EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CIVEL
DA COMARCA DE MOCOCA ESTADO DE SO PAULO.
JOANA LUIZA SILVA, brasileira, casada, portadora do CPF/MF n 091.998.348-04, RG. n 18.562.274 SSP/SP, residente e domiciliada na Rua Rio Grande do Sul, 721 Vila Santa Rosa, CEP 13731-300, no municpio de Mococa, Estado de So Paulo, todos atravs do procurador que esta subscreve nos exatos termos dos inclusos mandatos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia a fim de propor, como proposto tem, a presente AO ANULATRIA DE CONTRATO, C/C COM RESTITUIO DE VALORES, C/C DANOS MORAIS e C/C TUTELA ANTECIPADA em face de MULTICLICK BRASIL PUBLICIDADE LTDA ME, empresa jurdica de direito privado, com endereo para citao Rua Getlio Vargas n 70 3 Piso Centro, CEP 88340-347, no municpio de Cambori, Estado de Santa Catarina,e o faz mediante aos fatos e fundamentos jurdicos a seguir aduzidos.
I - GRATUIDADE DA JUSTIA Inicialmente, conforme se depreende das Declaraes de Hipossuficincia devidamente encartadas aos autos, afirmamos Requerentes, com DISTRIBUIO fundamento no art. 4 da Lei n 1.060/50, com a nova redao dada pela Lei n 7.510/86, e com fundamento ainda no art. 5, LXXIV, da Constituio Federal 1 , serem pessoas pobres na acepo legal do termo, no podendo, desta forma, arcarem com qualquer custa processual sem prejuzo do sustento prprio, motivo pelo qual requerem o deferimento do benefcio da GRATUIDADE DE JUSTIA.
II PRELIMINARMENTE A - DA COMPETNCIA competente para o processamento e julgamento do presente feito o foro desta comarca de Mococa, Estado de So Paulo, isso porque ao consumidor facultado propor a demanda no seu domiclio. O insigne jurista Eduardo Gabriel Saad, em seus comentrios ao CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, Ed. LTR, p. 493, enfatiza que:Destarte, nula a clusula de eleio do foro, ainda que em harmonia com o CPC, se acarretar pesado nus ao consumidor. Diante do exposto, de forma sucinta, a competncia para dirimir a reviso contratual ser do domiclio do consumidor, eis que importa nus excessivo ao mesmo a eleio de foro proposta no contrato, objeto desta demanda.
B DO LITISCONSRCIO ATIVO No litisconsrcio h (...) um processo com mais de um autor ou ru. Todos os litisconsortes so partes e tm iguais direitos. (GONALVES, 2004, p. 141). Atendendo aos princpios da celeridade e economia processual, o Art. 10, da Lei 9.099/1995, admite o litisconsrcio ativo, seno vejamos: Art. 10. No se admitir, no processo, qualquer forma de interveno de terceiro, nem de assistncia. Admitir-se- o litisconsrcio.(negrito e sublinhado nosso) Ante ao exposto, considerando que os Requerentes detm em comum fatos e direitos, com similitude de todos os atos processuais, requerem que
1 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; seja acolhido o presente feito na forma como est sendo proposta, ou seja, com o litisconsrcio ativo.
