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A EC N 72 E AS TRANSFORMAES DO TRABALHO DOMSTICO NO BRASIL: o

paradigma celetista e o problema da fixao e controle da jornada de trabalho


THE E.C. N 72 AND THE TRANSFORMATION OF DOMESTIC WORK IN BRAZIL: the
celetista paradigm and the problems about setting and control of working hours
Luiz Felipe Monsores de Assumpo
RESUMO
Prope-se atravs do presente artigo analisar as implicaes da EC n 72, conhecida como a
Emenda Constitucional das Domsticas, nas relaes de trabalho domstico no Brasil. De incio,
parte-se da constatao que este tipo de relao de trabalho envolve parcela considervel da
populao brasileira, da a importncia do tema. Considera-se que a declarao de novos de direitos
constitucionais aos trabalhadores domsticos concorre para a dignificao desta classe de
trabalhadores. No entanto, h significativa controvrsia acerca da aplicao automtica do
paradigma celetista ao trabalho domstico, no apenas pela sua excluso expressa da CLT, mas
tambm por ostentar uma configurao diversa daquela que se tornou o pressuposto dogmtico da
relao de emprego. Por isso se prope, ao final, uma revisitao dessa dogmtica, segundo a qual
se ampliaria a autodeterminao das partes contratuais, de modo a permitir alguns ajustes
excepcionais, relacionados, principalmente, ao salrio e jornada de trabalho.
PALAVRAS-CHAVE: EC n 72. Direito do Trabalho. Trabalho Domstico. Jornada de Trabalho.
ABSTRACT
The purpose of this article is to analyze the implications of the Constitutional Amendment n. 72,
called the C.A. of the Housemaids, in the relations of domestic work in Brazil. Initially, we start
from the observation that this type of working relationship involves considerable portion of the
population, hence the importance of the theme. It is considered that the declaration of new
constitutional rights to domestic workers contributes to dignify this class of workers. However,
there is significant controversy about the automatic application of the general rules (CLT) to
domestic work, not only because its expressly excluded of the CLT, but also because its
configuration is different from that which became the dogmatic premise of the employment
relationship. Therefore its proposed, in the end, to revisit this dogma, in order to allow the
expansion of the self-determination of the contractual parties, which ones could make some
exceptional adjustments, primarily about wages and working hours.
KEYWORDS: EC n. 72. Labor Law. Housework. Working hours.
1. INTRODUO

A Emenda Constitucional n 72, conhecida como a E.C. das Domsticas, vem dando o
que falar. Debates acirrados tm ocupado espaos no meio jurdico, jornalstico, associativo e
governamental, sem poupar a sociedade de uma enxurrada de informaes, por vezes conflitantes.
Mas isto, no entanto, era de se esperar.
Nmeros recentes da OIT1 demonstram que, no Brasil, h cerca de 7,2 milhes de
trabalhadores domsticos. Por seu turno, a PNAD 2011 (IBGE) revela que aproximadamente 2
Economista e Bacharel em Direito. Mestre em Direito e Sociologia (UFF). Auditor-Fiscal do Trabalho. Professor do
Centro Universitrio Geraldo Di Biase. E-mail: felipemonsores@ig.com.br.
1
Disponvel em: http://www.ilo.org/travail/Whatsnew/WCMS_173363/lang--en/index.htm. Acesso em: 19. jul. 2013.

milhes de trabalhadores domsticos laboram em mais de uma residncia. Na outra ponta, o Censo
2010 (IBGE) mostrou que h em torno de 57 milhes de unidades domsticas no Brasil, as quais
abrigam pouco mais de sessenta milhes de famlias. A partir desses nmeros, e de uma simples
associao, envolvendo todas as famlias que ocupam um polo ou outro da relao de trabalho
domstico, chega-se ao quantitativo aproximado de 16,4 milhes de famlias brasileiras (27,3%)
que ofertam e/ou usufruem de algum tipo de trabalho domstico.
Este nmero pode ser potencialmente maior, haja vista que, segundo a mesma PNAD 2011,
cerca de 34 milhes de famlias so chefiadas por pessoas que trabalham 2, que aproximadamente 7
milhes de domiclios so ocupados por pessoas que moram sozinhas, e que os nmeros da
informalidade absoluta, no universo do trabalho domstico brasileiro, ainda no so totalmente
conhecidos3.
Por envolver parcela to considervel da populao brasileira, a temtica do trabalho
domstico desperta, evidentemente, muito interesse, que certamente se ampliou, ainda mais, com o
advento da alterao constitucional promovida pela EC n 72.
Este ensaio tem o propsito de discutir o alcance da EC n 72 nas relaes de trabalho
domstico no Brasil, procurando examinar, num primeiro momento, em que medida a declarao
dos novos direitos constitucionais invoca a mudana imediata nos contratos de trabalho domstico,
e se a CLT, como se popularizou afirmar, tornou-se o estatuto aplicvel a essas relaes de trabalho.
Na sequncia, far-se- uma anlise mais cuidadosa da adequao do paradigma celetista ao trabalho
domstico, para, ao final, testar a validade da aplicao no temperada da principiologia consagrada
pelo Direito do Trabalho brasileiro, bem como dos prprios pressupostos dogmticos da relao de
emprego, no trato de uma das questes mais problemticas dessa renovada relao de trabalho: a
limitao da jornada.
2. A QUE SE RESUME A EMENDA CONSTITUCIONAL DAS DOMSTICAS?
A EC n 72 em boa hora veio agregar alguns direitos trabalhistas constitucionalizados
paleta de direitos dos empregados domsticos. Esses direitos, todos clausulados no art. 7 da CRFB,
so: 1) garantia de salrio nunca inferior ao mnimo, para os que recebem salrio varivel; 2)
proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime a reteno dolosa; 3) durao do trabalho
dirio no superior a oito horas, salvo compensao de horrios; 4) horas extras remuneradas com
adicional de, no mnimo, 50% sobre a hora normal; 5) acesso s normas de segurana e sade no
ambiente de trabalho; 6) reconhecimento dos acordos e convenes coletivas de trabalho; 7)
proibio de diferena salarial decorrente de discriminao; 8) proibio de trabalho insalubre,
perigoso ou noturno aos menores de dezoito anos, e de qualquer trabalho ao menor de dezesseis,
salvo na condio de aprendiz.
Outros direitos, como indenizao pela despedida arbitrria, seguro-desemprego, FGTS,
adicional noturno, assistncia aos filhos, at cinco anos, em creches e pr-escolas e auxlio-doena
acidentrio, no seriam, em tese, autoaplicveis (pelo menos a maioria deles), eis que dependeriam
de regulamentao ulterior, a qual dever ser produzida visando [...] simplificao do
cumprimento das obrigaes tributrias, principais e acessrias, decorrentes da relao de trabalho e
suas peculiaridades.4 A despeito da importncia e da relevncia social desses direitos, afora os que
se referem ao modelo indenizatrio em caso de ruptura contratual, visto que tal modelo j existe,
nenhum outro tem o condo de regular de fato a relao de trabalho domstico5.
2

Admite-se que, neste caso, a ampliao da renda dessas famlias estimularia a demanda por servio domstico, de
modo a reduzir o custo de oportunidade de que incorrem seus chefes, ao exercerem dupla jornada: trabalho formal e
afazeres domsticos.
3
Quanto a este aspecto, uma das estimativas mais importantes vem do levantamento realizado pela OIT e pelo FNPeti
(disponvel em: http://www.fnpeti.org.br/search?SearchableText=dom%C3%A9stico. Acesso em: 19. jul. 2013)
segundo o qual cerca de 250 mil crianas e adolescentes, entre 10 e 17 anos, laboram no mbito domstico.
4
Pargrafo nico do art. 7, da CRFB, alterado pela EC n 72.
5
Alm da indenizao, j mencionada, h tambm a questo da remunerao do trabalho noturno. Sobre esta questo, a
despeito de se referir de fato regulao do contrato de trabalho domstico, h alguma controvrsia sobre sua

