Nociones Generales del Derecho Internacional Privado
Tema 1.- NOCIONES GENERAL DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. (2014)
El estudio del Derecho Internacional comprende dos grandes ramas aquella que conocemos como el derecho internacional pblico dedicado esencialmente al estudio de la normas que regulas las relaciones entre los estados y los organismos internacionales, otros sujetos a los que la comunidad les reconoce la condicin de tales y de manera extraordinaria a la persona sea esta fsica o jurdica.
En tanto el Derecho internacional privado es aquella rama del derecho internacional que tiene como objeto estudiar e identificar la ley aplicable a relaciones jurdicas especficas, resolver los conflictos de jurisdiccin internacionales, los conflictos de ley aplicable, los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre personas de derecho privado, o donde existe un inters privado. Esta relacin jurdica tiene la particularidad de tener un elemento extranjero al derecho nacional, que suscita ya sea conflictos de jurisdiccin o de ley aplicable, y su fin es determinar quin puede conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado. Por ello mismo en algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional.
Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la LEY que debe aplicarse para resolver un caso concreto cuando se discute la solucin de conflictos internacionales, permite establecer el juez llamado a resolver esta controversia (Posicin Normativista). Modernamente la doctrina est cambiando hacia una posicin denominada sustancialista, en donde dentro del derecho internacional privado se incluyen normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones jurdicas privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las se hace cargo en su estudio el Derecho Internacional Privado; en este orden de cosas, regula el exequtur (la forma de ejecucin) y la extradicin en el marco de la cooperacin penal internacional.
Caractersticas del Derecho Internacional Privado
Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los pases a travs de esas convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes. Contiene un elemento que lo identifica que es el elemento extranjero dentro de la relacin jurdica entre las personas.
Es un Derecho nacional: Cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los pases. Forum shopping: Consiste en la prctica de los abogados de plantear la solucin de sus controversias internacionales ante aquel de entre los distintos tribunales que pueden ser competentes que, a tenor de la ley aplicable, le dar una respuesta jurdica ms favorable a sus intereses.
La concepcin privatista del Derecho Internacional Privado Se denominan como relaciones privadas internacionales a aquellas que en su composicin presentan elementos extranjeros, ya sean subjetivos u objetivos, los primeros referidos a las personas y los segundos a bienes o actos jurdicos que componen dicha relacin. (Gonzlez Martin 2008)
Las fuentes del Derecho Internacional Privado, pueden ser cuatro; las de Derecho Internacional Privado Autnomo, que son ordenamientos jurdicos puramente nacionales; las de Derecho Internacional Privado Convencional, integrado por tratados internacionales bilaterales o multilaterales; las de Derecho Internacional Privado Institucional, que se integra por ordenamientos jurdicos derivados de un proceso de integracin econmica, como puede ser la Unin Europea; la Comunidad Andina de Naciones o el Mercosur; y las de Derecho Internacional Privado Trasnacional, que est integrado por la denominada Nueva Lex Mercatoria o New Law Merchant, en su aspecto sustantivo y adjetivo. (Fernndez Rozas, Jos Carlos y Snchez Lorenzo, Sixto 2001)
En todo caso, las fuentes de Derecho Internacional Privado forman parte del ordenamiento jurdico nacional, ya que los tratados internacionales deben aprobarse y ser ratificados conforme a las normas constitucionales nacionales y, en su caso, las normas de Derecho Internacional Privado Institucional deben ser integradas al mismo ordenamiento nacional por los mtodos que determine el Derecho Nacional. Respecto al caso de la Lex Mercatoria podemos afirmar que su existencia depende del reconocimiento de la libertad contractual otorgada a los particulares.
En ese sentido, puede afirmarse que el Derecho Internacional Privado es el sector del ordenamiento nacional que regula las relaciones privadas internacionales. (Gonzlez Campos, Julio Diego 2004). De acuerdo a la escuela seguida principalmente en Alemania y en Italia, se atribuye como contenido a la materia slo el Derecho Aplicable o Conflicto de Leyes, en tanto los temas de Competencia Judicial Internacional y Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros se estudian como parte del denominado Derecho Procesal Civil Internacional. (Rigaux, Francois, 1985) De otro lado es importante destacar que la escuela originada en Francia y con fuerte influencia en gran parte de Amrica Latina apuntan como temas de estudio de la materia la Nacionalidad, la Condicin Jurdica del Extranjero y los Conflictos de Leyes y Conflictos de Jurisdiccin. (Pereznieto Castro, Leonel, 2006)
Finalmente, el contenido temtico del Derecho Internacional Privado, se seala que son temas referidos a la Competencia Judicial Internacional o Jurisdiccin, el Derecho Aplicable o Choice of Law y el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros o The Recognition and Enforcement of Judgments Rendered by Foreign Courts or Awards of Foreign Arbitrations. (Clarkson, CMV & Hill, Jonathan, 2006) La Competencia Judicial Internacional es el sector del Derecho Internacional Privado que determina los casos y las circunstancias bajo las cuales un juez nacional habr de conocer de un caso derivado de una relacin privada internacional.
El Derecho Aplicable es el sector dedicado a determinar cual habr de ser el derecho conforme al cual habr de resolver el fondo de asunto derivado de una relacin privada internacional, dentro del que existen diversas tcnicas de reglamentacin que a saber son: La Norma de Conflicto, La norma material especial (Norma Material de Derecho Internacional Privado y la Norma Material de Derecho Uniforme), La Norma de Extensin y, La Norma de Aplicacin Inmediata Finalmente el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros es el concreto sector del Derecho Internacional Privado que determina los requisitos e impedimentos que deben atenderse ante los casos en que deba conocerse de un reconocimiento y en su caso, ejecucin de una sentencia o laudo dictado en el extranjero. Cuestiones del Derecho Internacional Privado Lex fori: significa la ley del juez que conoce el asunto. Cuando se presenta a un juez un asunto que reviste un carcter internacional, ste debe preguntarse sobre la ley aplicable a dicho asunto. Tradicionalmente, la lex fori regula las cuestiones de procedimiento, cualquiera que sea la lex causae (ley aplicable sobre el fondo de la causa). El ordenamiento jurdico competente para calificar es el derecho civil del juez que conoce el pleito. El fundamento jurdico: Se sostiene que el legislador al declarar competente una ley extranjera restringe la aplicacin de sus reglas internas. El fundamento prctico: Niboyet seala que una necesidad prctica lleva a seguir la lex fori, dice que en el caso del testamento olgrafo del holands se rige por la ley del lugar de celebracin del acto en cuanto a la forma; para la capacidad por la ley nacional del incapaz. El argumento de la soberana es abandonado, y la teora se afirma principalmente en las siguientes razones. La determinacin del derecho extranjero aplicable a una relacin jurdica supone la previa identificacin de la ley competente, pero para ello debe calificarse la relacin, y esa funcin slo incumbe a la lex fori. Por otra parte, es indiscutible la necesidad de coherencia que debe existir entre las categoras usadas en las normas substanciales y las usadas en las reglas de Derecho Internacional Privado de un mismo ordenamiento jurdico. Bartin reserva a la Lex causae la calificacin de los bienes, y en materia de autonoma de voluntad tambin lo hace Niboyet. La crtica que puede formularse a esta teora es que conduce a una limitacin de la aplicacin del derecho extranjero. Lex causae: designa la ley que regula el fondo del asunto, una vez designada por las normas de conflicto de leyes. La calificacin debe ser dada por la ley competente para regir la relacin jurdica. Despagnet: dice que cuando el legislador ordena aplicar una ley extranjera a una determinada relacin desea que esa ley extranjera sea aplicada en cuanto organiza y regula dicha relacin. Este autor excluye los puntos de conexin de la calificacin segn la lex causae. Distingue la definicin de los trminos contenidos en el tipo legal de la de los puntos de conexin. La calificacin de stos corresponde a la lex fori. Criterio que comparte Wolff al atribuir a la lex fori la funcin definidora de los trminos "nacionalidad o domicilio". Se critica esta teora diciendo que determina un crculo vicioso, ya que es necesario previamente calificar la relacin jurdica para determinar la ley competente. La determinacin del derecho presupone la calificacin de la relacin jurdica. El problema que plantea la lex causae es que sta puede remitir a otro derecho y por lo tanto la lex causae tampoco es definitiva.
Cuestin Previa Para la resolucin de una cuestin de Derecho Internacional Privado puede ser necesario resolver una cuestin previa o preliminar relacionada con la principal. Por ejemplo, en una sucesin internacional (cuestin principal) es necesario resolver sobre la validez de una adopcin (cuestin previa). Lo que se analiza es qu derecho es aplicable a la cuestin previa. Es una cuestin preliminar o incidental que se plantea cuando en un caso ius privatista con elementos extranjeros la resolucin principal queda supeditada a la resolucin de esta cuestin incidental. Por ejemplo para poder decidir la vocacin hereditaria entre cnyuges suprstite primero deber resolverse la validez del matrimonio.
Caso Jurisprudencial- Ponnoucannamelle C/ Nadimoutoupouelle (Impugnacin de testamento). Familia de nacionalidad inglesa originaria de la India que tienen varios hijos legtimos y un hijo adoptivo. La adopcin de Soccalingam se realiza de acuerdo a la ley India. Soccalingam se casa y tiene un hijo legtimo. Soccalingam muere antes que su padre adoptivo, su padre adoptivo tenia bienes en el estado Francs. Su padre adoptivo fallece en 1925 pero en 1922 deja un testamento en donde deshereda a su nieto adoptivo. El testamento lo hace ante notario de las Indias Francesas. El hijo de Soccalingam es representado por su madre, esposa de Soccalingam. La madre impugna el testamento, se funda en que el Cdigo de Napolen que establece que los inmuebles situados en Francia deba regirse por la ley francesa la cual llama a la sucesin en calidad de heredero legitimario al nieto adoptivo que por derecho de representacin ocupa en el lugar del padre premuerto. Tanto el Tribunal de Saign, como la Corte y la Corte de Casacin rechazan la pretensin de Ponnoucannamelle. Reconoce que la adopcin es vlida por la ley de la India, la ley personal del adoptante y adoptado, pero rehsa reconocer efectos sucesorios a esta adopcin con respecto a los inmuebles del causante adoptante situados en la Francia por que las reglas sobre transmisin sucesorio de inmuebles situados en Francia se vinculan al estatuto real y estn regidas exclusivamente por la ley francesa y en segundo trmino porque el art. 344 del Cdigo francs prohbe la adopcin a quienes tienen hijos legtimos y constituye una norma de orden pblico lo que resultara violado si un heredero adoptivo segn ley extranjera fuera admitido en la sucesin del adoptante abierta en Francia en concurrencia con los hijos legtimos. En consecuencia la causa principal es la sucesin y la incidental es la adopcin. La Convencin Internacional de Derecho Internacional Privado de 1979 establece que las cuestiones preliminares no necesariamente deben ser resueltas de acuerdo a la ley que regula la cuestin principal.
Teora del Reenvo.- Para una fcil comprensin de la teora del Reenvio analizamos un caso de jurisprudencia: CASO FORGO: Un hombre nacido de una unin extramatrimonial en Bavaria en 1801, se traslada con su madre a Francia. Forgo se casa y sobrevive a su esposa y no deja descendencia; al morir en 1869 no deja un testamento. Litigio conformado por los colaterales de la madre de Forgo y el Fisco francs en torno al patrimonio relicto mobiliario sito en Francia. Los colaterales invocan el derecho Bvaro segn el cual heredaban parientes colaterales mientras que el fisco se bas en el derecho francs en el cual los colaterales de padres extramatrimoniales no heredan. El domicilio legal de Forgo era en Bavaria a pesar que su domicilio de hecho era Francia. El Tribunal francs aplica en primer trmino el derecho Bvaro por Forgo no tena domicilio legal en Francia y el derecho sucesorio se rige por el derecho de la nacionalidad, remite el caso al derecho Bvaro pero las normas del derecho internacional privado bvaras entienden que en la institucin de la sucesin rige el ltimo domicilio del causante, en consecuencia los jueces de Francia se dan por reenviados y aplica su ley denegando la pretensin a los colaterales y declarando la sucesin vacante.
CLASES DE REENVO Primer grado: sucede cuando la regulacin de la relacin jurdica privada retorna al punto de partida y el tribunal lo acepta aplicando su derecho. Segundo grado: sucede cuando el juez que entiende en el caso declara aplicable un derecho extranjero cuyo derecho internacional privado lo enva a un tercer Estado, por ejemplo un argentino domiciliado en Inglaterra y que fallece en Francia. El derecho internacional privado Francs dice que se aplica la ley de la nacionalidad o sea que el causante es Argentino entonces lo remite al derecho Argentino, el derecho internacional privado Argentino establece que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, el causante viva en Inglaterra entonces lo remite a Inglaterra El Fraude a la ley.- Cuando mediante una serie de actos, que aisladamente pueden ser lcitos, se intenta sustraerse de la aplicacin de la ley que normalmente regira la relacin jurdica internacional, se pretende buscar que esa relacin jurdica se someta a una ms beneficiosa, estamos ante el denominado fraude a la Ley. Orden pblico internacional.- Es preciso tambin que al considerar una relacin jurdica con elementos extranjeros, comprendamos si esa relacin jurdica se halla en el marco del orden pblico internacional. El orden pblico es una excepcin a la aplicacin de la ley extranjera competente, a causa de su incompatibilidad manifiesta con aquellos principios y valores que se consideran fundamentales en el ordenamiento jurdico del fuero de un Estado. Al respecto se afirma que una norma de orden pblico nacional de un Estado, se debe considerar de orden pblico internacional y as se la tendr respecto de las relaciones que se produzcan entre personas de ese Estado frente a otros estados. El Derecho Internacional Privado tiene como antecedente Ius Gentium de los romanos, que tiene cierta, aunque mnima similitud, con lo que hoy conocemos como Derecho Internacional Privado. Un antecedente importante es la Glosa de Acursio, del ao 1200 aproximadamente, donde un Juez de Mdena aplica el derecho Boloes, siendo el primer caso conocido en el cual un juez aplica un derecho que no es el propio. En 1850 podemos establecer como hito la aparicin de Savigny introduciendo ya el Derecho Internacional Privado, a partir de su concepcin del derecho. En 1934 la Doctrina Trialista de Goldschmidt constituye una explicacin y justificacin de la existencia del Derecho Internacional Privado, que deberamos asimilarlo como la rama del derecho que nos permita el estudio, anlisis y definicin respecto a la forma de dirimir conflictos de leyes. La aplicacin de la norma internacional debe completarse siempre con la aplicacin del derecho interno, ya que por s sola, la norma internacional no resuelve el caso. La fuente de ste Derecho es siempre fuente interna, que posteriormente se expresa en tratados internacionales, que establecern los criterios, concepciones jurdicas aceptadas por la comunidad de naciones para la solucin de estos conflictos.
ANTECEDENTES DEL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En la poca anterior al surgimiento del Derecho Internacional Privado, aparecieron sistemas jurdicos que dificultaron la aparicin y desarrollo de esta disciplina, estos sistemas fueron: el Jus Imperium Romano, el sistema de la personalidad de las leyes y el sistema de territorialidad de las leyes.
