SINDY MARCELA PIA GUTIERREZ JOSE LUIS RODRIGUEZ MEDINA LUIS SAID SIBAJA TAPIA
CORPORACION UNIVERSITARIA DEL CARIBE CECAR FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES PROGRMA DE DERECHO PROBATORIO SINCELEJO SUCRE 22 04 2014
LA PRUEBA PERICIAL EN COLOMBIA
CONTENIDO
1. NOCION Y BASES LEGISLATIVAS
2. LA PERICIA COMO MEDIO DE PRUEBA
3. PROCEDIMIENTO DE LA PRUEBA PERICIAL a. Proposicin de la prueba a - 1. Prueba pericial de oficio b. Pronunciamiento del juez sobre la prueba pericial propuesta c. El perito d. Prctica de la prueba pericial d 1. Actividad de los peritos e. La valoracin por el juez del dictamen de los peritos f. contradiccin del dictamen pericial.
LA PRUEBA PERICIAL EN COLOMBIA
1. NOCION Y BASES LEGISLATIVAS La pericia es una declaracin de ciencia que realiza un tercero llamado perito que tiene conocimientos especficos sobre una materia. El dictamen pericial, por lo tanto, es la opinin consulta de quien, habiendo analizado un conjunto de pruebas, arriba a una conclusin, la cual es ofrecida al juez para determinar si existe certeza o no sobre una determinada hiptesis procesal. El perito no juzga las consecuencias del hecho sobre el cual emite su opinin, pues tal labor le est reservada al juez, quien por mandato legal, debe tener una preparacin bsica acerca de la ciencia o del arte materia de la experticia. Cuando en el proceso se requieran conocimientos especializados de un rea ajena al derecho, es decir, de aquellos que escapan a la cultura de las gentes y de los operadores jurdicos y abogados, debe recurrirse a quienes por sus estudios, experiencia, etctera, los posean; esos conocimientos pueden ser tcnicos, cientficos o artsticos. En nuestro sistema legal lo encontramos ubicada de la siguiente forma: LEY 1564 DE 2012 - Cdigo general del proceso - Artculo 165. Medios de prueba. Son medios de prueba la declaracin de parte, la confesin, el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspeccin judicial, los documentos, los indicios, los informes y cualesquiera otros medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del juez. - Artculo 226. Procedencia. La prueba pericial es procedente para verificar hechos que interesen al proceso y requieran especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos.
DECRETO 1400 DE 1970 - Cdigo de procedimiento civil - ARTCULO 233. Procedencia de la peritacin. La peritacin es procedente para verificar hechos que interesen al proceso y requieran especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos.
LEY 906 DE 2004 Cdigo de procedimiento penal - ARTCULO 405. PROCEDENCIA. La prueba pericial es procedente cuando sea necesario efectuar valoraciones que requieran conocimientos cientficos, tcnicos, artsticos o especializados. Al perito le sern aplicables, en lo que corresponda, las reglas del testimonio.
2. LA PERICIA COMO MEDIO DE PRUEBA Como nos ensea el doctor Jairo parra Quijano en su libro: El dictamen pericial es un medio de prueba que consiste en la aportacin de ciertos elementos tcnicos, cientficos o artsticos que la persona versada en la materia de que se trate hace para dilucidar la controversia, aporte que requiere de especiales conocimientos. Tal como el testimonio, el documento, la inspeccin judicial, etc., le hacen conocer al juez unos hechos; as mismo, el dictamen pericial lleva a la mente del funcionario sucesos que darn nuevas luces al debate. Si, verbigracia, se necesitara un dictamen pericial sobre un tema en el cual el juez se encontrara especialmente capacitado, de todas maneras habra que practicar la prueba, pues lo contrario, esto es, que el funcionario se atuviese a sus propios conocimientos, por profundos que sean, sera tanto como que sin necesidad de testimonios, documentos, etc., tuviera por acreditados determinados hechos; los conocimientos del juez le servirn para valorar en mejor forma la prueba, al igual que cuando conoce personalmente los hechos, para estimar el testimonio.