Quanto aos direitos que, em tese, no esto condicionados regulamentao futura, podese afirmar que ao menos um deles no tem aplicao prtica6. Outros dois so de difcil realizao, e
iriam depender, em princpio, de novas mudanas na Constituio 7. Trs outros representam meras
aplicaes expressas e particularizadas de certos princpios fundamentais 8. Por fim, um deles no
tem existncia autnoma, pois se trata de mero consectrio lgico de outro direito9.
Desse modo, conclui-se que o nico direito de primeirssima ordem, que agora aproveita o
trabalhador domstico, por conta da EC n 72, o direito limitao da jornada de trabalho (Inc.
XIII, art. 7, CRFB). A proteo do trabalhador em relao durao do trabalho foi, sem dvida, a
grande transformao imposta pela Emenda Constitucional das Domsticas relao de trabalho
no ambiente domiciliar, pois antes da emenda era a necessidade ou convenincia do patro que
ditava o limite da jornada do trabalhador domstico brasileiro.
3. A (DES)PROTEO DO TRABALHO DOMSTICO E A (IN)ADEQUAO DA CLT
Havia, se possvel dizer, um lado bom disso tudo, que era o fato de que a natureza
contnua10 do trabalho domstico, associada ausncia de um limite para a sua durao,
autoaplicabilidade, levando-se em considerao o paradigma celetista. De todo modo, como mais adiante se ver, tratase de um direito no autnomo, pois ele consectrio lgico da limitao da jornada, consagrado no inciso XIII do
art. 7 da CRFB.
6
Garantia do salrio mnimo, ao menos, queles que recebem remunerao varivel (Inc. VII, art. 7, CRFB). O salrio
varivel que merea tal proteo s poderia ser aquele dimensionado por unidade de obra ou pea, ou o chamado
salrio misto, tpico dos tarefeiros (CATHARINO, 1951). Tais modalidades salariais so caractersticas do trabalho
gerador de valor economicamente aprecivel. Este trao distintivo, como reza a lei, no configura o trabalho domstico.
7
Trata-se da reduo dos riscos ocupacionais no ambiente domstico (Inc. XXII, art. 7 CRFB) e do reconhecimento
dos instrumentos normativos (Inc. XXVI). No primeiro caso, haveria no s a necessidade de se configurar
normativamente a hiptese de acidente de trabalho, como seria necessria uma adaptao improvvel das Normas
Regulamentadoras de Segurana e Sade do Trabalhador, as quais so vinculadas CLT. Demais disso, neste particular,
a configurao da periculosidade e insalubridade depende de circunstncias fticas que demandam inspeo no local de
trabalho, por parte dos Auditores-Fiscais do Trabalho. Tal hiptese no figura entre as que mitigam a inviolabilidade do
lar (Art. 5, inc. XI, CRFB), e no h qualquer alternativa, entre as modalidades de inspeo fiscal, que substitua a
verificao in loco das condies de segurana no ambiente de trabalho. Demais disso, sendo certo que a questo da
segurana e sade do trabalho apenas um dos aspectos que ilustram o garantismo constitucional trabalhista, como
forma de atenuar o desnvel material entre os polos do conflito original capital versus trabalho, como se aplicar tal
garantismo relao de trabalho domstica, uma vez que o dito conflito original no se materializa em sua plenitude
ontolgica? No segundo caso, haveria de se reconhecer como entidade de classe, dotada de personalidade de direito
sindical, as agremiaes de trabalhadores e empregadores domsticos. Atualmente, as representaes de empregados
domsticos tm carter de associao genrica (embora algumas dessas associaes ostentem a designao sindicato),
no tem registro no Cadastro Nacional de Entidades Sindicais (CNES) e, portanto, no registram acordos ou
convenes coletivas. Por outro lado, a que categoria econmica (CLT, art. 511) pertenceria o empregador domstico?
Se a estratificao categorial configura a estrutura tripdica do sistema sindical brasileiro (ao lado da unicidade sindical
e da contribuio sindical compulsria), como se poderia conceber a existncia de uma categoria econmica
representativa dos empregadores domsticos, uma vez que tal relao no reproduz uma relao de domnio do capital
sobre o trabalho? A sada poderia ser o empoderamento das associaes de empregados e empregadores domsticos, ao
nvel em que os sindicatos esto hoje. Mas isso dependeria de outra emenda constitucional, a fim de ser alterar o art. 8
da CRFB.
8
De fato, a proteo do salrio contra a reteno dolosa (Art. 7, inc. X, CRFB), e a proibio da discriminao salarial,
e de critrios de admisso, em face da etnia, credo, estado civil, deficincia fsica etc. (Art. 7, incs. XXX e XXXI,
CRFB) so aplicaes particulares (e, diga-se, incompletas) do princpio da dignidade da pessoa humana, da igualdade,
da legalidade etc.
9
o caso do inciso XVI, do art. 7 da CRFB (remunerao das horas extras), pois tal direito no passa de um
consectrio lgico da limitao da jornada de trabalho, este sim, um direito de primeira ordem concedido aos
trabalhadores domsticos pela EC n 72. Algo parecido pode-se dizer do inciso XXVIII, do art. 7 da CRFB, no que
tange proibio do trabalho insalubre, perigoso e noturno aos menores de dezoito anos. O conceito de trabalho
noturno s faz sentido em decorrncia da compartimentao da jornada, que um episdio do sistema de proteo do
trabalhador quanto durao do trabalho. Quanto questo da menoridade, trata-se de um conceito que aproveita todos
os trabalhadores, sendo certo que a condio insalubre ou perigosa de trabalho j foi apreciada linhas antes.
10
Art. 1 da Lei 5.859/72. Um paralelo com o clculo infinitesimal nos permite visualizar o tempo do trabalho
domstico como um continuum. Diz-se, portanto, que a varivel tempo (t), neste caso, uma varivel quantitativa
contnua, pois pode assumir qualquer valor (ponto) distado dos demais por um espao infinitesimal, dentro de um

contrastava com a habitualidade ou no eventualidade do trabalho do empregado celetista, que goza


de um limite para a durao da jornada, a qual, por sua vez, mensurada em unidades de tempo.
Neste caso, a nica compartimentao possvel do trabalho domstico no se dava no mbito do
sistema de controle da durao do trabalho, e sim no da obrigao salarial, notadamente no que
tange periodicidade. Da se sustentar, com bastante propriedade, que o trabalhador domstico era
o nico trabalhador mensalista, por definio legal.
O tal lado bom da histria poderia, de fato, ser uma vantagem para o trabalhador
domstico. Basta imaginar que, de um lado, haja uma demanda monstruosa pelo trabalho domstico
(algo que plausvel, considerando as estatsticas mencionadas alhures), o que aumentaria o poder
de barganha desses trabalhadores no momento da negociao de seus contratos. Poderiam, por
exemplo, negar-se a trabalhar todos os dias, ou a dormir na residncia do patro, ou a realizar
determinada tarefa especfica. Poderiam estabelecer, inclusive, um limite inferior a oito horas
dirias para a jornada de trabalho. Ainda assim, sendo mensalistas, receberiam o salrio integral
relativo ao ms de trabalho, e no proporcional s horas efetivamente trabalhadas.
Tal panorama permitiria supor que o trabalho domstico pudesse ser limitado, em seus
parmetros de quantidade e qualidade, pelo prprio mercado de trabalho, dispensando, portanto, o
sistema de proteo de carter normativo.
Nada mais que a essncia do pensamento liberal a supremacia da liberdade do trabalho
o trabalho-mercadoria obedecendo lei da oferta e demanda, algo que h muito se tenta impor, no
sem algum refinamento (ideo)lgico, s relaes de trabalho reguladas pela CLT, ou equiparadas.
Em se tratando do trabalho domstico, no entanto, a lgica liberal resultaria num paradoxo, pois
inconcebvel que um trabalho que no agregue valor econmico, por no estar inserido num modelo
de produo de bens e servios (CAVALCANTE; JORGE NETO, 2008), possa estar sujeito
mesma dinmica da oferta e da demanda por mercadorias.
De todo modo, certo que as estatsticas desmontam esse cenrio hipottico. Se h cerca
de 7,2 milhes de trabalhadores domsticos no Brasil, segundo a OIT, aproximadamente 70% deste
montante atua sem um contrato formal de emprego. o caso de se afirmar que o poder de barganha
do trabalhador domstico brasileiro, a despeito da valorizao salarial que vem se observando nos
ltimos anos11, no foi capaz, sequer, de garantir o seu acesso aos direitos previstos na Lei 5.859/72.
Diante de tal realidade, conclui-se que o trabalhador domstico brasileiro no ostenta, sob esta
perspectiva, qualquer poder de barganha.
Mas o desnvel de poder do trabalhador domstico, em relao ao mercado potencial de
empregadores domsticos, no explicvel luz do conflito original capital x trabalho, justamente
pela ausncia do capital vivificado pelo trabalho. Em princpio, o trabalho alienado ao domiclio
no gera riqueza, embora no concorde inteiramente que no possa gerar valor. Tal inadequao
tambm se mostra pela forma com que alguns juristas, dentre eles Delgado (2007) enxergam a
relao de trabalho, a partir de seus atores: empregado e empregador, este adjetivado na CLT como
empresa. Neste sentido, a relao de trabalho assimtrica, porque se trata de uma relao
jurdica entre um indivduo e um ente coletivo a empresa forma pela qual o capital se expressa.
No mbito domstico, no h dvida, a relao de trabalho interpessoal. Em sendo
correto o que afirma Gomes (2002), que a relao de trabalho , fundamentalmente, uma relao
pessoal, tal caracterstica, no mbito domstico, bem mais acentuada.
Esta interpessoalidade ou, noutros termos, pessoalidade biunvoca, um dos principais
registros que distinguem o trabalhador domstico do tipo ideal de trabalhador representado na (ou
pela) CLT. A relao de trabalho estabelecida no mbito familiar materializada entre indivduos, e
este no bem o tipo de relao que em termos teleolgicos caracteriza a CLT. Nesses termos, alis,
convm lembrar que a CLT se tornou o monumento que (ainda) , porque em determinado momento
era o que havia de mais prximo de um estatuto de cidadania. Uma representao de cidadania do
determinado intervalo. Este paralelo bastante sedutor, visto que a natureza contnua do trabalho domstico o
transforma num ente indivisvel a partir de variveis quantitativas discretas, neste caso, as horas do relgio ou os dias
do calendrio.
11
Entre 2005 e 2011, segundo a PNAD (IBGE) o salrio mdio do trabalhador domstico aumentou 53,7%. No mesmo
perodo, a inflao medida pelo IPC (de maio a maio) foi inferior a 30%.

