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DIREITO PENAL III:

1. Objecto da doutrina das consequncias jurdicas do crime:


semelhana do que sucede com a doutrina do crime, podemos tambm falar da doutrina das
consequncias jurdicas do crime, sendo este, porm, um entendimento no homoneo ao lono do
tempo, pois jula!a"se que tudo o que esti!esse fora da doutrina do crime pertencia ao domnio da poltica
criminal e no # dom$tica penal. Ou seja, nas pala!ras do %r. &iueiredo %ias, no plano da aplicao ou
da reali'ao pr$tica do %ireito (enal, a doutrina das consequncias jurdicas do crime assume apenas um
rele!o deri!ado, acess)rio, instrumental relati!amente # doutrina eral do crime. * hoje de repudiar,
portanto, a ideia de que a resoluo dos problemas liados #s consequncia jurdicas do crime dependeria
da habilidade do jui' +da sua ,arte de jular-., no estando submetida a critrios pr"elaborados pela
dom$tica penal, ou seja, no sendo um campo de aplicao de %ireito. /nclusi!amente, defende ainda o
%r. &iueiredo %ias, o problema das consequncias jurdicas do crime tem uma import0ncia pr$tica maior
que a pr)pria doutrina do crime, quer para o delinquente, quer para a sociedade, quer para a pr)pria !tima
do crime.
Pressupostos de um crime:
Tipicidade
Ilicitude
Culpa
Punibilidade
1 doutrina das consequncias jurdicas do crime constituda pela san2es ou reac2es criminais, ou seja,
por um lado, pelas penas +principais, acess)rias e de substituio. e, por outro, pelas medidas de
segurana +pri!ati!as e no pri!ati!as da liberdade..
3ubja' um diferente pressuposto # aplicao de uma pena ou de uma medida de seurana: enquanto da
aplicao da primeira pressuposto a culpa, das seunda pressuposto a periosidade do aente. (ara
alm disto, aquela doutrina !ersa ainda sobre o problema da determinao da pena em sentido amplo, que
abrane as opera2es de escolha e de medida. 1 questo mais comple4a prende"se com o facto de certos
institutos pre!istos no 5( 6 desinadamente a quei4a e a acusao particular +art. 117"1187., i, os
pressupostos positi!os da punio, e a prescrio do procedimento e da pena, a amnistia e o indulto, os
pressupostos neati!os 6 terem nature'a meramente adjecti!a ou processual, ou, pelo contr$rio, fa'erem
parte do %ireito (enal. (or sua !e', admitindo que fa'em parte deste 9ltimo, outro dos problemas que se
coloca o de saber se aqueles institutos pertencem # doutrina do crime ou # doutrina das consequncias
jurdicas do crime.
:ambm h$ d9!idas sobre se a matria da indemni'ao por perdas e danos emerente da pr$tica de um
crime +art. 1;<7 5(.
1
pertence, ou no, # doutrina das consequncias jurdicas do crime. 1t ao 5( de
1<=;, a indemni'ao constituia um efeito da condenao, # semelhana do que defendia a escola positi!a,
le!ando o nome de reparao, e tinha nature'a eminentemente penal, o que lhe da!a um cari'
essencialmente pre!enti!o. %esde o 5( de 1<=;, porm, trata"se de uma indemni'ao que nada tem a !er
com o %ireito penal, i, tem nature'a estritamente ci!ilstica, e tanto assim que o pr)prio 5)dio (enal
remete, nesta matria, para o 5)dio 5i!il +art. 1;=7 5(.. 1li$s, a condenao em indemni'ao ci!il pode
ter luar, no processo penal, mesmo em caso de absol!io, o que sinifica que a lei ci!il que reula esta
matria, desinadamente a n!el processual e no que se refere ao car$cter no oficioso do arbitramento da
indemni'ao. >o obstante isto, a aco ci!il adere # aco penal +(( da adeso., por moti!os liados #
economia de decis2es e ao problema do conflito de julados. Ora, o sistema sancionat)rio portuus
abandonou a reparao como efeito da condenao precisamente numa altura em que na doutrina alem se
pretendia fa'er da reparao uma terceira reaco criminal. ?$rios arumentos sustentam esta teoria:
desde loo, a ideia de que os interesses da !tima podero ser mais fortemente ser!idos atra!s da
reparao do que atra!s de uma pena pri!ati!a da liberdade@ em certas circunst0ncias, a reparao
1
Aula da Dra. Snia Fidalgo: Trata-se de uma indemniza!o ci"il. Antes do CP 1#$%
&a"ia uma indemniza!o com o nome de repara!o e esta era um e'eito penal da
condena!o e por isso de arbitramento o(cioso. )sta repara!o n!o se identi(ca"a
com a indemniza!o ci"il* nem +uanto aos seus 'undamentos* nem +uanto , sua
(nalidade. Actualmente* o art. 1%#- CP disp.e +ue a indemniza!o por perdas e
danos / regulada pela lei ci"il* ou se0a* esta indemniza!o / &o0e rele"ante
e1clusi"amente do ponto de "ista do direito ci"il* n!o sendo* nessa medida* uma
conse+u2ncia 0ur3dica de car4cter criminal. Contrariamente ao +ue sucedia com a
repara!o* arbitrada o(ciosamente* o pedido de indemniza!o tem +ue ser sempre
deduzido pelo lesado 5pp do pedido6. 7o entanto* "igora entre ns o pp da ades!o
do pedido de indemniza!o ci"il ao processo penal 5art. 81- CPP6* o +ue signi(ca
+ue o pedido de indemniza!o ci"il / 'eito no prprio processo penal* apesar de se
reger pelas regras do processo ci"il. Sub0az a este princ3pio um 'undamento de
economia processual. 7!o obstante* e1iste plena autonomia do pedido de
indemniza!o ci"il em rela!o ao 0ulgamento do crime 5art. $9- CPP6 : este preceito
diz +ue pode &a"er absol"i!o +uanto , pr4tica de crime e condena!o +uanto ,
indemniza!o ci"il. Tem-se "indo a 'alar de uma no"a ;repara!o<* ou da repara!o
como tertium genus das san.es criminais* 'undando-se os autores desta
perspecti"a em "4rios argumentos: primeiro* muitas "ezes o interesse da "3tima /
mais bem sucedido atra"/s de uma repara!o do +ue pela aplica!o ao agente ou
de uma pena de pris!o ou de uma medida de segurana= em muitos casos de
pe+uena e m/dia criminalidade a repara!o pelo agente ser4 su(ciente pela
estabiliza!o contra'4ctica das e1pectati"as comunit4rias na "alidade da norma
"iolada 5pre"en!o geral positi"a6. A repara!o* por outro lado* tem um ele"ado
e'eito socializador: o agente "2-se 'ortemente con'rontado com as conse+u2ncias
do crime. Tratam-se* en(m* estas teorias da consagra!o de uma "is!o da 0ustia
penal como 0ustia restauradora ou restaurati"a* assente numa rela!o trilateral
entre )stado* "3tima e agente. A re"is!o de 1##$ trou1e altera.es no art. $%--A
CPP* +ue / um preceito +ue nos 'ala da repara!o da "3tima em casos especiais.
Assim* nas situa.es em +ue a "3tima n!o deduzir o pedido de indemniza!o ci"il* o
tribunal* em caso de condena!o* pode arbitrar uma +uantia a t3tulo de repara!o
pelos pre0u3zos so'ridos +uando particulares ;e1ig2ncias de protec!o da "3tima o
impon&am<. >ra* a +uest!o a +ue a doutrina tem tentado responder / a de saber se
esta no"a ;repara!o< /* na "erdade* a repristina!o da "el&a ;repara!o< anterior
ao CP 1#$%* ou se / apenas uma indemniza!o ci"il de arbitramento o(cioso.
prestada pelo aente ser$ suficiente para repor a !alidade contraf$ctica da norma +pre!eno eral
positi!a.
%e qualquer modo, a reparao, ainda que ci!ilstica, rele!a para a atenuao especial da pena +art.
AB7C;Cc., como condio indispens$!el da dispensa de pena +art. AD7. e, nos crimes patrimoniais, para a
reduo para metade dos limites da pena aplic$!el.