EL JUS IMPERIUM ROMANO: Que reconoca la existan dos tipos de ordenamiento el jus civile, aplicable a los romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que se encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solucin de conflictos, ya que Roma no permita que otras leyes se aplicaran en su territorio.
EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES; Desde la cada del imperio romano, y como consecuencia de la invasin de los brbaros de diferente procedencia, cada pueblo aplicaba sus propias leyes, es decir, a cada individuo se le aplicaba la "ley personal". Existi en este perodo una convivencia de leyes sin que se d propiamente un conflicto de leyes.
EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES.- En contraposicin al sistema de la Ley Personal, ste sistema sostiene que debe aplicarse la ley del lugar, la ley del territorio. En el FEUDALISMO, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco exista posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, porque no haba posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de Italia, se desarrollan las Ciudades-Estado como Miln, Venecia, Florencia y Bolonia, que tenan sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos". Los estatutarios dieron lugar al surgimiento de los glosadores y post-glosadores. LOS GLOSADORES, fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina sobre los conflictos de leyes; deban ellos mismos dar solucin al conflicto y luego buscaban la ley que ms se aproximaba a dicha solucin. Acursio fue el ms representativo de todos, quien escribi su Glosa Magna, en la cual consagra el principio: "si un habitante de Bolonia se traslada a Mdena, no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Mdena, a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley, Cunctos Populos: los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad". En opinin de Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos, el derecho de Bolonia; lo que constituye un posicionamiento por la Doctrina de la Ley Personal.
LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS, destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales y personales.
ESTATUTOS REALES: Comprende el estudio del Derecho en razn al objeto de regulacin, en este caso a los bienes inmuebles. Los Estatutos reales en esta materia son territoriales, es decir se aplica el Estatuto del lugar donde se encuentra el bien inmueble. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen a todos los ciudadanos del lugar o extranjeros estando en el lugar.
ESTATUTOS PERSONALES: Enfoque que concentra el estudio del Derecho en razn al derecho aplicable a la persona o a los bienes muebles. En estos casos se definen como extra- territoriales. Es decir, dentro de la ciudad solo se aplican a los sbditos de esa ciudad, y por tanto donde ellos se trasladen debera aplicarse su Ley all donde se encuentren.
LA ESCUELA FRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI; se caracteriza por cuanto perfecciona el mtodo de los estatutarios. Esta Escuela sin embargo reconoce dos tendencias opuestas, sostenidas por Dumoulin y por D"Argentr. DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa el racionalismo. Descubri el principio de la autonoma de la voluntad de las partes que se aplica a los contratos internacionales. Por primera vez efectu una calificacin. D"ARGENTR, Bertrand, sus estudios constituyeron el fundamento de la Escuela Territorial francesa del siglo XVI, trataba a los conflictos de leyes que se producan al interior del territorio francs, como verdaderos conflictos internacionales, defendiendo la posicin que la Ley aplicable debe ser la del lugar, reconociendo la posibilidad de la aplicacin de la Ley extranjera en la misma medida en que el Estatuto de otra ciudad aplique la extranjera en forma reciproca.
LA ESCUELA ESTATUTARIA HOLANDESA; Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber. Esta doctrina se resume en tres principios: a) las leyes de cada estado reinan en los lmites del Estado y rigen sobre sus sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna; b) deben considerarse sbditos del estado a todos los que se encuentren dentro de los lmites del territorio, ya permanezcan transitoria o permanentemente; y c) los Jefes de Estado, por cortesa obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de haber producido su efecto dentro de lmites territoriales de su pueblo, tambin los conserva en los Estados, siempre que dichos Estados o sus sbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos. DOCTRINAS MODERNAS.- Bajo la denominacin de teoras modernas se ubican los esfuerzos doctrinales correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a establecer bases cientficas en la solucin de los conflictos internacionales de leyes. NIBOYET, considera a la escuela de la territorialidad, escuela de la personalidad del derecho y la escuela intermedia. TRIGUEROS, clasifica las teoras en internacionalistas, internistas y eclcticas. MIAJA DE LA MUELA, clasifica cinco grupos: Anglo Americana, Alemana, Italiana, Francesa e Hispano Americana. TEORA DE STORY Josehp, Influenciado por la doctrina holandesa, propugna el territorialismo moderno: sostiene que, todo Estado posee soberana y jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio. La consecuencia directa de sta regla es que las leyes de todo Estado afectan y obligan a todos los bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean nacionales o extranjeras y tambin todos los contratos celebrados. TEORA DE SAVIGNY, Von Fiedrich Carl; Estudi esta materia desde un punto de vista supranacional. Sostuvo que los diversos derechos estaban subsumidos en un derecho comn y universal, sostena que por encima de la soberana estaban los principios de la Justicia y del Estado de Derecho, y desplaz el inters de los juristas de los efectos territoriales o extraterritoriales de las leyes, haciendo hincapi en que lo fundamental es la relacin jurdica que puso en el centro de su atencin. Plantea los dos axiomas que debe respetar todo sistema jurdico: Debe proporcionar a la relacin jurdica un derecho adecuado a sus necesidades. Debe asegurar que ese derecho regule en todas partes a la relacin. Respecto al primer axioma los sistemas importantes prestan atencin a la eficacia extraterritorial o no de las leyes que citaban buscando siempre las ms adecuadas para regir las diferentes relaciones. Se empe en determinar cual ley era adecuada para cada relacin y abandon la averiguacin de s la ley tena o no efectos extraterritoriales postulando de antemano la extraterritorial ideal de todas las leyes, con la sola excepcin de que afecten al orden pblico. Cada Estado tena su Derecho aplicable y otro Estado sealaba otro, de modo que la misma relacin vena a ser regida por leyes distintas segn fuera el Estado que las juzgar. Por eso era necesario que, en lugar de tantos derechos privados nacionales hubiera un nico Derecho Privado Internacional de aplicacin universal y obligatoria para todos los Estados, y que la ley sealara porque ese derecho fuera aplicado por el Juez de cualquier Estado. Savigny comenz por desechar las tcnicas estatutarias, y en lugar de tomar como punto de partida las leyes, tom como punto de partida las relaciones. Para examinar las relaciones y sealarles el derecho correspondiente, es preciso primero circunscribir cada relacin, separndola de cada red jurdica que todas juntas forman, y estudiarla por separado. Para realizar esta tarea, se vale de los modelos del derecho civil romano: personas, bienes, obligaciones, sucesiones, etc. Pero una vez circunscrita una relacin es necesario establecer el derecho privado que la regula. Resuelve el problema sealando que toda relacin tiene su sede, y que hay que realizar la ley de esta sede. De esta manera la capacidad debe regularse por la ley del domicilio de la persona, los bienes cualquiera que sean por la ley de la situacin, las obligaciones contractuales por la ley elegida por las partes o la ley del lugar donde cada obligacin tiene que ejecutarse, la sucesin por la ley del domicilio del causante al momento del deceso, y la forma de los actos por el principio tradicional de "locus regit actum.
TEORA DE MANCINI, Pascuale Stanislao (1817-1888); La Teora de Mancini se le conoce con la denominacin de Escuela Italiana o Teora de la Personalidad del Derecho. En el discurso de apertura del 14 de enero de 1851 en la Universidad de Turn, se refiri a la nacionalidad como fundamento del Derecho Internacional Privado, en su obra titulada "La Nacionalidad como fundamento del Derecho de Gentes" y principalmente en la exposicin de su doctrina contenida en una ponencia presentada en 1874 en el Instituto de Derecho Internacional. Esta doctrina tuvo gran influencia en la legislacin de la poca, plasmndose en el Cdigo Civil Italiano de 1865, en el Espaol de 1888 y en la ley de introduccin al Cdigo Alemn que acogieron el sistema personalista en las normas de conflicto. La teora de Mancini es una tesis bsicamente personal porque establece la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la persona a los diversos lugares o estados a los que se traslade. Adems, defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental de Derecho de Gentes. Las leyes se elaboran para las personas tomando en consideracin la raza, la lengua, las costumbres, la historia, la religin, las tradiciones, la conciencia comn, el clima; y si las normas jurdicas o leyes se elaboran para las personas, consecuencia lgica es que cada individuo regule su conducta por su ley nacional, nica ley aplicable en cualquier lugar en donde se encuentre. De esta manera cada estado aplicar a los individuos la ley que les corresponda segn su nacionalidad en todas sus relaciones. Los puntos ms importantes de la doctrina de Mancini son: El derecho est integrado por diferentes clases de normas. Las normas relativas a la soberana del Estado y las que protegen los intereses sociales son de aplicacin territorial. Las normas relativas a los intereses privados estn hechas para regir a los individuos segn consideraciones de raza, religin, lengua, tradicin, etc., por tanto, los sujetos deben regirse por su ley nacional ante problemas de colisin. Si los individuos estn sujetos a normas que no estn por encima de su voluntad y que pueden modificar voluntariamente, ellos pueden elegir normas distintas a las de su ley nacional. De lo anterior se observa que la tesis de Mancini no es de una personalidad absoluta puesto que admite la aplicacin de la norma territorial en ciertos casos como son las leyes de orden pblico y de aquellos casos en los que interviene la autonoma de la voluntad. Excepciones a la teora de Mancini: Excepcin de orden pblico que no permite la aplicacin de la ley nacional. Excepcin de la regla "lucus regit actum" relativa a los actos que se rigen por la ley del lugar de su celebracin. La autonoma de la voluntad.
TEORA DE ANZILOTTI, Dionisio; Revis los postulados de Mancini, en su obra "Estudio crtico del Derecho Internacional Privado", en 1898. Sostiene que las normas de conflicto son una parte del orden jurdico internacional incompleto o imperfecto y no tienen en el territorio de los dems Estados una autoridad mayor de la que corresponde a las leyes internas de cada Estado. El Derecho Internacional Privado establece los lmites locales de la aplicacin del derecho nacional y determina la norma extranjera aplicable cuando no le corresponda la aplicabilidad al derecho propio. La posicin de Anzilotti, es criticada por Arellano, en atencin a que no es posible darle a la norma interna una validez internacional para resolver conflictos de leyes porqu esto requiere la aceptacin de los dems Estados. Tampoco los rganos internos de un estado pueden tener el carcter de rganos internacionales.
TEORA DE WAECHTER, Von Carlos (1797-1880); sostiene que la aplicacin de la norma jurdica extranjera se reduce slo al supuesto de que el propio derecho del Juez prescriba, expresa o tcitamente, la aplicacin de ese derecho extranjero. Segn MIAJA DE LA MUELA, la construccin de Waechter es la primera aportacin seria de un tema, esencial a toda rama jurdica, hasta entonces descuidado, las fuentes del Derecho Internacional Privado, tema que trata con rigor cientfico, pero con la unilateralidad que supone la exclusin de fuentes precedentes la exclusin de ordenamientos distintos que el de cada estado.
TEORA DE PILLET, Antoine (1857-1926); Considera al conflicto de leyes como un conflicto de soberanas, y que la aplicacin de la ley extranjera debe respetar los intereses de los Estados involucrados. Este pensamiento tenda a confundir el Derecho Internacional Privado con El Derecho Internacional Pblico. Conceba el primero de los nombrados, como un sistema donde cada Estado deba proteger sus intereses y, al mismo tiempo, guardar el debido respeto a los intereses de los dems Estados. Para Pillet, las leyes se clasificaban en generales y permanentes, segn el objetivo que se busca al legislar. Las leyes permanentes son aquellas que siguen al individuo donde vaya. Mientras que las leyes de carcter general equivalen a las leyes territoriales. Se le critic por haber considerado al conflicto de leyes como un conflicto de soberana de Estados, pero adems porque existen contradicciones al interior de su teora, pues no toda ley puede tener carcter permanente y al mismo tiempo un carcter extraterritorial.
TEORA DE NIBOYET, Jean Paulin (1886-1952), se afilia a la doctrina de Pillet. Establece tres grandes principios: La aplicacin de las leyes extranjeras competentes es obligatoria, pues dicha aplicacin es una de las formas del principio del respeto internacional de la soberana. No puede admitirse la clasificacin de las leyes en dos grupos segn su objeto, sino que habr de admitir tantos grupos como la necesidad exija. Los lmites de aplicacin de las leyes estn determinados, en general, por el objeto social de las mismas, tal como resulte de su naturaleza jurdica.
TEORA DE SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio; escuela neo-estatutaria de la Habana. Funda la aplicabilidad del derecho extranjero en base de la comunidad jurdica internacional. A fin de establecer las competencias legislativas en el espacio, procede a una clasificacin de las leyes (de ah su doctrina neo-estatutaria) tripartita. 1.- Las leyes de orden privado se aplican mediante la expresin, interpretacin o presuncin de la voluntad de las partes. 2.- Las leyes de orden pblico interno se aplican a los nacionales o domiciliados, segn el sistema de cada Estado, donde quiera se hallaren. 3.- Las leyes de orden pblico internacional se aplican a todos los que se hallen en el territorio (derecho pblico y normas de derecho privado de carcter imperativo por razones morales, econmicas, polticas o estrictamente jurdicas). Su doctrina inspir el Cdigo Bustamante o Cdigo de Derecho Internacional Privado, suscrito y ratificado por la mayora de los pases de Amrica Latina. Fuentes del Derecho Internacional Privado:
1. Tratados: Entendiendo que constituye el acuerdo escrito entre ciertos sujetos de Derecho internacional, que se encuentra regido por ste y que puede constar de uno o varios instrumentos jurdicos conexos, siendo indiferente su denominacin. Como acuerdo implica siempre que sean, como mnimo, dos personas jurdicas internacionales quienes concluyan un tratado internacional. Entre los tipos encontramos segn los sujetos que lo integran sea bilateral o multilateral; sobre la materia de la cual versa; segn el contenido (negocio jurdico) tratados contrato, tratados ley o normativa (van dirigidos a miembros o habitantes de la comunidad internacional). El Tratado es un trmino genrico que abarca todos los instrumentos vinculantes con arreglo al derecho internacional, cualquiera que sea su designacin formal, concertados entre dos o ms personas jurdicas internacionales. La Convencin de Viena de 1969 define un tratado como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin
2. Costumbre: no de cualquier conducta ; es la Norma jurdica tcita, que nace de prcticas reiteradas, uniformes, generales, pblicas y notorias en una sociedad determinada, que es considerada como jurdicamente obligatoria y vinculante por tal sociedad, sin la necesidad de la intervencin del legislador.
3. Jurisprudencia: Son los fallos judiciales que incorporan de manera reiterada una forma o formas de interpretacin de las normas jurdicas y pueden constituir una de las Fuentes del Derecho, segn como lo establezca el ordenamiento jurdico de Estado.
4. La Doctrina: Conjunto de tesis, anlisis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del Derecho, que explican y fijan el sentido de interpretacin de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones an no legisladas.
5. Las legislaciones nacionales: El conjunto de leyes nacionales, sin lugar a dudas es una de las fuentes esenciales del Derecho Internacional Privado, su estudio, anlisis e interpretacin es fundamental en cada una de las materias que regulan y sern fuente para identificar la Ley aplicable en cada caso y materia, el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio, Cdigo Procesal Civil, entre otros y el Cdigo Bustamante, Normas de Derecho Internacional Privado, aprobadas y ratificadas por Bolivia en la medida en que ellas se tornan de cumplimiento preferente y obligatorio.