3. PROCEDIMIENTO DE LA PRUEBA PERICIAL
a. Proposicin de la prueba Le corresponde a la parte que solicite un dictamen pericial determinar en forma especfica los puntos sobre los cuales deben expresar su opinin los peritos. Acerca del tema nuestro Cdigo general del proceso nos dice: Artculo 227. Dictamen aportado por una de las partes. La parte que pretenda valerse de un dictamen pericial deber aportarlo en la respectiva oportunidad para pedir pruebas. Cuando el trmino previsto sea insuficiente para aportar el dictamen, la parte interesada podr anunciarlo en el escrito respectivo y deber aportarlo dentro del trmino que el juez conceda, que en ningn caso podr ser inferior a diez (10) das. En este evento el juez
har los requerimientos pertinentes a las partes y terceros que deban colaborar con la prctica de la prueba. El dictamen deber ser emitido por institucin o profesional especializado.
Por otra parte el cdigo de procedimiento civil nos dice que: ARTCULO 236. Peticin, decreto de la prueba y posesin de los peritos. Para la peticin, el decreto de la prueba y la posesin de los peritos, se observarn las siguientes reglas: 1. La parte que solicite un dictamen pericial determinar concretamente las cuestiones sobre las cuales debe versar, sin que sean admisibles puntos de derecho. 2. El juez resolver sobre la procedencia del dictamen, y si lo decreta, determinar los puntos que han de ser objeto del mismo, de acuerdo con el cuestionario de las partes y el que de oficio considere conveniente formular. En el mismo auto har la designacin de los peritos, y fijar da y hora, que no podr ser antes de la ejecutoria de aqul, para que tomen posesin. Si el dictamen no fuere concurrente con una inspeccin judicial, en el acto de su posesin los peritos convendrn fecha y hora para iniciar el examen de las personas o cosas objeto de la prueba, y el juez les sealar trmino para rendir el dictamen.
a - 1. Prueba pericial de oficio Nuestro cdigo general del proceso en sus artculos 229 y 230 nos indica que la prueba pericial puede ser pedida por una parte o decretada de oficio por el juez cuando al no ser pedida el considere que es necesaria para el esclarecimiento de los hechos motivo de la litis del proceso.
b. Pronunciamiento del juez sobre la prueba pericial propuesta El juez resolver sobre la procedencia de la pericia, y si la decreta, determinar los puntos que han de ser objeto de la misma. De oficio el funcionario puede indicar en el auto que decreta el dictamen, los puntos que, considere l que deben ser respondidos.
c. El perito Es un auxiliar de la justicia, puede ser una persona natural o jurdica; segn el rea de estudio y la necesidad de especialidad que se solicite puede ser un funcionario pblico que hace parte de una entidad oficial o un particular, este perito debe reunir ciertas calidades y es que si es una persona natural debe poder verificrsele su titulacin o en el caso de ser calidades artsticas la que se califiquen dicen los autores que importara su reconocimiento y trayectoria. Es importante resaltar que sobre un mismo hecho o materia cada sujeto procesal slo podr presentar un dictamen pericial. Por otra parte el nombramiento de perito, tratndose de servidor pblico, es de forzosa aceptacin y ejercicio. Para el particular solo lo ser ante falta absoluta de aquellos. El nombrado slo podr excusarse por enfermedad que lo imposibilite para ejercerlo, por carencia de medios adecuados para cumplir el encargo, o por grave perjuicio a sus intereses. Para complementar lo dicho debemos leer el artculo 234 del CGP el cual expresa que los jueces podrn solicitar los servicios de entidades y dependencias oficiales para peritaciones que versen sobre materias propias de la actividad de aqullas. Con tal fin las decretar y ordenar librar el oficio respectivo para que el director de las mismas designe el funcionario o los funcionarios que deben rendir el dictamen. El dinero para transporte, viticos u otros gastos necesarios para la prctica de la prueba deber ser suministrado a la entidad dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha en que el respectivo director o el juez haya sealado el monto. Cuando el director informe al juez que no fue aportada la suma sealada, se prescindir de la prueba. Esto en el caso que sea a peticin de parte, pero si es decretado de oficio el juez tiene la opcin de sealar quien debe pagarla, esto sin dejar de lado que seguramente a quien le convenga ms la prctica de la prueba podr hacer el pago. De igual forma el demandante con amparo de pobreza al decretrsele una prueba pericial es preferible que la realice en lo posible una entidad pblica. Respecto de los peritos sern aplicables las mismas causales de impedimento y recusacin sealadas para el juez establecidas en los artculos 140 y 141 del CGP. En el siguiente artculo del cdigo general del proceso encontramos enumerado las causales de exclusin de una lista de auxiliares de la justicia. Artculo 50. Exclusin de la lista. El Consejo Superior de la Judicatura excluir de las listas de auxiliares de la justicia:
1. A quienes por sentencia ejecutoriada hayan sido condenados por la comisin de delitos contra la administracin de justicia o la administracin pblica o sancionados por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura o sus Seccionales. 2. A quienes se les haya suspendido o cancelado la matrcula o licencia. 3. A quienes hayan entrado a ejercer un cargo oficial. 4. A quienes hayan fallecido o se incapaciten fsica o mentalmente. 5. A quienes se ausenten definitivamente del respectivo distrito judicial. 6. A las personas jurdicas que se disuelvan. 7. A quienes como secuestres, liquidadores o administradores de bienes, no hayan rendido oportunamente cuenta de su gestin, o depositado los dineros habidos a rdenes del despacho judicial, o cubierto el saldo a su cargo, o reintegrado los bienes que se le confiaron, o los hayan utilizado en provecho propio o de terceros, o se les halle responsables de administracin negligente. 8. A quienes no hayan realizado a cabalidad la actividad encomendada o no hayan cumplido con el encargo en el trmino otorgado. 9. A quienes sin causa justificada rehusaren la aceptacin del cargo o no asistieren a la diligencia para la que fueron designados. 10. A quienes hayan convenido, solicitado o recibido indebidamente retribucin de alguna de las partes. 11. A los secuestres cuya garanta de cumplimiento hubiere vencido y no la hubieren renovado oportunamente. En los casos previstos en los numerales 7 y 10, una vez establecido el hecho determinante de la exclusin, el juez de conocimiento lo comunicar al Consejo Superior de la Judicatura, que podr imponer sanciones de hasta veinte (20) salarios mnimos legales mensuales vigentes (smlmv). Lo mismo deber hacer en los casos de los numerales 8 y 9, si dentro de los cinco (5) das siguientes al vencimiento del trmino o a la fecha de la diligencia el auxiliar no demuestra fuerza mayor o caso fortuito que le haya impedido el cumplimiento de su deber. Esta regla se aplicar a las personas jurdicas cuyos administradores o delegados incurran en las causales de los numerales 7, 8, 9 y 10. Pargrafo primero. Las personas jurdicas no podrn actuar como auxiliares de la justicia por conducto de personas que hayan incurrido en las causales de exclusin previstas en este artculo. Pargrafo segundo. Siempre que un secuestre sea excluido de la lista se entender relevado del cargo en todos los procesos en que haya sido designado y deber proceder inmediatamente a hacer entrega de los bienes que se le hayan confiado. El incumplimiento de este deber se sancionar con multa de cinco (5) salarios mnimos legales mensuales vigentes (smlmv) en cada proceso. Esta regla tambin se aplicar cuando habiendo
terminado las funciones del secuestre, ste se abstenga de entregar los bienes que se le hubieren confiado. En los eventos previstos en este pargrafo el juez proceder, a solicitud de interesado, a realizar la entrega de bienes a quien corresponda. Pargrafo tercero. No podr ser designada como perito la persona que haya incurrido en alguna de las causales de exclusin previstas en este artculo.