>ote"se, porm, as altera2es tra'idas pelas leis n.7 D<C<= e E=C;FFA, de ;D e ;< de 1osto,
respecti!amente: a primeira di' aora que o tribunal pode atribuir, em caso de condenao, mesmo no
tendo sido dedu'ido pedido de indemni'ao ci!il no processo penal e caso assim o justifique uma
adequada proteco da !tima, uma reparao pelos preju'os sofridos. Ora, uma tal medida coloca"nos a
questo de saber se esta ,reparao- pode ainda ser considerada uma indemni'ao ci!il arbitrada e4
officio, ou se, pelo contr$rio, estamos perante um efeito penal da condenao, que de!e ser estudado no
0mbito da doutrina das consequncias jurdicas do crime.
Medidas de segurana:
Medidas detentivas ou privativas da liberdade 5internamento de
inimput4"eis6. S pode so'rer esta san!o +uem 'or inimput4"el 5em
raz!o da idade ou de anomalia ps3+uica6.
Medidas no detentivas 5a interdi!o das pro(ss.es* a suspens!o
da e1ecu!o do internamento6. Pode ser aplicada tanto a imput4"eis
como a inimput4"eis. )1. art.1??-* 1?1- CP
Pressuposto de aplicao de uma medida de segurana: perigosidade
do agente. A perigosidade a"alia-se mediante o 'undado receio +ue &a0a de
+ue o agente "olte a praticar a+ueles actos.
Registo Criminal
Sempre +ue algu/m / su0eito a uma pena ou a uma medida de segurana
(ca registado no registo ci"il.
@ei de Identi(ca!o Criminal: lei A8B1##$ de 1$ de Agosto
Art.A-* diz-nos +uais s!o as decis.es +ue est!o su0eitas a registo criminal.
Art.11-* nem sempre +uando se pede o registo criminal* aparecem todas as
condena.es* / o caso de ser pedido para (ns de emprego.
> registo criminal / limpo ao (m de um determinado per3odo de anos*
art.1A-* n!o nos persegue para o (m da "ida. C a partir da e1tin!o da pena
+ue se conta esses anos. D4 certas regras especiais +ue o legislador pode
criar para certo tipo de crimes: abuso se1ual de crianas. @ei 11EB%??# de
18 de Setembro
Pressupostos da punio e reparao do dano
> ob0ecto da doutrina das conse+u2ncias 0ur3dicas do crime
corresponde , mat/ria abrangida pelas disposi.es dos artigos 9?- a 1E?-.
D4 institutos sobre os +uais se discute a sua natureza 0ur3dica* n!o se
sabe se pertencem ao CP ou ao Cdigo de Processo Penal. A inclus!o no
ob0ecto das conse+u2ncias 0ur3dicas* dos pressupostos positi"os 5+uei1a e
acusa!o particular* art.111- a 11F-6 e dos pressupostos negati"os da
puni!o 5prescri!o do procedimento e da pena* art118- a 1%9-* amnistia e
indulto* art.1%F-e 1%8- e morte do agente* art.1%A-6* torna-se +uestion4"el.
) o mesmo se considera +uanto , indemniza!o de perdas e danos
emergente de crime* art.1%$- e 1%#-. Se por um lado* a tais institutos /
apontada +uer uma natureza 0ur3dico-substanti"a* +uer uma natureza
0ur3dico-processual +uer* ainda* uma natureza dupla* por outro* / tamb/m
discut3"el o +ue ainda pertence , doutrina do crime e o +ue / +ue 04 integra
a doutrina das conse+u2ncias 0ur3dicas do crime.
G4 +uanto , indemniza!o de perdas e danos emergente da pr4tica de
um crime trata-se* in+uestiona"elmente* de mat/ria atinente ao direito ci"il*
n!o obstante o princ3pio da ades!o +ue o CPP consagra 5art.81-6* atendendo
+uer ao +ue se disp.e no art.1%#- - a indemniza!o de perdas e danos
emergente de crime / regulada pela lei ci"il : +uer , regulamenta!o
processual da mat/ria* nomeadamente no +ue se re'ere ao car4cter n!o
o(cioso do arbitramento da indemniza!o.
A lei n-A#B#$ de %A de Agosto* introduziu o art. $%-A* nos termos do
+ual o tribunal pode atribuir* em caso de condena!o* uma +uantia a t3tulo
de repara!o pelos pre0u3zos so'ridos* +uando particulares e1ig2ncias de
protec!o da "3tima o impon&am* ainda +ue n!o ten&a sido deduzido pedido
de indemniza!o ci"il no processo penal ou em separado. Por outro lado*
com as altera.es recentemente introduzidas pela lei 9$B%??8 de %# de
Agosto* este art passou a poder ter aplica!o em processo sumar3ssimo*
onde n!o / permitida a inter"en!o das partes ci"is art.E#E-CPC6. Por
contraposi!o ao disposto nos arts.1%#- CP e 81- a $%- e $E- a $9- CPP*
a+uela disposi!o 'az ressurgir a +uest!o de saber se* nas situa.es +ue
engloba* est4 04 em causa um e'eito penal da condena!o* cabendo ent!o o
seu estudo na doutrina das conse+u2ncias 0ur3dicas do crime* ou se se trata
ainda de uma indemniza!o +ue / arbitrada o(ciosamente.
Caractersticas gerais do sistema sancionatrio portugus:
A. %e acordo com os arts. ;E7 e BF7 da 5G(, o sistema sancionat)rio portuus recusa a pena de
morte e as sanes perptuas, por fora do pp da humanidade +art. ;E7C; e BF7C1 5G(.. >ote"se
que no art. BF7C; 5G( e4iste um des!io a esta rera, pois este disp2e que em caso de periosidade
do aente ,podero as medidas de seurana pri!ati!as da liberdade ser prorroadas
sucessi!amente enquanto tal estado se manti!er mas sempre mediante deciso judicial-, o que
sinifica que, na pr$tica, pode ha!er reac2es criminais com car$cter perptuo. 5erto, porm,
que, ao contr$rio do que ocorre noutros ordenamentos jurdicos, a nossa constituio no permite
nem penas nem medidas de seurana restriti!as da liberdade apriori perptuas. Tamb/m n!o
e1istem medidas de segurana perp/tuas 5esta / a regra6* mas e1istem
e1cep.es* nomeadamente o internamento para a "ida se subsistir a
perigosidade.
B. As sanes privativas da liberdade constituem ultima ratio do sistema sancionat)rio +art. AF7
5(, relati!amente #s penas, e art. <=7 relati!amente #s medidas de seurana.. Hste d$ preferncia
#s san2es no pri!ati!as da liberdade, quer penas, quer medidas de seurana, preferindo, ali$s, a
substituio das penas de priso por penas no institucionais. %e facto, as san2es pri!ati!as so
mais restriti!as dos direitos do aente e nem sempre as mais adequadas. Ou seja, sempre que o
jui' possa optar entre a aplicao de uma pena pri!ati!a da liberdade e uma pena no detenti!a,
de!e dar preferncia # seunda. Hst$ assim consarado o pp da subsidariedade da pena de priso,
bem como os pp da necessidade e da proporcionalidade, com consarao nos arts. AF7 e <=7 5(.
com isto se d4 cumprimento aos princ3pios politico-criminais da necessidade*
da proporcionalidade e da subsidiariedade 5art.8?- e #$-6. Apenas se aplica
+uando n!o se consigam atingir os (ns da puni!o com outro tipo de san.es
n!o pri"ati"as da liberdade.
C. No automaticidade dos eeitos das penas. %e acordo com o art. BF7CE 5G( +e tambm art. 8D7
5(., no !" eeitos autom"ticos da pena. Ou seja, nenhuma pena en!ol!e, como efeito
necess$rio, a ,perda de de direitos ci!is, profissionais ou polticos-. Im tal e4incia radica na
necessidade de retirar #s penas o seu efeito estimati'ante (or e4emplo, anteriormente, a uma
pena de priso associa!a"se a demisso da funo p9blica. J$, porm, que no confundir esta
e4incia constitucional com a possibilidade de se cumularem penas principais com penas
acess)rias. Durante muito tempo associou-se , pena a perda de "4rios direitos*
'ossem pol3ticos* sociais e at/ corporais 5+uem rouba"a (ca"a sem m!o6. Com
a de'esa dos direitos &umanos estas perdas 'oram sendo eliminadas* sendo
+ue algumas se manti"eram como / o caso da perda do direito de "oto.