tipo regulada (W. SANTOS, 1979), centrada no trabalho, bem verdade, mas que objetivava mediar
a questo social que, at ento, era totalmente ignorada pelo paradigma liberal clssico.
Uma concesso do capitalismo, pode ser. A institucionalizao das lutas dos
trabalhadores12, sem dvida. Mas inegvel que o vetor emancipatrio (B. SANTOS, 2003)
presente na CLT se direciona para o trabalhador da fbrica, ou, mais adequadamente, da empresa,
em sua acepo moderna13. Isto fica evidente no art. 7 do Estatuto do Obreiro, o qual exclui uma
srie de relaes de trabalho do mbito de sua proteo, entre as quais a domstica.
claro que a reorientao do Estado Brasileiro no sentido de se constituir em Estado
Social, do que se tem, como evidncia saliente, a constitucionalizao dos direitos trabalhistas,
forou a expanso do universo de relaes de trabalho protegidas pelo paradigma da Norma
Consolidada. Esta expanso rompeu os limites da racionalidade histrica da CLT em, pelo menos,
trs aspectos. O primeiro, no que tange caracterizao do empregador como a empresa. Neste
sentido, tratou-se de mitigar a nfase depositada sobre a atividade empresria, deslocando-a para o
poder empregatcio (PORTO, 2009). O segundo, no que tange ao mbito dos setores econmicos,
em particular o setor primrio, negligenciado pela CLT. O terceiro, no que se refere s
configuraes da subordinao jurdica, verdadeiro carro-chefe entre os requisitos fundamentais da
relao de emprego, atravs da apropriao de certas formas sui generis (GOMES;
GOTTSCHALK, 2002).
Este movimento de realizao do garantismo laboral (SILVA, 2011) ps CLT parece
ilustrar bem a pretenso de universalidade do Direito do Trabalho (VIANNA, 2005) 14, cujas regras
de proteo alcanaram as relaes de trabalho estabelecidas no meio rural, no mbito no
corporativo, alm dos chamados trabalhadores avulsos. No se pode afirmar, contudo, que o
paradigma celetista os tenha assimilado como resultado automtico da constitucionalizao dos
direitos trabalhistas, reproduzido na atuao jurisdicional, mas pela ao de uma
heteronormatividade esparsa.
Houve por bem se fazer o mesmo com o trabalho domstico, o que, de fato, ocorreu, com o
advento da lei 5.859/72. Pela primeira vez, o trabalho domstico havia sido verdadeiramente
regulamentado no Brasil15. No entanto, diferentemente dos trabalhadores rurais, tambm excludos
da CLT, e at mesmo dos trabalhadores avulsos, que sequer constituem exemplos de relao de
emprego stricto sensu16, os direitos conferidos aos trabalhadores domsticos foram poucos, se
comparados aos que aproveitam o trabalhador celetista. Esta discriminao foi mantida no plano
constitucional, at a edio da EC n 72.
Mas bom atentar, como assinala Ivan Alemo 17, que a modificao constitucional trazida
pela EC n 72 no teria provocado a assimilao automtica da relao de trabalho domstico pela
CLT.
Sob o aspecto material, pode-se argumentar que, como j se afirmou alhures, o tipo ideal
de trabalhador destinatrio da CLT distinto daquele que exerce seu trabalho no mbito domstico.
Os trabalhadores em ao, segundo expresso de Segadas Vianna, usada para designar a luta dos
trabalhadores por direitos e dignidade, foram fundamentais para a criao de um cdice trabalhista
no Brasil. Apesar de seu reverso a transformao do sistema de produo capitalista em norma
fundamental (VIANA, 2001) a CLT institucionalizou uma dinmica emancipatria que emerge
da base do sistema de produo de riquezas, proclamando a dignificao do trabalho, e rompendo
12

Cf. Vianna (2001), disponvel em: www.tst.jus.br%2Fdocuments%2F1295387%2F1313066%2F3.%2BO%2Bnovo


%2Bpapel%2Bdas%2Bconven%25C3%25A7%25C3%25B5es%2Bcoletivas%2Bde%2Btrabalho%2B-%2Blimites%2C
%2520riscos%2Be
%2Bdesafios&ei=z0YSUtOxOJK68wSL8IGYDw&usg=AFQjCNHNNF3w5MhUVs8XLcrjza8DHOyeZQ&sig2=REfh
8u395NDgktcVFpvV_w. Acesso em: 28.abr.2012.
13
Conforme a denominada Teoria da Empresa: [...] atividade econmica organizada para a produo ou
a circulao de bens ou de servios (Novo Cdigo Civil, art. 966, caput).
14
Em: Instituies de Direito do Trabalho (SSSEKIND et Al, 2005).
15
De acordo com a corrente doutrinria que afirma que o Decreto-Lei n 3.078/1941 jamais entrou em vigor, em razo
de no ter sido regulamentado, conforme previa o art. 15 da citada norma.
16
Conforme art. 1, da lei 12.023/2009.
17
Ver em: http://ivanalemaouff.blogspot.com.br/p/a-pec-das-domesticas-algunsdas-domesti.html.

com a tradio da locatio conductio operarum, que moldava formalmente as relaes de trabalho
caractersticas da fase pueril do capitalismo industrial brasileiro.
Interessa observar que poucos anos antes da CLT, em 1941, foi editado o Decreto-Lei n
3.078, que tratava da locao dos empregados em servio domstico. O que poderia representar
um importante marco regulatrio das relaes de trabalho domstico no Brasil, tornou-se a
evidncia do quo distintos eram os universos da fbrica e da casa.
A CLT, de fato, sugere momentos em que o contrato de trabalho se transforma num pacto
de fidelidade com o patro. O prprio instituto da justa causa parece confirmar esta tese, exatamente
por representar o desfecho radical da traio da confiana, do rompimento imperdovel do
dever de obedincia e fidelidade para com a pessoa e o empreendimento do empregador
(CANDEMIL, 2007), da destruio do suporte psicolgico e moral da relao de emprego
(RUSSOMANO, 1993). Trata-se, sem dvida, de reminiscncia da tica institucionalista da relao
de emprego. No entanto, mesmo a doutrina clssica tratava a questo da fidcia entre empregado e
empregador como uma expresso do princpio geral da boa-f (MARANHO, 2001;
RODRIGUEZ, 2002). Nada mais de acordo com a perspectiva contratualista da relao de trabalho,
e adequado, portanto, superao de uma relao baseada em sujeio, para outra que se sustenta
na noo de subordinao jurdica.
Mas o citado Decreto-Lei 3.078/41, a despeito de ter sido editado na dcada de ouro da
consolidao e generalizao do Direito do Trabalho no Brasil, ficou longe de exorcizar a tradio
servil que sempre caracterizou as relaes de trabalho entre aqueles que cuidam dos arranjos da
casa, e seus respectivos patres18.
De incio, v-se que o objetivo da norma regular a locao dos empregados em servio
domstico, sinalizando que a prestao de servios no mbito domiciliar estaria inserida no
contexto dos contratos regidos pelo direito civil (arts. 1.216 a 1.236 do Cdigo Civil de 1916),
embora a norma previsse a anotao da Carteira de Trabalho do empregado, e o pagamento de
salrio. Ainda quanto a esse aspecto, a despeito de o Decreto-Lei 3.078/41 ser anterior CLT, a
regulao por ele proporcionada ao trabalho domstico j podia ser considerada um retrocesso, vez
que a interpretao autntica do que seja um contrato de trabalho era conhecida desde 1935,
atravs da Lei n 62.
A norma no previa qualquer indenizao pela terminao unilateral do contrato de locao
de servios domsticos. O direito se resumia apenas aos salrios vencidos. A exceo ficava por
conta da hiptese de no ter sido dado aviso prvio da resilio contratual, ocasio em que se
pagaria parte lesada o equivalente a oito dias de salrio, importncia esta que podia, por parte do
patro, ser descontada dos salrios vencidos do trabalhador.
A questo da violabilidade do lar no passou despercebida pelo Decreto-Lei 3.078/41. Ela
fica estampada logo que se l o rol de exigncias para que o trabalhador domstico obtivesse a
Carteira de Trabalho, para o fim de registrar o contrato de locao de servios domsticos. Entre as
exigncias, h o atestado de boa conduta, passado por autoridade policial. Alis, a prpria CTPS do
trabalhador domstico deveria ser expedida pelo servio de identificao policial dos Estados, do
Distrito Federal e dos Territrios.
O art. 7 da citada norma elenca os assim denominados deveres do empregado. Em
muitos aspectos esse rol de deveres do trabalhador domstico se assemelha a um cdigo de tica, ou
um manual de boas maneiras, tendo em vista a nfase dada ao respeito, obedincia (no s ao
empregador, mas a todas as pessoas de sua famlia, e outras que transitoriamente estejam na casa),
honestidade, polidez e diligncia. No fim, h ainda o indecifrvel dever de zelar pelos
interesses do empregador.
Indecifrvel, o caso de dizer, pois no se trata de interesses corporativos, mas pessoais.
Atentar contra os interesses da empresa pode representar uma falta grave, se cometida pelo
empregado. Esta hiptese est bem representada nas alneas c e g do art. 482, CLT19. No entanto, se
18

Ver artigo de Ricardo Correa Peixoto (Mucamas, Criadas ou Domsticas), disponvel


http://www.brasilescola.com/sociologia/mucamas-criadas-ou-domesticas.htm. Acesso em: 10.jul.3013.
19
Negociao habitual, ou concorrencial com o empregador e divulgao de segredo da empresa.

em:

pelo vis contratualista, tais atos de infidelidade com o negcio exercido pela empresa parecem
atentatrios boa f, pois fragilizam os empreendimentos do empregador em sua luta para dar conta
da inexorvel lei da concorrncia (MORAES, 1986, p. 9), as afrontas cometidas pelo trabalhador
podem soar como ingratido pelo acolhimento instituio-empresa; um irretratvel desatino; a
mscara que cai, revelando uma identidade diversa daquela que, comungada com o grupo de
trabalhadores, traduz-se como uma sensao coletiva de pertencimento.
A famlia, de fato, no uma empresa. Cabe aqui, ento, olhar para a relao de trabalho
domstico sob a tica acontratual. Trata-se de uma instituio nuclear, bem verdade, mas ainda
assim uma instituio, que impe queles que a servem um dever de obedincia, diligncia e
fidelidade. Nesse sentido, pretendendo que o trabalhador domstico zele pelos interesses do
empregador-famlia, preciso, antes, permitir-lhe conhecer tais interesses. Mas dar a sab-los algo
que exige intimidade; e intimidade demanda uma confiana diversa da que inspira o bom
trabalhador, mais extremada, quase uma confidencialidade.
V-se que a representao do trabalhador domstico forjada pelo decreto-lei de 1941 bem
diferente daquela consagrada pela CLT, apenas dois anos depois. A dignidade que emerge do texto
consolidado a do trabalho, como fator de produo, e tambm do trabalhador o homem
concreto e socializado (RADBRUCH apud PIMENTA, 1954) como membro de uma classe
definida por alienar um tipo especfico de trabalho, aquele que anima o capital, e que agrega valor
s coisas que se originam dessa conjuno. Mesmo coisificado, o trabalho um valor em si. Um
valor superlativado, na verdade, se considerarmos o trabalho humano, como sustenta Polanyi (2000)
indissocivel da figura do trabalhador.
Mas o Decreto-Lei 3.078/41 paradoxal ao retratar o trabalhador domstico. Ao mesmo
tempo em que seu trabalho alocvel, e como tal dissociado da figura da pessoa do trabalhador,
visto que dele o locador pode fazer o uso que melhor lhe aprouver, ele pessoalssimo, em razo do
nvel de confiana pressuposto dos deveres do trabalhador domstico em relao ao patro. Mesmo
a Lei 5.859/72, apesar de romper com a concepo locatcia do contrato de servios domsticos, e
de ter agregado alguns dos direitos que aproveitam os trabalhadores celetistas, manteve, com a
ilimitao da jornada, a ideia de que do trabalho do empregado domstico o empregador tem plena
disponibilidade.
O processo emancipatrio do trabalhador brasileiro, que teve no advento da CLT um
divisor de guas, estranho ao trabalhador domstico. Enquanto que a dinmica de dignificao do
trabalho pressups o reconhecimento de que no se poderia perceb-lo apenas em sua expresso
extrnseca, sem reconhecer no trabalhador um titular de dignidade, o processo de emancipao do
trabalhador domstico no pde contar com a valorizao do trabalho sequer como fator de
produo. Por outro lado, o mal de origem do trabalho domstico no Brasil a escravido parece
ter fincado espeques com mais profundidade do que se imagina, a ponto de se lhe atribuir o
estigma [social] da desvalorizao (MELO, 1998), como consequncia no apenas do carter
senhorial, mas da internalizao social do lugar da mulher 20 o espao domstico no qual ela
exerce o dever natural de servir aos outros, maridos e filhos, sem qualquer remunerao.
O estigma social mencionado por Hildete Pereira de Melo resultaria, portanto, da evidncia
de que vrias formas de discriminao coexistem, tais como: a herana escravista, a generizao
(genderization) do trabalho domstico, a associao intrnseca com a baixa qualificao e a
ausncia de expectativas, a demanda por mo-de-obra que retroalimenta os bolses de pobreza,
alm do baixo retorno social e econmico do trabalho domstico, em razo da elevada taxa de
informalidade. Todos esses problemas formam um quadro que muito difcil de reverter,
considerando apenas a ampliao dos parmetros salariais e o acesso a novos direitos.
Embora se refira s representaes da preceptora na literatura inglesa no sculo XIX,
Monteiro (2000) descreve a condio de agregada/segregada das preceptoras e governantas que,
sem muito esforo, poderia se adaptada ao perfil dos empregados domsticos brasileiros. O patro
(ou patroa), sua famlia, os amigos da famlia e seus convivas, todos, enfim, pertencem casa, e
20

