Temario: Evasin, elusin, contrabando, trabajo no registrado, economa informal
Autor: Cont. Pb. Mara Fernanda Mobilia Seccin Educacin Formal - Departamento Educacin Tributaria. mfmobilia@afip.gob.ar
En relacin con los impuestos hay un concepto que es muy importante, el de obligacin tributaria.
Qu es la obligacin tributaria?
La obligacin tributaria es la relacin o vnculo entre dos sujetos: el Estado y los ciudadanos.
El Estado se encuentra presente en sus 3 niveles, jurisdicciones o mbitos: o nacional, o provincial y o municipal.
Los ciudadanos en relacin con los tributos se denominan contribuyentes. Y pueden categorizarse en qu dos grandes grupos?
o personas o o empresas.
Esta relacin faculta al Estado a exigir del ciudadano el cumplimiento de obligaciones. Simplificando el tema, vamos a decir que existen dos tipos de obligaciones, de dar y de hacer:
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Ejemplos Tipo de obligaciones
Pagar impuestos, Obligaciones de dar Pagar tasas, (o sea, de pagar) Pagar contribuciones especiales. - Para el monotributista, exhibir en lugar visible la identificacin (de pequeo contribuyente, de la categora en la que se encuentra inscripto) y el comprobante de pago. Obligaciones de hacer - Presentar declaraciones juradas de impuestos (para los contribuyentes a quienes les corresponda), - Cumplir con los requisitos formales fijados por AFIP (Por ejemplo: el rgimen de facturacin y registracin).
El Estado obtiene distintos recursos que utiliza para satisfacer las necesidades pblicas: educacin, salud, seguridad, justicia, obras de infraestructura, etc y para sostener los lugares pblicos: parques, plazas, escuelas, bibliotecas, museos, etc.
Los recursos pblicos ms importantes son los tributos.
Los tributos son entradas de dinero que obtiene el Estado y se utilizan para el financiamiento de los gastos pblicos.
TRIBUTOS
Son prestaciones dinerarias (obligaciones de dar dinero).
Exigidas mediante una ley (por el principio de legalidad que est expresado en nuestra Constitucin Nacional: No hay tributo que no se origine en una ley).
En virtud del poder de coaccin que posee el Estado, inherente al gobernar, que es la facultad del Estado de exigir contribuciones a las personas que se hallan en su jurisdiccin (llamado tambin Poder tributario, Potestad tributaria o Poder de imperio, etc). Definicin de tributos
Sirven para cubrir los gastos que demanda la satisfaccin de necesidades pblicas (educacin, salud, seguridad, justicia, defensa exterior, accin social, seguridad social, obras pblicas, plazas, parques, playas, etc).
Entonces, podemos definir como tributo: Toda prestacin patrimonial obligatoria habitualmente pecuniaria- establecida por ley, a cargo de las personas fsicas y jurdicas que se encuentren en los supuestos de hecho que la propia ley determine, y que vaya dirigida a dar satisfaccin a los fines que al 2 Estado y a los restantes entes pblicos estn encomendados (Sainz de Bujanda: Sistema de Derecho Financiero).
Hecha esta pequea introduccin en la temtica tributaria, vamos a situarnos a nivel nacional y a definir someramente las principales problemticas que enfrenta la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP):
Evasin Elusin Contrabando Trabajo no registrado Economa informal
Hablamos de evasin cuando el contribuyente efecta falsas declaraciones a fin de disminuir su carga tributaria. Puede ser por ejemplo: omitiendo declarar parte (o de la totalidad) de sus ventas o prestaciones de servicios; incrementando sus costos o gastos; simulando quebrantos; En el caso de los Monotributistas: cuando se encuadran en una categora inferior a la que le correspondera tributar en funcin de los parmetros que establece la normativa. etc. Tambin hay evasin cuando directamente el contribuyente no se inscribe ante la AFIP y desarrolla su actividad por fuera del control del organismo recaudador.