6. Convenciones Internacionales: multilaterales formales con un amplio nmero de partes. Normalmente, los instrumentos negociados con los auspicios de una organizacin internacional o un rgano de sta, se titulan convenciones. Acuerdo celebrado por escrito entre dos o ms Estados, regido por el derecho internacional, y de cumplimiento obligatorio para las partes que la ratifiquen. Principios de Derecho Aplicables:
7. Lex loci rei sitae: es una locucin latina utilizada en el derecho internacional privado, que significa la ley del lugar de donde los bienes estn situados. Es una doctrina que indica que la ley aplicable a la transferencia de los bienes depender, y variar segn, la ubicacin de estos para los propsitos del conflicto de legislacin.
8. Locus regit actum: La ley del Estado en que tiene lugar un acto determina la forma y Ley aplicable. Tradicionalmente se admita con carcter imperativo para los testamentos, y con carcter opcional para los contratos.
9. Lex Fori: es una locucin latina utilizada en el derecho internacional privado, que significa "la ley de la nacionalidad del juez que conoce del asunto contencioso". Cuando se presenta ante un juez un asunto jurdico que contiene un elemento internacional o extranjero relevante, ste debe preguntarse sobre cul es la normativa aplicable a dicho asunto. En los casos que corresponda el juez aplicar la lex fori. Tradicionalmente, la lex fori regula adems las cuestiones de procedimiento.
10. Lex in Favori Negoci: Las obligaciones convencionales se rigen por el derecho indicado por las partes. A falta de indicacin vlida, las obligaciones convencionales se rigen por el derecho con el cual se encuentran ms directamente vinculadas. El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para determinar ese Derecho. Tambin tomar en cuenta los principios generales del Derecho Comercial Internacional aceptados por organismos internacionales; las costumbres y los principios generales del Derecho Comercial Internacional, as como los usos y prcticas comerciales de general aceptacin, con la finalidad de realizar las exigencias impuestas por la justicia y la equidad en la solucin del caso concreto.
11. Lex loci contractus: es un locucin latina que significa "la ley del lugar del contrato", utilizada para referirse a que la ley aplicable para la regulacin de un contrato es la del Estado en el que se ha celebrado. Tiene una gran importancia en derecho internacional privado, en aquellos juicios en los que el juez debe decidir qu ley aplicar (si debe aplicar la ley propia, o la de algn otro Estado). En este caso, la lex loci contractus es una posibilidad mediante la cual el juez aplicara la ley del lugar de celebracin del contrato como normativa vinculante para el litigio.
LEGISLACIN BOLIVIANA.- El Derecho Boliviano no ha sistematizado su legislacin de manera que se pueda hablar de una compilacin especfica de normas de derecho internacional privado, sin que ello permita afirmar que no existan, lo que sucede es que ellas se hallan dispersas en el ordenamiento jurdico nacional segn la materia de la que se trate. La Constitucin Poltica del Estado como Ley fundamental contempla normas que establecen los principios de aplicacin de la territorialidad de la Ley y de la extraterritorialidad de ella. El artculo 13 numeral IV) establece que los Tratados y Convenios Internacionales en materia de derechos humanos, en su interpretacin reconocen la prevalencia frente a la Constitucin, asignando as la preeminencia interpretativa en materia de Derechos Humanos, lo que supone el reconocimiento de la extraterritorialidad. El artculo 14 en los numerales V) y VI) establecen el principio de la territorialidad de la Ley cuando seala que su aplicacin est destinada a toda persona boliviana o extranjera y reconoce a favor de los extranjeros los derechos y deberes establecidos en la Constitucin, salvo las restricciones que sta contenga. Posteriormente y en cada una de las materias que corresponda haremos la mencin especfica respecto a la regulacin establecida por la Ley Boliviana.
Sistemas Jurdicos- Sistemas de Solucin - Codificacin TEMA 2.- 1.- SISTEMAS JURDICOS.- (2014) La existencia de los conflictos de leyes o la necesidad de identificar la ley aplicable a cada relacin jurdica en particular, obedece a la existencia de diferentes sistemas jurdicos en el mundo, pero en igual dimensin pese a la existencia de innumerables sistemas jurdicos, encontramos que entre ellos hay similitudes y caractersticas comunes entre algunos de ellos, que sin duda tienen importancia para el Derecho Internacional Privado. Por ello se han agrupado estos Ordenamientos Jurdicos en las denominadas familias jurdicas a los sistemas de distintos estados que comparten importantes caractersticas comunes; facilitando as el estudio comparado de ellos y permitiendo ofrecer una rpida perspectiva de determinadas cuestiones sin perderse en detalles propios en cada uno de los ordenamientos jurdicos de los Estados. El agrupar los Sistemas Jurdicos por grupos o familias jurdicas nos permite apreciar las peculiaridades que los distinguen antes que abordar el estudio individualizado y comparado de los ms de cien Sistemas Jurdicos en el mundo, sin que ello sustituya de manera alguna el estudio del derecho comparado que se realice entre los sistemas que integran esa familia o grupos jurdicos, este agrupamiento simplemente facilita su comprensin. La clasificacin por grupos no siempre tiene un carcter absoluto y definitivo porque un ordenamiento jurdico puede pertenecer, por ejemplo, en derecho civil a una familia jurdica y en derecho administrativo, penal o de cualquier otra materia, formar parte de otra distinta. La clasificacin que figura a continuacin, propuesta por Christian Hertel est basada en el derecho civil, en particular en el derecho de familia y de sucesiones. Sistematizacin que realiza una subdivisin en siete grupos, a saber: - Grupo o familia jurdica del Common Law, - Grupo o familia del derecho romano-germnico, del Cdigo Napolenico, - Grupo o familia jurdica Germnica (o de habla alemana), - Grupo o familia jurdica de los Estados con regmenes Comunistas, - Grupo del derecho romano-germnico, en particular en el sudeste asitico, - Grupo de la familia jurdica Nrdica (que se sita entre el Common Law y la familia jurdica romano-germnico), - Grupo o familia jurdica Islmica (es el nico derecho religioso por el que se rige una serie de Estados. Hertel adems clasifica los sistemas mixtos dentro una familia jurdica con la que comparten la mayora de sus caractersticas en cuestiones de derecho civil, del que se puede extrapolar las normas del derecho ingls o del derecho francs, como por ejemplo: incluye a Sudfrica y a Escocia en el Common Law porque ste, sin perjuicio de que se deba tener presente que muchos elementos importantes, tiene marcada influencia del derecho romano-germnico. En sentido contrario, se ha incluido a Quebec en la familia jurdica del Cdigo Napolenico porque, en este caso, la base jurdica determinante es un voluminoso Cdigo Civil de carcter francs pese a todas las influencias del Common Law. La Dicotoma Common Law y Derecho Civil Germnico, tradicionalmente considerada como contrapuesta, porque por un lado el Common Law (o familia del derecho anglo-americano) y la familia del derecho romano-germnico es un ordenamiento codificado. Otros se limitan a esta doble clasificacin de los sistemas jurdicos (en su caso aaden tambin el derecho de costumbres y/o el derecho islmico como nuevas categoras). Vamos a tratar los ordenamientos jurdicos del Common Law (si bien, conviene sealar a este respecto que, tambin en los pases del Common Law, la mayor parte del derecho est recogida ahora en forma de leyes), como una familia jurdica uniforme porque presentan entre s muchas similitudes. Dentro del grupo del derecho romano-germnico, distinguimos varias familias jurdicas, en los que se pueden destacar dos ramas principales, que sern tratadas aqu como familias jurdicas propias: - La familia jurdica del Cdigo Napolenico, en honor a su cdigo madre. - La familia jurdica alemana (o centroeuropeo) y que est basada en la adopcin de elementos de origen austriaco, alemn o suizo. - Existe otro grupo de ordenamientos jurdicos del grupo del derecho romano-germnico, como los Estados del este y sudeste asitico, pero que tienen elementos significativamente diferentes con las dos anteriores familias an cuando contienen una fuerte influencia romano-germnica. - La familia jurdica de los (antiguos) pases comunistas dentro del grupo del derecho romano- germnico. Pues los cdigos civiles soviticos eran igualmente cdigos con influencia romano- germnica. - La familia jurdica nrdica que posee influencia entre el Common Law y la del Derecho Civil romano-germnico. - La familia jurdica del Common Law, a la que pertenecen Inglaterra y todos los pases que alguna vez en el pasado han sido (o todava son en la actualidad) colonias de Inglaterra, entre los que no podemos excluir a los Estados Unidos de Norteamrica, o como algunos autores sealan todos aquellos Estados donde el ingls es lengua oficial. Los intentos de sistematizacin comparativa actuales entienden que el Common Law es una de las grandes familias jurdicas, que abarca casi a una cuarta parte de los pases del mundo, se caracteriza por una increble armona en sus caractersticas. A raz de que los Estados Unidos, como primera colonia inglesa en conseguir la independencia, ha desarrollado, durante ms de 200 aos, su propio derecho, independiente del derecho ingls, entre todos los ordenamientos jurdicos del Common Law, el derecho de los EEUU es el que ms se diferencia del derecho ingls.
Tambin presentan caractersticas propias los sistemas mixtos en donde el Common Law ha venido a suplantar al derecho romano-germnico de data anterior a la presencia del Comnon Law (por entonces mayoritariamente no codificado), en particular en Sudfrica y en Escocia donde el Common Law vino a suplantar al anterior derecho romano germnico.
Muchas veces, en los pases del sur y del sudeste asitico, pero tambin a veces en frica, se solapan el Common Law y el derecho islmico, y en frica tambin (en otras ocasiones) con el derecho de costumbre. Es habitual en estos pases que el derecho de familia y de sucesiones sea distinto segn la religin a la que se pertenezca (o el derecho de costumbre segn la etnia a la que se pertenezca).
Un caso especial es Israel.- Que Durante el periodo del mandato britnico, el Common Law fue sustituyendo al anterior derecho turco; y, en el entre tanto, muchas de las disposiciones vigentes del Common Law se ven modificadas cada vez ms por nuevas leyes siguiendo las pautas del derecho romano-germnico. Por esta razn, Israel se sita entre el Common Law y el grupo jurdico de los dems pases con derecho romano-germnico. El legislador puso fin expresamente a la anterior vigencia subsidiaria del Common Law y, por otro lado, cuenta con un amplio Cdigo Civil Israel. La Familia del Cdigo Napolenico En algunos Estados, el Cdigo Napolenico fue adoptado como tal: El Cdigo Civil original de 1804 contina rigiendo (naturalmente con numerosas modificaciones) en Europa, adems de Francia, Blgica y Luxemburgo, y en muchos Estados de Amrica Latina adems influenciados por las tendencias de la legislacin espaola e italiana.
Los pases latinoamericanos pertenecen a la familia jurdica del Cdigo Napolenico.- Cuando, tras su independencia de Espaa o de Portugal, buscaron modelos para su propio Cdigo Civil se orientaron directa o indirectamente hacia el modelo del Cdigo Civil francs, muchas veces literalmente, en particular, los cdigos civiles de Hait (1825), Bolivia (1830, sustituido en 1977 con los conocidos Cdigos Banzer, estos ltimos con influencia de la legislacin intaliana; tambin lo siguen el Cdigo General de Costa Rica 1848, sustituido en 1888) y el de la Repblica Dominicana (1845/1884). En cuanto al contenido, esto es aplicable tambin con ciertas restricciones al Cdigo Civil de Per de 1852 (sustituido por los nuevos cdigos de 1936 y de 1984) y de Mxico (1870/1884 y 1928/1932). El Cdigo Civil elaborado por Andrs Bello en Chile (1855) encarna un desarrollo autnomo. ste constituy un propio subgrupo toda vez que fue adoptado en lo esencial por Ecuador (1860), Colombia (1873) y por distintos Estados de Amrica Central (El Salvador 1859, Honduras 1906). Asimismo ejerci una importante influencia en los cdigos civiles de Venezuela (1862) y Uruguay (1868). El Cdigo Civil de Argentina (1869, bsicamente redactado por DALMACIO VLEZ SARSFIELD) fue adoptado en gran medida en Paraguay (1876, sustituido en 1985/1987) y junto con el derecho chileno ejerci una importante influencia en el Cdigo Civil de Costa Rica (1888). Brasil adopt su primer Cdigo Civil en 1916 recurriendo para ello a los cdigos civiles de Francia, Portugal, Italia y Suiza as como al Cdigo Civil alemn. En el ao 2003, ste fue sustituido por un nuevo Cdigo Civil. Sistemas mixtos en los que destaca el Cdigo Napolenico Los sistemas mixtos con fuerte influencia del Common Law se encuentran en particular all donde originalmente haba territorios que pertenecieron a Francia, Espaa o Mxico y que despus pasaron a la Corona britnica o a los Estados Unidos. En Mauricio el Cdigo Civil francs se introdujo precisamente en 1808. El dominio colonial ingls (desde 1814) lo mantuvo, de tal manera que hoy, en Mauricio, rige un sistema mixto entre Cdigo Napolenico y Common Law con influencia islmica. Como se comprender la diversidad en la legislacin de los estados, da lugar a los conflictos en la aplicacin de la ley, cuando en una relacin jurdica con elementos internacionales un juez debe adoptar una determinada posicin para saber cul es la ley aplicable y cul su interpretacin de manera que su fallo sea justo y equitativo.
2.- SISTEMAS DE SOLUCIN A LOS CONFLICTOS DE LEYES O IDENTIFICACIN DE LA LEY APLICABLE A LOS CASOS CONCRETOS.- En la actualidad se reconocen dos grandes sistemas de solucin a los conflictos de leyes a saber: La Unificacin Legislativa y La armonizacin en la diversidad legislativa.
2.1.- LA UNIFICACIN LEGISLATIVA.- Este mtodo de solucin, el ms difcil de desarrollar cuando los estados poseen sistemas jurdicos nacionales diferentes cuyas bases esenciales parte de percepciones diferentes de su ordenamiento jurdico; pero ofrecen mayores facilidades cuando nos encontramos con estados que pertenecen a una misma familia o sistema jurdico adoptado en su legislacin interna. Cabe destacar que en este sistema, el rol desempeado por los organismos internacionales es por dems importante, pues a permitido estudiar y encontrar elementos comunes que faciliten el proceso de unificacin. Es fcilmente comprensible que si ante una relacin jurdica nos encontramos en la disyuntiva de aplicar la Ley de un Estado o el Ordenamiento Jurdico de otro, fcilmente pudisemos resolver la dificultad si ambos estados hubiesen uniformado su legislacin y por lo tanto habra desaparecido el conflicto de leyes. Pero al mismo tiempo resulta difcil que dos o ms estados convengan en regular las relaciones jurdicas de las personas con una sola legislacin, de all la necesidad de cuando menos buscar uniformar criterios similares en la normativa de esos Estados.
En Europa la consolidacin de la Comunidad Econmica Europea y la Unin Europea como procesos de integracin, pese a la diversidad legislativa han permitido la unificacin de la legislacin en diferentes materias y a ello se han sumado los esfuerzos realizados a travs de las llamadas Convenciones de la Haya en materia de derecho internacional privado, y a las que nos habremos de referir oportunamente.
