pela vontade das partes, que em regra bilateral, mas
pode se apresentar de modo unilateral, atravs da denncia, como no caso da procurao, mandato ad
juducia. Ressalte-se, ainda, o que Coelho[12] traz a lume, no que tange s consequncias e aos efeitos
desse tipo de dissoluo contratual:
Na resilio bilateral, as consequncias sero as contratadas pelas partes, que tm ampla liberdade
para dispor sobre como se dar a composio dos interesses. J a resilio unilateral, quando admitida,
no opera efeitos retroativos. s partes cabe apenas solucionar as eventuais pendncias (por exemplo: o
mandante deve pagar as comisses devidas ao mandatrio), e, se previsto na clusula de
arrependimento, pagar a multa.
Insta, por fim, mencionar que, a despeito de se utilizar o termo resciso como sinnimo de dissoluo,
h doutrinadores que verificam naquela uma terceira espcie dessa, observando no art.157 do Cdigo
Civil de 2002, um modo de resciso contratual por meio de leso, quando uma pessoa, sob premente
necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta[13].
3. COMPRA E VENDA MERCANTIL
Os contratos de compra e venda regem-se, em geral, pela regra do art. 481 do Cdigo Civil (CC/02),
dispondo que em tal relao um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o
outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro.
Assim, as disposies do Diploma Civilista, no que tange aos negcios obrigacionais de compra e venda,
tambm atingem os contratos mercantis dessa natureza, os quais se configuram quando comprador e
vendedor so empresrios, entretanto, insta ressaltar o que lembra Coelho:
Eventualmente, pode-se configurar, na relao contratual entre empresrio-comprador e empresrio-
vendedor, uma compra e venda sujeita ao CDC. Ser este o caso se o empresrio-comprador for
consumidor, na acepo legal do termo (destinatrio final da mercadoria ou servio oferecido pelo outro
ver Cap. 8, item 3), ou estiver em condio anloga de consumidor (vulnervel).
Observe-se, portanto, que os contratos mercantis de compra e venda reger-se-o pelas regras do CC/02
(art. 481 ss.) e pela legislao especial, bem como pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, quando se
verificar a existncia de relao de consumo ou hipossuficincia entre os empresrios contratantes.
Tais contratos so a base das atividades empresariais, uma vez que os atos de comprar e vender se
constituem no sentido mximo dessas relaes, visando a obteno do lucro e a retroalimentao do
sistema econmico.
3.1. Formao do Contrato de Compra e Venda Mercantil
Os requisitos essenciais para a formao dos contratos de compra e venda mercantis so o
consentimento das partes, a coisa e o preo.
No tocante ao consentimento, ressalte-se que, como os negcios jurdicos de compra e venda em geral,
h a necessidade da comunho de vontades entre comprador e vendedor para que se constitua o vnculo
contratual, conforme anteriormente expresso.
Entretanto, para o aperfeioamento e a obrigatoriedade do contrato necessrio que se especifique o
seu objeto e o preo, conforme reza o art. 485, CC/02, sendo que o primeiro deve ser lcito, possvel,
determinado ou determinvel, no podendo ser estabelecido como tal um bem considerado fora do
comrcio, enquanto o segundo deve ser fixado por ambas as partes, do contrrio tal contrato ser
considerado nulo, em moeda nacional, ressalvadas as operaes de importao e exportao, no sendo
admissvel a contratao de pagamento em bens, pois se configuraria contrato de troca.
3.2. Responsabilidade das Partes
Os contratos de compra e venda mercantil geram obrigaes recprocas entre as partes contratantes.
Para o vendedor, observa-se o dever de entregar o bem, transferindo-se o domnio do objeto avenado,
e para o comprador, o de pagar o preo pela coisa adquirida.
Ressalte-se, ainda, que o vendedor tem responsabilidade pelos vcios redibitrios e pela evico que
envolver o bem, objeto do negcio jurdico, entendo-se que[14]:
O primeiro se verifica quando o bem entregue no corresponde s especificaes acordadas entre as
partes, no sentido de se revelar imprprio ao uso a que se destina ou de reduzido valor. Por evico se
entende o dever de defender em juzo a venda perante terceiros reivindicantes da coisa objeto do
contrato. Tal dever inexiste se o comprador tinha cincia da reivindicao e assumira o risco
correspondente.
