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MINISTRIO DA FAZENDA

CMARA SUPERIOR DE RECURSOS FISCAIS


PROCESSO N11065/001.736/89-26
SESSO DE : 02 DE DEZEMBRO DE 1996
ACRDO N : CSRF/01-02.107
RECURSO N : RD/101-0.910
MATRIAIRPJ
RECORRENTE : REXNORD CORRENTES LTDA.
RECORRIDA : PRIMEIRA ~DO PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
INTERESSADA : FAZENDA NACIONAL
1RPJ - "INCORPORAO S AVESSAS" - MATRIA DE
PROVA - COMPENSAO DE PREJUZOS FISCAIS - A
definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se
da validade jurdica dos atos efetivamente praticados. Se a
documentao acostada aos autos comprova de forma
inequvoca que a declarao de vontade expressa nos atas
de incorporao era enganosa para produzir efeito diverso do
ostensivamente indicado, a autoridade fiscal no est jungida
aos efeitos jurdicos que os atos produziriam, mas
verdadeira repercusso econmica dos fatos subjacentes.
Negado provimento ao recurso.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso
interposto por REXNORD CORRENTES LTDA.
ACORDAM os Membros da Cmara Superior de Recursos Fiscais,
por maioria de votos, NEGAR PROVIMENTO ao recurso, nos termos do relatrio e
voto que passam a integrar o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Celso
Alves Feitosa, Jlio Cesar Gomes da Silva (Suplente Convocado), Victor Lus de
Salles Freire, Rmis Almeida Estai, Wilfrido Augusto Marques e Luiz Alberto Cava
Maceira. Declarou-se impedido de votar o Conselheiro Edison Pereira Rodrigues.
E le 0 , 1 n 1 PEFQ-DRI d S - PRESIDENTE
VERINALDO e l rif n E DA SILVA - RELATOR
FORMALIZADO EM: o g JAN igg7
MINISTRIO DA FAZENDA
CMARA SUPERIOR DE RECURSOS FISCAIS
Participaram, ainda, do presente julgamento, os seguintes Conselheiros: ANTNIO
DE FREITAS DUTRA CNDIDO RODRIGUES NEUBER, LERA MARIA SCHERRER LEITO,
AFONSO CELSO MATTOS LOURENO, DIMAS RODRIGUES DE OLIVEIRA, MARIA ILCA DE
CASTRO LEMOS DINIZ, CARLOS ALBERTO GONALVES NUNES E MANOEL ANTNIO
GADELHA DIAS. AUSENTE, JUST1FICADAMENTE, A CONSELHEIRA MARIA CLLIA PEREIRA DE
ANDRADE.
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jr;
i
PROCESSO N:11065/001/36/89-26
RECURSO N: RD/101-0.910
ACRDO N: CSRF/01-02.107
RECORRENTE: REXNORD CORRENTES LTDA.
RECORRIDA: PRIMEIRA CMARA DO PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
INTERESSADA: FAZENDA NACIONAL
RELATRIO
Inconformado com o decidido no Acrdo nr. 101-81.831, de
12 de agosto de 1991, que, por maioria de votos, negou provimento ao recurso
voluntrio de n 97.052, por ele interposto nos presentes autos, o contribuinte
REXNORD CORRENTES LTDA. apela para a Cmara Superior de Recursos
Fiscais pleiteando a sua reforma.
O litgio posto sob julgamento desta Egrgia Cmara versa
sobre glosa de prejuzos fiscais, nos exerccios financeiros de 1985 a 1989, em
decorrncia de o Fisco ter descaracterizado sucessivas incorporaes, precedidas
de cises parciais, onde a recorrente era incorporada por empresas deficitrias
com o propsito de eliminar o pagamento de imposto.
A seqncia dos fatos que originaram o auto de infrao de fls.
694 encontra-se descrita no Termo de Constatao Fiscal (fls. 683 a 692),
podendo ser sintetizada da seguinte forma:
"Em 01-08-83, a REXNORD DO BRASIL INDSTRIA LTDA.
[empresa que acumula prejuzos fiscais] sofre uma ciso
parcial, onde criada a RACINE DO BRASIL IND. COM.
PART. LTDA. e que por sinal leva tudo que de bom,
deixando na REXNORD DO BRASIL INDUSTRIA LTDA.