O trabalho domstico, ainda hoje, reconhecido como um trabalho tipicamente feminino, pois menos de 10% dos
trabalhadores domsticos brasileiros so homens.

nessa condio expandem o permetro de domnio sobre o trabalhador domstico. Domnio 21 parece
ser a expresso que melhor retrata a relao de sujeio do empregado domstico ao comando da
casa. Sujeio, alis, de carter pessoal e social, bem distinta, portanto, da subordinao jurdica que
caracteriza a relao de emprego protegida pela CLT.
A autora ainda recoloca a questo aparentemente contraditria, insinuada linhas atrs, de
que o desvalor do trabalho no mbito domstico parece fora de lugar, considerando que a sociedade
no prescinde de algum tipo de prestao de servio domiciliar. Mais uma vez, adaptando o registro
de Elizabeth Sewell22, o desprezo pelo trabalho da empregada domstica consequncia da
posio social que o mundo a coloca e, ao mesmo tempo, da posio social na qual ela se
coloca (MONTEIRO, 2000, p. 25).
Em estudo realizado pelo IPEA em 2011, objetivando diagnosticar a situao dos
trabalhadores domsticos no Brasil, ficou evidente que pelo menos trs questes dificultam a
melhoria das condies de vida desses profissionais: 1) a ausncia da ao coercitiva estatal,
representada pela Inspeo do Trabalho; 2) a presena de laos pessoais no ambiente de trabalho; 3)
o surgimento de novas formas deste trabalho, a exemplo das diaristas, que atuam margem da
proteo da Lei 5.859/72 (PINHEIRO; FONTOURA; PEDROSA, 2011, p. 4).
Mas nem todos concordam em atribuir inaptido (material) do paradigma celetista a
suposta condio naturalmente precria do trabalhador domstico brasileiro.
Jurema Brites, por exemplo, duvida que as desigualdades que o trabalho domstico
engendra, demarcadas pela noo de mundo tradicional, se expliquem, em tempos de
modernidade, luz da dicotomia pblico-mercado/privado-famlia. Para a autora, as novas
tecnologias promoveram a redistribuio de papeis entre homens e mulheres, mesmo no mbito
familiar, de modo que o patriarcalismo no poderia responder, nos tempos atuais, pelo quadro de
injustias normalmente associado condio de vida do trabalhador domstico (BRITES, 2004, p.
3). Mesmo a alardeada precariedade inerente situao dos trabalhadores domsticos brasileiros
no escapa crtica da autora. Para ela, chega-se a tal concluso partindo do pressuposto falacioso
de que no existe dignidade do trabalho fora do paradigma fabril, e que a conscincia de classe s
se formaria, imediata e inexoravelmente, atravs da insero ideal do trabalhador no mercado de
trabalho, atravs de um vnculo formal tipicamente capitalista (BRITES, 2004, p. 3).
Talvez seja precipitado afirmar que o sentido de ascenso social do trabalhador domstico
no passe, necessariamente, pelo ingresso no mercado de trabalho 23. Mas o que Jurema Brites
prope que a submisso contida no trabalho domstico se explica, to s, pela dependncia
econmica; muito mais que pela origem patriarcal da sociedade moderna, e pela diviso sexual do
trabalho que dela decorre.
A anlise da (in)adequao da CLT ao trabalho domstico, sob o aspecto formal, tambm
possui suas complexidades.
Como j se afirmou, a nica regulao autoaplicvel advinda com a EC n 72, no mbito
da relao de trabalho domstico, se deu no tocante limitao da jornada. Desta forma, se algo da
CLT fosse automaticamente assimilvel, seriam os institutos presentes no Captulo II do Direito
Tutelar do Trabalho: Da Durao do Trabalho.
Ocorre que a prpria CRFB, nos incisos IX, XIII e XVI do art. 7, rene quatro dos
elementos considerados estratgicos de todo o sistema de proteo do trabalhador, no que se refere
durao do trabalho. Estes elementos so: a limitao da jornada, propriamente dita, os institutos
da prorrogao da jornada e compensao de horrios, respectivamente, alm do trabalho noturno.
Desse modo, apenas com o contedo dos dispositivos constitucionais j seria possvel praticar a
fixao e a ampliao ou reduo da jornada de trabalho, atravs do mecanismo da compensao de
horrios, e da prorrogao da jornada legal ou contratual, com o pagamento de horas extras,
acrescidas do adicional de, no mnimo, 50%.
21

Do latim dominus (senhor) e domus (casa).


No artigo intitulado Governesses in Families, publicado em 1865.
23
Aqui a expresso mercado de trabalho citada para evidenciar a oposio com o trabalho domstico, considerado
um trabalho fora do mercado.
22

No entanto, ainda que se considerem autoaplicveis tais dispositivos, a CLT que define o
que vem a ser horrio noturno, a hora reduzida e o adicional correspondente. No que tange s
hipteses de elastecimento da durao do trabalho, tambm a CLT que fixa o limite permitido para
compensao de horrios e a prorrogao da jornada. Sendo assim, seria lcito cogitar a aplicao
da CLT como regulamento da durao do trabalho, ao menos nesses itens.
Decerto que a CLT, alm de outras normas que preexistiam CRFB/88 puderam ser
utilizadas (recepcionadas) como regulamentos, pretensamente provisrios, de certos direitos
constitudos no art. 7 da Constituio Cidad. Pode-se citar o caso do inciso I, que trata da
indenizao pela dispensa imotivada do empregado, em que o modelo indenizatrio do art. 478,
CLT, combinado com o do sistema do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), foram
reconhecidos como aqueles que deveriam ser aplicados ao caso concreto, at que outro modelo
viesse a substitu-los24. Outra situao que, at bem pouco tempo, tambm podia ser citada como
um precedente, o inciso XXI do mesmo artigo constitucional, que trata do aviso prvio
proporcional ao tempo de servio. Tambm aqui os dispositivos insertos nos artigos 487 a 491, da
CLT foram assimilados como o regulamento desse novo direito, a despeito de constituir norma bem
anterior CRFB/88. Logicamente, isto tambm poderia ocorrer com a limitao da prorrogao da
jornada de trabalho, da compensao de horrios, e com a definio do perodo considerado como
horrio noturno.
No entanto, isto no to simples assim.
De incio, frisa-se que o Captulo II da CLT: Da Durao do Trabalho contm certos
dispositivos inaplicveis ao trabalho domstico, justamente por se tratar de um ofcio alheado do
sistema econmico25. o caso, por exemplo, das hipteses que excepcionam a proteo do
trabalhador, frente s demandas inadiveis da empresa (art. 61), ou quando suas atribuies so as
de gestor do negcio (art. 62).
Em termos teleolgicos, poder-se-ia excluir, tambm, a hiptese do banco de horas (art.
59, 2 e 3, CLT), uma vez que se trata de uma ferramenta destinada a dar conta dos reflexos, na
produo, da sazonalidade da demanda por certos produtos26.
Situao curiosa a dos intervalos intra e extrajornada. No h referncia a eles na
CRFB/88, o que significa afirmar que se trata de direitos no apenas regulamentados, mas
verdadeiramente criados por norma infraconstitucional. Neste caso, a tese do aproveitamento da
CLT como norma reguladora de direito insculpido da CRFB no seria suficiente para justificar a
adoo da CLT como paradigma normativo, neste particular.
bem verdade que o Captulo II da CLT encerra um sistema vital de proteo do
trabalhador, no que tange durao do trabalho, dotado de carter imperativo e cogente. A questo
da durao do trabalho , de fato, um atributo importantssimo para a Inspeo do Trabalho,
sobretudo quando associado fiscalizao das condies de segurana e sade do trabalhador. Por
outro lado, as reclamaes em torno de horas extras praticadas e no pagas, e de intervalos
intrajornada no gozados (o que tambm implica em trabalho extraordinrio), ocupam mais de
das demandas trabalhistas na Justia do Trabalho.
Desde 1905, em seu Apontamentos de Direito Operrio, Evaristo de Moraes j afirmava a
necessidade de se implementar um sistema normativo que admitisse e legalizasse, at as maiores
minunciosidades, o contrato de trabalho, fixando as trs condies fundamentais: o salrio, a
durao do trabalho e a qualidade do trabalho. Especificamente quanto durao da jornada de
trabalho, o autor afirmava que a sua limitao era condio essencial para tornar distinguvel o
trabalho nas fbricas, daquilo que poderia ser considerado uma nova modalidade de escravido,
pois o tempo pelo qual ele [o trabalhador] empenha seu esfro lhe impsto pelas circunstncias;
e o capitalismo devorador no abandona a prsa enquanto tem a sugar uns restos de sangue e de
msculo!... (MORAES, 1986, p. 10).
24