d. Prctica de la prueba pericial d 1. Actividad de los peritos Los peritos examinarn conjuntamente las personas o cosas objeto del dictamen y realizarn personalmente los experimentos e investigaciones que consideren necesarios, sin perjuicio de que se puedan utilizar auxiliares o solicitar por su cuenta el concurso de otros tcnicos, bajo su diseccin y responsabilidad; en todo caso expondr su concepto sobre los puntos del dictamen. Obsrvese bien: pueden recurrir a la colaboracin de otros tcnicos y llevar a cabo ellos personalmente, o contratar con laboratorios, la realizacin de determinados exmenes para rendir el dictamen en mejor forma, pero si bien deben relatar todos los experimentos realizados y hasta los conceptos emitidos por otros tcnicos, de todas maneras deben emitir su propia opinin. Es importante que para el desarrollo ptimo de la actividad de los peritos ellos cuenten con la colaboracin de las partes, es por esto que el legislador a consagrado tal deber en el cdigo as: Artculo 233. Deber de colaboracin de las partes. Las partes tienen el deber de colaborar con el perito, de facilitarle los datos, las cosas y el acceso a los lugares necesarios para el desempeo de su cargo; si alguno no lo hiciere se har constar as en el dictamen y el juez apreciar tal conducta como indicio en su contra. Si alguna de las partes impide la prctica del dictamen, se presumirn ciertos los hechos susceptibles de confesin que la otra parte pretenda demostrar con el dictamen y se le impondr multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales. Pargrafo. El juez deber tener en cuenta las razones que las partes aduzcan para justificar su negativa a facilitar datos, cosas o acceso a los lugares, cuando lo pedido no se relacione con la materia del litigio o cuando la solicitud implique vulneracin o amenaza de un derecho propio o de un tercero.
d 2. Dictamen pericial Todo dictamen debe ser claro, preciso, exhaustivo y detallado; en l se explicarn los exmenes, mtodos, experimentos e investigaciones efectuadas, lo mismo que los fundamentos tcnicos, cientficos o artsticos de sus conclusiones. El dictamen suscrito por el perito deber contener, como mnimo, las siguientes declaraciones e informaciones: 1. La identidad de quien rinde el dictamen y de quien particip en su elaboracin. 2. La direccin, el nmero de telfono, nmero de identificacin y los dems datos que faciliten la localizacin del perito. 3. La profesin, oficio, arte o actividad especial ejercida por quien rinde el dictamen y de quien particip en su elaboracin. Debern anexarse los documentos idneos que lo habilitan para su ejercicio, los ttulos acadmicos y los documentos que certifiquen la respectiva experiencia profesional, tcnica o artstica. 4. La lista de publicaciones, relacionadas con la materia del peritaje, que el perito haya realizado en los ltimos diez (10) aos, si las tuviere. 5. La lista de casos en los que haya sido designado como perito o en los que haya participado en la elaboracin de un dictamen pericial en los ltimos cuatro (4) aos. Dicha lista deber incluir el juzgado o despacho en donde se present, el nombre de las partes, de los apoderados de las partes y la materia sobre la cual vers el dictamen. 6. Si ha sido designado en procesos anteriores o en curso por la misma parte o por el mismo apoderado de la parte, indicando el objeto del dictamen. 7. Si se encuentra en incurso en las causales contenidas en el artculo 50, en lo pertinente. 8. Declarar si los exmenes, mtodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de los que ha utilizado en peritajes rendidos en anteriores procesos que versen sobre las mismas materias. En caso de que sea diferente, deber explicar la justificacin de la variacin. 9. Declarar si los exmenes, mtodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de aquellos que utiliza en el ejercicio regular de su profesin u oficio. En caso de que sea diferente, deber explicar la justificacin de la variacin.
10. Relacionar y adjuntar los documentos e informacin utilizados para la elaboracin del dictamen.
Algunos tipos de exmenes periciales:
Balstica Forense.- sus objetivos son:
- Practicar exmenes de las armas de fuego que le sean remitidas o recogidas en la escena del delito, para determinar sus caractersticas, su estado de conservacin y funcionamiento, y si han sido o no disparadas recientemente.