Actualmente n!o &4 +ual+uer e'eito autom4tico das penas.
1. # nosso sistema um sistema tendencialmente monista ou de via $nica de reaces
criminais: numa primeira acepo, podemos di'er que um sistema monista aquele que s)
conhece um tipo de reac2es criminais, penas ou medidas de seurana. (or sua !e', o
sistema dir"se"$ dualista se pre!ir os dois tipos de san2es. >uma outra acepo, podemos
di'er que o sistema ainda monista se apesar de pre!er penas e medidas de seurana, ele
permite a aplicao de penas a imput$!eis e de medidas de seurana a inimput$!eis. >a
nossa acepo, o sistema monista porque, ao mesmo aente, pela pr$tica de um crime ou
de um mesmo facto, aplica"se ou uma pena ou uma medida de seurana pri!ati!as da
liberdade, no podendo ha!er c9mulo entre as duas. Ou seja, a possibilidade de aplicao
de uma pena e cumulati!amente de uma medida de seurana no pri!ati!as da liberdade,
pela pr$tica do mesmo facto, no fa' com que o sistema seja dualista. * o caso, por
e4emplo, da condenao do aente em pena de priso e em cassao do ttulo de conduo,
a qual uma medida de seurana pre!ista no art. 1F17. Hsta rera contraria o dualismo
!iente na eneralidade dos outros ordenamentos jurdicos +italiano, alemo e francs.,
onde se aplica ao delinquente uma pena cumulada com uma medida de seurana, para
ob!iar # sua especial periosidade. Ou seja, o dualismo destes sistemas fa'"se sentir em
duas hip)teses: i. no caso dos delinquentes especialmente periosos +,delinquentes por
tendncia-.@ii. no caso dos delinquentes de imputabilidade diminuda. Kas, entenda"se, a
ra'o pela qual di'emos que o nosso sistema sancionat)rio apenas tendencialmente
monista no se prende com o chamado ,!icariato na e4ecuo-, pre!isto no art. <<7. Hste
fi4a o reime seuido quando ao aente se aplica uma pena e uma medida de seurana,
reendo fundamentalmente a prioridade na e4ecuo destas duas san2es, mas pela pr$tica
de factos ilcitos di!ersos. H, de facto, relembramos que o ju'o de inimputabilidade um
ju'o de ,dupla concretude-, que se refere a uma pessoa e a um facto por ela praticado, ou
seja, um aente no necessariamente inumput$!el relati!amente a todos e quaisquer
factos criminalmente censurados que !enha a praticar: da que possa praticar um facto
ilcito relati!amente ao qual seja imput$!el e outro relati!amente ao qual seja inimput$!el.
?eja"se, por e4emplo, a hip)tese de um aente imput$!el quanto aos crimes contra o
patrim)nio, mas inimput$!el relati!amente aos crimes contra a autodeterminao se4ual.
%e facto, a opo entre monismo e dualismo +ou sistema do ,duplo bin$rio-. rele!a
principalmente quanto aos delinquentes imput$!eis mas especialmente periosos +por
e4emplo, casos de imputabilidade diminuida, alcoolismo, to4icodependncia..... O nosso
ordenamento jurdico sempre foi a!esso ao dualismo, at porque as medidas de seurana
s) penetraram no quadro das san2es criminais em incios do sculo LL, fruto das ideias
da escola positi!ista italiana e consarada no c)dio italiano 1<BF. >o nosso sistema,
combate"se a especial periosidade do delinquente +os chamados ,delinquentes por
tendncia-. atra!s do instituto da pena relati!amente indeterminada +art. =B7., que, na sua
e4ecuo, seue o reime das penas e das medidas de seurana. Ou seja, estamos perante
uma pena, que uma sano de nature'a mista. (ara alm disso, h$ ainda a fiura, pre!ista
no art. ;F7C; 5(, da imputabilidade diminuda 6 para estes, sendo a sua culpa menor, menor
ser$ tambm a sua pena, muito sendo mais periosos, so maiores as e4incias de
pre!eno ", a qual constitui, no fundo, uma fiura que confere fle4ibilidade na deciso do
jui' sobre a imputabilidade ou inimputabilidade do delinquente. >outros termos: ou o
aente considerado imput$!el 6 e aplica"se"lhe uma pena " ou considerado inimput$!el
e aplica"se"lhe uma medida de seurana. Muanto ao dualismo, em que se permite a
aplicao simult0nea de uma pena e de uma medida de seurana, a critca monista reside
na perda da unidade deste modelo, pois no se sabe por onde comear, i, qual das san2es
e4ecutar primeiro. 1 !erdade que o sistema portuus acaba por ser apenas
tendencialmente minista por fora da j$ mencionada fiura da pena relati!amente
indeterminada +art. =B7 e ss 5(., que uma pena, mas que se apro4ima da finalidade da
medida de seurana >ote"se, ainda, que quando se fala da opo entre monismoCdualismo
!eda"se o c9mulo de penas e medidas de seurana pri!ati!as da liberdade. (or isso, nada
impede o c9mulo de uma pena com uma K3 no pri!ati!a da liberdade +por e4emplo, pena
de multa N cassao da licena de conduo.. :al circunst0ncia, porm, no obsta ao
monismo do sistema.
Concluso: > sistema / dualista se se aplicar ao mesmo agente* pelo
mesmo 'acto* uma pena e uma medida de segurana pri"ati"a da
liberdade. G4 n!o ser4 dualista se se aplicar uma pena e uma medida de
segurana n!o pri"ati"a da liberdade. Aten!o* n!o de"emos considerar
+ue o nosso sistema / T)7D)7CIA@H)7T) monista por causa do art.##-*
o dito vicariato de execuo. A+ui aplica-se cumulati"amente pena e
medida de segurana pri"ati"a da liberdade* +uanto , mesma pessoa*
mas por FACT>S DIF)I)7T)S.
)m alguns pa3ses admite-se o sistema dualista para os delin+uentes
especialmente perigosos 5agentes +ue praticam reiteradamente crimes6.
Para estes aplica-se a pena por+ue / culpado e a medida de segurana
por+ue / perigoso. )m Portugal para estes su0eitos temos uma EJ "ia* a
pena relati"amente indeterminada 5art.$E-6. C uma san!o mista +ue at/
certa medida / cumprida como pena e depois nas regras da medida de
segurana.
Introduz alguma Ke1ibiliza!o ao nosso sistema* da3 se dizer +ue o
nosso sistema / tendencialmente monista.
Des"antagem: Dr. Leleza dos Santos* se "amos aplicar uma pena e
uma medida de segurana ao mesmo tempo* +ual / +ue se ir4 cumprir
primeiroM Se 1- mandamos cumprir a pena* estamos adiar o seu tratamento*
se 1- se trata e depois "ai para a pris!o* n!o parece ter grande e'eito.
Tamb/m de"emos atender , declara!o de inimputabilidade* nos termos do
art. %?-B% CP* como resposta , especial perigosidade dos delin+uentes de
imputabilidades de imputabilidade diminu3da.
%. Responsabilidade Criminal das Pessoas Colectivas e equiparadas,
art.11 e 9! a 9M %esde a lei n.7 D<C;FFA que o %ireito (enal cl$ssico ou de jutia
se alarou #s pessoas colecti!as +art. 117., aplicando"lhes san2es +arts. <F7"1 a <F7"K 5(.,
especialmente nos domnios das infrac2es tribut$rias, infrac2es contra a economia e sa9de
p9blica, ortani'a2es terroristas, proteco do ambiente...+!er pa. = dos fascculos. 1t #
reforma de ;FFA, o art. 117 di'ia o seuinte: ,sal!o disposio em contr$rio, s) as pessoas
sinulares so suscept!eis de responsabilidade penal-. H, de facto, em disposi2es de %ireito
penal secund$rio reconhecia"se a responsabilidade penal das pessoas colecti!as. H4emplos disso
so o GO/:, o diploma sobre as infrac2es contra a economia e sa9de p9blica, na lei da
criminalidade inform$tica... >o entanto, com a reforma de ;FFA, alterou"se o art. 117: a rera
continua a ser a de que s) as (3 so suscept!eis de responsabilidade penal, mas ressal!a"se o
disposto na lei e no art. 117C;, que estabelece uma lista de crimes pelos quais as (5 podem ser
responsabili'adas. Mue san2es criminais podem ser aplicadas #s (5P Hssas san2es esto
pre!istas no art. <F7"1 a K. Muais as penas principaisP %i'"nos o art. <F7"1 que so a pena de
multa e a dissoluo. Hsta 9ltima rara +art. <F7"&. porque sinifica o fim da (5. %a ser mais
frequente a pena de multa. >ote"se, no entanto, o seuinte aspecto: uma pena principal , por
definio, aquela que est$ pre!ista no tipo leal de crime e que o jui' pode aplicar
independentemente de qualquer outra. Hsta caracteri'ao sofre um des!io quando se trata das
pessoas colecti!as porque os tipos leais de crime do art. 117C; no se referem a qualquer pena a
aplicar especificamente #s pessoas colecti!as e porque, por outro lado, certos tipos leais de crime
que o art. 117C; admite serem praticados por (5 estabelecem como 9nica sano a pena de priso.