Cf. ADCT, art. 10. Ver tambm Sssekind em seu Direito Constitucional do Trabalho (1999).
No sentido de formas de organizao econmica com os quais o homem procura satisfazer suas necessidades
materiais (LOUCKS; WHITNEY, 1981).
26
Conferir em Flvio Obino Filho (Manual do Contrato Por Prazo Determinado e Banco de Horas. Porto Alegre:
Senac Edies, 1998).
25

Como uma condio de extremado valor, a limitao da durao do trabalho est sujeita
vigilncia da Inspeo do Trabalho, sendo certo que o art. 75 da CLT um dos raros exemplos de
fixao ex lege da multa administrativa. No entanto, considerando as relaes de trabalho
domstico, de nada serve a atribuio de uma penalidade administrativa, se a Inspeo do Trabalho
no Brasil sofre restries constitucionais aparentemente intransponveis, notadamente quanto ao
acesso forado ao domiclio das pessoas, como condio essencial para a formao da convico da
conduta infratora. Materialmente, toda a estrutura protetiva regulada no Captulo II da CLT, se
aplicvel ao trabalho domstico, seria comparvel, com ligeira adaptao, ao que os penalistas
chamam de norma penal em branco; uma srie de crimes sem pena, uma violao clara ao princpio
da determinao legal, no por serem, as normas, estruturalmente incompletas, mas pela
impossibilidade de realizao ftica da punio, decorrente de restrio (checking) imposta pelo
prprio sistema jurdico.
Por fim, no bastassem os problemas de adequao do sistema celetista de proteo do
trabalhador, quanto durao do trabalho, seja pela inocorrncia das hipteses legais, seja pela
inaptido teleolgica, ou pela mitigao do princpio da determinao legal, h a evidente questo
da excluso, pura e simples, do trabalhador domstico, como destinatrio da proteo celetista (art.
7). Neste caso, nem mesmo os precedentes j citados, referentes utilizao da norma consolidada
como uma regulao ex ante de direitos constitudos, podero servir como argumento para a
assimilao do trabalhador domstico ao paradigma normativo genrico representado pela CLT, a
despeito do carter self executing dos dispositivos constitucionais trabalhistas.
Reprisa-se, portanto, a concordncia com a observao do Prof. Ivan Alemo, quanto
inaplicabilidade automtica da CLT aos trabalhadores domsticos, incluindo o fato de que, se este
fosse o objetivo, no seria necessria uma PEC, mas to somente uma alterao do prprio texto
consolidado. A Emenda Constitucional, no entanto, tem um simbolismo indisfarvel, pois sinaliza
a incluso dos trabalhadores domsticos ao rol de promissrios constitucionais de dignidade nas
relaes de trabalho.
4. O TRABALHO DOMSTICO E AS RELAES DE PODER
De fato, parece evidente a inadequao da CLT s relaes de trabalho domstico. Esta
inadequao se mostra formalmente pela excluso do trabalhador domstico do rol de obreiros
assalariados abrangidos pela Consolidao. Mas a questo formal a ponta do iceberg, pois o
Direito do Trabalho que emerge institucionalizado na CLT pressupe uma hipossuficincia que
aproveita qualquer um que ocupe a posio de empregado, num dado contrato de trabalho. Decerto
que h a questo da dependncia do trabalhador (CLT, art. 3). Mas a doutrina trabalhista
brasileira, ao longo dos tempos, resolveu limitar o alcance dessa dependncia situao de
sujeio hierrquica (OLIVEIRA, 2012, p. 98), em vez de interpret-la como tendo natureza
essencialmente econmica. Hierarquia no ambiente de trabalho, por seu turno, pressupe uma
estratificao funcional organizativa, o elemento essencial da vida organizacional (SIQUEIRA,
2012), que, no mbito corporativo, tem a funo de estabelecer as relaes de ascendncia e
subalternidade, sem criar, necessariamente, nichos de excluso.27 Decerto que h hierarquia no
mbito domstico, e muita, mas ela no de natureza corporativa, como se espera que ocorra na
fbrica, mas social.
Mesmo que se considere ampliar o sentido de subordinao para alm da sujeio
hierrquica, seja por reconhecer que o reducionismo de seu significado derivou de uma sindoque
que se naturalizou com o tempo 28 (PORTO, 2009), seja porque a estruturao social capitalista
impede que o trabalhador seja o titular do resultado do seu labor (OLIVEIRA, 2012, p. 99), o fato
que o trabalhador domstico no se sujeita hierarquicamente ao patro por obra e graa do poder
empregatcio, isto , por se situar no lugar contratual de subordinado, numa relao de trabalho
especfica, mas no lugar social de submisso. No se trata apenas de subordinao, nem mesmo de
27
28

Conferir em: http://www.administradores.com.br/artigos/cotidiano/usos-da-hierarquia-no-trabalho-em-equipe/61282/.


O conceito de subordinao teria sido identificado com o contedo de uma de suas espcies concretas (p.44).

subalternidade hierrquica, mas de superioridade do patro sobre o empregado, reafirmada na


medida em que lhe concede a ddiva de ocupar os espaos residuais de sua casa (BRITES, 2004,
p. 8).
Com isso se volta ao tipo de Direito do Trabalho brasileiro emoldurado pela CLT, e sua
adequao para regular as relaes de trabalho no mbito domstico. No lugar da boa f contratual,
tem-se a intimidade e os laos de confiana. Em vez da subordinao jurdica, tem-se a
hierarquizao social. No lugar da pessoalidade unvoca (em relao ao empregado), tem-se a
pessoalidade biunvoca29. Em vez do assalariamento clssico, um tipo extico de onerosidade
baseado no apenas do pagamento de salrios, mas tambm na transferncia de patrimnio do
patro para o empregado (BRITES, 2004, p. 5). Em lugar do direito de resistncia, tem-se um
contrapoder que advm da dependncia recproca entre patres e empregados domsticos, evidncia
saliente da ambiguidade que caracteriza o trabalho prestado no ambiente domstico, na medida em
que a casa o locus por excelncia da vida ntima (BRITES, 2004, p. 11).
H, de fato, um poder exercido pelo trabalhador domstico, que no deriva do direito de
resistncia, este sim, um trao distintivo e estruturante do Direito do Trabalho.
inegvel que o Direito do Trabalho consolidado no Brasil, mesmo que se lhe conteste o
carter protetivo do trabalhador (ROMITA, 2001), acaba por empoder-lo, na medida inversa do
quanto de liberdade se extrai das partes contratuais. A tutela estatal sobre as relaes de trabalho
sugere a limitao da autonomia volitivo-contratual, tanto de empregados quanto de empregadores.
Ao faz-lo, produz-se uma repercusso mais aguda sobre a conduta do polo mais forte, conduzindo
a execuo do contrato de trabalho para um equilbrio em certa medida aceitvel. A justificao
ontolgica do Direito do Trabalho se escora no axioma da explorao do trabalho pelo capital, sem
o qu no se poderia falar de modo de produo capitalista.
Portanto, negligenciar a insustentvel liberdade de empregados e empregadores o
dispndio necessrio para a realizao do equilbrio de foras no interior do contrato de trabalho. O
empoderamento do trabalhador brasileiro no advm, de regra, do locus ocupado no contexto da
relao de trabalho, mas de uma reserva exterior, formada a partir de um estatuto declaratrio de
direitos, e da institucionalizao de aparatos estatais restitutivos e repressivos.
Decerto que a EC das Domsticas representa um vetor de aperfeioamento do acanhado
estatuto de direitos que, at ento, vigorava. Mas no parece correto afirmar que tal estatuto seja
capaz de produzir o empoderamento exgeno do empregado domstico, sobretudo se considerarmos
que, no mbito dessas relaes de trabalho, o trip institucional para a proteo e garantia dos
direitos trabalhistas (PIRES, 2009), formado pela Justia do Trabalho, Ministrio Pblico do
Trabalho e Inspeo do Trabalho, coxo, na verdade.
J se viu que a ligao entre empregado e empregador domstico possui natureza de
submisso, tendo em vista a evidente relao de dependncia econmica.
Mas esta submisso seria, de certa forma, consentida, pois no apenas nutre expectativas
de obteno de vantagens monetrias, como tambm compe um sistema de comunicao entre
patres e empregados domsticos.
Da se poder dizer que no contrato de trabalho domstico h bem mais que sinalagma; h
reciprocidade. Se de um lado a dependncia econmica garante a fidelidade do empregado, de outro
a presena cotidiana do empregado na casa, junto famlia, compartilhando de sua intimidade,
garante o acesso a um grande nmero de informaes sobre seus empregadores. Confiana
retroalimentada pelo zelo quanto aos interesses do empregador, e pela subservincia que o faz
merecedor de certas ddivas, o empregado domstico no raras vezes conquista uma espcie de
estabilidade no universo social da casa. Trata-se, a toda evidncia, de um poder no negligencivel,
e que por vezes provoca no patro/patroa uma sensao de impotncia (BRITES, 2004, p. 13).
plausvel se falar, portanto, de uma relao de dependncia mtua, principalmente diante
das estatsticas j apresentadas, em torno do nmero de famlias sustentadas por mulheres, ou
formadas por pessoas que moram sozinhas, ou em que os chefes de famlia trabalham, em
29

Sugerida pela prpria CLT, como exceo regra ao carter intuitu personae em relao ao empregado, observado no
art. 483, 2.