En Amrica Latina las Conferencias Panamericanas y la refaccin posterior del Cdigo de Derecho Internacional Privado aprobado en 1889 y conocido como el Cdigo Bustamante estableci criterios para la solucin de conflictos de Leyes; Posteriormente el surgimiento de los procesos de integracin dieron lugar y facilitaron la unificacin de leyes en materias especficas vinculadas a esos procesos integradores. La Comisin Internacional de Juristas tambin ha contribuido en materias especficas a la unificacin de la legislacin, como lo han sido los Proyectos para Amrica Latina del Cdigo Procesal Penal y el Cdigo Procesal Civil.
Los procesos de integracin y el Derecho Comunitario generado en el marco de la integracin continental o subregional sin duda que constituyen una fuente del derecho internacional privado en el mundo actual. Las Convenciones Internacionales en materias especficas han establecido principios o normas bsicas que los Estados al ratificar dichos Convenios han asumido el compromiso de incorporarlas en sus legislaciones internas. Sin embargo el proceso de unificacin legislativa, aun dista mucho de ser una solucin real a los conflictos de leyes.
2.2.- ARMONIZACIN EN LA DIVERSIDAD LEGISLATIVA.- El Sistema de armonizacin en la diversidad legislativa es el mtodo que mayor aceptacin a merecido por parte de los Estados y el que ha merecido la mayor atencin por parte de los juristas. Este es un sistema que adems caracteriza al derecho internacional privado porque no se constituye en una derecho que resuelve los casos de conflicto, simplemente establece los criterios o teoras aplicables segn se analicen los conflictos de Ley aplicable desde la perspectiva de los sujetos que intervienen, de los actos y de la naturaleza de la relacin jurdica.
Ello adems supone que el Estado no asume una Teora o un criterio de solucin para todos los casos y en todas las materias, as en materia civil podr adoptar aquellos ms adecuados a la estructura de su legislacin; como podr adoptar otros en materia de comercio; en materia laboral y otras reas de la ciencia jurdica segn la estructura normativa de aquellos.
TEMA 3.- CODIFICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Codificar las leyes supone un esfuerzo de compilacin ordenada y sistemtica de la normativa dispersa existente en una rama del derecho, que no debe limitarse a una simple acumulacin de normas, sino que adems permite sistematizar sus contenidos, brindarle un orden y estructurarla de manera que su comprensin y alcances permitan interpretaciones con una visin integral de todas aquellas normas que regulan una materia en especfico. Permiten brindar seguridad jurdica al ciudadano y fortalecen la autoridad del Estado. Es por ello que desde los tiempos de Roma ya existieron procesos codificadores.
El Derecho Internacional Privado no ha sido ajeno a este fenmeno, y han sido varios los intentos de una Codificacin, entre los que destacamos los realizados por Mancini en Europa, a travs de las Conferencias de La Haya entre 1893 y 1904. La Carta de la Organizacin de Naciones Unidas (ONU) en su artculo 13 establece la necesidad de promover el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin. Por su parte la Carta de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) en su artculo 105 constituye el Comit Jurdico Interamericano, entre cuyas finalidades precisamente es la de promover el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho internacional, y la posibilidad de unificar sus legislaciones. No obstante la decisin interamericana, la codificacin del derecho internacional privado sigue siendo compleja y una tarea difcil de armonizar en la regin, peor an el lograr uniformar la legislacin, dada la diversidad de las fuentes y las tendencias en cada uno de los ordenamientos jurdicos de los pases americanos, con las excepciones que se han dado cuando se aprobaron los Proyectos para Amrica Latina de los Cdigos Procesales en materia Penal y Civil y que paulatinamente en el tiempo se han ido adecuando en cada Estado y aprobado como legislacin hoy vigente.
En el continente americano los esfuerzos codificadores se inician con el Congreso de Lima de 1877-1978 y concluyen con los Tratados de Montevideo de 1888 y 1889 para finalmente aprobarse en la Conferencia de La Habana de 1928 el Cdigo Bustamante o Cdigo de Derecho Internacional Privado, posteriormente en la dcada de los aos 70 se realizan nuevas reuniones que han aprobado acuerdos que permitieron avanzar en el proceso de armonizacin.
El Cdigo Bustamante constituye un hito en el Derecho Internacional Privado Americano, por ser el primer cdigo que bien podra denominarse completo en la medida en que abarca casi todas las reas del derecho, e incompleto en la medida en que existen muchos aspectos en cada uno de ellos que requieren ser complementados e instituciones a ser incorporadas y otros que van surgiendo de los nuevos institutos jurdicos y de las modalidades de contratacin que acompaan a los procesos de desarrollo tecnolgico.
La legislacin boliviana a asimilado un sistema mixto de solucin a los conflictos de ley, puesto que la Constitucin Poltica del Estado asume de principio la aplicacin del sistema de armonizacin en la diversidad legislativa; ha suscrito y ratificado el Cdigo Bustamante, en materia penal es suscriptor de una serie de Convenios internacionales de cooperacin jurisdiccional, pero al mismo tiempo orientado a la unificacin legislativa a asimilado el Proyecto para Amrica Latina de los Cdigos de Procedimiento Penal y Cdigo Procesal Civil, con las adecuaciones propias a las caractersticas jurisdiccionales nacionales.
Codificacin del Derecho Internacional Privado CODIFICACION DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Codificar las leyes supone un esfuerzo de compilacin de la normativa dispersa existente en una rama del derecho, que no debe limitarse a una simple acumulacin de normas, sino que adems permite sistematizar sus contenidos, brindarle un orden y estructurarla de manera que su comprensin y alcances permitan interpretaciones con una visin integran de todas aquellas normas que regulan una materia en especfico. Permiten brindar seguridad jurdica al ciudadano y fortalecen la autoridad del Estado. Es por ello que desde los tiempos de Roma ya existieron procesos codificadores.
El Derecho Internacional Privado no ha sido ajeno a este fenmeno, y han sido varios los intentos de una Codificacin, entre los que destacamos los realizados por Mancini en Europa, a travs de las Conferencias de La Haya entre 1893 y 1904. La Carta de la Organizacin de Naciones Unidas (ONU) en su artculo 13 establece la necesidad de promover el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin. Por su parte la Carta de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) en su artculo 105 constituye la Comit Jurdico Interamericano, entre cuyas finalidades precisamente es la de promover el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho internacional, y la posibilidad de unificar sus legislaciones.
No obstante la decisin interamericana, la codificacin del derecho internacional privado sigue siendo compleja y una tarea difcil de armonizar en la regin, peor an el lograr uniformar la legislacin, dada la diversidad de las fuentes y las tendencias en cada uno de los ordenamientos jurdicos de los pases americanos. En el continente americano los esfuerzos codificadores se inician con el Congreso de Lima de 1877-1978 y concluyen con los Tratados de Montevideo de 1888 y 1889 para finalmente aprobarse en la Conferencia de La Habana de 1928 el Cdigo Bustamante o Cdigo de Derecho Internacional Privado, posteriormente en la dcada de los aos 70 se realizan nuevas reuniones que han aprobado acuerdos que permitieron avanzar en el proceso de armonizacin.
El Cdigo Bustamante constituye un hito en el Derecho Internacional Privado Americano, por ser el primer cdigo que bien podra denominarse completo en la medida en que abarca casi todas las reas del derecho, e incompleto en la medida en que existen muchos aspectos en cada uno de ellos que requieren complementados e instituciones a ser incorporadas y otros que van surgiendo de los nuevos institutos jurdicos y de las modalidades de contratacin que acompaan a los procesos de desarrollo tecnolgico.
TEMA 4.- De la Nacionalidad y De las Personas Tema 4. (De la nacionalidad y de las personas)
La nacionalidad como un atributo de la personalidad adquiere relevancia para el Derecho Internacional Privado, si como ya analizamos para algunas Teoras la ley de la nacionalidad de origen de la persona habr de permitirnos establecer cul es la Ley aplicable en los hechos o actos jurdicos que se producen en las relaciones jurdicas que mantiene en su quehacer diario.
Naturaleza Jurdica de la Nacionalidad La Doctrina Francesa seala que la nacionalidad es el vnculo jurdico que liga al individuo con el Estado. Dentro de esta posicin algunos sealan que adems la nacionalidad era un vnculo que su origen tiene un elemento de carcter contractual entre el Estado y el individuo. Esta ltima posicin ya est revaluada como fue revaluado concepto del contrato social.
Otros autores consideran que la nacionalidad es un vnculo de derecho pblico interno creado por un acto unilateral del Estado. Siendo una relacin directa entre el individuo y el Estado se constituye en derecho pblico. Adquisicin de la nacionalidad
En los requisitos exigidos por el ordenamiento jurdico de cada Estado se establecen mayores o menores elementos que deben confluir para adquirir la nacionalidad pero esas variantes descansan en tres principios jurdicos expresados en latn a saber:
1. Ius sanguinis: derecho de sangre, la nacionalidad se adquiere como consecuencia de haber nacido de unos determinados progenitores Toma como base los nexos familiares de raza y tradicin. La nacionalidad es la de los padres, aunque el hijo haya nacido en el extranjero.
2. Ius soli: derecho de suelo, la nacionalidad adquiere por el lugar de nacimiento, independientemente de la nacionalidad de los padres.
3. Ius domicili: derecho de domicilio, la nacionalidad se adquiere por el lugar del domicilio, vecindad o residencia en la que se nace, y por tanto tiene un origen de carcter legal.
4. Por adopcin: cuando la persona por un acto de voluntad propia manifiesta a un Estado la voluntad de pertenecer a l cumple los requisitos y condiciones que le impone ese Estado y por un acto jurdico el Estado lo acepta e incorpora entre sus nacionales.
La naturalizacin o nacionalidad adquirida es un acto soberano y discrecional de potestad pblica por el que se acepta a un individuo en calidad de nacional o ciudadano del Estado representado por dicha potestad. Puede ser:
Naturalizacin individual: es una forma de adquisicin de nacionalidad, que se hace por solicitud del interesado y concesin o aprobacin por parte del Estado, una vez llenos los requisitos. La concesin la efecta la autoridad competente por el otorgamiento de la carta de naturaleza. A su vez la naturalizacin individual puede ser: a) Voluntaria: se exige un tiempo de residencia que regularmente vara entre dos a cuatro aos dependiendo de la normativa Estatal y la renuncia explcita a la nacionalidad anterior; b) Forzada: se da por la simple entrada en el territorio, o para los nacionales que naturalizados en el extranjero, vuelven a ser ciudadanos si regresan a su pas de origen; c) Semi-voluntaria: las legislaciones que atribuyen forzosamente a un cnyuge, la nacionalidad del otro, o de la paternidad.
Naturalizacin Colectiva: se extiende a una colectividad de individuos, por ejemplo en casos de anexin territorial, naturalizacin colonial y familiar.
Conflictos de Nacionalidad.- Se presenta la dificultad de definir la nacionalidad de un individuo cuando la pluralidad de legislaciones que la regulan cada una de ellas reconoce la nacionalidad a un mismo individuo. Pueden ser positivos en tanto una misma persona tiene dos o ms nacionalidades, o Negativos cuando una persona es rechazada como nacional de los Estados a los cuales quiere pertenecer. Este ltimo es el caso de los llamados apatridas.
Otro tipo de conflictos se da en razn al sistema de nacionalidad adoptado por cada Estado, como es el que algunos aplican solo uno de los sistemas sean el jus sanguinis, o el jus soli, como principio para definir la nacionalidad.
Para dar solucin a estos conflictos se ha acudido a cuatro sistemas: 1.- Aplicar el mismo sistema a nacionales y extranjeros; 2.- Acuerdos de reciprocidad; 3.- Imponer medidas para que nadie carezca de nacionalidad; 4.- No admitir la nacionalidad hasta que no se haya renunciado a la otra.
Principios Acerca de la Nacionalidad
La nacionalidad no se impone: No se puede obligar a una persona a formar parte de un Estado. El artculo 15 de la Declaracin de Derechos Humanos dice que todos los individuos tienen derecho a la nacionalidad, adems nadie podr ser arbitrariamente privado de su nacionalidad, ni del derecho a cambiarla. Adicionalmente el Instituto de Derecho Internacional aprob las siguientes reglas: a) Nadie puede carecer de nacionalidad; b) Nadie puede tener simultneamente dos nacionalidades; c) Cada uno tiene derecho a cambiar de nacionalidad; d) La renuncia pura y simple no hace perder la nacionalidad; e) La nacionalidad de origen no debe transmitirse al infinito; f) Se puede agregar que la nacionalidad adquirida puede ser revocada.
La Convencin de La Haya de 1930 estableci: Que, 1. Pertenece a cada Estado determinar las condiciones y requisitos para asignar la nacionalidad de una persona y esta ser admitida por otros Estados; 2. Toda cuestin relativa sobre si un individuo posee la nacionalidad de un Estado debe ser resuelta conforme a la ley de ese Estado; 3. En caso de doble nacionalidad, cada Estado tiene competencia sobre el individuo titular de las dos nacionalidades pero deber definirse una de ellas; 4. Un Estado no puede ejercer su proteccin diplomtica en beneficio de uno de sus nacionales, en contra del Estado donde aqul es tambin nacional y 5. Todo individuo con doble nacionalidad puede renunciar a una de ellas, con autorizacin del Estado en donde quiere renunciarla.
Regulacin de la Nacionalidad La competencia en materia de nacionalidad le corresponde al legislador interno, esto respetando los principios de derecho internacional. Cada pas determinar lo referente a adquisicin, prdida y recuperacin de su nacionalidad. Esa libertad del legislador interno obedece a la soberana del Estado, cualquier sujeto estatal internacional, debe respetar dicha soberana.
LEGISLACIN BOLIVIANA
La Constitucin Poltica del Estado, de 7 de febrero de 2009, en relacin con la Nacionalidad y Ciudadana boliviana establece lo siguiente: A. Artculo 141: la nacionalidad boliviana se adquiere por nacimiento o por naturalizacin. Son bolivianas y bolivianos por nacimiento, las personas nacidas en el territorio boliviano, con excepcin de las hijas y los hijos de personal extranjero en misin diplomtica; y las personas nacidas en el extranjero, de madre boliviana o de padre boliviano.
Que el Artculo 94 de la Ley 2026, de 27 de octubre de 1999, Cdigo del Nio, Nia y Adolescente, seala que todo nio, nia o adolescente tiene nacionalidad boliviana desde el momento de su nacimiento en el territorio de la Repblica, al igual que los nacidos en el extranjero de padre o madre bolivianos, de acuerdo con lo establecido por la Constitucin. Esta disposicin legal, de 18 de diciembre de 2003 modifica el Artculo 30 de la Ley de Registro Civil, de 26 de noviembre de 1898, estableciendo que todo nio o nia, ser inscrito en forma gratuita.
LEGISLACIN COMPARADA CHILE La nacionalidad en Chile es el vnculo jurdico que liga a una persona y la Repblica de Chile, y se adquiere de cuatro formas distintas: a) Por territorialidad (ius soli); b) por consanguinidad (ius sanguini); c) Por carta de nacionalizacin; y por gracia mediante una ley. Regulado en el Captulo II de la Constitucin en sus artculos del 10 al 18.
La Constitucin Chilena otorga amparo judicial directo de la nacionalidad chilena. Si alguna autoridad administrativa privase o desconociese a una persona de su nacionalidad chilena, el afectado puede recurrir dentro de 30 das, personalmente o mediante otra persona ante la Corte Suprema de Justicia, en proteccin de su nacionalidad.