Adems, como ciudadanos cada vez que compramos algn producto o contratamos algn servicio, al pedir el tiquet o la factura que respalda la operacin estamos colaborando con el sostenimiento de las cosas de todos. Porque en el precio final pagado est incluido el Impuesto al Valor Agregado. Al solicitar nuestro comprobante (fiscalmente vlido) contribuimos a evitar la evasin impositiva.
El hecho de intentar evitar la evasin de impuestos es una buena medida en s misma. La evasin es un flagelo que implica la falta de recursos genuinos, no poder atender a las erogaciones que propone el Estado, la desigualdad entre los contribuyentes y la inequidad horizontal, que significa que todos los que estn en iguales condiciones no pagan lo mismo. De modo que todo esfuerzo en este sentido resulta loable.(Leonel Massad:La evasin es un grave problema cultural, Revista F5 N 4).
En cambio hay elusin cuando se buscan vericuetos en la normativa que posibiliten bajar la tributacin. Estas maniobras estn al borde o en el lmite No siempre reflejan la realidad econmica de la empresa en marcha (o grupo de empresas). Por eso, habitualmente entran en contradiccin con este principio consagrado en la Ley 11.683: Ley de Procedimiento Fiscal.
3 Decimos que hay contrabando cuando ingresan o salen mercaderas del pas sin pasar por los lugares de control habilitados para tal fin por la Aduana Argentina. Tambin puede haber contrabando cuando se ingresan o egresan mercaderas falseando las declaraciones y por lo tanto, las mercaderas declaradas no coinciden con lo que verdaderamente entra o sale del pas.
La Aduana controla que no ingresen drogas no permitidas a nuestro pas y que no egresen especies de flora y fauna en peligro de extincin, patrimonio cultural, etc. En torno de estas mercaderas tambin pueden originarse maniobras de contrabando.
El concepto de delito de contrabando fue evolucionando con el tiempo, comprendiendo no slo los actos realizados clandestinamente, con ocultamiento o disimulo o sin intervencin de la autoridad aduanera, pero que ardiosa o engaosamente impidan que tal funcin sea ejercida adecuadamente conforme a las facultades legales. El bien jurdico tutelado es el control aduanero. Es decir que el bien tutelado no es la recaudacin fiscal, ni la regulacin de polticas econmicas del Estado, sino el ejercicio de la funcin principal encomendada a las aduanas, tal es el control sobre la introduccin, extraccin y circulacin de mercaderas.(Introduccin al Servicio Aduanero Direccin de Capacitacin AFIP).
Trabajo registrado es trabajo en blanco. Decimos que un trabajador est registrado cuando est inscripto por su empleador ante la AFIP y tiene: recibo de sueldo, obra social, vacaciones pagas, SAC, licencias mdicas, asignaciones familiares, ART, tendr acceso a una jubilacin en el futuro, etc.
A diferencia de los aspectos nombrados, el trabajador no registrado o en negro no recibe el beneficio de todas estas conquistas que las leyes laborales de nuestra nacin disponen para los trabajadores en la Repblica Argentina. En virtud de esto, es menester originar todos los mecanismos que apunten a reducir a su mnima expresin esta problemtica porque todo trabajador debe poder gozar de estos derechos consagrados en la legislacin.
Cabe aclarar, que generalmente el trabajo no registrado va asociado a la evasin y/o al contrabando.
En los casos de venta en negro de productos alimenticios se adicionan a los problemas tributarios la falta de controles de otros organismos (bromatolgicos; sanitarios) sobre las mercaderas comercializadas en forma marginal. Esto puede ser perjudicial para nuestra salud. Por ejemplo: en el caso de la faena clandestina de ganado vacuno y la posterior comercializacin en negro de la carne no hay control del Servicio de Sanidad Animal sobre esas medias reses. Por lo tanto, aqu no slo se presenta un problema de ndole tributario.
La economa informal define a todas las actividades no registradas, que no aparecen en las estadsticas oficiales y que estn fuera de los 4 beneficios de la Seguridad Social. Y lo que es peor an, no pagan impuestos.(Otro sendero de Hernando Soto).
En distintos pases se denomina de modo diferente: economa informal, economa subterrnea, economa paralela o mercado negro.