Se o comprador no paga o preo acordado no contrato, responde pelo valor devido, acrescido das
perdas e danos ou da pena compensatria e demais encargos assumidos. Entretanto, se o devedor o
sujeito inadimplente da relao, no cumprindo o seu dever de entregar a coisa, o comprador poder
optar pela resoluo do contrato, ou pela execuo especfica da obrigao, mediante seu
cumprimento, cabendo, em ambos os casos, pagamento de indenizao por perdas e danos[15] (art.
475, CC/02).
As despesas pela escriturao ficam a cargo do comprador, e as decorrentes da tradio, ficam a cargo
do vendedor, salvo estipulao contratual diversa. Assim, dever o vendedor arcar com as despesas e
riscos decorrentes do transporte e da entrega do bem, enquanto o comprador com aquelas provenientes
da transferncia de domnio na esfera legal.
3.3. Especificidade da Compra e Venda Mercantil
Nas relaes de compra e venda civil, estando o comprador em situao de insolvncia, o vendedor
pode exigir uma cauo, para s assim proceder entrega do objeto avenado, conforme disposio do
art. 495, do CC/02.
Entretanto, observando-se que as circunstncias que envolvem uma relao de compra e venda
mercantil atingem propores maiores e, consequentemente, de interesse de uma coletividade, o
vendedor, uma vez verificada situao de falncia do comprador, ou de insolvncia (quando esse no
empresrio ou sociedade empresria), no pode simplesmente condicionar a entrega da coisa vendida
prestao de uma cauo, j que tal relao, visando proteger a atividade econmica, regida por lei
especfica, qual seja a Lei de Falncias.
4. CONTRATOS DE COLABORAO
Os contratos de colaborao, assim como os de compra e venda mercantil, tm sido desenvolvidos pelo
comrcio com vistas ao fornecimento de bens ao mercado consumidor, sejam eles empresrios ou no.
Nesses termos, Ulhoa[16] identifica, como contratos de colaborao, a comisso, a representao
comercial, a concesso mercantil, a franquia e a distribuio, definindo-os como:
(...) uma obrigao particular, que um dos contratantes (colaborador) assume, em relao aos
produtos ou servios do outro (fornecedor), a de criao ou ampliao de mercado. Em termos
concretos, o colaborador se obriga a fazer investimentos em divulgao, propaganda, manuteno de
estoques, treinamento de pessoal e outros destinados a despertar, em consumidores, o hbito de
adquirir os produtos ou servios do fornecedor.
Ressalte-se, assim, que, no contrato de colaborao, o colaborador tem, perante o fornecedor, a
obrigao de criar mercado para a coisa vendida, diferente das relaes de fornecimento verificveis
nos contratos de compra e venda, em que tal situao no se verifica.
Os contratos de colaborao no tem carter pessoal, pois esto relacionados com a organizao da
prpria atividade de distribuio, do contrrio se poderia configurar um vnculo empregatcio, uma vez
que h uma relao de subordinao do distribuidor pelo fornecedor, o qual impe suas condies e
padres de explorao da atividade comercial, entretanto nesses contratos a subordinao apenas
empresarial.
Fabio Ulhoa Coelho[17] traz que a colaborao empresarial pode ser de duas espcies, por aproximao
ou por intermediao. Na colaborao por aproximao, o colaborador no intermedirio, ou seja,
no adquire o produto do fornecedor para revend-lo. Apenas identifica quem possa estar interessado
em faz-lo. Diferentemente da colaborao por intermediao, na qual o colaborador celebra com o
fornecedor um contrato de compra e venda; adquire os produtos (ou servios) para os revender, v.g., o
concessionrio e o franquiado.
4.1. Comisso
A comisso mercantil o vnculo contratual em que um empresrio (comissrio) se obriga a realizar
negcios mercantis por conta de outro (comitente), mas em nome prprio, assumindo, portanto,
perante terceiros responsabilidade pessoal pelos atos praticados[18], apesar dos riscos dessa atividade,
via de regra, serem assumidos pelo comitente, assim:
Trata-se de contrato normalmente empregado em operaes nas quais o comprador ou vendedor de
mercadorias prefere no ser conhecido. Nem sempre convm ao empresrio que se saiba do seu
interesse em comprar ou vender certo bem. H casos, por exemplo, em que o preo da coisa pode
crescer, e muito, quando o vendedor sabe que o interessado um grande empresrio. [...]