Mue di'er sobre istoP >a !erdade, o art. 117C; tem sido al!o de !$rias crticas, no s) porque
admite crimes que manifestamente no podem ser praticados por (5 6 !eja"se o caso da !iolncia
domstica e dos maus tratos ", como porque e4clui as pessoas colecti!as p9blicas da
responsabilidade penal. Kas, retornando ao problema colocado, percebemos, por e4emplo, no art.
BA;7, referente ao crime de corrupo, que o tipo leal s) pre! pena de priso, sendo, no
obstante, um crime que tambm as (5 podem cometer. 1 resposta "nos dada pelo art. <F7"Q, que
estabelece a rera da equiparao da pena de priso # pena de multa +1 ms de priso 6 1F dias de
multa.. (odemos assim concluir que nos casos em que o tipo leal de crime s) pre! a pena de
priso, a pena principal a aplicar #s pessoas colecti!as no est$ directamente pre!ista no tipo leal
de crime, mas apenas indirectamente, pois temos de con!erter a priso em pena de multa, nos
termos do j$ referido art. <F7"QC;. Kas se o tipo leal de crime pre!ir a multa como pena
principal, ento # (5 !ais ser aplicada uma multa de acordo com a moldura penal pre!ista nesse
tipo leal de crime. 1ssim, esquematicamente, podemos di'er: a pena principal de dissoluo no
est$ pre!ista em nenhum tipo leal de crime constituindo um des!io ao conceito de pena principal@
a pena de multa estar$ pre!ista indirectamente no tipo leal de crime quando este pre!ir apenas a
pena de priso, e estar$ pre!ista directamente no tipo leal de crime quando este pre!ir a pena de
multa.
J$ tambm penas de susbtituio, que !isam substituir a pena de multa principal: so elas a admoestao
+art. <F7"H., a acuo por boa conduta +art. <F7"%., !iil0ncia judici$ria +art. <F7"H.. 1s penas acess)rias
esto pre!istas no art. <F7"1C; e esto reuladas no art. <F7"O e ss: o caso da injuno judici$ria +art. <F7"
O., interdio de e4erccio de acti!idade +art. <F7"R., proibio de celebrar contrato +art. <F7"J., pri!ao
do direito a subsdios, sub!en2es +art. <F7"/., encerramento do estabelecimento +art. <F7"S., publicidade
de deciso condenat)ria +art. <F7"K..
Concluindo: Segundo o art.%%- do CP de 1$A%* somente podiam ser
criminosos os indi"3duos +ue tin&am a necess4ria intelig2ncia e liberdade.
Com as altera.es introduzidas pela lei A#B%??8* a regra de +ue s as
pessoas singulares s!o suscept3"eis de responsabilidade criminal* +ue
continua a ser a(rmada* admite agora alguns des"ios. > n-% do art.11
a(rma +ue as pessoas colecti"as s!o respons4"eis por certos crimes +ue
nele est!o enumerados.
C preciso criar penas ade+uadas ,s pessoas colecti"as* art.#?-A a
#?-H.
Penas principais: pena de multa e dissolu!o. As penas principais s!o
a+uelas +ue est!o pre"istas no tipo legal de crime* mas a pena de
dissolu!o / uma pena principal e n!o est4 pre"ista no tipo legal de crime. C
um des"io , de(ni!o da pena principal.
Art.#?-LB%: con"ers!o dos dias de pris!o para pena de multa* isto por+ue as
pessoas colecti"as n!o podem ir para a pris!o.
Art. #?-C=#?-D=#?-): penas de substitui!o
Art.#?-AB%:penas acessrias
&rincpios de emanao 'urdico(constitucional:
&& da legalidade +arts. ;<7 e BF7 5G( e art. 17 5(.: este aplica"se # questo das penas e
tambm das medidas de seurana 6 bem como #s condi2es da sua aplicao "o que no
acontece em todos os ordenamentos jurdicos. n!o &4 pena sem lei* art.%#- CIP.
Abrange tamb/m as medidas de segurana.
&& da aplicao da lei penal mais avor"vel +art. ;<7 5G(, art. ;7CE 5(, art. BA17 5((.
&& da congruncia ou da analogia substancial entre a ordem a)iolgica constitucional e
a ordem legal dos bens 'urdicos protegidos pelo %ireito &enal: por fora do que disp2e o
art. 1=7 5G(, a inter!eno penal s) letima se for necess$ria. %ecorre, portanto, deste
princpio uma e4incia de necessidade e de subsidariedade sa inter!eno penal e de que o
direito penal um direito de proteco de bens jurdicos. :rata"se, portanto, de um preceito
que obria a toda a descriminali'ao poss!el, proibindo qualquer criminali'ao
dispens$!el aos olhos das finalidades de pre!eno +eral Cespecial.. (re!eno eral como
finalidade principal da pena. Da congru2ncia entre os "alores constitucionais e
os bens 0ur3dicos penalmente protegidos6. A e1ig2ncia de necessidade e
de subsidariedade da inter"en!o 0ur3dico-penal e a ideia de +ue s
(nalidades de pre"en!o* geral eBou especial* podem 0usti(car a
aplica!o de uma pena ou de uma medida de segurana. Art.1$-CIP Para
o Dr. Faria Costa os bens 0ur3dicos penais t2m autonomia* um bem 0ur3dico
+uando / absor"ido pelo direito penal 04 tem um "alor. Para a Dra. Haria
Go!o pelo contr4rio* um bem para ser 0uridicamente rele"ante tem +ue
estar integrado na CIP. ;> dto penal tem +ue ser necess4rio e subsidi4rio
da inter"en!o penal<. Ideia de +ue o dto penal / um direito de Nltima
ratio* de"e reser"ar-se aos ata+ues mais gra"es* art.1$-CIP. S se entre
com a pena +uando nen&uma das outras medidas se0a su(ciente para
acautelar a+uela situa!o.
&& da proibio do e)cesso *art. +,-.: sinifica, em matria de penas, que no h$ pena sem
culpa e que a pena no pode ultrapassar a medida da culpa +arts. 17, 1B7 e ;D7 5G( N art.
EF7C; 5(.. Hste no tem consarao plena na constituio mas assume"se como um pp
constitucional por !ia da proteco constitucional da dinidade da pessoa humana. %r.
&iueiredo %ias no !, na consarao deste princpio, nenhuma contradio com o papel
primordial da pre!eno eral, at porque o fundamento do pp da culpa no radica em
qualquer ideia retribucionista, mas na ideia de in!iolabilidade da dinidade pessoal. Hst$
consarado, pois, o pp unilateral da culpa, pois se no h$ pena sem culpa, tal no sinifica
que toda a culpa pressuponha, sem mais, uma pena. 1 relao entre pena e culpa no bi"
un!oca. Ima tal realidade confirmada pelo instituto da dispensa de pena +art. AE7., que
um caso especial de determinao da pena. >o fundo, a dispensa de pena uma declarao
de culpa sem declarao de pena. >o d$ oriem # absol!io do aente porque a sentena
que a decreta condenat)ria, o que importante para determinar quem paa as custas
judici$rias. O aruido condenado mas no lhe aplicada qualquer pena porque no caso no
se fa'em sentir e4incias de pre!eno. 1 pena no necess$ria.