[controladora da RACINE HIDRULICA LTDA e da
REXNORD CORRENTES LTDA.] apenas os prejuzos;
Em 21-09-83, a REXNORD DO BRASIL INDSTRIA LTDA.,
empresa com poucos recursos [e com prejuzos fiscais]
incorpora a REXNORD CORRENTES LTDA. [que era
controlada e altamente rentvel];
Em 22-09-83 [no outro dia], a REXNORD DO BRASIL
INDSTRIA LTDA., por estranha coincidncia volta a ser
chamada de REXNORD CORRENTES LTDA. com a mesma
sede e atividade econmica anterior, como se nada houvesse
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PROCESSO N 11065/001.736/89-26
ACORDA. : CSP_F/01-0. 2107
ocorrido e como de fato no correu [esta, a primeira
incorporao];
Em 21-12-84 [quase um ano aps], a HOBART
INTERNATIONAL INC. e a HOBART SALES AND SERVICE
INC. transferem as quotas de sua propriedade da HOBART
INDUSTRIAL LTDA. para a REXNORD INC.;
Em 21-12-84 [no mesmo dia], a HOBART INDUSTRIAL
LTDA. passa a chamar-se, no papei, de REXNORD DO SUL
LTDA.;
Em 24-12-84, a REXNORD DO BRASIL INDUSTRIAL LTDA.,
empresa que no existia de direito, pois os documentos,
somente, foram protocolados na Junta Comercial sob o n
68.320 em 27-12-84, mas que de fato sempre existiu, s que
com um nome um pouco diferente, antes a empresa se
chamava REXNORD DO BRASIL INDSTRIA LTDA. a
mesma incorporadora da REXNORD CORRENTES LTDA.,
vende a totalidade das quotas da REXNORD CORRENTES
LTDA. da qual ela, a REXNORD DO BRASIL INDUSTRIAL
LTDA. [a empresa que no existia] intitulava-se dona, para a
REXNORD DO SUL LTDA. por uma quantia de Cr$
11.340.679.983, concedendo um prazo a perder de vista para
a liquidao, ou seja, jan/86 e jan/87, liquidado pela prpria
empresa vendida a REXNORD CORRENTES LTDA.
[empresa rentvel];
Em 28-12-84 [quatro dias aps], a REXNORD DO SUL LTDA.
- EX-HOBART INDUSTRIAL LTDA., empresa em regime de
pr-falncia com um patrimnio lquido negativo - passivo a
descoberto, com as suas atividades industriais desativadas,
porm com um belo de um prejuzo fiscal a compensar, por
mais estranho que parea, "INCORPORA" a REXNORD
CORRENTES LTDA., empresa em crescimento com um
excelente parque industrial instalado e altamente rentvel;
Em 29-12-84 [no outro dia], a REXNORD DO SUL LTDA. -
EX-HOBART INDSTRIA LTDA., por estranha coincidncia,
volta a ser chamada de REXNORD CORRENTES LTDA., com
a mesma sede e atividade econmica anterior como se nada
houvesse ocorrido e como de fato no ocorreu, a no ser no
papei [esta, a segunda incorporao];
Em 26-11-85 [quase um ano aps], a KELLOGG BRASIL,
INC. e a GOLLEK INC. nicos quotistas da sociedade por
quotasderesponsabilidadelimitadaPRODUTO
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PROCESSO 1\T11065/001.736/89-26
ACRDO N: CSRF/01-0.2107
ALIMENTCIOS KELLOGG'S [empresa que em 31.10.85 -
alguns dias antes - sofrera uma ciso parcial, ficando s com
prejuzo fiscal] transferem as suas quotas para REXNORD
DO BRASIL INDUSTRIAL LTDA.;
Em 26-11-85 [no mesmo dia], a PRODUTOS KELLOGG'S
LTDA. [a empresa do prejuzo fiscal] passa a ser chamada,
no papel, de REXNORD DO RIO GRANDE LTDA.;
Em 26-11-85 [no mesmo dia], a REXNORD CORRENTES
LTDA., a futura INCORPORADA, procede a liquidao
referente a aquisio da PRODUTOS ALIMENTCIOS
KELLOGCS LTDA., mediante a emisso do cheque nA-
0103929 no valor de Cr$ 800.000.000 (valor que por
coincidncia corresponde, exatamente, ao patrimnio liquido)
e outro cheque de n A-0103930 no valor de Cr$