Perante o comitente, o comissrio tem a obrigao de observar as instrues expendidas, bem como
zelar pelos bens a ele confiados, agindo com diligncia e lealdade e prestar contas do movimento
econmico do contrato. Perante o terceiro, o comissrio tem todas as obrigaes decorrentes do
contrato realizado, posto que inexiste qualquer relao jurdica entre aquele e o comitente.
Ademais, o comissrio tem direito a uma remunerao pelos seus servios, denominada comisso, a
qual varia de acordo com o valor e natureza do negcio a ser praticado.
4.2. Representao Comercial
Nos contratos de colaborao tem-se a figura da representao comercial, muito difundida, uma vez
que demonstrar ser um meio eficaz e eficiente na divulgao e venda dos produtos fabricados pelo
estabelecimento comercial representado.
Assim, Coelho define tal contrato como aquele pelo qual uma das partes (representante comercial
autnomo) se obriga a obter pedidos de compra e venda de mercadorias fabricadas ou comercializadas
pela outra parte (representado)[19], a despeito disso o representante comercial no tem poderes para
concluir a negociao em nome do representado, cabendo a este aprovar ou no os pedidos de compra
obtidos pelo representante.
Nessa espcie de contrato no existe vnculo de emprego entre as partes contratantes, como nos
contratos de comisso acima referidos, tendo a subordinao estabelecida entre o representante pelo
representado um carter exclusivamente empresarial. bem verdade que h momentos em que tal
vnculo, se pessoal ou empresarial, deve ser cuidadosamente avaliado, j que na prtica se observam
casos em que empresrios buscam burlar a legislao trabalhista e seus encargos, utilizando-se dessa
espcie de contrato de colaborao, assim como o anterior.
Na organizao de sua atividade negocial, o representante, no que tange a subordinao empresarial,
sofre uma influncia no exerccio e gerenciamento pelo representado, mas no que diz respeito apenas
forma de explorao do negcio, do contrrio restaria configurada relao de subordinao pessoal e,
provavelmente vnculo empregatcio e no comercial.
O representante comercial autnomo um comerciante, o qual deve registrar-se no rgo profissional
correspondente, o Conselho Regional dos Representantes Comerciais, ressaltando-se que se for pessoa
jurdica, faz-se necessrio, tambm, o registro na Junta Comercial.
Ulhoa lembra que consistem em obrigaes do representante comercial autnomo: a) obter pedidos de
compra e venda, ajudando o representado a expandir seu negcio; b) observar, se prevista, a cota de
produtividade , ou seja, o nmero mnimo de pedidos a cada ms; c) seguir as instrues fixadas pelo
representado; d) informar o representado sobre o andamento dos negcios; e) observar as obrigaes
profissionais e f) respeitar a clusula de exclusividade de representao, se expressamente pactuada.
E continua, destacando que quanto as obrigaes do representado, tem-se: a) pagar a retribuio devida
ao representante e b) respeitar a clusula de exclusividade de zona, pela qual lhe obstado vender os
seus produtos em uma determinada rea delimitada em contrato.
No tocante a extino do vnculo contratual, destaque-se as seguintes consideraes[20]:
A lei estabelece as indenizaes devidas pela resoluo do contrato de representao comercial. Nos
contratos com prazo indeterminado, firmados h mais de 6 meses, a parte que o denunciar est
obrigada a conceder pr-aviso de 30 dias ou, seno, pagar indenizao correspondente a 1/3 das
comisses referentes aos ltimos 3 meses. Trata-se, aqui, de resoluo sem culpa de qualquer das
partes contratantes (art. 34).
O representado poder promover a resoluo do contrato quando o representante incorrer em
determinadas prticas definidas em lei (desdia no cumprimento das obrigaes contratuais, atos que
importem em descrdito comercial do representado, condenao definitiva por crime infamante, por
exemplo) ou havendo fora maior (art. 35). Neste caso, nenhuma indenizao ser devida ao
representante, e este ainda poder ser responsabilizado, com base no direito civil (CC art. 475), pelos
danos que causou ao representado.