No se dispone de informacin exacta sobre la proporcin de poblacin ocupada en este sector o sobre el porcentaje de participacin en la generacin de la riqueza de una regin.
Algunos ejemplos de economa informal pueden ser: venta callejera de bijouterie y relojes; venta de frutas, verduras y especias en la vereda; venta de artesanas en plazas, etc.
La AFIP constantemente trabaja sobre varios parmetros con el objeto de combatir la evasin, la elusin, el contrabando, el trabajo no registrado y la economa informal:
En el anlisis de la percepcin del riesgo de evadir. Porque cuando el riesgo de evadir es muy alto el contribuyente comienza a pagar. Cuando la gente percibe que si no paga puede ir presa, debe pagar multas elevadas o puede salir en los diarios, comienza a pagar.
Anlisis de fiscalizacin especializada. Un equipo de expertos analistas de la AFIP examina y fiscaliza la operatoria de las diferentes ramas de actividad, evaluando circuitos, actores participantes, normativa especfica del sector, maniobras evasivas, estrategias posibles de fiscalizacin, etc.
En la actualizacin normativa. Anticipando y/o haciendo frente a las nuevas maniobras evasivas que van creando algunos contribuyentes (o los estudios que los asesoran). Es por eso que las normas impositivas son muy dinmicas porque deben ir acompaando la realidad econmica. El pedido de tiquet o factura (fiscalmente vlidos) por parte de todos los ciudadanos.
Trabajando el problema cultural. A travs de la Educacin Fiscal, buscando desarrollar la concientizacin y el fomento de una cultura del cumplimiento. Valorizando el sentido social de los impuestos. Esperando que las futuras generaciones vivencien a los impuestos como necesarios para sostener las cosas que son de todos.
Autor: Abog. Silvia Traversa Departamento Educacin Tributaria. (siltraversa@afip.gob.ar)
Si la bondad, la solidaridad, y los ms altos valores humanos habitaran en el corazn de los hombres, y no slo estuviesen presentes en sus discursos, 5 definitivamente, si todos fusemos rectos o mejor, buenos, no habra necesidad de Derecho.
El Derecho naci para encauzar la conducta del hombre en la sociedad, para que las libertades y los intereses de cada sujeto, y de cada grupo, tengan un alcance y un brete, que haga viable la convivencia y la solidaridad social. Y luego ya que el Estado es posterior al concepto de pueblo y de Nacin-, se invoca el Derecho para regular las relaciones entre los ciudadanos y el Estado.
Nuestra Nacin se organiza conforme el rgimen republicano de gobierno, que establece la divisin de funciones (o poderes), el Poder Ejecutivo es el encargado de recaudar las rentas de la Nacin (art. 10 C.N. y 100 C.N.). Especficamente corresponde al J efe de Gabinete de Ministros, con responsabilidad poltica ante el Congreso de la Nacin "Hacer recaudar las rentas de la Nacin y ejecutar la ley de Presupuesto Nacional" (inc. 7 del artculo 100 de la Constitucin Nacional).
Si bien la Ley Fundamental de la Nacin Argentina reconoce al Poder Ejecutivo Nacional la facultad de dictar decretos por razones de necesidad y urgencia excepcionalmente -cuando circunstancias excepcionales hicieren imposible seguir los trmites ordinarios para la sancin de las leyes-, y de reglamentar o disponer la modalidad de aplicacin, excluye expresamente el dictado de normas sobre materia tributaria.
Al Poder J udicial de la Nacin incumbe la resolucin de los conflictos que se generen entre los administrados y el Poder Administrador, velando, sobre todo, por la primaca de los principios y garantas constitucionales. Es un deber el tutelar la supremaca constitucional, control que se debe ejercer en el curso de controversias entre partes con intereses jurdicos contrapuestos (litigiosos).
Dentro de los ilcitos tipificados, o descriptos por las normas como conductas contrarias a las normas del Derecho-, podemos adentrarnos en el concepto de ilcito tributario.