6.339.618.687, emitidos contra o Banco Bozzano Simonsem
S.A - Agncia 005 - Porto Alegre - RS, conta n203.274-5;
Em 27-11-85 [no outro dia], a REXNORD DO RIO GRANDE
LTDA. - EX-PRODUTOS ALIMENTCIOS KELLOG'S,
empresa que vinha acumulando prejuzos em suas atividades
industriais, no ramo de fabricao de produtos alimentcios de
origem vegetai, completamente desativadas, por mais
estranho que parea "INCORPORA" a REXNORD
CORRENTES, empresa que apresenta um crescimento
extraordinrio no ramo de fabricao de correntes, com
excelente parque industrial instalado e altamente rentvel;
Em 27-11-85 [no mesmo dia], a REXNORD DO RIO
GRANDE LTDA. - EX-PRODUTOS ALIMENTCIOS
KELLOGG'S, "INCORPOR.ADORA" da empresa REXNORD
CORRENTES LTDA., por estranha coincidncia volta a ser
chamada de REXNORD CORRENTES LTDA., com a mesma
sede e atividade econmica anterior, como se nada houvesse
ocorrido e como de fato no acorreu, a no ser no papel
[esta, a terceira incorporao];
Em 27-12-85, a empresa UNIO MINAS
EMPREENDIMENTOS S/A, sofre uma CISO PARCIAL e
transfere tudo que tinha de bom para a nova sociedade,
ficando na empresa CINDIDA somente PREJUZO;
Em 29-08-86, a REXNORD DO BRASIL INDUSTRIAL LTDA.
adquire a UNIO MINAS EMPREENDIMENTOS S/A pela
importncia de Cz$ 9.312.799,00, mediante a emisso dos 4-\\
cheques n 202.142 no valor de Cz$ 4.656.399,50 e do \,
l_t- t 11-''
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PROCESSO N110651001.736/89-26
ACRDO N: CSRF101-0.2107
cheque n202.140 no valor de Cz$ 4.656.399,50, contra o
Banco Meridional do Brasil S/A - Agncia 0189 - So
Leopoldo, cheques estes pertencentes a REXNORD
CORRENTES LTDA., conta n00218033-4, A FUTURA
INCORPORADA, operao que causa espanto, por ser a
empresa adquirida (UNIO MINAS) uma empresa s no
papel, pois foi totalmente descapitalizada e descaracterizada
na ciso parcial ocorrida em 27-12-85, com um patrimnio
liquido de Cz$ 1.000,00 (MIL CRUZADOS), valor ridculo, e
demais j no possua mais nada, estava totalmente
desativada e todo o seu ativo, exceto Cz$ 1.000,00 (hum mil
cruzados), fora transferido para a nova sociedade por ocasio
da ciso parcial, o que a empresa possua era UM
ATRAENTE E MAJESTOSO PREJUZO FISCAL
ACUMULADO, a espera de futuras compensaes com lucro
real, no valor da poca de Cz$ 189.314.538,00, o que leva
crer que a REXNORD INDUSTRIAL LTDA. adquiriu de fato foi
PREJUZO FISCAL, pois era a nica coisa que tinha
significado econmico para uma empresa altamente rentvel
como o caso da futura INCORPORADA" REXNORD
CORRENTES LTDA.;
Em 06-10-86, a UNIO MINAS EMPREENDIMENTOS S/A
altera a razo social para UNIO MINAS
EMPREENDIMENTOS LTDA.;
Em 15-10-86 [nove dias aps], a UNIO MINAS
EMPREENDIMENTOS LTDA., empresa, tradicional no ramo
imobilirio, com um patrimnio lquido de Cz$ 1.000,00,
totalmente desativada, com sucessivos prejuzos, por mais
espanto que possa causar, "INCORPORA" a REXNORD
CORRENTES LTDA., empresa com um patrimnio lquido de
Cz$ 83.523.789,42, slida, com um excelente crescimento no
ramo de fabricao de correntes, com um parque industrial
invejvel e altamente rentvel;
Em 20-10-86 [cinco dias depois], por uma estranha
coincidncia, a UNIO MINAS EMPREENDIMENTOS LTDA.
volta a ter a mesma razo social da "incorporada", ou seja
REXNORD CORRENTES LTDA., com a mesma sede e
atividade econmica anterior, como se nada houvesse
ocorrida e como de FATO no ocorreu, a no ser no papel
[esta, a quarta Incorporao]".