- Realizar las inspecciones Tcnico Balsticas en el lugar de los hechos.
- Realizar la prueba de la parafina, para determinar o detectar restos de plvora, en sospechosos, vctima y vestimentas de los mismos.
- Practicar estudios comparativos de proyectiles y casquillos, para identificar las armas de fuego.
- Realizar exmenes de las heridas en las vctimas por armas de fuego, para determinar orificios de entrada y salida.
- Realizar exmenes de marcas de fbrica, numeraciones otros grabados que existen en las armas de fuego.
- Realizar exmenes de sustancias explosivas, sujetas a investigacin.
- Efectuar la recoleccin de toda clase de muestra de armas de fuego, cartuchos, proyectiles, casquillos y artefactos explosivos.
Biologa Forense.- tienen los siguientes objetivos:
- Practicar exmenes ectoscpicos en personas cadveres, para determinar caractersticas y posibles causas de las lesiones que presentan.
- Practicar exmenes clnicas forenses en personas embriagadas, drogadas.
- Practicar la re-estructuracin de las pupilas drmicas del cadver no identificado
- Practicar anlisis de manchas de sangre y semen, para determinar su naturaleza, caractersticas.
Pericias Contables.- Aqu se trata de la actividad que necesariamente tiene que desempear un contador Pblico, para formular balances,cuentas, planillas, etc.
Dactiloscpicas.- Tienen los siguientes objetivos: - Identificar dactiloscpicamente a las personas que incurren en delitos, a los que solicitan certificados en antecedentes policiales.
Fsico qumica.- tienen los siguientes objetivos: - Realizar estudios de fracturas y naturaleza de vidrios y cristales. - Realizar exmenes de marcas, nmeros de serie y otras seales, en objetos y materiales sometidos a peritaje. - Realizar estudios microscpicos, mediante las diferentes tcnicas. - Practicar exmenes de cortes y roturas en vestimentas y otros materiales, etc., etc.
Fotografa Forense.- sus objetivos son: - Fotografiar a las personas naturales con fines de identificacin, as como a los indicios y evidencia que sirvan en el descubrimiento de los hechos delictuosos. - Procesar la toma fotogrfica con fines de identificacin. - Fotografiar la reconstruccin del hecho, en la escena del delito. Etc etc.
La Odontologa Forense.- sus objetivos son: - Identificar a las personas, mediante examen buco palatino, y del macizo crneo facial. - Confeccionar los odontogramas a todas aquellas personas que por razn de viaje, trabajo, uso de armas de fuego y residencia de extranjeros en el pas deban figurar en el archivo de odontogramas. - Confeccionar los odontogramas a los cadveres sujetos a investigacin policial. etc.
Pericias Toxicolgicas.- Toda muerte sospechosa de criminalidad exige autopsia. - A veces junto al cadver junto al cadver se encuentra un frasco con sustancias sospechosas. El frasco debe ser remitido al laboratorio, pues puede contener veneno y ser sta la causa de la muerte.
Psiquitricas.- La pericia psiquitrica reviste suma importancia. Los peritos deben opinar acerca del estado mental del procesado y de su antigedad, establecer si los trastornos, taras o anomalas han suprimido o solamente disminuido la conciencia del acto y por consiguiente sus responsabilidad. Apreciando el mrito de esta opinin tcnica, al juzgador corresponde resolver si es o no imputable. Si el Juez tuviere duda sobre el estado mental, es necesario el examen psiquitrico; si no hubiere tal examen, la sentencia es nula.