contraposio quelas que dispem do servio domstico por mera comodidade. Acresa-se a isto o
fato de que, no Brasil, h cerca de 23,5 milhes de pessoas idosas 30 (com mais de sessenta anos), e
que em tese precisam de ateno, sendo que menos de 1% vive fora do convvio familiar31.
Observa-se que o poder exercido no interior da relao de trabalho domstico no se
expressa subjetivamente atravs de meras projees do trabalho e do capital, como ocorre nas
relaes de trabalho convencionais. Por outro lado, sugestivo acompanhar a viso de Jurema
Brites, no que se refere ao anacronismo da figura da autoridade senhorial como a base da submisso
do empregado domstico em relao ao seu patro/patroa. Mas uma coisa h de se reconhecer.
Essas relaes de poder se constroem e se consolidam no interior dessa metamorfsica relao de
trabalho, de forma autnoma por seus prprios atores, e so elas que daro conformidade ao
contrato de trabalho.
5. TRABALHO DOMSTICO E LITIGIOSIDADE
No se deve justificar o descumprimento das leis trabalhistas pela via da informalidade das
relaes de trabalho. No mbito domstico, como j foi mencionado, este fenmeno assustador.
Contudo, pouco plausvel que isto se deva somente ao estado de necessidade daquele que se
oferece ao trabalho domstico, pelo desconhecimento da lei, ou por conta do limitado aparato de
coao institucional.
Nmeros promissores podem vir do cruzamento das estatsticas de informalidade do
trabalho domstico, do nmero de processos trabalhistas envolvendo demandas domsticas, e o
nmero total de empregados domsticos no pas.
Segundo dados do IBGE32, 63,9 % o percentual mdio de trabalhadores domsticos
laborando no Brasil sem carteira assinada. Como j mencionado, a OIT tem nmeros recentes
(2013) que apontam para algo em torno de 70% de informalidade do trabalho domstico no Brasil.
Percentual parecido, 69,9%, foi obtido em pesquisa realizada pelo IPEA, para o ano de 2009. Para
aumentar a margem de segurana da anlise, fiquemos, ento, com os nmeros mais modestos.
Entre 2002 e 2011, o nmero mdio anual de trabalhadores domsticos no pas ficou em
5.923.000, sendo que, tomando os nmeros do IBGE, algo em torno de 3,8 milhes desses
trabalhadores laboraram, anualmente, sem carteira assinada.
Segundo as estatsticas do TST, entre 2001 e 2011, foi autuada uma mdia anual de
2.560.024 processos trabalhistas no Brasil, sendo que destes, aproximadamente 2,55% (pouco mais
de 65 mil) se referem a demandas domsticas.
Considerando apenas a quantidade mdia de trabalhadores domsticos sem carteira
assinada, os quais, por razes bvias, teriam altssima propenso para ingressar com aes na
justia, apenas 1,7% desse contingente props, de fato, alguma ao trabalhista na Justia do
Trabalho. Levando-se em conta a mdia anual do nmero total de trabalhadores domsticos
brasileiros, esse percentual cai para 1,1%.
Por outro lado, se entre os trabalhadores domsticos sem carteira assinada estiverem as
diaristas, e assumindo que elas, de fato, no se reconhecem como empregadas domsticas
trabalhando na informalidade, tem-se que, em 2009, esse nmero beirava 2,1 milhes de
trabalhadores (29,3%), segundo nmeros do IPEA. Para 2011, a PNAD calculou algo em torno de
30% de diaristas, considerando a totalidade de trabalhadores domsticos, o que resultaria em
aproximadamente dois milhes de pessoas.
Com base na PNAD 2011, havia no Brasil cerca de 6,65 milhes de trabalhadores
domsticos. Considerando que 30% desses so diaristas, sobram 4,65 milhes de trabalhadores que
30

Nmeros da PNAD/IBGE, de 2011.


Comunicado IPEA n 93, de 24/05/2011. Segundo a Associao dos Cuidadores de Idosos de Minas Gerais, estima-se
que haja, no Brasil, cerca de 200 mil cuidadores de idosos em atividade. Tal estatstica ensejou a criao do Projeto de
Lei n 284/2011, que prope regular a profisso.
32
PME, 2003 e 2009, disponvel em:
http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/indicadores/trabalhoerendimento/pme_nova/princ_carac_trab_dom.pdf.
31

estariam inseridos na configurao clssica do empregado domstico. Destes, aproximadamente 3


milhes no teriam carteira assinada (informalidade absoluta).
O TST divulgou que, em 2011, foram autuados nas varas do trabalho 3.069.489 processos,
sendo que 1,4% (menos de 43 mil) se referem a aes propostas por trabalhadores domsticos.
Comparando-se o total de aes trabalhistas manejadas em 2011, com o nmero de trabalhadores
domsticos que, no mesmo ano, laboraram em situao de informalidade absoluta, tem-se que
apenas 1,43% desse total se disps a brigar na justia.
Decerto que esse dado no totalmente preciso, pois as estatsticas sobre o nvel de
informalidade do trabalho domstico levam em considerao, obviamente, apenas os trabalhadores
em atividade, enquanto que os trabalhadores que ingressam com aes trabalhistas o fazem, modo
geral, depois que perdem seus empregos. Como no h estatsticas sobre a rotatividade no mercado
de trabalho domstico, fica apenas a ponderao de que a informalidade absoluta o pior cenrio
possvel para um trabalhador, e no haveria, em tese, maior estmulo medida judicial. Isto sem
mencionar o fato de que se trata de uma usurpao de direitos permanente, que se protrai no
tempo, renovando cotidianamente a pretenso do trabalhador em buscar seus direitos. Mesmo
assim, a concluso de que menos de 2% dos trabalhadores domsticos esto dispostos a acionar o
patro, ainda que esse universo seja totalmente formado por trabalhadores margem da
formalidade, por demais saliente para que seja descartada, ao menos como uma tendncia.
Fixando a anlise em 201133, tome-se o exemplo da indstria, que nesse ano empregava
formalmente 8.116.805 trabalhadores. No mesmo ano, este setor da economia produziu pouco mais
de 770 mil processos trabalhistas (9,5%). Levando-se em conta que as demandas trabalhistas so
promovidas, de regra, por trabalhadores j desligados, e que aps a terminao contratual o exempregado poder ingressar com ao judicial nos dois anos subsequentes, possvel se chegar a
outro nmero, bastando considerar que o grupo mais propenso a processar seus empregadores
composto pelo total de trabalhadores desligados, nos anos de 2009 e 2010 (6.633.150). Nesta
hiptese, considerando o volume de trabalhadores que possuam a maior propenso para a demanda
judicial (os desligados entre os anos de 2009 e 2010) e que a tenham confirmado em 2011, tem-se
que 11,7% desse contingente processou o patro.
Usando-se o mesmo critrio para o comrcio, chega-se aos percentuais de 4,0%,
considerando o total de empregados em 2011, e 4,7%, considerando o nmero de empregados
dispensados entre 2009 e 2010. No setor de servios, 3,9% e 5,1%, respectivamente.
Pode-se especular que o baixo nmero de demandas judiciais envolvendo empregados
domsticos se deva dificuldade de acesso Justia e informao, baixa escolaridade dos
trabalhadores etc. Mas se assim fosse, o mesmo fenmeno deveria ser observado no meio rural. Mas
isso, de fato, no ocorre, pois no setor agropecurio, considerando os mesmos critrios anteriores,
tem-se que 8,9% e/ou 5,6% das relaes de trabalho produziram demandas judiciais em 2011, sendo
que o contingente de trabalhadores rurais, segundo dados da RAIS/CAGED/MTE para 2011, foi
quase cinco vezes menor que o total de trabalhadores domsticos.
Trata-se do quarto maior contingente de trabalhadores do Brasil, e o de maior
informalidade, mas as relaes de trabalho no mbito domstico produzem um dos menores ndices
de litigiosidade do pas. bem plausvel que tal caracterstica se deva ao fato de que as
conformaes contratuais, consensualmente ajustadas, revestem-se de notvel legitimidade,
produzindo um efeito compromissrio que propele as relaes de trabalho domstico na direo da
durabilidade, e do esvaziamento do animus de litigar em juzo. Noutros termos, seja o que for que
ajustem, empregado e empregador domstico se vinculam aos pactos formulados no interior dessa
relao de trabalho, mesmo quando desprovida de qualquer proteo jurdica.
6. O PRECEDENTE DAS MICROEMPRESAS PARA UMA HETERONORMATIVIDADE
NO ISONMICA
33

Ano em que se tm as mais recentes estatsticas sobre demandas trabalhistas. No mbito do trabalho domstico, so
desse ano a ltima PNAD/IBGE.