Na impugnao tempestivamente apresentada, fls. 700 a 702,
o contribuinte opta por no descrever cada uma das operaes de \
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PROCESSO ND
11065/001.736/89-26
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incorporao/compensao de prejuzos, sob o argumento de que estas foram
objeto de minuciosa descrio no Termo de Constatao Fiscal (fls. 683 a 692 - e
acima sintetizado). Alega, porm, que todas elas foram realizadas dentro do estrito
sentido do direito vigente (in casu, os artigos 382 e 384 do RIR/80, as Instrues
Normativas da SRF ns 007181, 77/86, e o Parecer Normativo n 10/81, item 5.3),
objetivando benefcios econmicos em que as empresas incorporantes
compensavam prejuzos prprios com os lucros que passavam a ter depois de
incorporar empresa superavitria, assumindo-lhe tambm a denominao social.
D e fls. 712 a 723, foi proferida deciso pela autoridade
julgadora de primeiro grau, que tomou conhecimento da impugnao por tempestiva
para indeferi-la, conforme ementa s fls. 712.
Em suas razes de decidir, o Sr. D elegado da Receita Federal,
aps analisar as diversas operaes de incorporao/compensao de prejuzos
fiscais, teceu consideraes a respeito do conceito de incorporao inserto no
artigo 227, 1, 2 e 3, da Lei n 6.404/76, para concluir que nos presentes
autos, ao contrrio da manifestao de vontade expressa pelas partes,
sistematicamente houve a incorporao da empresa pobre pela empresa rica. Aps
o ato de incorporao, a autuada subsistia, extinguindo-se, de fato e de direito, a
incorporada. A empresa remanescente (REXNORD CORRENTES LTD A.) sempre
manteve seu objeto social, razo social, os mesmos scios, o mesmo patrimnio e
local de suas atividades. Eram extintas a razo social, o objeto social e o
estabelecimento sede das empresas que na documentao constaram como
incorporadoras. In casu, portanto, houve infringncia norma do artigo 384 do
RIR/80, que impede que a incorporadora compense prejuzos fiscais apurados pela
incorporada em data anterior ao ato de incorporao, proibio essa que passou a
vigorar a partir do exerccio financeiro de 1981.
Cientificada dessa deciso, em 21.03.90 (fls. 723), o
contribuinte protocolizou, em 20.04.90, a pea recursal de fls. 724 a 740, alegando
que a motivao dos atos administrativos (auto de infrao e sentena de 1 grau
administrativo) baseia-se num conceito estranho ao D ireito, ou seja, na idia da
"incorporao de fato", de cuja aplicao resulta em que, numa incorporao de
sociedades, a pessoa jurdica incorporada passa a ser considerada como
incorporadora (de fato) ainda que juridicamente no seja; e que a incorporadora,
que, segundo a tese fiscal, a incorporada, ainda que permanea existindo
juridicamente.
Prosseguindo, contestou os fundamentos da autuao e da
deciso singular, especialmente por terem desconsiderado:
1 - a legtima forma jurdica pela qual os atos de incorporao
devem ser processados;
2 - o real alcance da norma jurdica sobre incorporao;
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PROCESSO 1. ,T 11065/001. 736/89-26
AC ORDA0 N: C SRF/01-0. 2107
3 - a irrelevncia da forma de escriturao dos livros
comerciais e fiscais;
4 - o direito de uma sociedade deficitria emincorporar uma
sociedade comlucro, semfundamentao jurdica alguma;
5 - a prpria letra da lei comercial sobre o Registro do
Comrcio;
6 - o direito da pessoa jurdica emalterar sua razo social.
Por fim, aps analisar o negcio jurdico, a existncia da
incorporao, a validade da incorporao e a eficcia da incorporao, citou
doutrina (parecer do insuspeito e impoluto mestre do Direito Tributrio, Rubens
Gomes de Sousa, que recomenda a seu cliente inverter a incorporao pretendida,
para evitar possveis nus tributrio), esperando o provimento do apelo.