EL ILCITO TRIBUTARIO
Las violaciones a las leyes tributarias integran los denominados ilcitos tributarios. Se produce un ilcito tributario toda vez que una conducta o un hecho contradice el contenido de una norma legal tributaria.
En nuestra legislacin, se establecen dos categoras de este tipo de ilcitos:
1. El campo infraccional contemplado por la Ley N 11.683 2. El campo delictual que refiere la Ley N 24.769
A su vez, el primero de los campos enunciados se subdivide en:
Infracciones formales: las genricas (arts 38 y 39) y las agravadas (art 40) Infracciones materiales: culposas o fraudulentas y estas ltimas, genricas (art 46) o especficas de los agentes de retencin o percepcin (art 48)
Infracciones formales:
Los contribuyentes, responsables y terceros estn obligados al cumplimiento de deberes jurdicos formales, que son aquellos medios que emplean los sujetos (personas fsicas o jurdicas) para que el Fisco tome conocimiento de su estado 6 patrimonial y de los tributos a los que estn obligados (declaracin jurada, facturas o documento equivalente, suministro de informaciones requeridas, etc., aportados en trmino a la AFIP).
El incumplimiento de esos deberes formales, en los plazos otorgados, constituye una infraccin formal. Se trata de omisiones que podrn o no ocasionar perjuicio a la recaudacin fiscal, dependiendo de la gravedad de la falta, la posibilidad de rectificar la infraccin, y de que exista o no concurso con otra infraccin o delito tributario.
Infracciones materiales:
El artculo 46 de la Ley 11.683 tipifica la defraudacin genrica como la declaracin engaosa u ocultacin maliciosa que perjudica al Fisco:
El que mediante declaraciones engaosas u ocultacin maliciosa, sea por accin u omisin, defraudare al Fisco, ser reprimido con multa de DOS (2) hasta DIEZ (10) veces el importe del tributo evadido.
Es decir que, para que se configure este ilcito, debe concurrir: DOLO (intencin de provocar el dao), MANIOBRA (ardid) O SIMULACIN y PERJ UICIO FISCAL (no ingreso del tributo en su justa medida). La ley presume que existe esa intencin dolosa cuando se establecen las circunstancias sealadas en el art 47- citamos algunas-: Grave contradiccin en los registros, libros, documentos, datos que surjan de anteriores declaraciones juradas. Cuando en esos documentos se consignen datos inexactos de tal magnitud que ocasionen una grave incidencia sobre la determinacin del impuesto. Si son inexactos los documentos o las declaraciones juradas que sirven de base para el clculo y se hallan en manifiesta contradiccin con las normas y reglamentos vigentes. Cuando se declaran estructuras jurdicas inadecuadas o impropias, con el propsito de ocultar la realidad econmica u obtener beneficios tributarios.
En el mismo sentido, se considera la defraudacin genrica en el art 22, inc d) de la Ley 24.977 (Monotributo), toda vez que un pequeo contribuyente presenta declaraciones engaosas u ocultaciones maliciosas que perjudican al Fisco, al categorizarse o recategorizarse de manera impropia con la realidad econmica del propio contribuyente.
En el art 48 de la Ley 11.683 se contempla la defraudacin fiscal especfica de los agentes de retencin o percepcin. Este ilcito se conforma cuando un agente de retencin o de percepcin mantiene el tributo en su poder despus de vencidos los plazos de ingreso; este ilcito doloso se sanciona con una multa que va de dos a diez veces el tributo retenido o percibido.
EL CAMPO DE LA LEY 24.769
El bien jurdico tutelado por la Ley 24.769 es la hacienda pblica nacional es decir, la actividad financiera del Estado para obtener los recursos y desarrollar su gestin- y el rgimen de Seguridad Social. La norma sanciona aquellos ilcitos socioeconmicos capaces de lesionar o poner en peligro la actividad financiera del Estado.
7 El ilcito de apropiacin indebida de recursos de la Seguridad Social se encuentra tipificada en el art 9 de la Ley 24.769, ya que se reafirma de manera contundente el delito dentro del marco penal, y no slo como una infraccin administrativa simple o intrascendente.