III - DOS FATOS No primeiro semestre de 2013, os Autores, de boa-f, sem saberem que estavam sendo vtimas de um possvel golpe, firmaram com a Requerida um contrato de adeso a servios de publicidade e comunicao na condio de MARKETING MULTINVEL. Para ingresso no Sistema de Marketing da Requerida, os Requerentes firmaram o pagamento de assinatura de adeso no valor equivalente a R$ 13.750,00 (treze mil, setecentos e cinquenta reais), sendo R$ 2.750,00 (dois mil, setecentos e cinquenta reais)de cada Requerente, conforme se verifica no disposto nos itens3.1.de 3.2.b do contrato devidamente encartado aos autos. Visando dar cumprimento obrigao avenada, osRequerentes vinham realizando, religiosamente, a divulgao de produtos e servios, bem como a intermediao, agenciamento e divulgao dos servios de propaganda e anncios, inclusive em rede social, decorrentes da atividade econmica da Requerida. Ocorre que tais disposies contratuais, em razo de uma liminar concedida nos autos da Ao Civil Pblica, proposta em parceria pela 29 Promotoria de Justia de Florianpolis e 7 Promotoria de Justia de Jaragu do Sul, ajuizada na 3 Vara da Fazenda Pblica de Florianpolis SC, em tramite sob n0909459-35.2013.8.24.0023, por suspeitas de existncia de pirmide financeira, sendo que referida medida judicial impedem osRequerentes de terem acesso aos ganhos garantidos no referido contrato, j que a empresa, inclusive seus Diretores, esto impossibilitados de realizarem pagamentos por estarem com seus bens bloqueados. Os Requerentes esclarecem ser impossvel a indicao de qualquer trecho de despacho, sentena ou qualquer documento inerente ao referido feito, por estar ele tramitando em segredo de justia, conforme comprova o resultado da pesquisa processual devidamente encartada ao feito. Ora, se as atividades da reclamada configuram pirmide financeira, conduta essa por sinal criminosa, o contrato firmado com os Requerentes, por ofender nossa legislao, absolutamente nulo, sendo sua resciso questo de ordem. Alis, em caso anlogo em que figura como Ru a prpria Requerida, outra no foi a deciso de primeiro grau proferida nos autos da Ao 1089171-88.2013.8.26.0100, em trmite perante o Foro Central de So Paulo, seno vejamos: Remetido ao DJE Relao: 0223/2014 Teor do ato: Vistos. Lucineudo Pereira de Lima ajuizou ao em face Multiclick Brasil Publicidade Ltda. e Wagner Charles de Assis Alves, em razo da inadimplncia contratual dos rus, que descumpriram o respectivo contrato de franquia pactuado. Sustenta, em eptome, que malgrado tenha aportado dois mil setecentos e cinquenta reais para aquisio da franquia e adimplido sua parcela obrigacional, promulgado os anncios semanais exigidos pela corr, ela se esquivou do retorno financeiro prometido no contrato. Pediu a concesso de liminar que gravasse "os valores no pagos pela empresa" ou "o valor investido pelo requerente na empresa" e que, por sentena, fossem condenados a honrar os valores inadimplidos, alm de indeniz-lo pelo dano moral sofrido (fls. 01/07, com documentos). A tutela de urgncia foi indeferida (fls. 50, 2). Em contestao, aduziram os rus, preliminarmente, a litispendncia em relao ao coletiva ajuizada pelo Ministrio Pblico de Santa Catarina, alm da ilegitimidade passiva do corru Wagner. No mrito, rechaam a tese de relao de consumo e protestam pela inocorrncia de quebra da bilateralidade contratual, porquanto ostentaria o autor mera expectativa de lucros. Ilidem, por ltimo, a pretenso de danos morais e se batem, subsidiariamente, pela reduo do quantum pugnado (fls. 63/86, com documentos). Rplica a fls. 130/131. o relatrio do necessrio. D E C I D O. Inocorre a aventada litispendncia em relao ao civil pblica em trmite perante a Justia Estadual de Santa Catarina. O ajuizamento de ao coletiva no inibe o direito individual; entrementes, o