O julgamento do feito se deu emSesso realizada em
12.08.91, quando a Primeira Cmara do Primeiro Conselho de Contribuintes, por
maioria de votos, negou provimento ao recurso voluntrio interposto, atravs da
deciso consubstanciada no Acrdo n 101-81. 831 (fls. 751 a 761), assim
ementado:
"COMPENSAO DE PREJUiZOS - Os prejuzos
compensveis frios exerccios financeiros de 1985 a 19891,
de acordo coma legislao fiscal (RIR/80, artigo 382) so os
sofridos pela prpria pessoa jurdica, sendo defesa a
compensao de prejuzos da empresa incorporada comos
lucros da incorporante. Comprovado, combase nos
elementos constantes dos autos, que a declarao de
vontade expressa nos atos de incorporao era enganosa
para produzir efeito diverso do ostensivamente indicado, a
autoridade fiscal no est jungida aos efeitos jurdicos que os
atos produziriam, mas verdadeira repercusso econmica
dos fatos subjacentes. " (inseri)
No seu voto, o ilustre Conselheiro Relator, Dr. CARLOS
ALBERTO GONALVES NUNES, aps exaustiva anlise dos fatos emconfronto
comos dispositivos legais poca vigentes, concluiu ter havido "emprego de
simulao e, por via de conseqncia, prtica ilcita", como que negou provimento
ao recurso.
Irresignado, o contribuinte, tempestivamente, comfulcro no
artigo 3
0
, inciso II, do Decreto n 83. 304/79, recorre a esta Egrgia Cmara,
apontando dissdio jurisprudencial entre o Acrdo recorrido e os de ns CSRF/01-
0. 982 e 105-3. 712, dos quais juntou cpia de inteiro teor.
,
PROCESSO Ir 11065/001.736/89-26
,.kCORDO N: CSRF/01-0.2107
As razes do recurso esto elencadas s fls. 762 a 778 e so
lidas In totum em plenrio (a preocupao central foi demonstrar a existncia do
dissdio jurisprudencial).
O recurso foi admitido por Despacho da Sra. Presidente da
Cmara recorrida, s fls. 812 a 813, sendo os autos presentes ao Procurador da
Fazenda Nacional, credenciado junto Cmara recorrida, para o oferecimento de
contra-razes.
As contra-razes ofertadas pelo representante da Fazenda
Nacional esto elencadas s fls. 814 a 816, as quais, igualmente, leio em Sesso.
o relatrio.
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PROCESSO N.' 11065/001. 736/89-26
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VOTO
CONSELHEIRO: VERINALDOHENRIQUE DA SILVA
Orecurso tempestivo.
(Neste ponto, fao um necessrio parnteses, porque
considero importante, quase imprescindvel, para um perfeito deslinde da questo,
fazer um breve comentrio a respeito dos Acrdos trazidos colao pelo
recorrente, e que trataram de matria semelhante a dos presentes autos.
Oprimeiro deles (Ac. CSRF n 01-0.892, de 28.06.89)) foi
prolatado em decorrncia de recurso interposto pela Douta Procuradoria da
Fazenda Nacional, inconformada com a deciso proferida pela Quinta Cmara do
Primeiro Conselho de Contribuintes, por intermdio do Acrdo n 105-2.607, de
25.04.88.
No segundo (Ac. 105-3.712, de 16.10.89), a matria
["simulacro de incorporao ou incorporao s avessas] foi considerada
pacificada, quer seja por aquela Cmara (Ac. 105-2.607, de 25.04.88), quer seja
pela CSRF (Ac. CSRF 01-0.892).
reflexo, as decises consubstanciadas nos Acrdos
paradigmas giram em torno do que foi decidido pela Quinta Cmara do Primeiro
Conselho de Contribuintes, por meio do Acrdo n 105-2.607, que est assim
ementado, na parte em que se discute:
"LUCROREAL - Compensao de prejuzos - Conforme
documentao acostada aos autos, verifica-se a legalidade
da operao de incorporao de empresa, com a
conseqente compensao de prejuzos fiscais acumulados
da incorporadora, pelo que indevida a exigncia tributria."
(destaquei)
Pela simples leitura da ementa acima transcrita, fica claro que
ali se discutiu matria de prova; nada alm disso. E sendo matria de prova, no se
pode generalizar as decises; cada caso um caso, devendo ser analisado luz
das provas trazidas aos autos.
Por isso, poder-se-ia at argir a no-existncia do dissdio
jurisprudencial apontado, eis que as provas dos demais processos no foram
carreadas aos presentes autos.
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ACRDO N: CSRF/01 -0.2107
De qualquer sorte, a fim de propiciar ao litigante o exerccio do
mais amplo direito de defesa, e sem querer reabrir a discusso, conheo do
recurso especial aqui interposto.)