Las figuras delictivas contenidas en esta norma, en las que se describen conductas dolosas, y para las que se establecen penas que van desde los dos hasta los nueve aos de prisin dependiendo de la gravedad e incidencia-, son:
Para el caso de los arts 2, 3 y 4 se agrega adems la prdida del beneficio y de la posibilidad de obtenerlo por diez aos.
Apropiacin indebida de tributos: (art 6) establece: Ser reprimido con prisin de dos a seis aos el agente de retencin o percepcin de tributos nacionales que no depositare, total o parcialmente, dentro de los diez das hbiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado superase la suma de $ 40.000 por cada mes.
El agente de retencin es el sujeto que debe entregar dinero al contribuyente, pero detrayendo del monto un importe que luego ser depositado en la forma y el plazo de ley establecidos por el Fisco; es decir, acta reteniendo impuesto de un tercero. En la retencin, un sujeto, que es generalmente el deudor, detrae un importe del precio de la operacin y lo ingresa al Fisco en nombre del contribuyente (vendedor).
En cambio, en la percepcin, el vendedor adiciona un importe (percepcin) al precio de su venta que lo ingresa al Fisco en nombre del contribuyente (comprador).
Evasin simple previsional, por evasin de aportes y contribuciones (art 7) Evasin agravada previsional, mayor monto que la anterior, o por intervencin de personas interpuestas para ocultar la identidad del verdadero sujeto obligado (art 8) Apropiacin indebida de recursos de la Seguridad Social, respecto del agente de retencin (art 9) Insolvencia fiscal fraudulenta, para quien, conociendo de la existencia de un procedimiento administrativo o judicial tendiente a la determinacin o al cobro de obligaciones tributarias o de aportes y contribuciones de la Seguridad Social, provocase o agravase una insolvencia propia o ajena (art 10) Simulacin dolosa de pago, para quien simule a travs de un ardid, con comprobantes o registros falsos, el pago de obligaciones de Seguridad Social (art 11) Alteracin dolosa de registros (art 12) Inhabilitacin e incremento de sanciones para funcionarios o empleados pblicos (art 13) Responsabilidad de los directivos de las personas jurdicas, para el caso de directores, gerentes, sndicos, administradores, etc (art 14) 1
1 Se sigui a FOLCO CARLOS MARA Procedimiento tributario Naturaleza y estructura Rubinzal Culzoni Editores (2.000) 8 El Dr Andrs Scarpati, letrado tributarista, expuso en la VII J ornada Tributarista de la Universidad Metodista de La Punta, septiembre de 2.000, que: (...) podemos citar a Santo Toms de Aquino que en su monumental obra titulada Suma Teolgica habla de la J usticia Distributiva, de la J usticia Conmutativa y de la J usticia Legal.
J usticia Distributiva: es aquella referida a la redistribucin del ingreso ya que el Estado recauda gravmenes y los distribuye en obras sociales y obras pblicas, por citar como ejemplos. J usticia Conmutativa: refiere a la equivalencia de las prestaciones, verbigracia, precios lgicos de las mercaderas. J usticia Legal: este aspecto es el que fundamenta la obligacin del pago de impuestos, ya que el ciudadano est obligado a contribuir con el Estado o, dicho de otra manera, los gravmenes vendran a ser la contraprestacin de los ciudadanos por los servicios recibidos.
Es usual que en el lenguaje cotidiano hagamos mencin de los trminos moral y tica como sinnimos. Llegados a este punto, recordaremos en cambio que:
Las reglas segn las cuales vivimos constituyen la moral. La moralidad divide a los actos en buenos y en malos. Tiene que ver con la vida personal (cul es la conducta correcta en una primera cita).
Los sistemas que generan dichas reglas constituyen la tica. Se refiere a una teora o sistema que describe qu es el bien y, por extensin, qu es el mal. (Cmo asignar los rganos para transplante cuando la demanda supera la oferta?)