Por outro lado, o representante poder resolver o contrato quando o representado a isto der causa,
incorrendo em certas prticas elencadas em lei (inobservncia da clusula de exclusividade, mora no
pagamento da comisso, fixao abusiva de preos na zona do representante, por exemplo), ou quando
se verificar a fora maior (art. 36). Nesta hiptese, o representante ter direito indenizao prevista
em contrato por prazo indeterminado, nunca inferior a um doze avos do total das retribuies
auferidas, monetariamente atualizadas. Se o contrato tinha sido firmado com prazo determinado, a
indenizao ser equivalente multiplicao de metade do nmero de meses contratados pela mdia
mensal das retribuies auferidas.
Tambm na hiptese de resoluo do contrato por prazo indeterminado, feita unilateralmente pelo
representado, nos termos do art. 34, tem-se considerado devida indenizao em favor do
representante. Em qualquer hiptese, ser tambm cabvel, conforme entendem a doutrina e a
jurisprudncia, a indenizao correspondente ao pr-aviso.
Assim, verifica-se que h uma proteo atividade comercial, mas no apenas visando o ressarcimento
do representante ou do representado que venha a ser prejudicado, como tambm ao mercado de
consumidores, a coletividade, que necessita da constncia nas atividades empresariais, a fim de manter
uma segurana e um respeito, no que tange a um produto, a uma marca, a uma empresa.
4.3. Concesso Comercial
Nesse contrato, diferentemente da representao comercial, o empresrio (concessionrio) se obriga a
comercializar, com ou sem exclusividade, com ou sem clusula de territorialidade, os produtos
fabricados por outro empresrio (concedente).
A Lei n. 6.729, de 1979, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 8.132, de 1990, disciplina a
concesso comercial, entretanto apenas no que se refere ao comrcio de veculos automotores
terrestres, como automveis, caminhes, nibus, tratores, motocicletas e similares, assim, quando for o
caso de concesses que envolvam mercadorias diversas daquelas, ter-se- um contrato atpico, de
distribuio, vinculado apenas as normas gerais que envolvem as relaes contratuais, mas sem
legislao especfica.
Entretanto, tais contratos so mais comuns na reas de distribuio de veculos automotores, por isso a
necessidade de regulamentao especfica, assim tem-se como obrigaes dos concedentes: a) permitir,
gratuitamente, o uso de suas marcas pelo concessionrio; b) vender ao concessionrio os veculos de sua
fabricao, na quantidade prevista em cota fixada; c) observar, na definio da rea operacional de
cada concessionria, distncias mnimas segundo o critrio de potencial de mercado e d) no vender,
diretamente, os veculos de sua fabricao na rea operacional de uma concessionria, salvo
Administrao Pblica, direta ou indireta, ao Corpo Diplomtico ou a clientes especiais.
Aos concessionrios, a referida lei dispe com deveres: a) respeitar a clusula de exclusividade, se
houver; b) observar o ndice de fidelidade para a aquisio de componentes que vier a ser estabelecido,
de comum acordo com os demais concessionrios e concedente, na Conveno de Marca; c) comprar do
concedente os veculos na quantidade prevista na cota respectiva, sendo-lhe facultativo limitar o seu
estoque e d) organizar-se, empresarialmente, de forma a atender os padres determinados pelo
concedente, para a comercializao dos veculos e para a assistncia tcnica dos consumidores.
O concessionrio pode comercializar livremente os acessrios, pois a lei cogita atualmente fidelidade
apenas para os componentes, assim como, quanto aos preos dos veculos vendidos ao consumidor,
sero fixados pelo concessionrio e no mais pelo concedente.
4.4. Franquia (Franchising)
A franquia um contrato pelo qual um comerciante (franquiador-franchisor) licencia o uso de sua
marca a outro (franquiado-franchiseer) e presta-lhe servios de organizao empresarial, com ou sem a
venda de produtos[21]. Com este contrato uma pessoa com algum capital pode estabelecer-se
comercialmente, sem precisar proceder ao estudo e equacionamento de muitos dos aspectos do
empreendimento, pois o titular oferece-lhe subsdios suficientes e indispensveis estruturao do
negcio.