O que se discute a possibilidade, ou no, de, aps
sucessivas incorporaes, se compensar prejuzos fiscais de titularidade de uma
empresa (no entender da Cmara recorrida, incorporada; para o recorrente,
incorporadora) com o lucro de outra (para a Cmara "a quo", incorporadora; na
tica do reclamante, incorporada).
O cerne da questo, portanto, est em se saber se houve, ou
no, luz das provas trazidas aos autos, as incorporaes preconizadas pela
recorrente, isto , seem todas as operaes descritas nos autos, a empresa
REXNORD CORRENTES LTDA. foi de fato e de direito incorporada pelas demais
pessoas jurdicas envolvidas.
Se essa for a concluso, deve-se dar provimento ao recurso
especial aqui interposto, ao amparo do PN CST n 10/81, item 5.3: "...nada obsta a
que a empresa sucessora [REXNORD DO BRASIL INDSTRIA LTDA. ou
REXNORD DO SUL LTDA. ou REXNORD DO RIO GRANDE LTDA. ou UNIO
MINAS EMPREENDIMENTOS LTDA.] continue a gozar do direito a compensar
seus prprios prejuzos anteriores data da absoro...".
Por outro lado, se se concluir que, In casu, "a incorporadora
de direito" sempre foi "a incorporada de fato" , deve-se adotar outra deciso, pois
todo procedimento estar eivado de artificialidade, a partir de um planejamento
tributrio, para evitar o pagamento do imposto de renda. Por isso, na ausncia da
excepcionalidade prevista nos artigos 384 ou 385 do RIR/80 (dispositivos esses
poca revogados) e no se podendo homologar a simulao (no dizer do ilustre
relator da Cmara recorrida, a prtica ilcita), o mesmo deve ser improvido.
Sobessa tica - luz das provas trazidas aos autos, tal
como ocorreu nos Acrdos paradigmas -, que os presentes autos devem ser
examinados.
A figura da incorporao de empresas est prevista no artigo
227 da lei n 6.404176, In verbis:
"Art. 227 - A incorporao a operao peia qual uma ou
mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede
em todos os direitos e obrigaes;
1 - A assemblia geral da companhia incorporadora, se
aprovar o protocolo da operao, dever autorizar o aumento
de capital a ser subscrito e realizado pela incorporada
mediante verso do seu p rimnio lquido, e nomear os
peritos que o avaliaro;
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- A sociedade que houver de ser incorporada, se aprovar
o protocolo da operao, autorizar seus administradores a
praticarem os atos necessrios incorporao, inclusive a
subscrio do aumento de capital da incorporadora;
3- Aprovados pela assemblia geral da incorporadora o
laudo de avaliao e a incorporao, extingue-se a
incorporada, competindo primeira promover o
arquivamento e a publicao dos atos da incorporao."
(realcei)
Da definio legal, fica claro: "no ato de incorporao, a
incorporadora absorve o patrimnio da incorporada; ato continuo, extingue-se a
incorporada e a incorporadora lhe sucede em todos os direitos e obrigaes".
Agora de se perguntar: e nos presentes autos, a cada
operao de incorporao, a autuada (que se diz incorporada) foi extinta? Quem
incorporou o patrimnio de quem?
A meu ver, os fatos descritos no relatrio no deixam nenhuma
dvida: "a empresa rica (REXNORD CORRENTES LTDA.) sistematicamente
incorporou de fato as empresas pobres". Nunca a REXNORD deixou de existir.
Extintas foram as outras empresas, cindidas parcialmente e por ela incorporadas.
Firmo esse entendimento pelos seguintes motivos:
a) aps as sucessivas operaes de incorporao, a empresa
remanescente sempre foi a REXNORD CORRENTES LTDA. (com outro CGC),
mantendo seu objeto social, razo social, os mesmos scios e o mesmo patrimnio
e o local de suas atividades;
b) em todas as ocasies, foram extintas a razo social, o
objeto social e o estabelecimento sede das demais empresas envolvidas, que na
documentao constaram com sendo incorporadoras;
c) se isso no bastasse, nas duas ltimas operaes, o
pagamento referente aquisio do patrimnio remanescente das empresas
parcialmente cindidas (PRODUTOS ALIMENTCIOS KELLOGC'S LTDA. e UNIO
MINAS EMPREENDIMENTOS S.A, que aps mudarem a razo social para
REXNORD DO RIO GRANDE LTDA. e UNIO MINAS EMPREENDIMENTOS
LTDA., respectivamente, incorporaram a REXNORD CORRENTES LTDA.), foi
efetuado pela prpria REXNORD CORRENTES LTDA., em data anterior ao ato de
incorporao (cheques microfilmados de fls. 705 e 707).