No resta dvida que a EC n 72 importante, justamente por igualar, no plano


constitucional, os trabalhadores domsticos aos demais trabalhadores. Decerto que parte dos novos
direitos enunciados exigir regulamentao, e possvel que neste processo alguns desses direitos,
mormente aqueles que dependam de agentes operadores estatais (FGTS, Seguro-Desemprego, PIS
etc.) no sejam materialmente tratados com isonomia. Isto, alis, j est insinuado no prprio texto
do pargrafo nico do art. 7, quando enuncia que a simplificao das obrigaes tributrias, e as
peculiaridades da relao de trabalho [domstico] nortearo a regulamentao de alguns dos incisos
desse artigo.
No Brasil, embora no seja incomum que a normatizao heternoma confira tratamento
no isonmico s relaes de trabalho, tais ocorrncias normalmente se aderem aos traos
distintivos de certas estratificaes sociojurdicas, como gnero e faixa etria. s vezes essas
distines se referem a condies diferenciadas de trabalho (CLT, Ttulo III, Captulo I), ou a tipos
especiais de contratos de trabalho, em regra provisrios, como seria o caso dos aprendizes e dos
contratados a prazo certo, pela Lei 9.601/98. exceo destes, tais diferenciaes quase nunca
representam supresso de direitos.
No entanto, menos frequente que o tratamento diferenciado leve em considerao aspectos
intrnsecos da relao de trabalho, e mesmo determinada categorizao genrica de
empregado/empregador, que no esteja atrelada a alguma atividade econmica/profissional
especfica. Talvez porque, em sendo o caso, o tratamento no isonmico reflita, de fato, no nvel de
proteo garantida tanto pela CLT, quanto pela Constituio.
Ilustra uma dessas hipteses a situao das microempresas e empresas de pequeno porte,
que gozam de certas prerrogativas previstas na LC 123/2006, algumas delas relacionadas s
obrigaes de gesto da durao do trabalho e do descanso anual (frias).
No se trata, propriamente, de reduo de direitos dos trabalhadores, mas da eliminao de
certas obrigaes patronais, previstas na CLT, que visam proteo do obreiro, por supostamente
dificultar o descumprimento da legislao trabalhista. Tais prerrogativas se estendem, inclusive,
para a prpria ao coativa estatal, estabelecendo o que a norma chama de fiscalizao
orientadora, espcie de critrio excepcional de dupla visita.
Neste caso, a distino privilegiada pela norma aproveita todo um estrato de relaes de
trabalho, diferenciado pelo locus econmico ocupado pelo empregador (CRFB/ art. 146). Ao fazlo, a norma infere que as relaes de trabalho, no mbito desse estrato, possuem baixa
complexidade, o que dispensaria parte da tutela estatal.
De fato, a LC 123/2006 um precedente importante, pois atenua certas obrigaes do
empregador, no que se refere a um dos mais sensveis atributos do contrato de trabalho: a fixao e
o controle da durao da jornada. No bastasse, ainda cria uma espcie de barreira ao
fiscalizadora estatal, impondo Inspeo do Trabalho um perfil mais pedaggico. Por fim, a LC
123/2006 ainda estimula, claramente, o uso de meios coexistenciais ou parajurisdicionais de soluo
de conflitos, exortando expressamente a conciliao prvia, a mediao e a arbitragem.
O conjunto de dispositivos simplificadores das relaes de trabalho, no mbito das
microempresas e empresas de pequeno porte, reflete um tipo de vnculo entre patro e empregado
sujeito a pouca intermediao. Uma relao com um nvel de pessoalidade bastante elevado, que
possibilita a construo de ajustes consensuais cotidianos, com toques de improviso extralegal
(SERSON, 1995), facilitados pela relativa contingencialidade que distingue o microempreendedor
de seu empregado. o caso de se afirmar que a citada LC, por via transversa, estabelece um nvel
mais brando de proteo do trabalhador, pois parte desta proteo dirigida ao microempresrio.
O objetivo da LC 123/2006 no outro, seno promover o empreendedorismo no pas,
inspirando a promessa de que, com o estmulo certo, todos podem ser, um dia, donos do seu prprio
negcio. Mas tal promessa envolve alguns custos, sendo um deles o absentesmo do prprio
Estado, no que tange ao papel de fiscalizar as relaes de trabalho nesse mbito, o que, em tese,
repercutiria no nvel de proteo do empregado.
Certo ou errado, o fato que a norma sugere que a simplicidade que se presume de uma
relao de trabalho, por seu reduzido profissionalismo e fragilidade econmica do empregador,

possa mitigar a ao interventiva do Estado, sem alijar o empregado do sistema de garantias


trabalhistas. O exemplo que se colhe da LC 123/2006 a experincia de que, mesmo sem
desconstruir o conflito original capital versus trabalho, por vezes se aventura, no Brasil, a abrandar
a proteo heteronormativa do trabalhador, quando o pressuposto ftico o desvanecimento do
sistema hierrquico, ou da hipossuficincia relativa entre patro e empregado. No h nada que
distinga, formalmente, o empregado das microempresas dos demais. Mas as excepcionalidades
trazidas pela LC 123/2006 reduzem o permetro de proteo estatal, na medida em que amplia
potencialmente, ainda que de forma sutil, a autonomia das partes, no que tange gesto do contrato
de trabalho34.
De certa forma, a Lei 5.859/72 parte do mesmo pressuposto: que a relao de trabalho
domstico possui certas peculiaridades que, a despeito da dependncia econmica, reconfiguram
substancialmente a hipossuficincia do trabalhador frente ao patro. O problema, que a EC n 72
veio a sanear, era, justamente, a falta do estofo constitucional para alguns direitos, em especial a
limitao da jornada, sem o qu fica difcil conceber a dignidade como um atributo inerente
pessoa trabalhadora.
7. O CARTER COMPROMISSRIO DOS CONTRATOS DE TRABALHO DOMSTICO:
uma proposta de soluo para o problema da jornada
No caso das microempresas, a lei promoveu uma reduo do nvel de interveno estatal nas
relaes de trabalho, atravs da dispensa de certas obrigaes acessrias, e da conteno da
Inspeo do Trabalho. Creditou-se, tal exceo, a supostas caractersticas intrnsecas das relaes de
trabalho estabelecidas entre microempresrios e seus empregados, entre estas a contingencialidade
das posies contratuais. A despeito da incluso promovida pela EC n 72, cogita-se que o mesmo
possa ocorrer no mbito domstico, e de forma at mais aguda, pois em virtude de toda a
sustentao j esposada, a relao de trabalho domstico se credencia a ilustrar uma nova
perspectiva de tutela jurdica, dogmaticamente reinventada, que sem dispensar o estofo
constitucional comum aos demais trabalhadores, se estruture em novas bases normativas e
referncias jurisprudenciais.
Viu-se que a CLT inaplicvel ao trabalhador domstico, no apenas em decorrncia da sua
excluso expressa, mas por conta da inadequao mesma dessa relao de trabalho configurao
contratual prevista no texto consolidado.
Decerto que algumas referncias da CLT, sobretudo quanto tutela da durao do trabalho,
poderiam ser proficuamente aproveitadas. Seria o caso dos critrios de prorrogao da jornada e
compensao de horrios, dos intervalos e horrio noturno. No entanto, evidencia-se que os
dispositivos que tratam da fixao e controle da jornada de trabalho no tm qualquer proveito, no
mbito domstico.
Veem-se muitos especialistas, at mesmo em horrio nobre da televiso, sugerir
mecanismos de controle da jornada do trabalhador domstico que mal se aproveitam nas atividades
empresariais de pequeno porte, e que a prpria lei exclui das microempresas. Tendo em vista o
alcance imediato da EC n 72 jornada do trabalhador domstico, torna-se premente definir como
se deve fazer o controle dessa jornada, de modo a garantir a limitao do tempo de trabalho. Porm,
como adaptar realidade ambgua do trabalho no ambiente domstico o conceito genrico de
tempo disposio do empregador, previsto no art. 4 da CLT? H quem fale at em sobreaviso,
instituto que tem aplicao restrita a algumas categorias, que quando no dispem de regulao
extravagante35, so diferenciadas dentro da prpria CLT36!
34

Na verdade, no apenas a contingencialidade das posies contratuais pode mitigar a interveno do Estado nas
relaes de trabalho, mas a similitude de papeis, no que tange ao exerccio do poder empregatcio, ou o nvel de
submisso a este poder (CLT, 62). Verifica-se, mais uma vez, a relao inversa entre autonomia e proteo.
35
Como o caso dos Aeronautas (Lei 7.183/84) e dos Petroleiros (Lei 5.811/72).
36
Servio ferrovirio, CLT, art. 244, 2).

Olhando a jurisprudncia trabalhista, mesmo ressalvando a transio forada pelo advento


do SREP37, nota-se que na apreciao dos pedidos de horas extras, a prova documental
normalmente sucumbe aos depoimentos pessoais e oitiva testemunhal. Isto se o prprio magistrado,
de ofcio, no presumir verdicas as alegaes do trabalhador, quando a empresa, sendo obrigada a
manter controle de ponto, no se desincumbir de junt-los aos autos, ou no inverter o nus da
prova, quando tais controles apresentarem evidncias de inidoneidade. Entre tais evidncias,
considera-se expressamente o chamado ponto britnico (Smula n 338, III, TST), muito comum
nos casos em que o prprio trabalhador consigna, manualmente, os seus horrios de entrada, sada e
intervalos. Hajam vista as caractersticas do trabalho em casa de famlia, este ser o caso,
certamente, da grande maioria dos trabalhadores domsticos.
Ora, se no mbito empresarial, onde o controle da jornada de trabalho atende no apenas ao
imperativo da limitao do tempo do trabalho, mas tambm reduo dos riscos de acidentes e
doenas ocupacionais, da probabilidade de avarias nos equipamentos, dos custos com horas
extraordinrias e maximizao da produtividade, a gesto ideal da jornada de trabalho uma
realidade bem menos que episdica tanto que a jurisprudncia consolidada extremamente
desvantajosa para os empregadores o que dizer, ento, da gesto da jornada de trabalho no
mbito domstico?
Caso se aplique o atual entendimento jurisprudencial aos pedidos de horas extras, na
hiptese de trabalho domstico, no haver prova slida o bastante, em favor do empregador, que
garanta um contraditrio aceitvel (probatio diabolica), sendo certo que tanto o contraditrio,
quanto a ampla defesa, so garantias constitucionais de todo demandante (CFRB, art. 5, inc. LV).
Isto sem falar no aumento das aes trabalhistas, motivadas em grande medida, como afirma Jos
Pastore38, pelo pedido de pagamento de horas extras.
Porm, se os argumentos at agora expostos so realmente vlidos, a sada para o problema
da durao do trabalho domstico surge estranhamente bvia, pois talvez no haja, de fato, qualquer
necessidade em manter rgido controle da jornada do trabalhador domstico.
de todo evidente que os contratos de trabalho domstico so executados segundo regras
produzidas internamente, mediante consensos que, dado o alto grau de legitimidade, parecem advir
de processos negociais conduzidos segundo interesses moralmente aceitveis. A despeito da
sujeio pessoa do empregador, do que se supe uma relao conflituosa por princpio, a j
identificada relao de interdependncia entre patro e empregado domstico propicia condies
para que, na maioria dos casos, as partes consigam atender s expectativas recprocas de
comportamento, e logrem construir um compromisso de trabalho baseado em concesses mtuas,
materializado em um processo espontneo e intuitivo que remete ao agir comunicativo
habermasiano (HABERMAS, 1987). Nesse sentido, um Direito do Trabalho baseado na
desqualificao da autonomia individual parece no dar conta desse tipo de relao sociojurdica.
Convm, no entanto, fazer uma ressalva, pois h, de fato, uma questo fundamental, que diz
respeito prpria configurao da relao de emprego. Apesar de a EC n 72 no ter revogado a Lei
5.859/72 e, obviamente, toda a construo jurisprudencial que se refere aos critrios de
reconhecimento da relao empregatcia domstica, seria oportuna a criao, como j se prope 39,
de uma lei que regulasse o trabalho domstico no contnuo (diarista). Se assim for, abrir-se-ia um
caminho seguro para que o paradigma celetista da no eventualidade (ou habitualidade) se aplique,
residualmente, ao trabalhador domstico, mesmo que a lei 5.859/72 no seja alterada, bastando que
a jurisprudncia se consolide nesta direo.
37