El efecto ms importante de la nacionalidad es conceder la ciudadana. Esta es un atributo de la nacionalidad que otorga los derechos de participacin poltica. Se adquiere por el solo hecho de cumplir 18 aos, sin distincin, salvo que el sujeto haya sido condenado penalmente y dispuesta la prdida de la ciudadana. La Constitucin otorga tambin los derechos de participacin poltica a los extranjeros en ciertos casos.
PARAGUAY Por su parte la nacionalidad en el caso del Paraguay, la Constitucin de ste pas establece en su art. 146 que son de nacionalidad paraguaya natural: 1) las personas nacidas en el territorio de la Repblica; 2) los hijos de madre o padre paraguayo quienes, hallndose uno o ambos al servicio de la Repblica, nazcan en el extranjero; 3) los hijos de madre o padre paraguayo nacidos en el extranjero, cuando aquellos se radiquen en la Repblica en forma permanente, y 4) los infantes de padres ignorados, recogidos en el territorio de la Repblica.
La formalizacin del derecho consagrado en el inciso 3) se efectuara por simple declaracin del interesado, cuando este sea mayor de dieciocho aos. Sino los hubiese cumplido aun, la declaracin de su representante legal tendr validez hasta dicha edad, quedando sujeta a ratificacin por el interesado.
A su vez el Articulo 147. Establece los casos de no privacin de la nacionalidad natural sealando que: Ningn paraguayo natural ser privado de su nacionalidad, pero podr renunciar voluntariamente a ella.
Por su parte el artculo 148. Establece las condiciones de la nacionalidad por naturalizacin de extranjeros, quienes podrn obtener la nacionalidad paraguaya por naturalizacin si renen los siguientes requisitos: 1) mayora de edad; 2) radicar un mnimo de tres aos en territorio paraguayo; 3) ejercicio regular en el pas de alguna profesin, oficio, ciencia, arte o industria, y 4) poseer buena conducta, definida en la ley.
Respecto a la mltiple nacionalidad el artculo 149.- establece que la nacionalidad mltiple se la admite mediante tratado internacional o por reciprocidad de rango constitucional entre los Estados del natural de origen y del de adopcin. En el artculo 150.- seala los paraguayos naturalizados pierden la nacionalidad en virtud de ausencia injustificada de la Repblica por ms de tres aos, declarada judicialmente, o por adquisicin voluntaria de otra nacionalidad. Finalmente el artculo 151.- Declara que la nacionalidad honorario podr otorgada por ley del Congreso, a los extranjeros que hubiesen prestado servicios eminentes a la Repblica.
PER La Constitucin Poltica del Per, aprobada en 1993, establece en su artculo 52 que: "Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la Repblica, y los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el registro correspondiente hasta su mayora de edad, momento en el que podrn renunciar a ella y adoptar aquella del lugar de su nacimiento.
Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalizacin o por opcin, siempre que tengan residencia en el Per, aclarando el artculo 53 que: La ley regula las formas en que se adquiere o recupera la nacionalidad. La nacionalidad peruana no se pierde, salvo por renuncia expresa ante autoridad peruana; de ah resulta, que el Per acepta doble y hasta mltiple nacionalidad, porque la nacionalidad peruana no se pierde.
Por otro lado, la Ley de Nacionalidad en el Per, Ley No. 26574, dada el 21 de diciembre de 1995, regula los vnculos jurdicos, polticos y sociales concernientes a la nacionalidad peruana, de acuerdo con los preceptos de la Constitucin Poltica y los Tratados celebrados por el Estado y en vigor.
Esta norma establece que los peruanos de nacimiento que adoptan la nacionalidad de otro pas no pierden su nacionalidad, salvo que hagan renuncia expresa de ella ante autoridad competente, por tanto gozan de doble nacionalidad, ejercitan los derechos y obligaciones de la nacionalidad del pas donde domicilian, pero la doble nacionalidad no confiere a los extranjeros que se naturalicen, derechos privativos de los peruanos por nacimiento.
Respecto a la renuncia a la nacionalidad en el Per se establece que los ciudadanos que viven en el exterior y deseen renunciar a la nacionalidad peruana pueden hacerlo ante el funcionario consular mediante acta de renuncia o escritura pblica. Los padres no pueden renunciar a la nacionalidad peruana en nombre de sus hijos menores de edad.
LA PERSONA
Por el objeto y naturaleza del Derecho Internacional Privado, la persona merece atencin y debe merecer de una puntual regulacin, para ello primero debemos establecer que debemos entender a la persona y de inters para esta rama del derecho. La persona es todo ser capaz de ser titular de derechos y obligaciones, y reconocen dos categoras: La persona fsica o individual y la persona colectiva o jurdica.
Las personas fsicas son todos los individuos, en cuanto sujetos de derechos y obligaciones, tambin llamados sujetos jurdicos individuales, que se inicia desde su nacimiento hasta su muerte, reconociendo la capacidad de adquirir derechos desde su concepcin para todo aquello que lo pudiese beneficiar.
Las personas jurdicas son las diversas asociaciones, fundaciones, corporaciones o instituciones a las cuales el orden jurdico les concede personalidad, es decir las considera en posibilidad tambin de adquirir derechos y contraer obligaciones que de ninguna manera comprometen a la persona fsica o individual, tambin llamadas personas jurdicas colectivas.
Los atributos de la personalidad.- La regularizacin jurdica de las personas se caracterizan por el reconocimiento de sus atributos de la persona que los caracteriza que la definen como sujeto de derechos y obligaciones; ellos son: a) Nombre o Razn Social, segn la categora de persona que se trate; b) el domicilio; c) la Nacionalidad; d) el Patrimonio; y e) la Capaciad.
El nombre.- para las personas fsicas, el nombre se forma dentro del sistema jurdico boliviano por el nombre propiamente dicho, el apellido paterno y apellido materno, que permiten distinguir a una persona fsica de otra. En las personas jurdicas el nombre o razn social es una denominacin cualquiera que las identifica y muchas veces indica el fin para el que fueron formadas, o bien es una razn social formada con los nombres de uno, varios o todos los socios.
El domicilio.- la determinacin del domicilio de una persona es importante para el orden jurdico porque determina de principio las leyes aplicables a la persona y a sus actos jurdicos, as como las autoridades y tribunales a que se halla sujeta, sin perjuicio de que en determinados actos pueda aplicarse la norma extranjera. Para efectos del derecho civil se considera domicilio de una persona fsica el sitio en que habita y se establece de manera permanente; a falta de ste el lugar en que tiene el principal asiento de sus negocios o actividades y a falta de uno y de otro el lugar en que se halle.
La doctrina civilista distingue entre domicilio voluntario adoptado libremente por la persona y tambin libremente cambiado por ella; el domicilio legal que es aquel que la ley fija a una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones; y el domicilio convencional que es el que en ciertos casos puede sealar una persona para el cumplimiento de determinadas obligaciones.
En cuanto a las personas jurdicas se considera como su domicilio el lugar establecido o sealado en la escritura de constitucin o donde est establecida su administracin.
La capacidad.- es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Se distinguen tradicionalmente dos tipos de capacidad: capacidad de goce y de ejercicio. La capacidad de goce consiste simplemente en la posibilidad de todas las personas de disfrutar para su beneficio y proteccin de los derechos que les otorga un orden jurdico.
Para las personas fsicas esta proteccin del orden jurdico que les brinda su capacidad de goce, empieza desde antes de su nacimiento y se prolonga ms all de su muerte al transmitirlas a sus herederos.
En las personas jurdicas la capacidad de goce comprende como origen el reconocimiento que el orden jurdico les otorga considerndolas como personas para el derecho y tras de esto consiste en atribuirles todos los derechos de que pueden disfrutar de acuerdo con su especial naturaleza y los fines o propsitos para los que se organizaron o constituyeron.
La capacidad de ejercicio consiste esencialmente en la posibilidad concedida a las personas de realizar por s mismas los actos jurdicos lcitos convenientes para sus fines particulares. Cuando una persona tiene capacidad de ejercicio o actuacin puede en consecuencia disponer de sus bienes, adquirir otros, celebrar toda clase de contratos, ocurrir ante autoridades y tribunales. Su plena capacidad la hace adems responsable y sujeta a las sanciones que le correspondan por sus violaciones a las normas del orden jurdico.
Condiciones para tener capacidad de ejercicio.- Contrariamente de lo que ocurre con la capacidad de goce, que se concede a las personas fsicas simplemente por su condicin de ser hombres, la capacidad de ejercicio est sujeta a que concurran en la persona fsica ciertas condiciones determinadas, en las personas fsicas son:
Edad.- El ordenamiento jurdico de los Estados han asumido casi por unanimidad que la edad se haya fijado para que la capacidad se adquiera al cumplir 18 aos (con algunas excepciones) que trae aparejada la capacidad de ejercicio, los que no alcanzan tal edad se consideran como menores de edad o incapaces.
El estado mental.- Actuar jurdicamente al celebrar contratos y otros actos jurdicos implica tener una mente normal para apreciar los beneficios o daos que puede reportar la realizacin de ciertos actos jurdicos, el sistema jurdico declara incapaces a los afectados de enfermedades que restringen la capacidad de discernimiento para expresar su voluntad.
La comisin de un delito.- El haber cometido un delito y ser sentenciado en firme por ello, implica cuando se trata de penas de prisin una limitacin grave de la capacidad de ejercicio de los derechos, que en esta materia los pases latinoamericanos, han adoptado casi por unanimidad la imputabilidad del individuo a partir de los 16 aos.
La capacidad de ejercicio de las personas jurdicas.- como stas no pueden estar sujetas a condiciones de edad o estado mental su capacidad de ejercicio se considera condicionada al hecho de que el orden jurdico las reconozca y acepte como personas. Las personas jurdicas que reconoce nuestro sistema legal son: Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Entre las primeras se encuentran: Las Instituciones Estatales, Departamentales, Municipales, Universidades, Empresas estatales, etc.; Las personas jurdicas de derecho privado son las sociedades, fundaciones y asociaciones civiles y mercantiles.
Como pueden actuar en derecho las personas jurdicas? Dado que la capacidad de ejercicio de las personas fsicas se basa principalmente en que en su mente y su voluntad pueden apreciar la realidad y decidir lo conveniente para el logro de sus propsitos, como se logra esta situacin en las personas jurdicas?
Esto se ha logrado dotndolas de diversos rganos de actuacin formados por una o ms personas fsicas en los cuales se forman las decisiones necesarias, mientras otros, representando a la persona jurdica actan celebrando en su nombre y por su cuenta diversos actos jurdicos mediante los cuales dichas personas jurdicas pueden crear, extinguir, modificar o trasmitir sus derechos y obligaciones del mismo modo que lo hara una persona fsica.
Como por ejemplo en las sociedades mercantiles el rgano que representa las instancias de decisin, en la Junta o Asamblea de sus socios. Los administradores o gerentes son en cambio los rganos de actuacin que contratan y celebran negocios como representantes de la sociedad los efectos de tales contratos o negocios en cuanto a sus derechos y obligaciones vienen a perjudicar o beneficiar a la propia sociedad como si ella efectivamente los hubiere realizado.
El Cdigo Bustamante.- Recoge esencialmente la posicin americana respecto a la ley aplicable en casos en los que una relacin jurdica contenga elementos internacionales en los que se discuta la ley aplicable respecto a las personas y se define que: La capacidad de las personas individuales se rige por su ley personal, salvo las restricciones establecidas para su ejercicio por este Cdigo o por el derecho local.
Ello ser aplicable para decidir si el nacimiento determina la personalidad y si al concebido se le tiene por nacido para todo lo que le sea favorable, as como para la viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de partos dobles o mltiples. En igual forma se aplicar la ley personal para definir las presunciones de supervivencia o de muerte simultnea en defecto de prueba, de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.
En idntica posicin se reconoce que cada Estado aplica su propia legislacin para declarar extinguida la personalidad civil por la muerte natural de las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de las personas jurdicas, as como para decidir la emancipacin, la demencia o imbecilidad, la sordomudez, la prodigalidad y la interdiccin civil como restricciones de la personalidad, que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.
Con referencia a las personas jurdicas el Cdigo Bustamante seala que cada Estado contratante definir a favor de la persona jurdica, la capacidad para adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local; por lo tanto el concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
La capacidad civil de las corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las fundaciones por las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo exigiere su derecho nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones. la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o industriales se rige por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.
Ser la ley territorial la que se aplique para atribuir los bienes de las personas jurdicas que dejan de existir, si el caso no est previsto de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales, o en el derecho vigente respecto de las sociedades.
TEMA 5.- Derecho de Familia DERECHO DE FAMILIA
El Derecho de Familia es el conjunto de normas que rigen la constitucin, organizacin disolucin de la familia como grupo, en sus aspectos personales y de orden patrimonial.
Las relaciones jurdicas de la Familia se han incorporado en el tiempo en casi todos los ordenamientos jurdicos, ya sea subsumindola en relaciones interindividuales (Cdigo napolen), mediante disposiciones expresas (Ley del matrimonio civil) o mediante un cdigo especial (Cdigo de Familia).
Actualmente la normativa siempre toma a la familia como una comunidad, como un todo. Caracteres del Derecho de Familia 1. Sus normas son de carcter pblico. 2. Los fallos que resuelven conflictos del grupo familiar en la mayora de los casos no alcanzan la calidad de cosa juzgada, son sentencias formales en su mayora, no son sentencias materiales, es decir, las sentencias familiares son revisables ulteriormente. 3. La autonoma de la voluntad es restringida. No pueden extinguir o modificar una relacin interpersonal del grupo familiar sin intervencin del juez. 4. Sus normas son para regular la comunidad familiar. Autonoma y ubicacin del Derecho de Familia Es autnomo porque posee principios estructurales propios que como en el caso boliviano ha sido objeto una codificacin especfica y especial: La ley del Cdigo de Familia.
La familia es una institucin jurdica que el derecho deber regular garantizando adecuados mecanismos de control social de la institucin familiar estableciendo los deberes y derechos que le corresponden a sus integrantes. La monogamia impuso un orden en la sociedad en beneficio de la prole y del grupo social, marcando dos elementos que aparecen de modo permanente a travs de la historia: libertad amplia de relaciones entre los cnyuges y el deber de fidelidad.
El vnculo familiar permite el ejercicio de los derechos subjetivos familiares entre quienes tienen tal vinculacin biolgica y jurdica. El primero como elemento primario, bsico, necesario y presupuesto indispensable para la existencia del vnculo familiar que responde a la ley natural; en tanto el vnculo jurdico es elemento secundario del vnculo familiar, por cuanto su existencia depende de la del vnculo biolgico, ya que jams puede crearlo pero es decisivo para legalizarlo. El vnculo jurdico prevalece sobre el vnculo biolgico, por ms que se encuentre condicionado a l ya que lo califica.
Formacin de la familia. El vnculo biolgico no es bastante para que nazca el vnculo jurdico sino que debe ir acompaado del acto voluntario que culmina en el acto jurdico del matrimonio. As, la voluntad asume un papel fundamental en la formacin de la familia, til para su creacin.