demandante solitrio apenas ser titular dos benefcios da coletiva acaso desista da que promove. a inteligncia do art. 104 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. A outro giro, vinga a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam em relao ao corru Wagner. Isso porque, conquanto ostente o predito a posio jurdica de scio da empresa corr, no se vislumbra pertinncia subjetiva para figurar no polo passivo da ao. Deve-se ler, figuram como partes da relao jurdica em apreo, o autor Lucineudo Pereira de Lima e a corr Multiclick Brasil Publicidade Ltda., no subsistindo, deste modo, legitimidade do scio indigitado para o pleito em estudo (v. contratos reproduzidos a fls. 43/49). De fato, a legitimidade passiva ad causam para a lia processual pertence exclusivamente aos celebrantes do contrato, pois autnticos para suportar os efeitos oriundos da sentena. Deveras, consoante assentado em situao parelha: "Condies da ao. Ilegitimidade ativa 'ad causam'. Ocorrncia. Pedido de indenizao por danos materiais e morais fundados na prtica de infrao ordem econmica e em concorrncia desleal. Ajuizamento por scio da empresa lesada. inadmissibilidade. Vtima direta da conduta que a pessoa jurdica concorrente. Descabimento da pretenso por esse fundamento legal. Preliminar conhecida de ofcio. Pedido extinto em parte. (...)" (TJSP - 6 Cmara de Direito Privado - Apelao Cvel com Reviso n 651.950.4/2-00 - Rel. Des. VitoGuglielmi - j. 13.09.2009 - v.u.). do voto condutor, a propsito: "De incio consigno que do extenso relato da pea inicial - que chega a beirar mesmo a inpcia pela incongruncia entre certos relatos e o pedido afinal deduzido - sobreleva a ntida ilegitimidade ativa do autor em relao a determinadas pretenses, ao menos nos termos em que formuladas. Nessa perspectiva, so recorrentes os pedidos indenizatrios materiais fundados nos prejuzos sofridos pela SPCobra Instalaes e Servios Ltda., pessoa jurdica absolutamente distinta do demandante. (...) Logo, subsistem ao mais perfunctrio exame das condies da ao na modalidade de legitimidade ativa apenas os pedidos fundados no Cdigo Civil, uma vez que as especficas pretenses relativas, seja s supostas infraes da ordem econmica, seja violao da garantia da livre concorrncia, apresentam-se subjetivamente dissociadas da pessoa fsica do demandante. Da o preliminar reconhecimento de ofcio da ilegitimidade ativa do autor em relao a parte dos pedidos deduzidos, como, alis, bem se permite: 'A ausncia das condies da ao, alis, por constituir matria de ordem pblica, pode ser reconhecida at mesmo de ofcio pelas instncias ordinrias, no se podendo falar, desse modo, em julgamento extra ou ultra petita' (STJ - REsp 904.425/PR - Primeira Turma - Min. Denise Arruda - j . 09.09.08)". No mrito, deve ser reconhecida a invalidade do negcio jurdico. A hiptese discutida nos autos refere-se denominada "pirmide financeira", atividade investigada pelos rgos de persecuo criminal e com notoriedade nacional. Segundo o apurado, outrossim, na ao civil pblica ajuizada pelo Parquet catarinense, a negociata oferecida pela corr Multiclick Brasil Publicidade Ltda. compreendia uma expectativa previsivelmente no sustentvel e destinada a atrair progressivamente interessados em auferir dinheiro com pouco esforo e em breve prazo (fls. 107/117). Destarte, o contrato em apreo padece de invalidade, porquanto nulo de pleno direito. Afere-se, inequivocamente, que o objeto ilcito e ofende a ordem pblica, tornando o negcio jurdico, por consectrio, irregular e insubsistente (art. 166, II, primeira figura, do Cdigo Civil). Na lio de Orlando Gomes, as nulidades absolutas, alm doutras caractersticas, so imediatas (porque invalidam o negcio desde sua formao), absolutas (porquanto podem ser reconhecidas exofficio pelo julgador), incurveis (pois as partes no podem san-las e o juiz no pode supri-las) e perptuas (uma vez que no se extinguem pelo decurso do tempo) (GOMES, Orlando - Introduo ao direito civil, 12 ed. - Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 474). Logo, revelada a nulidade contratual desde sua formao, imperioso se reconhea o retorno das partes ao status quo ante. Vale dizer, a corr Multiclick Brasil Publicidade Ltda. dever restituir ao autor os recursos que este despendeu para ingresso na atividade. A fortiori cobe-se, assim, o locupletamento indevido da corr com a atividade irregular que oferecia no mercado. Entendimento reverso ofende o paradigma da eticidade, vetor de interpretao do novel Cdigo Civil. O mesmo raciocnio no se aplica pretenso dos danos morais. Isto porque serena a inteno do autor em obter proveito, ou melhor, vantagem, em breve tempo sem o devido - e necessrio - esforo, contribuindo diretamente para a nulidade contratual. Preserva-se, em mxime, o comando do tu quoque, que veda comportamentos contraditrios, porquanto ilgico que o autor seja indenizado de um trato irregular que livre e conscientemente pactuou. A regra de ouro retratada vindica o dever das partes em adotarem uma linha comportamental uniforme, sancionando a duplicidade de comportamentos e proscrevendo o enriquecimento injusto com os atos para que o prprio agente concorreu. Inexiste, portanto, a chamada dor d'alma na espcie, visto que a situao retrata a mera frustrao da parte autora com o resultado no alcanado - e que obviamente jamais o seria. Deveras, consoante assentado em situao parelha: "Resciso de contrato. Sistema de vendas pela Internet e concesso de uso de mega loja virtual - Negcio entabulado com aparncia de legalidade, contudo, verdadeiro propsito de conseguir novos subscritores visando receber as bonificaes para ingresso na cadeia, constituindo o sistema conhecido como 'pirmide', considerado ilegal. Falta de boa f objetiva. Precedentes deste Tribunal - Devoluo dos valores pagos - Necessidade - Dano moral - Descabimento. Dissabores causados pela atitude do prprio autor na busca de lucro fcil e rpido - Sentimento de fracasso natural e inerente a todo empreendimento que no alcana o objetivo almejado Recurso parcialmente provido" (TJSP - 9 Cmara de Direito Privado - Apelao n 9162088-17.2009.8.26.0000 - Rel. Des. Galdino Toledo Jnior - j. 29.11.2011 - v.u.). Diante do exposto, I. no que diz com o corru Wagner Charles de Assis Alves, declaro EXTINTO o processo sem resoluo do mrito, calcado no art. 267, VI, segunda figura, do Cdigo de Processo Civil; e II. quanto corr Multiclick Brasil Publicidade Ltda., julgo PROCEDENTE EM PARTE o pedido inicial, to-s para, reconhecida a nulidade do negcio jurdico objeto da controvrsia, conden-la a restituir ao autor a quantia de dois mil, setecentos e cinquenta reais, com atualizao monetria a partir do desembolso (1 de julho de 2013 - fls. 22/24) e acrescida de juros moratrios em um por cento ao ms, calculados da citao. Sucumbncia recproca, cada litigante arcar com a metade das custas e despesas processuais, compensando-se, e com a remunerao dos respectivos advogados, respeitada em prol do autor a gratuidade de justia. P. R. I. C. So Paulo, 10 de junho de 2014. Advogados(s): Joo Rufino da Silva (OAB 324426/SP), SIDNEY OLIVEIRA DA SILVA (OAB 63448/MG), SARAH OLIVEIRA DA SILVA (OAB 131442/MG)
IV - DO DIREITO A - DA NULIDADE CONTRATUAL O Art. 166, incisos VI e VII,do Cdigo Civil, assim dispe: Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
VI tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. No caso em tela, confirmada est a tese de existncia de pirmide financeira, e o contrato que ora se combate dever ser considerado absolutamente nulo, eis que, no segue ao regramento capitulado em nossa legislao.
B - DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA O Cdigo de Defesa do Consumidor tem a finalidade de proteger o consumidor, enquanto este o agente mais vulnervel da relao de consumo, buscando o equilbrio de tal relao. A referida finalidade atende aos mandamentos constitucionais do Art. 5, Inciso XXXII, que inclui, entre os direitos fundamentais, a proteo ao consumidor, e do art. 170, que considera princpio da ordem econmica brasileira a defesa do consumidor. Ademais, o CDC estabelece, em seu art. 6, inciso VI, que: Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: () VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; O citado artigo complementa-se com o art. 14 do mesmo diploma legal: Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de servios, bem como por informaes suficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Depreende-se, assim, que responsabilizam-se, independentemente da apurao da culpa, todos os fornecedores de servios, pelos danos causados aos consumidores em funo de defeito na prestao dos servios ou por informaes incompletas. Assim conforme amplamente demonstrado, de rigor a condenao da R a ttulo de dano material no valor de R$ 13.750,00 (treze mil, setecentos e cinquenta reais), valor correspondente ao investido pelos Autores, sendo o importe de R$ 2.750,00 (dois mil, setecentos e cinquenta reais) para cada Requerente.
V - DO DANO MORAL Oportuno destacar ainda que existem circunstncias em que o ato lesivo afeta a personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar ntimo suas virtudes, causando-lhe, enfim, mal estar ou uma indisposio de natureza espiritual. Sendo assim, a reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma pena pecuniria, arbitrada pelo consenso do juiz, que possibilite ao lesado uma satisfao compensatria de sua dor ntima e dos dissabores sofridos, em virtude da ao ilcita de quem praticou o ato ilcito, no presente caso, o Requerido. Desse modo, a indenizao pecuniria em razo do dano moral como um lenitivo que atenua, em parte, as consequncias do prejuzo sofrido, superando o dficit acarretado pelo dano. Assim, para ter suas perdas minimizadas requer um valor mnimo de R$ 13.750,00 (treze mil, setecentos e cinquenta reais) a ttulo de dano moral, sendo subdividido em R$ 2.750,00 (dois mil, setecentos e cinquenta reais) para cada Requerente.
VI DA TUTELA ANTECIPADA Como se sabe, para que seja deferida antecipao de tutela alguns requisitos devem ser atendidos, quais sejam: a prova inequvoca da verossimilhana da alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. In casu, a prova inequvoca da verossimilhana da alegao encontra-se presente, eis que os fortes indcios de pirmide financeira que pesam contra a Requerida esto a impedir, por ordem judicial, o cumprimento das obrigaes assumidas e fulminam de ilegalidade o contrato. Ao seu turno, o fundado receio de dano irreparvel evidencia-se pela impossibilidade de se aguardar a tradicional marcha processual face demonstrao de que poder ocorrer um dano jurdico iminente. Em que pese a deciso proferida na Ao Civil Publicamovida contra a Requerida ter determinado o bloqueio dos ativos financeiros da reclamada, inclusive de seus administradores, no se tem a eficaz informao sobre as questes inerentes a eventual desvio de recursos. A restituio financeira aos prejudicados um dos objetivos da Ao Civil Pblica proposta, como tambm, o bloqueio obtido por liminar, tambm havia sido pedido pelo rgo como forma de evitar os vazamentos. Em sendo verdade, caso a Justia venha a determinar a devoluo do capital investido pelosRequerentes, bem provvel que no existam mais recursos disponveis para que tal devoluo seja efetivada, razo pela qual, diante do fundado receio de dano irreparvel, se faz necessrio a antecipao da tutela. Assim, requer a expedio de Oficio destinado ao Tribunal de Justia de Santa Catarina, para que determine a reserva financeira no montante compatvel com o pleiteado na presente demanda, para que ao final possamosRequerentes levant-los a fim de serem ressarcidos pelos danos provocados pela conduta ilcita da R.