>a !erdade, de acordo com o nosso sistema, a culpa sure como pressuposto e limite da
pena, mas no como fundamento. >o domnio das K3, este princpio assume a !este de pp da
proporcionalidade +art. EF7CB 5(.. 7as penas mani'esta-se no princ3pio da culpa
5art.1-=1E-=%A- CIP6* esta / a medida m41ima da pena* art.9?-B% CP.
7as medidas de segurana* mani'esta-se atra"/s do princ3pio da
proporcionalidade 5art.1$-CIP6.
> princ3pio da culpa n!o est4 e1pressamente pre"isto no te1to da lei* no entanto*
o curso considera-o um princ3pio constitucional da dignidade &umana* art.1-=1E-
e %F- CIP.
AIt.9?-B% CP: a culpa / limite e pressuposto da pena* pelo +ue n!o pode &a"er
pena sem culpa* mas pode &a"er culpa sem pena. C o princ3pio da unilateralidade
da culpa. Se a culpa 'osse 'undamento* cada "ez +ue &ou"esse culpa* teria +ue
&a"er pena. Has ns entre ns um instituto* +ue / a dispensa de pena* art.89-*
"eri(ca-se +uando a pena de pris!o n!o se0a superior a F meses.
&& da socialidade ou solidariedade +arts. ;7 e <7 5G(.: cabe ao Hstado um de!er de ajuda e de
solidariedade para com o delinquente, por forma a ques este no torne a praticar crimes. >isto consiste
a sociali'ao do delinquente.:rata"se de um de!er de proporcionar e no de impor essa colaborao
+,modelo mdico-.. segundo o +ual incumbe ao )stado um de"er de a0uda e de
solidariedade para com o condenado* proporcionando-l&e as condi.es
necess4rias para a reintegra!o na sociedade 5art.%- e #- CIP6.
&& da preerncia das reaces criminais no detentivas +art. AF7 e <=7 5(. sempre que estas
se re!elem suficientes e adequadas para a reali'ao das finalidades da punio +%r.
&iueiredo %ias.,. O que tambm uma emanao da ideia de proprcionalidade subjacente ao
art. 1=7 5G(. 5omo corol$rios desta ideia, est$ a obriao do Hstado de enriquecer, at ao
limite poss!el, a pan)plia das alternati!as #s penas pri!ati!as de liberdade +art. BF7C1, ;A7 e
;=7 5G(..
Qre!e referncia #s teorias sobre os fins das penas:
3o duas as teorias sobre os fins das penas: as absolutas e as relati!as, ou, noutros termos, as
retribucionistas e as de pre!eno, respecti!amente. (ara as teorias retribucionistas, a pena !isa a
retribuioCe4piaoCcompensao do mal do crime. :i!eram o rande mrito de afirmar o pp da culpa,
neando a aplicao de uma pena que !iole o pp da dinidade da pessoa humana. >o entanto, a doutrina
retributi!a recusada pelo 5)dio (enal e pela doutrina dominante: ao contr$rio do que defende aquela
teoria, entende"se hoje que a relao entre a pena e a culpa no bilateral. (ara estas, no h$ pena sem
culpa, nem culpa sem pena. Hsta pressuposto, limite, fundamento e medida da pena. :rata"se da
consarao do pp da culpa na sua !ertente bilateral.
1s teorias relati!as ou de pre!eno subdi!idem"se em pre!eno eral e pre!eno especial. 1 pre!eno
eral pode ser neati!a ou de intimidao ou positi!a ou de interao. (ara a primeira, a pena e4iste
como uma forma de intimidao das outras pessoas com o mal que com ela se fa' sofrer o delinquente e
que ao fim condu'ir$ as outras pessoas a no cometer crimes. Hsta perspecti!a no pode ser aceite: desde
loo, porque esta teoria no define um limite para a pena 6 esta seria aquela que fosse necess$ria para
afastar as pessoas da pr$tica de crimes, o que condu'iria a uma ma4imi'ao da pena. O direito penal
tornar"se"ia um direito penal do terror, !iolando a dinidade da pessoa humana. 1 pre!eno eral positi!a
ou de interao ! a sano penal como uma forma de reforar a confiana da comunidade na !alidade e
na fora de !incia das suas normas. 1pesar de todas as !iola2es a norma continua !$lida. :rata"se de
um critrio que !ai ao encontro da funo do %( como direito de proteco de bens jurdicos. H esta teoria
permite"nos encontrar uma pena adequada # culpa do aente. 1s e4incias de pre!eno esto sempre
limitadas pela culpa do aente.
1s teorias da pre!eno especial partem da ideia de que a pena um instrumento de actuao pre!enti!a
sobre a pessoa do delinquente, propondo"se a e!itar no futuro que ele cometa no!os crimes. 1 pre!eno
especial neati!a ou de inocui'ao ! a pena como instrumento de intimidao do delinquente ou para
defesa da sociedade em face da periosidade do delinquente. (retendia"se a sereao do delinquente da
sociedade. 3eunda a teoria da pre!eno especial positi!a, a pena de priso s) fa' sentido se le!ar a cabo
um prorama de sociali'ao. O Hstado tem o de!er de criar as condi2es necess$rias para que o
delinquente, no futuro, no torne a praticar crimes. (arab alm disto, h$ ainda situa2es em que o
delinquente no tem carncias de sociali'ao@ nestes casos, a pre!eno especial pode resumir"se a
atribuir # pena uma funo de ad!ertncia.
O que di' o nosso 5( relati!amente aos fins das penasP1 esta questo d$"nos resposta o art. EF7. Hste foi
introdu'ido no 5( em 1<<D, introduo, ali$s, en!olta em muita polmica, pois ha!ia quem considerasse
que o leislador no de!eria tomar uma posio clara sobre os fins das penas. 1s penas tm entre n)s uma
finalidade pre!enti!a e no retributi!a. O art. EF7 fi4a que a aplicao das penas !isa a proteco de bens
jurdicos e a reinterao do aente na sociedade, ou seja, !isa finalidades, respecti!amente, de pre!eno
eral positi!a e de pre!eno especial positi!a. 1 pre!eno eral positi!a a finalidade primordial das
penas@ a pre!eno especial positi!a a finalidade secund$ria das penas. O art. EF7C; determina que em
caso alum a pena pode ultrapassar a medida da pena 6 pp unilateral da pena.
D4 teorias absolutas e relati"as.
"eorias absolutas: a pena aplica-se em si mesmo* aplica-se para
castigar. A pena / o (m em si mesmo.
"eorias relativas: &4 um (m relati"o aos outros. A pena aplica-se
para intimidar os outros 5pre"en!o geral negati"a6 ou para dizer ,
comunidade +ue n!o obstante a "iola!o da+uela norma* ela continua
"4lida* n!o dei1ou de ser e(caz. A sociedade pode continuar a con(ar no
direito 5pre"en!o geral positi"a6. Isolar o agente para reKectir sobre o
mal +ue 'ez-pre". Oeral negati"a.
Agora* a pena tem em "ista a re-socializa!o do agente.
A Dra Haria Go!o e o Dr. Figueiredo Dias assentam o seu pensamento
numa ideia de preveno geral e especial positiva, 04 o Dr. Faria Costa
de'ende uma neo-retribui!o.
Foi o Dr. Figueiredo Dias +ue promo"eu a re'orma de #A* pelo +ue
encontramos no art.9?- as (nalidades +ue ele de'ende elencadas:
Protec!o de bens 0ur3dicos: pre"en!o geral positi"a
Ieintegra!o do agente na sociedade: pre"en!o especial positi"a
&enas principais e penas de substituio :
# /ue so penas principaisP 3o aquelas que esto e4pressamente pre!istas no tipo leal de crime e que
podem ser fi4adas pelo jui' independentemente de quaisquer outras. 3o penas principais, no nosso
sistema, relati!amente #s pessoas sinulares, as penas de priso ou pri!ati!as da liberdade e as penas
pecuni$rias ou penas de multa, e, relati!amente #s pessoas colecti!as, a pena de multa e a dissoluo +arts.
<F7C1, <F7"Q e <F7 &..