El vnculo jurdico familiar es la relacin que existe entre dos individuos, derivado de la unin matrimonial, de la filiacin o del parentesco, y en virtud del cual existen de manera interdependiente y habitualmente recproca, determinados derechos subjetivos que se denominan los derechos y deberes familiares.
Unin libre y Concubinato. Es la unin permanente de un hombre y una mujer, que sin estar unidos por matrimonio, mantienen una comunidad de habitacin y de vida, de modo similar a la que existe entre los cnyuges. No es concubinato la unin sexual circunstancial o momentnea de varn y mujer. Se requiere la comunidad de vida que confiere estabilidad a la unin y se proyecta en la posesin de estado. La ubicacin que un individuo posee dentro de un grupo social, le atribuye un status; a todo individuo le corresponde un estado de familia determinado por los vnculos jurdicos familiares que lo unen con otras personas, lo que implica un conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las personas que configuran su estado de familia.
Caractersticas. 1- UNIVERSALIDAD. El estado de familia abarca todas las relaciones jurdicas familiares. 2- UNIDAD. Los vnculos jurdicos no se diferencian en razn de su origen matrimonial o extramatrimonial. 3- INDIVISIBILIDAD. La persona ostenta el mismo estado de familia frente a todos (por ejemplo, si es soltero, es soltero ante todos). 4- OPONIBILIDAD. El estado de familia puede ser opuesto erga omnes para ejercer los derechos que de l derivan. 5- ESTABILIDAD O PERMANENCIA. Es estable pero no inmutable, porque puede cesar. Ej. el estado de casado puede transformarse en estado de divorciado. 6- INALIENABILIDAD. El sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l convirtindolo en objeto de un negocio. El estado de familia es inherente a la persona. No puede ser invocado ni ejercido por ninguna otra persona que no sea su titular. No puede ser transmitido mortis causa. No pueden subrogarse los acreedores del sujeto en sus derechos para ejercer acciones relativas al estado de familia. Solamente los derechos y acciones derivados del estado de familia, de carcter meramente patrimonial, podrn ser ejercidos por va subrogatoria por los acreedores (por ejemplo, reclamar el pago de alimentos devengados y no percibidos).
REGULACION DEL CODIGO BUSTAMANTE EN MATERIA DE FAMILIA
Se hace necesario considerar que el Cdigo de Derecho Internacional Privado conocido Cdigo Bustamante data de 1928 y de entonces a la fecha el Derecho de Familia ha evolucionado de manera sustancial, por lo habr que estudiar este Cdigo junto con Convenios aprobados sobre los Derechos de la Mujer, Derechos de la Niez y otros. El Cdigo Bustamante a partir del artculo 36 establece los criterios que los pases suscribientes del Tratado aprobatorio del Cdigo debern asumir a momento de identificar la ley aplicable a los casos particulares.
Partiendo del principio de que para fines del matrimonio los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en todo lo que se refiera a la capacidad para celebrar el matrimonio, al consentimiento, a los impedimentos y a su dispensa. Por lo que los extranjeros deben acreditar antes de casarse que han llenado las condiciones exigidas por sus leyes personales en los aspectos ya sealados que podrn justificarlo mediante certificacin de sus funcionarios diplomticos o agentes consulares o por otros medios que estime suficientes la autoridad local, que tendr en todo caso completa libertad de apreciacin.
Reconoce que la legislacin del Estado donde se celebre el matrimonio ser aplicable a los extranjeros en cuanto a los impedimentos y que no sean dispensables, a la forma del consentimiento, a la fuerza obligatoria o no de los esponsales, a la oposicin al matrimonio, a la obligacin de denunciar los impedimentos y las consecuencias civiles de la denuncia falsa, a la forma de las diligencias preliminares y a la autoridad competente para celebrarlo.
Dispone que ser la ley personal comn de las partes y, en su defecto, por el derecho local, la obligacin o no de indemnizacin por la promesa de matrimonio incumplida o por la publicacin de proclamas en igual caso.
Deja claramente establecido que los Estados contratantes no quedan obligados a reconocer el matrimonio celebrado en cualquier otro, por sus nacionales o por extranjeros, que incumplan con las disposiciones relativas a la necesidad de la disolucin de un matrimonio anterior, a los grados de consanguinidad o afinidad respecto de los cuales exista impedimento absoluto, a la prohibicin de casarse establecida respecto a los culpables de adulterio en cuya virtud se haya disuelto el matrimonio de uno de ellos y a la misma prohibicin respecto al responsable de atentado a la vida de uno de los cnyuges para casarse con el sobreviviente, o a cualquiera otra causa de nulidad insubsanable.
De la Forma del Matrimonio El Cdigo Bustamante seala que se tendr en todas partes como vlido en cuanto a la forma, el matrimonio celebrado conforme a las leyes del pas en que se celebra. Sin embargo, los Estados cuya legislacin exija una ceremonia religiosa, podrn negar validez a los matrimonios contrados por sus nacionales en el extranjero sin observar esa forma. En aquellos pases en donde sus leyes admitan, los matrimonios contrados ante los funcionarios diplomticos o agentes consulares de ambos contrayentes, se ajustarn a su ley personal.
Efectos del Matrimonio en cuanto a los cnyuges Se establece que se aplicar el derecho personal de ambos cnyuges y, si fuera diverso, el del marido, en lo que toque a los deberes respectivos de proteccin y obediencia, a la obligacin o no de la mujer de seguir al marido cuando cambie de residencia, a la disposicin y administracin de los bienes comunes y a los dems efectos especiales del matrimonio. En tanto la ley personal de la mujer regir la disposicin y administracin de sus bienes propios y su comparecencia en juicio, sta ltima consideracin se realiz considerando que para el momento de aprobacin del Cdigo Bustamante existan restricciones a la capacidad de obrar de la mujer; hoy que la igualdad de los cnyuges se halla reconocida en todos los Estados, su regulacin pierde sentido. Se sujeta al derecho territorial la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente; como se aplica imperativamente el derecho local que prive de efectos civiles al matrimonio del bgamo.
De la Nulidad del Matrimonio y sus Efectos La nulidad del matrimonio debe regularse por la misma ley a que est sometida la condicin intrnseca o extrnseca que la motive. La coaccin, el miedo y el rapto como causas de nulidad del matrimonio se rigen por la ley del lugar de la celebracin. Se aplicar la ley personal de ambos cnyuges, si fuere comn; en su defecto la del cnyuge que haya obrado de buena fe, y a falta de ambas aplicando la Declaracin de los Derechos del Nio, las reglas sobre el cuidado de los hijos. La Ley personal debe aplicarse a los dems efectos civiles del matrimonio nulo, excepto los que ha de producir respecto de los bienes de los cnyuges, que seguirn la ley del rgimen econmico matrimonial. Son de orden pblico internacional las reglas que sealan los efectos judiciales de la demanda de nulidad.
De la Separacin de Cuerpos y Divorcio El Cdigo Bustamante tambin dispone que para la separacin de cuerpos y el divorcio se aplicar la ley del domicilio conyugal, pero no puede fundarse en causas anteriores a la adquisicin de dicho domicilio si no las autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges.
Cada Estado tiene el derecho de permitir, reconocer o no, el divorcio o el nuevo matrimonio de personas divorciadas en el extranjero por causas que no admita su derecho personal.
Las causas del divorcio y de la separacin de cuerpos se sometern a la ley del lugar donde se demande, siempre que en l estn domiciliados los cnyuges; y la ley del juez que asuma conocimiento de ella determina las consecuencias judiciales de la demanda y los pronunciamientos de la sentencia respecto de los cnyuges y de los hijos.
La separacin de cuerpos y el divorcio, que haya cumplido con los criterios antes sealados y la normativa a que hacen referencia surten efectos civiles de acuerdo con la legislacin del Tribunal que los otorga, en los dems Estados contratantes, salvo en los casos que en un Estado no se admita el Divorcio.
De la Paternidad y la Filiacin.-
El Cdigo de Derecho Internacional Privado Interamericano en materia de paternidad y filiacin las califica como normas de orden pblico, debiendo aplicarse la ley personal del hijo si fuere distinta a la del padre, las relativas a presuncin de legitimidad y sus condiciones, las que confieren el derecho al apellido y las que determinan las pruebas de la filiacin y regulan la sucesin del hijo. Idntico carcter de normas de orden pblico, pero afirma que se aplica la ley personal del padre, las que otorguen a los hijos legitimados derechos sucesorios. Califica como normas de orden pblico internacional las referidas a los derechos de asistencia familiar a favor de los hijos.
Las disposiciones de los artculos 60 al 62 del Cdigo Bustamante, han quedado obsoletas e inaplicables, en tanto la mayora de las legislaciones americanas y la Declaracin de los Derechos del Nio han reconocido la igualdad jurdica de los hijos sin distincin de haber nacido fuera o dentro del matrimonio o de aquellos que hubiesen sido adoptados.
Respecto a la investigacin de la paternidad y de la maternidad y su prohibicin se regulan por el derecho territorial.
De la Asistencia Familiar entre Parientes
El Cdigo Bustamante dispone que se sujetarn a la ley personal del alimentado el concepto legal de la asistencia familiar, el orden de su prestacin, la manera de suministrarlos y la extensin de ese derecho, pero adems las califica como normas orden pblico internacional las disposiciones que establecen el deber de prestar asistencia familiar, su cuanta, reduccin y aumento, la oportunidad en que se deben prestar y la forma de su pago, as como las que prohben renunciar y ceder ese derecho.
DERECHO COMPARADO
Argentina que regula el Derecho de Familia como parte del Derecho Civil introduce el Divorcio en 1968 con la Ley se dict la ley 17.711. Luego se legisla de manera independiente acerca de la filiacin y la patria potestad desde la perspectiva de la unidad de filiacin y la coparticipacin de ambos padres en el ejercicio de la patria potestad. (Ley 23.264). La ley 23.515, del ao 1987, incorpor al Cdigo Civil el divorcio vincular, as como la separacin de cuerpos que no disuelve el vnculo matrimonial.
Chile.-
Mantiene la legislacin familiar como parte del Cdigo Civil y define que el matrimonio civil, "es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente" (art.102). y es el nico medio legal para fundar una familia entre hombre y mujer que hayan cumplido 18 aos (mayora de edad), puede casarse por la Iglesia, segn sea su religin, sin embargo, slo tiene validez legal el matrimonio civil.
La Legislacin chilena caracteriza el matrimonio como: a) un contrato; b) solemne; c) entre hombre y mujer; b) con la finalidad de vivir juntos y procrear y e) seala por tal motivo requiere del acuerdo de quienes contraen el matrimonio y usa la expresin que debe ser actual, es decir rige desde el momento que se contrae. (Ley del Registro-Biblioteca del Congreso Nacional).
Respecto al patrimonio seala que son sistemas que regulan las relaciones econmicas al interior del matrimonio, y que a tiempo de celebrar el matrimonio los novios deben optar libre y voluntariamente a cul sistema de administracin de bienes se acogen. En Chile existen tres sistemas patrimoniales, los cuales se distinguen por la forma en que se administran los bienes y por cmo se protege a los esposos en situaciones de deuda. El primero de estos regmenes se crea con el Cdigo Civil en 1855 y es la sociedad conyugal, el segundo se crea en 1934 y es el llamado separacin de bienes y el ltimo aparece en 1994 y se denomina participacin de los gananciales.
Rgimen de sociedad conyugal: El marido pasa a ser el jefe de la sociedad y es el nico que puede administrar los bienes que la integran. Para cualquier operacin relativa a los bienes conyugales, necesita de la autorizacin de la mujer. Son parte del matrimonio los bienes adquiridos durante y antes de contraer el vnculo. Si se termina el matrimonio, se liquidan los bienes quedando cada uno con la mitad. Rgimen de separacin de bienes: Hombre y mujer son independientes para administrar sus bienes. El patrimonio de cada cnyuge queda protegido en caso de que uno tenga problemas con acreedores. En caso de fallecimiento cualquiera puede dejar a travs de un testamento una mejora en la situacin del cnyuge sobreviviente.
Rgimen de participacin de los gananciales: Durante su vigencia se considera separacin de bienes pero para ser aval uno de ellos necesita de la autorizacin del otro. Al momento de optar por este sistema los esposos deben redactar un inventario de los bienes; tambin deben hacerlo en caso de liquidar la sociedad, repartiendo en forma equitativa las ganancias o bienes adquiridos. (Ley N 19.335 Biblioteca del Congreso Nacional).
En Chile el divorcio est regulao por la Ley N 19.947, nueva Ley de Matrimonio Civil, publicada y vigente desde mayo de 2004. Segn esta norma, el divorcio puede solicitarse cuando exista violacin grave de los deberes y obligaciones del matrimonio, que tornen intolerable la vida en comn (por ejemplo: atentados contra la vida, maltrato psquico contra el cnyuge o los hijos, o conducta homosexual) o cuando exista separacin de los cnyuges, de tres aos o cuando la pareja ha estado separada por un tiempo mnimo de entre uno y tres aos, dependiendo de si el divorcio es pedido por ambas partes o por un solo cnyuge.
En el caso del divorcio solicitado por separacin, los Tribunales de Familia debern iniciar un procedimiento, llevado por un juez, llamado "audiencia de conciliacin", sea para reunir a la pareja o para que ambas partes lleguen al mejor acuerdo posible en lo relativo, por ejemplo, a la tuicin de los hijos, pensiones alimenticias y rgimen de visitas. De no resultar esta va, la pareja puede someterse a un proceso de mediacin en el que una tercera persona, imparcial y sin poder de decisin, trabaja para que las partes logren un acuerdo satisfactorio para todos.
Per.-
Como en el caso chileno, la legislacin familiar peruana se incorpora en el Cdigo Civil siguiendo la escuela napolenica, y su normativa abarca aspectos muy genricos del matrimonio, por lo que se han aprobado varias leyes que han salvado los vacios del Cdigo, pero han generado paralelamente una dispersin en la normativa. Podemos afirmar que las caractersticas de la legislacin del Per en materia familiar son similares a la legislacin boliviana, por lo que no habremos de ingresar en mayor anlisis de detalle.
Paraguay.-
La legislacin familiar se encuentra inmersa en el Cdigo y la ltima reforma de 1985, establece como principios fundamentales que son de orden pblico, la unidad de la familia, el bienestar y proteccin de los hijos menores y la igualdad de los cnyuges.
El matrimonio es la unin voluntariamente concertada entre un varn y una mujer legalmente aptos para ello, formalizada conforme a la Ley, con el objeto de hacer vida en comn.
Cabe destacar una norma no inserta en las legislaciones revisadas, como es el referido al APELLIDO DEL MARIDO contenido en el Artculo 10 que dice: La mujer casada podr usar el apellido de su marido a continuacin del suyo propio, pero esto no implica cambio de nombre de ella, que es el que consta en la respectiva partida del Registro Civil. La viuda podr continuar el uso de apellido marital mientras no contraiga nupcias o unin de hecho. En caso de disolucin, nulidad o separacin judicial personal de matrimonio, cesar dicho uso. El marido tendr la misma opcin de adicionar el apellido de la esposa al suyo propio.
As como la posibilidades de uso en el apellido de los hijos cuando el artculo 12 establece que: Los hijos matrimoniales llevarn el primer apellido de cada progenitor, y el orden de dichos apellidos ser decidido de comn acuerdo por los padres.