VII - DO PEDIDO Em face ao exposto, vem o Autor, com base nos fundamentos e nos dispositivos legais inerentes, requerer: a) O deferimento do benefcio da GRATUIDADE DE JUSTIA, conforme fundamentao no item I, para publicaes, citaes e quaisquer atos processuais, posto seremosRequerentes pessoas pobres na acepo legal do termo, conforme declaraes encartadas aos autos; b) O Acolhimento da concesso de Tutela Antecipada, para fins de expedir Oficio com carter de Mandado Liminar, determinando o bloqueio em favor dos Requerentes, para que o Tribunal de Justia de Santa Catarina proceda a transferncia financeira no montante de R$ 27.500,00 (vinte e sete mil e quinhentos reais) dos valores,disponibilizando-o ao Juzo, ou, caso sua impossibilidade ou inviabilidade,seja determinado a converso em penhorados bens bloqueados,tudo isso nos autos do Processo0909459-35.2013.8.24.0023. Referido pleito dever ser expedindo para o seguinte endereo decorrespondncia: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SANTA CATARINA - Rua lvaro Millen da Silveira, n. 208 - Florianpolis - Santa Catarina - CEP 88020-901; c) Seja recebida a presente Ao, acolhendo o litisconsrcio ativo edeterminando a citao postal do Ru no endereo indicado no prembulo dessa inicial, atravs de Carta com Aviso de Recebimento - AR, conforme preleciona o Art. 221, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, para que querendo, apresente resposta presente Ao, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica, como tambm, compaream s audincias que forem designadas; d) Seja determinado ao Ru, juntamente com a citao, com fundamento nos Art. 130, 355 a 363, todos do CPC, combinado com o Art. 43, do CDC, a correspondente juntada aos autos de todos os documentos relacionados aosRequerentes; e) Seja declarada nulo o Contrato de Adeso, garantindo, deste modo, o trmite processual no foro de domiclio dosRequerentes, ou seja, na cidade de Mococa, Estado de So Paulo, como tambm inverta-se o nus da prova em favor do Requerente, com fundamento no Artigo 6, VIII, do CDC Cdigo de Defesa do Consumidor, em relao todos os pontos que vierem a se mostrar controvertidos na presente demanda; f) A procedncia do pedido, com a finalidade de condenar o Ru ao pagamento da quantia de R$ 27.500,00 (vinte e sete mil e quinhentos reais), subdivididos em R$ 13.750,00 (treze mil, setecentos cinquenta reais) a ttulo de danos materiais e R$ 13.750,00 (treze mil, setecentos cinquenta reais) a ttulo de danos morais, que devero ser atualizados em regular execuo de sentena e igualmente rateada entre todos Requerentes; g) A condenao do Requerido ao pagamento de todas despesas processuais, alm das custas processuais e honorrios advocatcios na base de 20% (vinte por cento), tendo por fundamento o Art. 20, do CPC.
VIII DOS REQUERIMENTOS Pleiteia os Requerentes a produo de todos os meios de prova em direito admitidas, especialmente a documental inclusa, testemunhal em cujo rol ser oportunamente indicado, alm do depoimento pessoal do representante legal ou preposto do Ru, sob pena de confisso, bem como outras que se fizerem necessrias, visando a busca do direito e da verdade real. Que as publicaes sejam realizadas exclusivamente ao Advogado Jos Newton Apolinario, OAB/SP n 330.131, com escritrio na Rua Canad, 185 Jardim Lavnia, CEP 13736-340, na cidade de Mococa, Estado de So Paulo, sob pena de nulidade. Desta feita, espera e requer a PROCEDNCIA DA AO, devendo o quantum debeatur ser apurado na fase de liquidao de sentena. D-se causa o valor de R$ 27.500,00 (vinte e sete mil e quinhentos reais), to somente para os efeitos legais. Termos que Pede deferimento. MOCOCA/SP, domingo, 17 de agosto de 2014.
_____________________________________ JOSE NEWTON APOLINRIO OAB/SP 330.131
Petição Inicial - TJRJ - Ação Ordinária Declaratória de Inexigibilidade de Débito com Pedido de Danos Morais - Procedimento do Juizado Especial Cível - contra OI