Siendo as, el desafo consiste en tener un sistema tico personal basado en valores inalterables al que en verdad cada uno se remita para encontrar directrices morales que muevan la conducta. 2 sta resulta la nica manera eficiente de generar cambios perdurables, culturalmente aceptados para la convivencia y el consecuente sostenimiento del Estado. El rgimen sancionatorio slo debera actuar por excepcin, frente a los ilcitos, y no ser la nica razn que impulse el cumplimiento de la obligacin ciudadana de cooperar para formar un erario pblico, recurso del Estado, para brindar los servicios pblicos, garantizar los servicios de previsin social, y cubrir las necesidades bsicas de los grupos ms desprotegidos.
Pero ni los grandes filsofos de la antigedad, ni los poetas de nuestro tiempo han logrado definir, ni dar los alcances, de los conceptos de BIEN MAL FELICIDAD, u otros trminos ligados a valores humanos, y slo han referido a ellos en ideas o aproximaciones, o enfrentndolos. El Tao ensea que slo reconocemos el bien comparndolo con el mal.
Dado este punto, convengamos en que es condicin coincidir en algunos supuestos previos que sostengan la accin del ciudadano; y esto tambin es requisito para la funcin pblica. A modo de ilustracin, se cita un fragmento del Cdigo de tica de la Funcin Pblica en el que se definen los valores que debe mostrar un funcionario en su desempeo.
ARTICULO 8-PROBIDAD. El funcionario pblico debe actuar con rectitud y honradez, procurando satisfacer el inters general y desechando todo provecho o ventaja personal, obtenido por s o por interpsita persona. Tambin est obligado a exteriorizar una conducta honesta.
2 Siguiendo a MARINOFF LOU, Ms Platn y menos Prozac Ed Sine Qua Non - 7 edicin 2.004 9 ARTICULO 11.-TEMPLANZA. El funcionario pblico debe desarrollar sus funciones con respeto y sobriedad, usando las prerrogativas inherentes a su cargo y los medios de que dispone nicamente para el cumplimiento de sus funciones y deberes. Asimismo, debe evitar cualquier ostentacin que pudiera poner en duda su honestidad o su disposicin para el cumplimiento de los deberes propios del cargo. ARTICULO 13.-RESPONSABILIDAD. El funcionario pblico debe hacer un esfuerzo honesto para cumplir con sus deberes. Cuanto ms elevado sea el cargo que ocupa un funcionario pblico, mayor es su responsabilidad para el cumplimiento de las disposiciones de este Cdigo. ARTICULO 16.-LEGALIDAD. El funcionario pblico debe conocer y cumplir la Constitucin Nacional, las leyes y los reglamentos que regulan su actividad. Debe observar en todo momento un comportamiento tal que, examinada su conducta, sta no pueda ser objeto de reproche. ARTICULO 20.-TRANSPARENCIA. El funcionario pblico debe ajustar su conducta al derecho que tiene la sociedad de estar informada sobre la actividad de la Administracin. ARTICULO 21.-DECLARACION JURADA PATRIMONIAL Y FINANCIERA. El funcionario pblico debe presentar ante la Oficina Nacional de tica Pblica una declaracin jurada de su situacin patrimonial y financiera, conforme surge del Captulo IV de la Parte Especial - Rgimen de las Declaraciones Juradas Patrimoniales y Financieras. El control y seguimiento de la situacin patrimonial y financiera de los funcionarios pblicos y la reglamentacin del rgimen de presentacin de las declaraciones juradas estarn a cargo de la Oficina Nacional de tica Pblica. ARTICULO 36.-BENEFICIOS PROHIBIDOS. El funcionario pblico no debe, directa o indirectamente, ni para s ni para terceros, solicitar, aceptar o admitir dinero, ddivas, beneficios, regalos, favores, promesas u otras ventajas en las siguientes situaciones: a) Para hacer, retardar o dejar de hacer tareas relativas a sus funciones. () ARTICULO 39.-BENEFICIOS PROHIBIDOS. El funcionario pblico no debe, directa o indirectamente, otorgar ni solicitar regalos, beneficios, promesas u otras ventajas a otros funcionarios.