Superada a questo de fato, cumpre analisar a questo relativa
interpretao do direito.
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PROCESSO N li 0651001,736/89-26
ACRDO N: MR/01-0.210
As fls. 764, alega o recorrente que a fiscalizao -
desconsiderando as normas que disciplinam a INCORPORAO de sociedades no
direito brasileiro, bem como a licitude dos referidos atos, que passaram pelo crivo
da Junta Comercial do Rio Grande do Sul - descaracterizou as operaes
realizadas, concluindo, sem qualquer fundamento legal a ampar-la, que, na
verdade, a "incorporadora de direito" era a incorporadora de fato" e vice-versa,
com o que, assim procedendo, o agente fiscal teria agido como legislador, o que
lhe defeso pela Constituio Federal, introduzindo no ordenamento jurdico
nacional a figura da "incorporao de fato", em total desacordo com o artigo 227
da Lei n 6.404/76.
Para mim, no assiste razo ao recorrente.
Ora, no sem motivo que o artigo 109 do Cdigo Tributrio
Nacional reza, ad littera"):
"Art. 109 - Os princpios gerais de direito privado utilizam-se
para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de
seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio
dos respectivos efeitos tributrios."
J o artigo 118 do mesmo diploma legai dispe, Ipsis litteris;
"Art. 118 . A definio legal do fato gerador interpretada
abstraindo-se:
I - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos
contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da
natureza do seu objeto ou dos seus efeitos;
II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos."
Como se verifica, sem o menor esforo, pelo primeiro, o
intrprete da legislao tributria, na busca do substrato econmico, no est
necessariamente aprisionado aos princpios do direito privado no que diz respeito
definio dos efeitos tributrios dos atos e fatos jurdicos; pelo segundo, como bem
ressaltou o Ilustre Relator do Acrdo recorrido, "pode o intrprete, abstrair-se da
validade jurdica dos atos efetivamente praticados, para considerar os verdadeiros
efeitos econmicos subjacentes nesses atos e que se procuram mascarar".
Por tudo isso, que no pode prosperar a tese do recorrente
de que agiu dentro do estrito sentido do direito vigente; j o agente fiscal teria
agido como legislador.
Finalizando, e sem querer ser cansativo, repito:
a) as "INCORPORAES", sutilmente realizadas ao final de
cada ano (21.09.83, 28.12.84, 27.11.86 e 16.10.86), envolvendo uma empresa rica
dor Sir
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PROCESSO N' 11065/001.736189-26
ACRDO N: CSRF/01-0.2107
e outras que tradicionalmente apresentavam elevados prejuzos fiscais, tiveram um
nico propsito: o de no pagar o imposto devido;
b) na prtica, ao contrrio da manifestao expressa pelas
partes, a empresa rica (REXNORD CORRENTES LTDA.) jamais deixou de existir e
nunca interrompeu as suas atividades econmicas;
c) os scios, ao arrepio da lei, alterando apenas o ndo CGC,
arquitetaram "INCORPORAES/PAPEL". A manobra propiciou a compensao
de elevados prejuzos fiscais das incorporadas (empresas pobres) com o lucro da
incorporadora (empresa rica), resultando da imposto de renda zero durante cinco
exerccios financeiros;
d) a interpretao do direito tributrio deve ser feita abstraindo-
se da validade jurdica dos atos efetivamente praticados, para considerar os
verdadeiros efeitos econmicos subjacentes nesses atos e que se procuram
mascarar;
e) no se pode homologar a simulao (no dizer do ilustre
Conselheiro Relator do Acrdo recorrido, a prtica ilcita), sob pena de afronta
aos princpios mais elementares de direito.
Nesta ordem de juzos, NEGO PROVIMENTO ao recurso
especial interposto, mantendo a deciso consubstanciada no Acrdo recorrido,
que to bem aplicou a lei espcie dos autos.
o meu voto.
Braslia-DF, 02 de dezembro de 1996
VERINALDOHE Q E DA SILVA - RELATOR
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