1 pena de multa di'"se alternati!a quando no tipo leal de crime ela sure como alternati!a # pena de
priso +art 1EB7., ou aut)noma quando ela for a 9nica pena pre!ista no tipo leal de crime +arts. B887C; e
;8=7CB.. :rata"se, a seunda hip)tese, de uma raridade no 5penal, mas j$ o no no direito penal
e4tra!aante. 1ntes da reforma de 1<<D, ha!ia ainda a possibilidade de uma multa complementar, i,
cumulada com a pena de priso. Ima das crticas feitas a esta multa complementar o facto de se estar a
e4iir de alum que !ai ser preso uma quantia pecuni$ria, sendo por fora deste difcil que o condenado
aufira de rendimentos para proceder ao seu paamento.
# /ue so penas acessrias0 3o aquelas cuja aplicao pressup2e a fi4ao na sentena de uma pena
principal ou de substituio. 5oncretamente, so as penas pre!istas nos arts. 887, 8A7, 8<7, 1D;7CE, 1A<7,
;E87, BE87, no que toca #s pessoas sinulares. 1s penas acess)rias esto pre!istas na parte eral do 5(
+arts. 8D7 e ss.. Hm certos casos elas esto pre!istas tambm na parte espacial. H4emplos de penas
acess)rias: proibio do e4erccio de funo +art. 887 5(., proibio de condu'ir !eculos com motor +art.
8<7 5(., inibio do poder paternal +art. 1A<7. e ainda as penas acess)rias do art. 1D;7CE e 8, quanto ao
crime de !iolncia domstica.
Ora, a par desta destrina, h$ ainda um conjunto de penas que, no sendo nem principais nem acess)rias,
se desinam por penas de substituio: estas so penas que podem substituir qualquer uma das penas
principais concretamente determinadas e que so e4presso do ,mo!imento poltico"criminal de luta
contra a aplicao de penas pri!ati!as da liberdade- +%r. &iueiredo %ias.. &$cil de !er, portanto, que
estas penas no so principais 6 pois no partilham da nota de pre!iso no tipo leal de crime 6 nem
acess)rias, pois no so aplicadas ao lado das penas principais +tal como as acess)rias. mas em !e' destas.
%ia"se, ali$s, que pela e4tenso e di!ersidade destas penas de substituio que pode medir"se a
modernidade do sistema sancionat)rio portuus, bem como o respeito pelos princpios poltico"criminais
emanados da 5G(. 5oncretamente, essas penas so as dos arts. EB7C1, EB7CB, EE7C1Ca, ED7, E87, DF7,D=7 e
8F7. J$ penas de substituio de penas de priso e penas de substituio de pena de multa +admoestao,
art. 8F7 5(.. H quais as penas de substituio da pena de prisoP i. a pena de multa +art. EB7C1. 6 esta pode
surir como pena de substituio de pena de priso ou como pena principal@ ii.pena de proibio do
e4erccio de profisso, funo ou acti!idade p9blica 6 tra'ida pela reforma de ;FFA 6 +art. EB7CB.@
iii.reime de permanncia na habitao 6 tra'ida tambm pela reforma de ;FFA@ i!. priso por dias li!res
+ou priso de ,fins"de"semana-., pre!ista no art. ED7@ !. reime de semi"deteno +art. E87.@ !ii.pena de
suspenso de pena +art. DF7 e ss..
Muanto #s medidas de seurana, elas podem ser pri!ati!as +internamento, art. <17 e ss. ou no pri!ati!as
da liberdade, sendo que estas podem ser aplicadas tanto a imput$!eis como a no imput$!eis. * o caso da
interdio de acti!idade +art. 1FF7. e da cassao do ttulo de conduo de !eculo com motor +art. 1F17..
1s penas acess)rias distinuem"se, pois, dos efeitos das penas, que so as ,consequncias, necess$rias ou
pendentes de apreciao judicial, determinadas pela aplicao de uma pena, principal ou acess)ria-. Hstes
no so !erdadeiras penas por lhes ,faltar o sentido, a justificao, as finalidades e os limites pr)prios
daquelas- +%r. &iueiredo %ias.. Kas uma tal distino coloca srios problemas: 'ulgamos /ue a opo
do nosso legislador oi a de considerar como penas acessrias os eeitos das penas /ue no tivessem
car"cter autom"tico nem necess"rio, dando"lhes um conte9do no apenas de intimidao da
eneralidade das pessoas, mas de defesa contra a periosidade indi!idual. 3o, ali$s, estes efeitos
autom$ticos e necess$rios das penas que o art. 8D7 5( e o art. BF7CE 5G( !isaram combater. 1inda assim, a
questo no fica resol!ida at porque h$ tambm efeitos das penas que no so autom$ticos nem
necess$rios, pelo que este no um critrio suficiente para proceder # distino. >ote, porm, o seuinte:
que historicamente as penas acess)rias, bem como os efeitos das penas, esto liados a uma finalidade
pre!enti!a estranha # ideia de culpa. >o obstante, e sob pena de !iolao do pp da culpa, ure que estas
penas acess)rias se liuem # culpa, ou seja, que tradu'am uma censura do facto.
+. As penas principais aplic"veis "s pessoas singulares:
1. 1 pena de priso:
Muais so as caractersticas da pena de prisoP
1. 1nica *por+ue desde %??% desapareceram as "4rias 'ormas de pris!o* as
penas de pris!o apenas di'erem +uanto ao tempo. Actualmente a pena /
s uma e consiste na pri"a!o da liberdade6 por/ue no nosso 5( actual
desapareceram as formas di!ersificadas de priso +por e4emplo, # lu' do 5( de 1=D;, e4istiam
penas maiores e penas correccionais, ambas com diferentes efeitos.. Joje as penas de priso s) se
distinuem umas das outras em funo da sua maior ou menor durao.
;. 2imples +por+ue n!o se ligam +uais+uer e'eitos necess4rios e autom4ticos*
art.FA- CP e E?-B9CIP. Pela condena!o em uma pena de pris!o n!o se
perdem +uais+uer direitos* pode acontecer / +ue &a0a uma pena
acessria. )1: 'uncion4rio pNblico +ue cometa crime de burla* n!o se
pode ligar imediatamente o e'eito de despedimento6 porque # condenao em
qualquer pena de priso no se liam, de per si, efeitos necess$rios ou autom$ticos +arts. BF7CE 5G(
e art. 8D7 5(.. /sto , a pena de priso no en!ol!e como efeito necess$rio a perda de quaisquer
direitos ci!is, profissionais ou polticos. 1 proibio constitucional dos efeitos autom$ticos das
penas justifica"se por uma ideia, que j$ !imos ser !iente no nosso OR penal, de pre!eno especial
de sociali'ao, ou seja, de retirar # pena de priso os efeitos estimati'antes e desonrosos que esta
normalmente acarretaria. O que no obsta, claro est$, a que cumulati!amente com a pena de priso
se aplique uma pena acess)ria como, por e4emplo, a pena de proibio do e4erccio de funo.
3uais os limites da pena de priso /uanto 4 sua durao0 1 pena de priso uma pena de durao
limitada ou definida. O art. E17 di'"nos que a pena de priso tem uma durao mnima de um ms e
durao m$4ima de ;F anos. Hstes so os limites normais, onde e!idente o interesse do leislador em
fi4ar limites suficientemente amplos para que dentro deles se possam considerar as e4incias de culpa e
pre!eno. O limite mnimo testemunha a luta contra as penas de priso de curta durao. >o
totalmente !erdadeira a afirmao de que o limite mnimo pode no !aler em certos casos: isto aconteceria
no caso de priso por dias li!res +art. ED7., em que, na pr$tica, o condenado poderia estar o equi!alente a
menos de 1 ms na priso, pois cada perodo de pri!ao da liberdade equi!ale a D dias de priso contnua
+art. ED7C;.. 1contece que a pena de priso por dias li!res no uma pena de priso, mas sim uma pena de
substituio, pelo que os limites do art. E17 no !alem para ela. Outra situao a da priso subsidi$ria 6
esta a priso que cumprida em !irtude do no cumprimento da pena de multa principal. Hsta pena de
priso subsidi$ria pode ter durao inferior a um ms, mas tambm aqui no h$ des!io ao limite mnimo,
pois a pena subsidi$ria no !erdadeiramente uma pena de priso.