Sistema de Registro Eletrnico de Ponto, criado pela Portaria n 1.510/2009, do Ministrio do Trabalho e Emprego,
cujo objetivo foi padronizar os sistemas de controle eletrnico da jornada de trabalho. O SREP estabelece critrios
rgidos para os equipamentos e para os softwares. Alm da pretenso de incorruptibilidade interna do sistema, o SREP
permite que o prprio trabalhador faa o acompanhamento, em tempo real, das anotaes de entrada, sada e intervalos
da jornada de trabalho. Este sistema pretensamente indevassvel visa a garantir maior verossimilhana ao sistema de
controle da jornada, possibilitando que a atual jurisprudncia do TST acerca do tema seja revista (Smula n 338).
38
Em entrevista concedida ao jornal Folha de So Paulo, em 27.03.2013, disponvel em:
http://www1.folha.uol.com.br/mercado/1253050-acoes-trabalhistas-devem-aumentar-com-lei-das-domesticas-dizespecialista.shtml. Acesso em: 14.08.2013.
39
Ver PLC n 7.279/2010.

Em outro sentido, tendo sido regulada a atividade da diarista, o prximo passo seria
propor um regramento especfico para o trabalho domstico, inserido, ou no, na prpria CLT, na
hiptese de alterao do art. 7. Neste caso, o regulamento especial poderia estar previsto no Ttulo
III, que trata das normas especiais de tutela do trabalho, tal como foi feito, recentemente, com o
trabalho rodovirio.
No h dvida, porm, que a questo da jornada de trabalho mereceria um tratamento
especial. Um tratamento que, em certo sentido, iria de encontro aos paradigmas dogmticos do
Direito do Trabalho e, por conseqncia, da jurisprudncia consolidada.
Apostando na insegurana jurdica que decorre da impossibilidade de administrar, de forma
eficaz, a jornada de trabalho do empregado domstico, associada dificuldade de subsuno do que
venha a ser considerado tempo disposio do empregador, seria o caso de ponderar a aplicao
do princpio da indisponibilidade dos direitos (RODRIGUEZ, 2002), acatando como vlidos os
ajustes que envolvam a conjugao de salrio e jornada, notadamente o que a doutrina clssica
chama de retribuio a forfait (CATHARINO, 1997; NASCIMENTO, 1968; SSSEKIND, 2005).
Um salrio fixado a forfait aquele que se destina a cobrir as horas extraordinrias,
juntamente com o salrio ordinrio (GOTTSCHALK apud NASCIMENTO, 1968). A retribuio a
forfait tambm mencionada por Catharino (1997), que a define como uma rubrica salarial fixa,
cujo propsito remunerar os servios extraordinrios. Ocorre que tal modalidade de salrio, mais
conhecido entre ns por sua denominao italiana: complessivo, atualmente rejeitada pela
jurisprudncia consolidada no TST (Smula n 91).
Amauri Mascaro Nascimento descreveu com preciso a controvrsia que, ainda na dcada
de cinquenta do sculo passado, girava em torno do salrio complessivo. quela altura, apesar de o
STF ter admitido sua contratao, vrios eram os Tribunais Regionais do Trabalho que o
inadmitiam, ao menos sem ajuste expresso. O argumento atual que o salrio complessivo impede
que o trabalhador tenha noo do que, de fato, est recebendo como salrio. No entanto, a prpria
Justia do Trabalho vem admitindo o salrio complessivo, quando ajustado atravs de negociao
coletiva40. Logicamente, a razo para que a jurisprudncia se insinue em aceitar o ajuste coletivo do
salrio complessivo no , apenas, o reconhecimento constitucional dos instrumentos normativos,
mas a mitigao da hipossuficincia atribuda ao trabalhador, no plano do direito coletivo do
trabalho.
De todo modo, tanto NASCIMENTO, quanto CATHARINO sustentaram em suas obras
duas qualidades e/ou exigncias para a validade da retribuio a forfait: a) a estabilidade da rubrica;
b) a necessidade de ajuste expresso. SSSEKIND (2005) ainda acrescentaria um terceiro critrio,
que em se tratando de horas extras, fosse pago ao trabalhador o nmero mximo dirio permitido
em lei. No primeiro caso, tem-se que a parcela complessiva se adere ao ordenado do trabalhador,
independentemente de ele ter executado servios extraordinrios. No segundo, que tal ajuste no
passvel de presuno, pois, neste caso, a preferncia pelo pagamento da quantidade de horas
extras efetivamente praticadas. No terceiro, que a parcela a forfait seja equivalente a duas horas
extras dirias.
Tudo a favor do entendimento jurisprudencial, acerca do salrio complessivo. Contudo, no
caso especfico do trabalho domstico, a comutatividade dos ajustes contratuais um requisito que
tende a se realizar faticamente, de modo que a retribuio a forfait, consignada em clusula
contratual, dificilmente deixaria de reproduzir a inteno livre e consciente dos contratantes. A
rubrica complessiva, recomendada neste caso, tambm tem virtudes de cunho utilitarista, pois
pouparia empregado e empregador da demanda judicial, sempre custosa de tempo e dinheiro, e que
muitas vezes resulta num acordo induzido ao aceite, nem sempre contemplando, com justia, o
valor do bem da vida.
Pode-se imaginar, contudo, uma clusula de retribuio a forfait apenas para as horas
extraordinrias eventualmente praticadas sujeita reviso negociada e, at mesmo, denncia por
qualquer das partes. No caso da ausncia de ajuste, ou da denncia da clusula da rubrica
complessiva, prevalecer a regra da quantificao e quitao do trabalho extraordinrio. No caso de
40

Cf. TST RR 115500-98.2003.5.17.0006.

ajuste, seria nus do trabalhador demonstrar em juzo sua insuficincia em face das reais condies
de trabalho.
Uma lei que viesse a regulamentar o trabalho domstico, nos termos propostos, poderia
avanar um pouco mais, privilegiando modelos comunitrios, associativos e/ou institucionais de
resoluo de conflitos, conferindo aos ajustes negociados nessas instncias o mesmo valor da coisa
julgada. Trata-se, de fato, de iniciativas que os sindicatos ou associaes de domsticas, Ministrio
do Trabalho e at universidades j vm experimentando. Em muitos aspectos, os conflitos
envolvendo trabalhadores domsticos se assemelham bastante aos conflitos familiares. Em relao a
estes, o Brasil tem produzido modelos conciliatrios muito promissores.41
8. CONSIDERAES FINAIS
A EC n 72 promoveu a incluso dos trabalhadores domsticos ao escopo de garantias
constitucionais trabalhistas, igualando-os aos demais trabalhadores assalariados. A partir da,
cogitou-se que a CLT iria, automaticamente, se tornar o estatuto normativo das relaes de trabalho
domstico. Nada mais precipitado, pois no bastasse a excluso expressa do trabalhador domstico
do texto consolidado, constata-se que o tipo ideal de trabalhador alcanado pela CLT em muito
pouco se assemelha quele que presta seus servios no mbito familiar. Vai-se mais alm, que os
pressupostos da relao de emprego, em especial a subordinao jurdica, parecem no se ajustar
relao de trabalho domstico.
Analisando as relaes de poder que permeiam o trabalho domstico, conclui-se que a
despeito da sujeio pessoa do empregador domstico, que decorre da hierarquizao social
existente, surge uma relao de interdependncia entre patro/patroa e empregado(a) domstico(a),
o que permite reforar o carter simbitico dessa relao de trabalho. Percebem-se determinados
ajustes que, mesmo estando margem do direito posto, so eficazes, proporcionando, por isto
mesmo, baixssima litigiosidade.
Este cenrio de reciprocidade entre empregado e empregador domstico desconstroi a
premissa da explorao, tpica do modelo capitalista, permitindo formular, ento, uma proposta de
reviso dos pressupostos dogmticos do Direito do Trabalho, e institucionalizados na CLT,
mitigando certos princpios, entre os quais o da indisponibilidade dos direitos.
Sobre a plataforma de direitos enunciados pela EC n 72, possvel se reconhecer, de lege
ferenda, uma maior autonomia volitiva dos atores contratuais, possibilitando a criao de solues
para um dos problemas mais agudos da relao de trabalho domstico: a fixao e o controle da
jornada laboral, resultante do carter ambguo do que se considera tempo a disposio do
empregador (CLT, art. 4). Nesta seara, a soluo proposta passaria pela reviso da retribuio a
forfait, ou salrio complessivo, como forma de remunerar as horas extraordinrias eventualmente
realizadas.
Por fim, tendo em vista o baixo nvel de litigiosidade, os conflitos que emergem da relao
de trabalho domstico poderiam contar com modelos comunitrios e/ou institucionais de
composio de conflitos, nos quais os acordos, formulados sem a adjudicao estatal, possam
produzir os mesmos efeitos jurdicos das sentenas e acordos judiciais.
9. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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MARTINS, Melchades Rodrigues (Org.). 41 Ed. So Paulo: LTr, 2013.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 48. ed. Coleo
Saraiva de Legislao. So Paulo: Saraiva, 2013.

41

Conferir, por exemplo, as experincias de mediao do Ncleo de Prtica Jurdica da UFOP, e do Servio de
Assistncia Jurdica Gratuita da UniRitter.

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