Rgimen patrimonial del matrimonio: Reconoce regmenes patrimoniales matrimoniales: a) La comunidad de gananciales bajo administracin conjunta; b) El rgimen de participacin diferida; y, c) El rgimen de separacin de bienes.
TEMA 6 .-Del Domicilio; De los Contratos Civiles y Comerciales EL DERECHO CIVIL: EL DOMICILIO; LOS CONTRATOS CIVILES y COMERCIALES
EL DOMICILIO:
El domicilio es el asiento jurdico de la persona, y conforme a nuestra legislacin el domicilio de la persona fsica, es el lugar donde tiene su residencia principal o donde realiza su actividad principal. (artculo 24 del Cdigo Civil).
Busso considera que: es el lugar que la ley instituye como asiento de las personas para la produccin de determinados efectos jurdicos
Orgaz seala que es: la sede legal de la persona o tambin el centro territorial de las relaciones jurdicas de una persona o bien el lugar en que la ley sita a una persona para la generalidad de sus relaciones de derecho
No debemos confundir el domicilio con la residencia y la habitacin; el Domicilio es una nocin jurdica que segn los casos quedar en un lugar o en otro, segn sea el lugar donde la persona realiza sus actividades personales, profesionales y sociales de manera permanente. La Residencia es una nocin que alude al lugar donde habita la persona de manera temporal y para efectos de la realizacin de determinadas actividades. Puede o no, segn los casos, ser un elemento constitutivo del domicilio, revistiendo ese carcter cuando la ley determina el domicilio de la persona en funcin de su residencia. La Habitacin es el lugar donde la persona se encuentra accidental, transitoria o momentneamente.
Comparada la habitacin con la residencia, se advierte que ambas nociones son de orden tcnico, diferencindose por la nota de habitualidad y de mayor estabilidad en tiempo que corresponde a la ltima.
CARACTERES DEL DOMICILIO:
1. ES LEGAL: En cuanto la ley lo instituye, computando uno u otro elemento material o intencional, segn los casos. 2. ES NECESARIO: En cuanto no puede faltar en toda persona, pues si alguien careciera jurdicamente de domicilio quedaran sin soporte territorial sus derechos y deberes. 3. ES UNICO: En cuanto queda limitada la posibilidad de dos domicilios simultneos, pues la constitucin de un nuevo domicilio extingue los efectos del precedente.
CLASIFICACION: La doctrina jurdica realiza una clasificacin del Domicilio considerando la naturaleza de los actos que se realizan a partir del haberse identificado el asiento de ella, as tenemos a) El Domicilio General que constituye el asiento donde la persona realiza y celebra todos sus actos jurdicos y la Ley lo reconoce como el lugar donde habr de ser hallada la persona; b) El Domicilio Especial, en este caso es la Ley la que autoriza a una persona establecer y sealar cual habr de considerarse como domicilio para la celebracin y cumplimiento de un determinada relacin jurdica.
De esta primera clasificacin para el caso del Domicilio General se reconocen que ste podr ser: a) Domicilio Real, aquel donde efectivamente la persona habita y realiza todos sus actos de su vida jurdica; b) Domicilio Legal, es aquel que por mandato de la ley y para determinado tipo de actos la norma jurdica reconoce un sitio en especfico para el cumplimiento de una obligacin o para el ejercicio de un derecho; c) Domicilio Convencional o de Eleccin, ser aquel que una persona establezca de manera voluntaria para el cumplimiento de una obligacin o el ejercicio de un derecho en especfico; c) Domicilio Procesal o Constituido, es aquel domicilio que para fines de orden jurisdiccional la Ley dispone cual ser el domicilio de la persona; o cuando la Ley autoriza que para un determinado asunto de carcter jurisdiccional la persona pueda de manera voluntaria establecer su domicilio bajo determinadas condiciones o requisitos.
APLICACIONES DEL PRINCIPIO DEL DOMICILIO: El establecimiento del domicilio adquiere enorme importancia para el derecho internacional privado porque permite determina la ley aplicable; fijar la competencia de los jueces o autoridades administrativas; indicar el lugar donde han de efectuarse vlidamente las notificaciones a la persona; y para precisar el lugar del cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor. Para el derecho internacional privado adems el domicilio es una nocin fundamental que determina la ley que rige la capacidad de hecho de la persona; permite determinar los atributos inherentes a la persona; como el domicilio del difunto permite establece el lugar donde se abre la sucesin hereditaria.
Igualmente el domicilio es factor determinante de la competencia de los jueces o autoridades administrativas en los siguientes casos: a) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, ser competente el juez del lugar donde se hallen o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor; b) El domicilio del menor determina la competencia del juez para el discernimiento de la tutela. c) Los juicios de interdiccin por insania o por sordomudez deben promoverse ante el juez del domicilio del posible incapaz; d) Los juicios de ausencia simple o de presuncin de fallecimiento deben promoverse ante el juez del domicilio del desaparecido; e) Los juicios de concurso civil de acreedores y de quiebra deben promoverse ante el juez del domicilio del deudor.
El 8 de mayo de 1979 se suscribe la Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas, establece en su artculo 2 que: EI domicilio de una persona fsica ser determinado, en su orden, por las siguientes circunstancias: 1. E1 lugar de la residencia habitual; 2. El lugar del centro principal de sus negocios; 3. En ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia; y 4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
Otros tipos de domicilio: EI domicilio de las personas incapaces ser el de sus representantes legales; el domicilio de los cnyuges ser aquel en el cual stos vivan de consuno, sin perjuicio del derecho de cada cnyuge de fijar su domicilio en la forma prevista por el artculo antes mencionado.
EL DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES: Los autores dan ms importancia la domicilio, cuando en un mundo globalizado las relaciones jurdicas comerciales tienden a ampliarse en el mundo y dado que, de ste depende el rgimen legal al que se someter una Sociedad Comercial.
Existen dos criterios para determinar el domicilio de las sociedades comerciales:
a) Teora de la sede de la administracin o direccin.- Se tiene por domicilio, el lugar donde se ubican la administracin de la empresa, su directorio y las reuniones de sus accionistas.
b) Teora del centro principal de explotacin: Significa regular las actividades de una Sociedad por la ley del lugar donde ella tiene operatividad, el sitio donde realiza el mayor volumen de sus actividades econmicas.
EFECTOS DE LA DEFINICIN DEL DOMICILIO EN LAS ACTUACIONES INTERNACIONALES DE LAS SOCIEDADES.-
La constitucin de toda sociedad est vinculada con el domicilio puesto que de este elemento se define las requisitos y condiciones que debe reunir de acuerdo con la ley del pas en que establece su asiento; es decir, la ley del domicilio determina todo el rgimen legal concerniente a la constitucin y su organizacin, como los efectos anexos que sta actuacin conlleva, como por ejemplo la capacidad de actuacin pues ello estar normado en sus estatutos e indicar que actos puede ejecutar; que derechos puede ejercitar; y que facultades le son necesarias para cumplir sus fines, todo sujeto a las limitaciones establecidas por la ley del lugar en que la sociedad ejercita esos actos o derechos
LAS SOCIEDADES MULTINACIONALES Comercio Multinacional: De la importancia y desarrollo del comercio, han surgido nuevas formas de asociacin y sociedades denominadas multinacionales, las mismas que han logrado singulares transformaciones en la actividad comercial y que por sus peculiares caractersticas han generado problemas jurdicos, econmicos y polticos a los Estados.
Empresa Internacional: Es aquella en que establecida en un Estado y conforme a su legislacin, pero que realiza operaciones internacionales, como poltica, est dispuesta a considerar todas las estrategias potenciales para penetrar a los mercados extranjeros. Empresa Multinacional: es aquella en que, desde el punto de vista estructural y de poltica, las operaciones extranjeras se equiparan con las domesticas y, cuya administracin est dispuesta a asignar los recursos de la empresa sin consideracin de fronteras nacionales para alcanzar los objetivos de esa empresa
Empresa Transnacional: es una empresa multinacional cuya administracin y propiedad es de personas de diferentes nacionalidades
MARCO CONVENCIONAL DE LAS SOCIEDADES
TRATADO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO, 1889
Las sociedades o asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las leyes del pas de su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como tales en los Estados y hbiles para ejercitar en ellos derechos civiles y gestionar su reconocimiento ante tribunales.
Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro, se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
EL CODIGO DE BUSTAMANTE, 1928 El Cdigo expresa que cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los dems estados, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local; es decir, el concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
Finalmente, la capacidad civil de las Corporaciones se rige por la ley que las ha creado o reconocido. La de las Fundaciones, por las reglas de su institucin. Y la de las Asociaciones por sus estatutos. La capacidad civil de las Sociedades civiles, mercantiles, se rige por disposiciones relativas al contrato de sociedad.
LA CONVENCION INTERNACIONAL SOBRE CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES, CIDIP, II, Montevideo, 1975 (Bolivia no ha ratificado)
Las sociedades mercantiles constituidas en cualquiera de los Estados partes y su existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin, se rigen por la ley del lugar de su constitucin.
Las sociedades mercantiles constituidas en cualquier Estado, sern reconocidas de pleno derecho por los dems Estados. El ejercicio de los actos comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles, stas quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren.
LA CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE LA PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS , CIDIP, III, La Paz, 1984 (Bolivia no ha ratificado)
La convencin se aplica a las personas jurdicas constituidas en cualquiera de los Estados partes; la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar de su constitucin.
Las personas jurdicas privadas debidamente constituida en un estado parte, sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir la ley del Estado donde realicen tales actos.
Las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado parte, que pretendan establecer la sede efectiva de su administracin en otro Estado parte, podrn ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislacin de ste ltimo.
CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES INTERNACIONALES.- Para el derecho internacional privado la regulacin de contratos tiene caractersticas diferentes segn se trate de los contratos civiles y contratos comerciales en el mbito internacional; partiendo de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica, en las primeras intervienen personas naturales no comerciantes, en las segundas slo intervienen comerciantes o factores como califica el Cdigo de Comercio boliviano.
En cuanto a la Ley aplicable, los contratos civiles se hallan sujetos a las normas del Cdigo Civil y los contratos comerciales al Cdigo de Comercio; entre los contratos civiles se pueden presentar contratos gratuitos y onerosos, en los contratos comerciales siempre encontraremos contratos onerosos. En los contratos comerciales existe una finalidad de lucro, finalmente podemos sealar que el fuero o tribunal para la solucin de controversias en el primer caso se someten a Tribunales Civiles, mientras que en el segundo caso estarn sometidos a Tribunales Comerciales o Arbitrales; estas son algunas caractersticas bsicas, entre otras que se deber tener en cuenta al considerar los contratos internacionales.
En los contratos comerciales es frecuente y se ha convertido en una necesidad el uso de los llamados Incoterms tiles para la interpretacin de los contratos, que debe entenderse como: INternational Commerce TERMS Trminos de Comercio Internacional, que permiten establecer la condiciones de entrega de mercadera en todas las relaciones comerciales, est catalogo de trminos comerciales se empieza a utilizar desde 1936 y posteriormente se han realizado cada 10 aos revisiones y actualizaciones sobre su contenido, hallndose vigente la del 2010, cuya finalidad es delimitar con la mayor precisin el reparto de costes logsticos entre vendedor y comprador; transmisin de riesgos en el transporte de la mercanca y facilitar la entrega de documentos y trmites aduaneros para las operaciones de comercio exterior y facilita la comprensin de exportadores e importadores, transportistas, agentes de aduanas, seguros, banca internaciones y todos quienes intervienen en alguna etapa del comercio exterior entre los Estados.
Los Incoterms 2010 de acuerdo al modo de transporte son:
EXW: Ex Works (En Fbrica) FCA: Free Carrier (Franco Transportista) CPT: Carriage Paid To (Transporte Pagado Hasta) CIP: Cost, Insurance and Freight (Coste, Seguro y Flete) DAT: Delivered At Terminal (Entregada en Terminal) DAP: Delivered At Place (Entregada en Lugar) DDP: Delivered Duty Paid (Entregada Derechos Pagados)
Incoterms para transporte martimo y vas navegables interiores
FAS: Free Alongside Ship (Franco al Costado del Buque) FOB: Free On Board (Franco a Bordo) CFR: Cost and Freight (Coste y Flete) CIF: Cost, Insurance and Freight (Coste, Seguro y Flete)
Para su uso correcto a continuacin de las tres letras iniciales debe incluirse el lugar de entrega de mercadera y para efectos de la claridad del incoterm utilizado debe sealarse el catalogo vigente con la mencin del ao de aprobacin, por ejemplo:
CIP Terminal de Carga rea, aeropuerto de Viru Viru, Sta. Cruz, Bolivia, Incoterms 2010
Adems del uso de los incoterms es importante que en los contratos que incluyen mercadera cuyas caractersticas contienen terminologa cientfica y/o tcnica, ser preciso insertar en calidad de anexo con una breve descripcin sobre los alcances y comprensin de cada expresin.
Finalmente sealar que en el caso de los contratos comerciales, establecer el Juez competente para la solucin de controversias, en general ha dejado de ser un tema de preocupacin puesto que por su naturaleza las partes regularmente han optado por insertar una clusula expresa por la que ellas convienen en someterse a un Tribunal Arbitral o un Tribunal Nacional en especfico.
TEMA 7.- Derecho Penal Internacional y Tratados de Extradicin Lo definimos como un derecho autnomo, diferente al de todos los Estados. Se trata de un conjunto de normas diferentes de las legislaciones internas, que se ubican por encima de toda norma penal interna, y que configuran un cuerpo comn al Universo. Este proceso se dio a travs de la doctrina en un principio, para luego ser alcanzado por los Tribunales Penales Ad Hoc; y as hoy vislumbrar la proteccin permanente a travs de la Corte Penal Internacional en vigencia desde la aprobacin del llamado Tratado de Roma de 1997.
Es evidente que se ha ido desarrollando, con el devenir de los sucesos, una tendencia orientada hacia la proteccin internacional de ciertas conductas, o mejor an, ciertos derechos ganados por el hombre en sus luchas por obtener mayores beneficios.
Esa tendencia se vio reflejada mayoritariamente desde un principio, con la aparicin de los tratados de derechos humanos y su fuerte peso en todos los mbitos del derecho internacional, como por la aprobacin del catlogo de delitos denominados internacionales y delitos de lesa humanidad.
A ese proceso se lo conoce como internacionalizacin de los derechos humanos, a travs del cual se asegura la proteccin de bienes jurdicos o intereses individuales, en forma independiente de los Estados de la comunidad. Es decir, en un mbito extra estatal: internacional.
De esta manera, lo que en sus orgenes era considerado exclusivamente como el derecho entre Estados, a lo largo de los aos, encontramos que distintos entes pasaron a incorporar la categora de sujeto de Derecho Internacional, convirtiendo a esta nocin en un concepto abierto a cambios evolutivos.
Barboza, define la subjetividad, declarando que la personalidad jurdica est dada por la capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones, sumado a la capacidad de reclamo ante la violacin de los derechos garantizados por un orden jurdico.
Esta primera definicin, puede asimilarse al individuo como sujeto del Derecho Internacional porque segn l existe una relacin directa entre el individuo y el Derecho Internacional, posicin que adquiere mayor relevancia luego de finalizar la Segunda Guerra Mundial, que permite que en determinadas circunstancias el individuo se convierta en sujeto del Derecho Internacional, pudiendo ejercer reclamo por la violacin de derechos contenidos en materia penal internacional.