>ote"se que h$ tipos leais de crime, na (H, que omitem o limite mnimo da pena de priso, pelo que
nestes casos de!emos socorrer"nos dos limites do art. E17. ?eja"se por e4emplo, o art. 1EB7. >o entanto, h$
casos especiais em que o limite m$4imo no ;F anos, por fora da particular ra!idade do crime e
e4incias de punio, ou seja, nos casos pre!istos da lei o limite m$4imo pode ser de ;D anos. J$ duas
situa2es pre!istas na parte eral do c)dio que consaram este limite m$4imo: o caso do concurso de
crimes +art. AA7C;. e da pena relati!amente indeterminada +arts. =B7C;, =E7C;,=87C;.@ e, na parte especial, o
homicidio qualificado +art. 1B;7., bem como !iola2es do direito internacional humanit$rio. J$ quem dia
que o art. E17CB, que determina que em caso alum pode ser e4cedido o limite de ;D anos 6 conferiria aos
cidados o direito a no permanecerem na priso, durante toda a sua !ida, mais de ;D anos na priso. Ora,
tal interpretao no aceite: a interpretao correcta a de que ninum pode ser condenada a mais de
;D anos numa condenao, mas claro que se o aente for al!o de !$rias condena2es, a soma do quantum
de todas elas poder$, e!identemente, e4ceder os ;D anos. >outros termos, se o aente ti!er se sofrer mais
do que uma pena, o limite m$4imo !ale para cada uma delas e no para a sua soma.
O art. E17CE fala"nos da contaem do tempo de priso, remetendo para o 5(( +arts. EA<7 e E=17 5((. e,
subsidiariamente, para o 55 +art. ;A<7..
* comum comum distinuir"se as penas de priso quanto # sua durao: penas de curta durao 6 at um
ano 6 penas de mdia durao 6 de um a D anos 6 e penas de lona durao 6 penas de durao superior a
D anos. Hsta distino corresponde #s cateorias criminol)icas da pequena criminalidade, mdia
criminalidade e da criminalidade ra!e. Hstas cateorias quanto # durao so particularmente importante
no que toca #s penas de substituio, pois apenas as penas de priso at D anos 6 i, apenas as penas curtas
e mdias 6 podem ser substitudas por outras. Mue penas de substituio !alem para as penas de curta
duraoP O reime de permanncia na habitao, a multa, a priso por dias li!res, o reime de semi"
deteno e a possibilidade de dispensa de pena. Mue penas de substituio !alem para as penas de mdia
duraoP (roibio do e4erccio de profisso, funo ou acti!idade, prestao de trabalho a fa!or da
comunidade e a suspenso de e4ecuo da pena de priso.
Concluindo:
#imitada no tempo: desde logo pelo prprio tipo legal 5moldura
penal +ue (1a o m3nimo e o m41imo da pena de pris!o6.
1. @imites e graus da pena de pris!o segundo a sua dura!o
Toda a pena de pris!o / Nnica e simples e de dura!o limitada e
de(nida 5art.E?-B1 CIP6* constituindo a pre"en!o especial de
socializa!o o denominador comum de todas estas caracter3sticas.
Problema das penas $%as:
7!o se consegue concretizar o grau de culpa com +ue cada agente
actua. Piola!o do princ3pio da culpa.
Pune-se com a mesma medida todos os agentes* independentemente
do grau de culpa* de ilicitude. Piola!o do princ3pio da igualdade.
Tamb/m se "iola o principio da proporcionalidade* por+ue n!o se
pode 'azer a proporcionalidade entre a gra"idade do 'acto e a
gra"idade da san!o.
Art.91-B1 CP: limites da pena de pris!o
@imite m3nimo: 1 m2s
@imite m41imo: %? anos
7o art. 91-B% est4 pre"isto um limite especial: o limite mximo da pena de
priso de 25 anos nos casos previstos na lei.
o 7a parte geral:
Concurso de crimes* art.88-B%
Pena relati"amente indeterminada* art.$E-B%* $9-B%*
$F-B%
o 7a parte especial:
Domic3dio +uali(cado* art.1E%-B1
Quando a lei nada diga* de"emos aplicar os limites pre"istos no art.91-* /
um regime subsidi4rio.
)m caso algum pode ser e1cedido o limite de %A anos* art.91-BE* no
entanto este limite "ale apenas para cada pena de pris!o e n!o a uma
pluralidade de penas so'ridas pelo mesmo agente* pois nada impede +ue ao
longo da "ida do agente cumpra mais de %A anos de pris!o* tem / +ue ser
de"ido a sentenas di'erentes.
Quanto ao limite m3nimo* ele dei1a de ser um m2s* em caso de pris!o
por dias li"res* se considerarmos +ue cada per3odo de pri"a!o da liberdade
e+ui"ale a A dias de pris!o cont3nua 5art.9A-B%BE CP6. Por/m n!o est4 em
causa um des"io , regra do limite m3nimo de um m2s da pena de pris!o*
mas sim algo +ue contende com a e1ecu!o da+uela pena de substitui!o
pri"ati"a da liberdade. Pela mesma raz!o* n!o de"e ser considerado des"io
, regra de dura!o m3nima de 1 m2s o estabelecido no art.9#-B1 CP. )st4
em causa o regime do n!o pagamento da pena de multa principal* n!o
de"endo ser "ista como pena de pris!o a pris!o subsidi4ria em +ue /
con"ertida* +uando n!o se0a paga.
De acordo com o art.91-B9* a contagem dos prazos da pena de pris!o
/ 'eita segundo os crit/rios estabelecidos na lei processual penal e* na sua
'alta* na lei ci"il 5art.%8#-CC6. > art.98#- do CPP disp.e sobre a 'orma como
/ contado o tempo de pris!o* consoante ela se0a (1ada em anos* meses ou
dias* estabelecendo o art.%9- do C)* as regras sobre o momento da
liberta!o.
A circunstRncia de a pena de pris!o ser Nnica n!o signi(ca +ue n!o
'aa sentido distinguir "4rios graus da pena de pris!o* consoante a sua
maior ou menor dura!o.
Pena de priso de curta durao: penas n!o superiores a
um ano
Penas de priso de m&dia durao: penas n!o superiores
a A anos
Penas de priso de longa durao: penas superiores a A
anos
Ao limite de 1 ano liga-se a aplicabilidade de penas de substitui!o como:
a multa 5art.9E-B16
o regime de perman2ncia na &abita!o 5art.99-B16
a pris!o por dias li"res 5art.9A-6
Iegime de semideten!o 5art.9F-6
Ao limite de ' anos liga-se a aplicabilidade de penas de substitui!o como
a:
Proibi!o do e1erc3cio de pro(ss!o* 'un!o ou acti"idade 5art.9E-BE6
A presta!o de trabal&o a 'a"or da comunidade 5art.A$-6
Suspens!o de e1ecu!o da pena de pris!o 5art.A?-6
Q. &ena de multa:
5voluo !istrica: ?imos j$ que a pena de multa pode surir como pena principal ou
como pena de substituio. 3urindo como pena principal, a pena de multa pode surir
como pena aut)noma ou alternati!a.
1 pena de multa e a sua import0ncia actual liam"se fundamentalmente # preferncia declarada pelo
leislador por ela em face da pena pri!ati!a da liberdade +art. AF7.. Hsta preferncia comeou por
manifestar"se com a crise das penas de priso de curta durao +!on Si'st. e foi definiti!amente
consarada em (ortual com o 5)dio (enal de 1<=;.
3uais as caractersticas desta pena0 %esde loo, a pena de multa no um direito de
crdito de que o estado titular acti!o, nem uma ta4a nem um imposto, ou seja, tem
que ser !ista como uma !erdadeira pena.
1 pena um efeito de nature6a pessoalssima, o que acarreta trs consequncias principais:
17 a pena +bem como qualquer tipo de responsabilidade criminal. no transmissvel +art. BF7CB
5G(., pelo que se terceiro paar a multa em !e' do condenado pratica um crime de fa!orecimento
pessoal, nos termos do art. B8A7C; 5(.
;7 as multas nunca so paas com as foras da herana. 5omo di' o art. 1;A7 5(, a responsabilidade
criminal e4tinue"se com a morte.