Seguramente, el lector encontrar aqu letra para despertar el ms adormecido de los espritus crticos. Cierto es que una falta, infraccin o delito en cabeza de un funcionario ocasiona un dao de tamaa gravedad a la ciudadana por su representatividad, por sus deberes ticos, por la incidencia y trascendencia de sus acciones, que resulta altamente censurable. ... el control fiscal es eficaz cuando se apoya en bases legales que garantizan la inseparable correlacin entre los derechos y los deberes tanto de la Administracin cuanto de los contribuyentes; pues, no debe olvidarse que en la vida social "aquellos que al reivindicar sus derechos se olvidan de sus deberes o no les dan la conveniente importancia, se semejan a los que deshacen con una mano lo que hacen con la otra". 3 Lo cierto, no obstante, es que ningn ciudadano debera justificar sus propias faltas, infracciones o delitos en las patraas cometidas por otro, incluso si ese otro fuera un funcionario, al que le corresponden las sanciones legales previstas para el delito puntual, y las sanciones previstas por las normas vigentes para los funcionarios pblicos.
El ciudadano est convocado a la solidaridad social, al respeto de las normas, y a contribuir con el Estado para obtener los recursos pblicos necesarios a sus funciones legislativa, judicial y administrativa-.
EL PACTO SOCIAL, EJE DEL PACTO FISCAL
Un pacto social es un conjunto de acuerdos de amplia prevalencia social, que habilitan a los miembros de una sociedad a coordinar sus acciones. Todo pacto,
3 J uan XXIII: Carta Encclica "Pacem in terris". 10 explcito o implcito, requiere basarse en el respeto y la conviccin por parte de los contratantes de que es mejor cooperar que confrontar. Histricamente, las naciones comunidades polticas- plasmaron sus consensos en Constituciones, Leyes Fundamentales que son la expresin de la voluntad general. De esta manera, la Constitucin resume el consenso mutuo de los contratantes, qu derechos transfieren al gobierno de la organizacin, y cules derechos no son cedidos.
El nivel constitucional es central para comprender qu clase de pacto se ha establecido entre Estado y ciudadano. Una Constitucin diseada de manera tal que permita ciertos delitos o el accionar egosta de algn sector social, reducira las virtudes cvicas, aumentara el nivel de desconfianza hacia los gobernantes y del sistema legal, favoreciendo con ello el incumplimiento fiscal. 4
PERJUICIOS OCASIONADOS POR LOS ILCITOS TRIBUTARIOS
No debemos adoptar la posicin pseudo inocente de suponer que todas las personas cuentan con iguales posibilidades para cumplir con sus obligaciones fiscales. Existen diferencias, sobre todo de carcter econmico y cultural, que condicionan la actitud de los ciudadanos frente al impuesto, y gravitan fuertemente en su comportamiento. Y subrayo, el estado de conciencia de unos y otros sujetos, acerca del compromiso con la sociedad a travs de los tributos, es una realidad objetiva de la que no es posible desentenderse.
En los ltimos aos, las Administraciones Tributarias han comenzado un cambio de perspectiva: el contexto va adquiriendo mayor relevancia, por lo cual la estrategia de la gestin cada vez se vincula ms con los factores externos que condicionan la operacin cotidiana de las organizaciones comerciales.
Hacia el final de la dcada del 90, Argentina entr en un proceso recesivo que culmin con la crisis del 2001. Como consecuencia se produjo un incremento significativo en los ndices de pobreza, el aumento a casi un tercio del nivel de desocupacin o subocupacin en la poblacin activa, una importante reduccin del PBI, la brusca devaluacin de la moneda y consecuente salida del rgimen de convertibilidad, una masiva fuga de capitales, el quiebre del sistema financiero y default interno y externo.
El resultado concreto de las condiciones sealadas fue una clara disminucin del cumplimiento voluntario, situacin que se vio agravada por una reduccin en la percepcin de riesgo por parte de los contribuyentes.