Pero la subjetividad internacional del individuo se dio no slo en cuanto a la posibilidad de poner en marcha mecanismos para la proteccin de sus derechos, sino tambin en cuanto a la atribucin de responsabilidad individual por los actos cometidos, permitiendo la distincin entre la responsabilidad generada por el Estado parte, y por los individuos particularmente.
Las relaciones entre el derecho penal estatal y el llamado derecho penal internacional estaban, en el Derecho Internacional clsico, afectadas por el principio de que las normas internacionales no podan ser infringidas por las personas individuales.
Despus de la Segunda Guerra Mundial, el individuo ser considerado como sujeto del Derecho Internacional y ser concebible que graves infracciones a sus normas puedan ser castigadas como delitos por el Derecho Internacional.
Para poder establecer esta distincin en la prctica, el Derecho Internacional se plantea la necesidad de crear tribunales internacionales que juzguen imparcialmente y con carcter universal, esos delitos cometidos contra la humanidad, y as poder condenar ante la sociedad internacional, de all surge el Tribunal Penal Internacional hoy con sede en La Haya y puesto en vigencia a partir del Tratado de Roma de 1997 (distinto del Tribunal de Justicia Internacional).
La comunidad internacional ha reaccionado tratando de restablecer la justicia, y es as como, despus de la Segunda Guerra Mundial, entre tratados, aparecen los Tribunales Militares Internacionales de Nremberg y Tokio, y con posterioridad, el pronunciamiento del Tribunal Internacional para la Ex Yugoslavia, y tres aos despus, el Tribunal Internacional para Ruanda. Estos tribunales creados ad hoc, en circunstancias extremas, con funciones limitadas y sus decisiones recadas sobre determinadas personas.
La aparicin de estos tribunales destac, entre otras cosas, la configuracin de la responsabilidad penal de la persona, ante delitos de tipo internacional, no contemplados hasta entonces por el Derecho Internacional, dado que la responsabilidad slo era atribuida a los Estados partes en el conflicto.
DERECHO DE ASILO Creemos pertinente en ste acpite, hacer mencin al Asilo, por la confusin que en algunos casos se generan y vinculan con los llamados delitos internacionales.
El asilo se puede definir como una institucin por la cual una persona perseguida por razones polticas o ideolgicas consigue proteccin para su vida e integridad, seguridad y libertad, ponindose bajo la jurisdiccin de otro Estado.
El Derecho Internacional reconoce dos clases de asilo: a) El diplomtico y b) el territorial. Se trata en ambos casos de medios para socorrer al perseguido y brindarle proteccin humanitaria necesaria para librarlo del Estado perseguidor.
NATURALEZA DEL ASILO
La naturaleza del asilo tiene capital importancia ya que de ella depende si se trata de un derecho que puede ser ejercido por toda persona o es una gracia otorgada por un determinado Estado al solicitante. Histricamente aparece como expresin de la soberana del Estado que lo concede y por ende su derecho a determinar los extranjeros que admite en su territorio. De all que su concesin dependa del juicio discrecional del Estado. Esta concepcin an predomina en la actualidad y ha sido recogida por los instrumentos internacionales vigentes.
DERECHO A BUSCAR Y RECIBIR ASILO
La convencin Americana sobre Derechos Humanos (Art. 22.7), la Declaracin Universal de Derechos Humanos (Art.14) y la Declaracin Americana de Derechos (Art.XXVIII), reconoce a toda persona tiene derecho a reclamar asilo en casos de persecucin originada por razones de orden polticas o ideolgicas, que pongan en peligro su libertad e integridad personal. Ninguno de los textos citados lo consagra como un derecho de la persona; por lo tanto, es discrecional para un Estado el concederlo o no.
Sin embargo de ello, el desarrollo del derecho humanitario y del internacional en general tiende a modificar o moderar esta tendencia. Se intenta a travs de los instrumentos internacionales limitar la discrecionalidad del Estado otorgante, a fin de que se funde en la racional aplicada de los principios humanitarios y que exista una cierta seguridad jurdica para la persona que solicita el asilo de que se le conceder si rene las condiciones que dichos instrumentos prevn como los supuestos vlidos para que la solicitud sea aceptada.
La institucin del Asilo, en los trminos ya sealados, est directamente vinculado con el derecho de "no devolucin" y que puede ser invocado ante un Estado extranjero por cualquier persona que se encuentre en los supuestos sealados en el Art. 23.8 de la Convencin Americana, que dice: "En ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o la integridad personal est en riesgo de violacin a causa de raza, nacionalidad, religin, condicin social o sus opiniones".
En la prctica si bien un Estado no est obligado a otorgar asilo a una persona, sin embargo s tiene la obligacin de garantizar su presencia en el Estado, por el derecho de la no devolucin y de presentarse las condiciones de persecucin antes sealadas no puede devolverlo a manos de quienes la persiguen. Tanto el derecho de no devolucin como el asilo no se encuentran condicionados a la forma por el cual esa persona se puso bajo la jurisdiccin de dicho Estado.
ASILO DIPLOMTICO
Es el otorgado en legaciones, navos de guerra y campamentos o aeronaves militares o personas perseguidas por motivos polticos o delitos polticos. Se fundamenta en el principio de la extraterritorialidad de las sedes diplomticas y se basa en razones humanitarias.
El asilo diplomtico tiene su origen en la antigedad y se la utilizo en Europa en los siglos XVI y XVII. En Latinoamrica fue una institucin muy utilizada en las dictaduras que se dieron en varios pases en la dcada de 70 y del 80, lo que contribuy al desarrollo de esta institucin.
El asilo diplomtico encuentra su respaldo normativo internacional en:
Convencin sobre Asilo, adoptada por el VI Conferencia Internacional Americana (La Habana 1928). Son partes de esta Convencin Brasil, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per y Uruguay.
Convencin sobre Asilo Poltico, adoptado por la VII Conferencia Internacional Americana (Montevideo, 1933). Son partes de esta Convencin Brasil, Colombia, Costa Rica, Cuba, Chile, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay y Per.
Convencin sobre Asilo Diplomtico, adoptada por la X Conferencia Internacional Americana (Caracas, 1954). Son partes de esta Convencin: Brasil, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay y Venezuela.
EXTRADICIN:
La extradicin es el procedimiento jurdico (penal-administrativo) por el cual una persona acusada por la comisin de un delito o condenada por un delito conforme a Ley de un Estado es detenida en otro Estado como parte de la cooperacin internacional y cumplidos determinados requisitos es devuelta al primero para ser enjuiciada o para que cumpla la pena impuesta por el delito cometido.
Si bien existe una cooperacin internacional muy activa para la represin de los delitos, contina existiendo la regla de que un Estado est obligado a conceder la extradicin de un delincuente extranjero, solamente si existe un Tratado de extradicin que lo respalde y este plenamente vigente con el Estado requirente o por una Convencin Internacional sobre extradicin, de la que ambos estados sean firmantes, pero adems se cumplan los requisitos y condiciones previamente definidos y contemplados en el Tratado. Cuando no hay tratado o convencin internacional, el Estado requerido est facultado para acordar la extradicin, pero no est obligado a concederla. Sin embargo la obligacin sealada no es absoluta pues siempre el estado requerido conserva la facultad soberana de no conceder la extradicin si de acuerdo a su legislacin interna no se cumplen los requisitos establecidos para tal efecto.
En la mayor parte de los Tratados de Extradicin se requiere que el Estado que solicite la extradicin demuestre la existencia de causa para enjuiciar o sentencia ejecutoriada para aplicar una pena al requerido; que el delito imputado tenga idntica tipificacin como tal tanto en la legislacin penal del Estado requerido como en la del Estado requirente y que la legislacin de ste ltimo no reconozca la pena de muerte para el delito objeto de la solicitud de extradicin.
Se establece la extradicin con respecto a las personas procesadas o condenadas por las autoridades de un Estado y que se encuentre en el territorio de otra. Para ello se requiere que la condena o el proceso en el otro Estado sea de cierta gravedad; una condena superior a un ao o un proceso por un juicio del que puede resultar sancin superior a dos aos. Se solicita adems que el Estado requirente tenga jurisdiccin para conocer y fallar el delito. No se extraditar hacia los Estados que tengan pena de muerte y en caso de que el mismo delito por el que se requiere a un individuo ya haya sido juzgado y condenado en el Estado requerido, por el principio de que nadie puede ser juzgado dos veces por la comisin del mismo delito.
Se conocen dos tipos de extradicin: a) la Activa: que la ejerce el Estado solicitante y es por tanto el acto de peticin del pas requirente al pas donde se encuentra el individuo; y b) La Pasiva: Que constituye la decisin de aceptar y conceder la extradicin, es la que recae en el Estado captor o poseedor de la persona requerida.
La extradicin, en la mayor parte de los tratados en vigor experimenta ciertas limitaciones, una de ellas y tal vez la de mayor relevancia, es la de la nacionalidad de la persona requerida. Por regla general, la mayora de los Estados niegan la extradicin de sus propios nacionales, solamente hay siete estados que se han mostrado dispuestos a acordar la extradicin de sus propios nacionales, a saber: Mxico, Reino Unido, Estados Unidos, Argentina, Repblica Dominicana, Repblica Oriental del Uruguay y Colombia. Los dems niegan la extradicin de sus nacionales e incluso tienen disposiciones constitucionales por las que se prohbe.
Se establece la obligacin de extraditar; pero cuando se trata de nacionales del Estado requerido la entrega se torna facultativa, quedando con la obligacin subsidiaria, en los casos que no se entregue, de que el Estado requerido enjuicie al nacional delincuente y comunique el fallo al Estado requeriente.
DESCRIPCIN GENERAL DEL SISTEMA DE EXTRADICIN EN BOLIVIA
La legislacin boliviana regula la extradicin tanto en el Cdigo Penal como en el Cdigo de Procedimiento Penal. El Cdigo Penal vigente en su artculo 3 establece que: Ninguna persona sometida a la jurisdiccin de las leyes bolivianas podr ser entregada por extradicin a otro Estado, salvo que un tratado internacional o convenio de reciprocidad disponga lo contrario. La procedencia o improcedencia de la extradicin ser resuelta por la Corte Suprema. En caso de reciprocidad, la extradicin no podr efectuarse si el hecho por el que se reclama no constituye un delito conforme a la ley del Estado que pide la extradicin y del que la debe conceder.
De lo anterior se puede evidenciar dos requisitos para que la extraccin proceda; 1) debe existir un Tratado o Convenio de reciprocidad, debidamente aprobado en la legislacin nacional por el procedimiento establecido en la Constitucin Poltica del Estado y, 2) el hecho constituya delito en Bolivia, con idntica tipificacin en el pas que solicita la extradicin. Por otro lado, el Tribunal competente para resolver los casos de extraccin es el Tribunal Supremo de Justicia, las facultades de este Tribunal se encuentran expresamente establecidos en el artculo 154 del Cdigo de Procedimiento Penal.
El Cdigo de Procedimiento Penal, por su parte, regula el procedimiento al que debe someterse todo trmite de extradicin sealado el paso por la Cancillera Boliviana y dejando la Resolucin de la viabilidad al Mximo Tribunal de Justicia.
Procedencia: La extraccin en Bolivia procede por delitos que en la legislacin de ambos estados, se sanciones con penas privativas de libertad cuyo mnimo legal sea de dos o ms aos y en el caso de nacionales cuando el mnimo legal sea de dos aos. Sera improcedente la extradicin para la legislacin boliviana cuando:
1) Existan motivos fundados que hagan presumir que la extradicin se solicita para procesar o castigar a una persona por causa de sus opiniones polticas, raza, sexo, religin, nacionalidad, origen tnico, o que ser sometida a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes;
2) Cuando en Bolivia haya recado sentencia ejecutoriada, por el delito que motiva la solicitud de extradicin; y,
3) De conformidad con las leyes del Estado requerido o requirente, el delito que motiva la solicitud de extradicin haya prescrito o haya sido amnistiado, o la persona requerida haya sido indultada.
El Estado Boliviano, ha adoptado el principio de personalidad o nacionalidad, por el cual en Bolivia no se concede la extradicin a nacionales, salvo, por los delitos que vayan en contra del Derecho Internacional Penal, como por ejemplo aquellas conductas relacionadas con el narcotrfico, delitos de lesa humanidad u otros del catalogo de delitos internacionales.
Segn informacin de la Organizacin de Estados Americanos, hasta abril del 2011, Bolivia tiene los siguientes Tratados bilaterales y multilaterales suscritos y ratificados:
Argentina: Convenio sobre uso indebido y trfico ilcito de estupefacientes de 18 de abril de 1991.
Canad: Treaty for the Mutual Surrender of Fugitive Criminales.
Chile: a) Acuerdo sobre Control, Fiscalizacin y Represin del Trfico Ilcito de Estupefacientes, Sistancias Sicotrpicas, Productos Qumicos Esenciales y Precursores; b) Tratado de Extradicin.
Ecuador: a) Tratado de Extradicin de 21 de julio de 1913; b) Convenio sobre estupefacientes y Psicotrpicos, de 28 de noviembre de 1990.
Estados Unidos: Tratado de Extradiccin de 27 de junio de 1995.
Mxico: Tratado de Cooperacin sobre Asistencia Jurdica en Material Penal.
Per: Convenio sobre asistencia judicial en materia penal.
Instrumentos multilaterales
1. Acuerdo Sobre Extradicin de 1911 celebrado y suscrito en Caracas Venezuela en el marco del Congreso Bolivariano que comprende a Ecuador, Bolivia, Per, Colombia y Venezuela.
2. Convenio para la Represin del Apoderamiento ilcito de Aeronaves, de 1970.
3. Convencin para Prevenir y Sancionar los Actos de Terrorismo Configurados en Delitos contra las Personas y la Extorsin Conexa cuando estos tengan Trascendencia Internacional. (Convencin de Washington), de 1971,
4. Convenio de las Naciones Unidas sobre Sustancias Sicotrpicas, de 1971.
5. Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, 1975.
6. Convencin Internacional contra la Toma de Rehenes, de 1979.
7. Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, de 1988.
8. Tratado Modelo de Asistencia Recproca en Asuntos Penales (Adoptado por la Asamblea General como resolucin 45/117 de acuerdo a la recomendacin del Octavo Congreso sobre la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente de 14 de diciembre de 1990).
9. Convencin Interamericana sobre Asistencia Mutua en Materia Penal, de 1992.
10. Convencin Interamericana sobre el Trfico Internacional de Menores, de 18 de marzo de 1994.
11. Convencin Interamericana contra la Corrupcin, de 29 de junio de 1996.
12. Convencin Interamericana contra la Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, Municiones, Explosivos y Otros Materiales Relacionados, de 14 de noviembre de 1997.
13. Acuerdo Sobre Extradicin entre los Estados Partes del MERCOSUR y la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile, de 10 de diciembre de 1998,
14. Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del Terrorismo, de 1999.
15. Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, 2000.
16. Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres y Nios, que Complementa la Convencin de Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, de 2000.
17. Acuerdo Sobre Asistencia Jurdica Mutua en Asuntos Penales entre los Estados Partes del MERCOSUR, la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile, de 20 de diciembre de 2001.
18. Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, de 09 de diciembre de 2003.