Insta mencionar que a franquia se apresenta pela conjugao de dois contratos: o de licenciamento de
uso de marca e o de organizao empresarial.
Nessa espcie de contrato mercantil, ambas as partes tm vantagens de cunho mercadolgico, o
franquiado j se estabelece negociando produtos ou servios j trabalhado junto ao pblico consumidor,
atravs de tcnicas de marketing testadas e aperfeioadas pelo franquiador, enquanto este pode
ampliar a oferta da sua mercadoria ou servio, sem novos aportes de capital, no necessitando
estabelecer e administrar filiais.
Os servios de organizao empresarial que o franquiador presta ao franquiado so, geralmente, os
decorrentes de trs contratos, que podem ser tratados autonomamente, quais sejam: o contrato
deengineering, pelo qual o franquiador define, projeta ou executa o layout do estabelecimento do
franquiado; omanagement, relativo ao treinamento dos funcionrios do franquiador e estruturao da
administrao do negcio; e o marketing, pertinente s tcnicas de colocao de produtos ou servios
junto aos seus consumidores, envolvendo estudos de mercado, publicidade, vendas promocionais,
lanamento de novos produtos ou servios etc.
Embora haja legislao que disciplina determinados aspectos da franquia, destacando, especialmente, a
obrigao do franchisor fornecer aos interessados uma Circular de Oferta de Franquia, com linguagem
clara e simples, prestando as informaes essenciais da operao, sob pena de nulidade contratual, esta
no se tornou modalidade de contrato tpico.
No entanto pode-se verificar pela prtica alguns encargos dos franquiados, quais sejam: a) o pagamento
de uma taxa de adeso e de um percentual do seu faturamento; b) o pagamento pelos servios de
organizao empresarial fornecidos pelo franquiador; c) a obrigao de oferecer aos consumidores
apenas os produtos ou servios da marca do franquiador e d) observar, estritamente, as instrues e o
preo de venda ao consumidor estabelecidos pelo franquiador. E, como obrigaes dos fraquiadores,
durante a vigncia do contrato, tm-se: a) permitir ao franquiado o uso de sua marca e b) prestar os
servios de organizao empresarial.
4.5. Distribuio
Os contratos de distribuio consistem em atos do colaborador de aproximao, pelo qual se identifica
pessoas interessadas em adquirir (e, no caso da comisso, tambm vender) produtos do outro
empresrio contratante, ou de intermediao, em que o prprio colaborador adquire os produtos (e, no
caso da franquia, tambm servios) do outro contratante e os oferece de novo ao mercado.
Os contratos de distribuio-aproximao tm como caractersticas a no eventualidade, a falta de
vnculos de dependncia do distribuidor pelo proponente, zona determinada de atuao, exclusividade e
a posse pelo distribuidor das mercadorias a serem vendidas. Se faltar distribuio-aproximao o
ltimo requisito, o contrato denominado agncia (art. 470, CC/02), o qual tambm contrato
tpico, regido pelo Cdigo Civil de 2002, e sujeito s mesmas regras daquele.
Assim leciona Ulhoa Coelho[22]:
Na distribuio-aproximao, o distribuidor ou agente so remunerados por um percentual dos negcios
que ajudam a realizar (a comisso). A obrigao principal do proponente a de pagar a comisso,
podendo o contrato condicion-la ao efetivo pagamento do preo pelo terceiro adquirente das
mercadorias. [...]A obrigao principal que distribuidor ou agente assumem a de encontrar
interessados em adquirir os produtos do proponente e, encontrando-os, receber deles o pedido de
compra.
Por outro lado, a distribuio-intermediao contrato atpico, no disciplinado por lei, logo questes
como exclusividade, territorialidade, hipteses de resoluo, direito indenizao, prazo e os demais
elementos constitutivos da relao contratual podem ser livremente negociados entre distribuidor e
distribudo, ressaltando-se que os casos omissos podem ser eventualmente resolvidos por aplicao
analgica das regras sobre o contrato de concesso comercial, que , dentre os de colaborao, o mais
prximo distribuio-intermediao. Normalmente, essa espcie de contrato o celebrada entre
distribuidoras de combustvel e os postos gasolina, entre fbrica de cerveja e atacadistas zonais etc.