El problema se agrava an ms cuando la planificacin fiscal nociva se instala dentro del sistema tributario local. En Argentina, la AFIP ha detectado dos formas de reasignar beneficios entre empresas localizadas en el pas, que implican una suerte de planificacin fiscal nociva interna (otra forma que designa la evasin):
-grupos econmicos locales que derivan parte de los beneficios a una o ms empresas legtimas, existentes en el mencionado grupo, las cuales acumulan quebrantos impositivos, saldos a favor, o poseen ventajas tributarias especficas. -grupos econmicos que derivan parte de los beneficios a una o ms empresas inexistentes, a las que se les imputan operaciones irreales.
4 ESTVEZ ALEJ ANDRO M. La ciudadana fiscal: Un marco terico en Cuadernos del Instituto AFIP noviembre 2008- La Ciudadana Fiscal: Sus factores estructurantes 11 El primer supuesto es considerado un verdadero "tax planning" local, y la Administracin debe intentar reconocer dentro del grupo econmico la existencia de estas empresas con los citados beneficios, para verificar la autenticidad de las operaciones comerciales realizadas entre ellas y, adems, que el monto de las operaciones intragrupo responda a los valores del mercado.
Por el contrario, en el segundo caso, se debe probar la inexistencia de la empresa y sus operaciones y que su creacin formal fue realizada al solo efecto de defraudar al fisco. 5 Actualmente, nos encontramos con ilcitos vinculados a los precios de transferencia. La Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE) ha conceptualizado los precios de transferencia expresando que "...son los precios a los cuales una empresa transfiere bienes fsicos, propiedad intangible o provee servicios a una empresa asociada", entendindose por empresa asociada aquella residente en un Estado que participa directa o indirectamente en el gerenciamiento, control o capital de ambas empresas. En las operaciones entre empresas vinculadas, las legislaciones tributarias consagran el principio de "arm's length", regla del operador independiente, o la regla del precio normal de mercado abierto -es decir, entienden que las transacciones se realizan como si se hicieran entre entes independientes-. En la realidad, la administracin tributaria acta en su funcin fiscalizadora sobre situaciones de hecho, y la prueba de la veracidad de los "precios" de tales transacciones se convierte en una seria restriccin, no obstante las pautas que para tales circunstancias ha elaborado la OCDE. Cuando la legislacin no le suministra a la administracin tributaria los medios legales idneos para encuadrar y poder verificar la realidad de los precios de las transacciones internacionales (v.g., el suministro de informacin, la aplicacin de severas penas en caso de incumplimiento por parte de las empresas involucradas, el intercambio de informacin con otros fiscos, inspecciones simultneas, etc.), ello implica una seria restriccin para la funcin fiscalizadora que opera sobre situaciones de hecho, y trata de probar el ajuste efectuado por tales precios. Cuando el contribuyente, durante una fiscalizacin no recibe el trato que las garantas constitucionales le otorgan, se produce una ruptura en el crdito (la confianza) que la sociedad debe mantener respecto de la Administracin Fiscal. Por otro lado, es usual que algunos contribuyentes personas fsicas o jurdicas- apelen las resoluciones de la Administracin Fiscal ante los estrados judiciales. Cuando un juez, durante el procedimiento, admite pruebas inoficiosas, o permite, tolera o avala un ilcito tributario al sentenciar, la injusticia asume una gravedad institucional vergonzosa, que mancha la funcin del rgano judicial, y lacera la paz social que se basa en la justicia. Nuevamente, la tica interviene para que la armona social se mantenga impoluta, instando el correcto accionar de los actores involucrados.
5 COSTA MARCELO PABLO Lucha contra la evasin tributaria en Boletn AFIP N 114, 01 de enero de 2007 12
BIBLIOGRAFA
FOLCO CARLOS MARA Procedimiento tributario Naturaleza y estructura Rubinzal Culzoni Editores (2.000)
CDIGO DE TICA DE LA FUNCIN PBLICA - Decreto 41/99
MARINOFF LOU, Ms Platn y menos Prozac Ed Sine Qua Non - 7 edicin 2.004 J uan XXIII: Carta Encclica "Pacem in terris".
COSTA MARCELO PABLO Lucha contra la evasin tributaria en Boletn AFIP N 114, 01 de enero de 2007