e. La valoracin por el juez del dictamen de los peritos Acerca del tema lo encontramos lo suficientemente bien explicado en el manual de derecho procesal del doctor Jairo parra Quijano as: Si se tiene presente que el perito es un auxiliar del juez y el dictamen un medio probatorio, resultara un verdadero contrasentido que el funcionario tuviera que aceptar ciegamente las conclusiones de los peritos, pues si ello fuese as, stos seran los falladores. El juez debe analizar el dictamen de los peritos, y si lo convence, puede tenerlo en cuenta para edificar sobre l, en todo o en parte, la decisin que tome; as mismo debe
examinar los fundamentos y las conclusiones, y si les halla mrito lo tiene como base para fallar; caso contrario, debe desecharlo. El funcionario tiene la suficiente formacin para analizar un dictamen de peritos; como ya se consign en su lugar, es recomendable en determinados asuntos que las partes se asesoren de expertos que presenten conclusiones o que hagan enjuiciamiento a la pericia, pues esto le permitir al juez escudriarla en mejor forma.
Y en nuestro cdigo general del proceso nos establecen lo siguiente: Artculo 232. Apreciacin del dictamen. El juez apreciar el dictamen de acuerdo con las reglas de la sana crtica, teniendo en cuenta la solidez, claridad, exhaustividad, precisin y calidad de sus fundamentos, la idoneidad del perito y su comportamiento en la audiencia, y las dems pruebas que obren en el proceso.
f. contradiccin del dictamen pericial. Al dictamen pericial solicitado por una de las partes a su favor se aplica el artculo siguiente: Artculo 228. Contradiccin del dictamen. La parte contra la cual se aduzca un dictamen pericial podr solicitar la comparecencia del perito a la audiencia, aportar otro o realizar ambas actuaciones. Estas debern realizarse dentro del trmino de traslado del escrito con el cual haya sido aportado o, en su defecto, dentro de los tres (3) das siguientes a la notificacin de la providencia que lo ponga en conocimiento. En virtud de la anterior solicitud, o si el juez lo considera necesario, citar al perito a la respectiva audiencia, en la cual el juez y las partes podrn interrogarlo bajo juramento acerca de su idoneidad e imparcialidad y sobre el contenido del dictamen. La contraparte de quien haya aportado el dictamen podr formular preguntas asertivas e insinuantes. Las partes tendrn derecho, si lo consideran necesario, a interrogar nuevamente al perito, en el orden establecido para el testimonio. Si el perito citado no asiste a la audiencia, el dictamen no tendr valor. Si se excusa al perito, antes de su intervencin en la audiencia, por fuerza mayor o caso fortuito, el juez recaudar las dems pruebas y suspender la audiencia para continuarla en nueva fecha y hora que sealar antes de cerrarla, en la cual se interrogar al experto y se surtirn las etapas del proceso pendientes. El perito slo podr excusarse una vez. Las justificaciones que por las mismas causas sean presentadas dentro de los tres (3) das siguientes a la audiencia, slo autorizan el decreto de la prueba en segunda instancia, si ya se hubiere proferido sentencia. Si el proceso fuera de nica instancia, se fijar por una sola vez nueva fecha y hora para realizar el interrogatorio del perito. En ningn caso habr lugar a trmite especial de objecin del dictamen por error grave.
Pargrafo. En los procesos de filiacin, interdiccin por discapacidad mental absoluta e inhabilitacin por discapacidad mental relativa, el dictamen podr rendirse por escrito. En estos casos, se correr traslado del dictamen por tres (3) das, trmino dentro del cual se podr solicitar la aclaracin, complementacin o la prctica de uno nuevo, a costa del interesado, mediante solicitud debidamente motivada. Si se pide un nuevo dictamen debern precisarse los errores que se estiman presentes en el primer dictamen.
Cuando el dictamen pericial a sido pedido de oficio por el juez aplica tambin el siguiente artculo: Artculo 231. Prctica y contradiccin del dictamen decretado de oficio. Rendido el dictamen permanecer en secretara a disposicin de las partes hasta la fecha de la audiencia respectiva, la cual slo podr realizarse cuando hayan pasado por lo menos diez (10) das desde la presentacin del dictamen. Para los efectos de la contradiccin del dictamen, el perito siempre deber asistir a la audiencia, salvo lo previsto en el pargrafo del artculo 228.