B7 no pode ha!er doao para paar a multa nem esta ser paa por intermdio de seuro de
responsabilidade ci!il. :udo isto era claro at # reforma penal de ;FFA, pois, a, com a alterao do
art. 117 referente # G( das (5, a multa sofreu aluma descaracteri'ao +art. 117C < e 1F., com a
introduo das ideias de direito de reresso e de responsabilidade solid$ria 6 conceitos inerentes ao
direito das obria2es. >ote"se que a nature'a pessoalssima da pena de multa no obsta a que o
condenado contraia um emprstimo para o paamento da multa, mesmo que esse emprstimo seja
depois reinterado por terceiro.
3uais as vantagens da pena de multa0 %esde loo, a pena de multa tem a !antaem de
no quebrar a liao do condenado aos seus meios familiar e profissional 6 e!itando
assim os efeitos crimin)eneos das penas pri!ati!as da liberdade ", de permitir uma
e4ecuo mais el$stica por !ia do paamento a presta2es, de redu'ir os custos
administrati!os e financeiros do sistema formal de controlo +podendo, inclusi!amente, as
receitas que era serem canali'adas para a indemni'ao dos lesados com a pr$tica do
crime, art. 1BF7CB 5(.. Muanto #s des!antaens, normalmente apontado o facto da pena
de multa ter um peso desiual para pobres e ricos. Kas se a !eracidade deste arumento
no pode ser obliterada, !erdade que aquele desiual peso atenuado atra!s das
opera2es de determinao da pena, pois se o n.7 de dias de multa determinado em
funo da culpa, o quantitati!o di$rio determinado de acordo com a condio
econ)mica do condenado. (or outro lado, arumenta"se que a pena de multa tra'
consequncias familiares desfa!or$!eis, pelo refle4o que sobre a famlia tem a
deteriorao da situao econ)mica do condenado. >ote"se, porm, que essas
consequncias so infimamente menores do que as que andam usualmente associadas #
pena de priso. 1rumento a ter em conta o que postula a pena de multa tem um efeito
secund$rio crimin)eneo, em !irtude do condenado ser colocado, qui$ durante muito
tempo, a !i!er no limiar mnimo de e4istncia. (or 9ltimo, dedu'"se ainda a efic$cia
eral pre!enti!a menor e insuficiente da pena de multa e a sua indiferena perante as
e4incias de pre!eno especial de sociali'ao.
Muanto aos limites da pena de multa, temos que distinuir os limites em relao ao n9mero de dias de
multa e limites em relao ao quantitati!o di$rio. Os limites tm de ser suficientemente amplos para que a
determinao da medida da pena possa adequar"se # situao concreta, tendo em conta que o limite
inultrapass$!el a dinidade da pessoa humana, manifestado na impossibilidade de a multa prejudicar o
n!el e4istencial mnimo adequado #s suas condi2es s)cio"econ)micas. Muanto aos limites relati!os ao
n.7 de dias de multa, os mesmos !m pre!istos no art. EA7C1, sendo o limite mnimo 1F dias e o limite
m$4imo B8F dias. J$, porm, crimes na (H em que se pre! um limite m$4imo de 8FF dias +art. ;FE7C1,
;1=7. e, na (arte eral, para o concurso de crimes pre!"se um m$4imo de <FF dias +art. AA7C;.. /sto
quanto #s pessoas sinulares. Muanto #s pessoas colecti!as, necess$rio ter em conta o critrio de
con!erso do art. <F7"Q. 5oncluimos que o limite m$4imo de dias que a pena de multa pode assumir
relati!amente #s (5 de BFFF dias. (odemos concluir tambm que o art. EA7 !ale para a pena de multa
como o art. E17 !ale para a pena de priso, ou seja, !alendo como limite quando o tipo leal de crime
omitir ou o limite mnimo ou o limite m$4imo. ?eja"se, por e4emplo, o art. ;FB7 e o art. 1=F7. H os limites
quanto ao quantitati!o di$rioP %i' o art. EA7C; que o quantitati!o di$rio pode ir dos DT aos DFFT. Hstes
limites foram alterados com a reforma de ;FFA: quanto ao limite m$4imo +antes de E<=, =FT. tratou"se de
um aumento justificado em nome do pp da iualdade de )nus e sacrifcios e pela consequente efic$cia
poltico"criminal da pena de multa. O aumento do limite mnimo +antes 1T. que no encontra justificao
ra'o$!el, tra'endo consequncias muito perniciosas, na medida em que, aumentado com a justificao de
que assim se incrementaria a efic$cia poltico"criminal da pena de multa, um tal limite no permite a
aplicao efecti!a da pena de multa nas situa2es em que o condenado at podia suportar um quantitati!o
entre 1T e DT. >estas situa2es, ao in!s da to proclamada efic$cia poltico"criminal, teremos a suspenso
da e4ecuo da pena de priso subsidi$ria +art. E<7CB..
(rocedimento de determinao da pena de multa principal: e4istem !$rios sistemas de determinao da
pena de multa. H4iste, desde loo, o sistema da soma lobal, que apresenta duas modalidades:
i. O sistema da multa em quantia certa fi4ada pela lei: nesta, no h$ nenhum procedimento a obser!ar
pelo jui' para determinar a concreta pena, pois o montante da multa resulta automaticamente do :S5. Ora,
f$cil de !er que um tal sistema no permite que a pena de multa se adeque nem # culpa do aente, nem #
sua condio econ)mica, !iolando, por conseuinte, o pp da culpa e o pp da iualdade +art. 1B7C; 5G(..
ii. O sistema da multa a determinar entre um mnimo e um m$4imo fi4ados na lei: aqui o problema o
facto deste sistema ponderar a culpa do aente e a sua situao econ)mica num 9nico acto, o que o
transforma num procedimento no racionali'$!el, mas intuiti!o.
O sistema prefer!el , pois, indiscuti!elmente, o sistema dos dias de multa: este pressup2e dois actos
aut)nomos na determinao da pena, nos quais se consideram, em separado, os factores rele!antes para a
culpa e os factores rele!antes para a situao econ)mica do aente. H ainda um terceiro, no qual se
determinar$ o modo concreto de cumprimento da pena.
+- momento: determinao do n9mero de dias de multa de acordo com os critrios do art. A17C1, i, de
acordo com e4incias de culpa e pre!eno +eral ou especial..
7- momento: determinao do quantitati!o di$rio. * s) neste momento que entram em an$lise
considera2es respeitantes # situao econ)mico"financeira do condenado para fi4ar o quantitati!o di$rio
da multa, que h$"de !ariar entre os D e os DFF euros, nos termos do art. EA7C; 5(. 5om efeito, este preceito
remete"nos para a ,situao econ)mica e financeira do condenado- mas no nos fornece quaisquer
critrios para a concreti'ao daquela situao. O critrio seuido no OR alemo 6 o do ,rendimento bruto
que o aente, em mdia, tem ou poderia ter tido diariamente- 6 d$ seurana e racionalidade #quela
determinao, mas , no entender do %r. &iueiredo %ias, um critrio e4cessi!amente rioroso. 5erto,
portanto, que o jui' de!e atender # totalidade dos rendimentos pr)prios do aente, qualquer que seja a
sua fonte, e4cpetuando"se os abonos, subsdios, ajudas de custo, astos com impostos, prmios de seuro e
encaros an$loos, bem como a rendimentos e encaros futuros, mas j$ pre!is!eis no momento da
condenao. %e!em iualmente e4ceptuar"se 6 sempre de acordo com critrios de ra'oabilidade 6 os
de!eres jurdicos de assistncia +obriao de prestar alimentos e de contribuir para os encaros da !ida
familiar. e outras obria2es !oluntariamente assumidas.
Muesto le!antada a este prop)sito a de saber se o quantitati!o di$rio de!e ter em conta o patrim)nio do
condenado. Ora, certo que a multa no pode tornar"se um confisco 6 e por isso no de!e ser tomado em
considerao o factodo condenado !i!er numa casa de lu4o com a famlia " mas isso no impede que se
tomem em considerao todos os rendimentos resultantes do patrim)nio +por e4emplo, ttulos ou dep)sitos
banc$rios., e mesmo !alores como os de colec2es, quadros ou objectos an$loos, dentro de critrios de
ra'oabilidade.
(or outro lado, que di'er quanto ao quantitati!o di$rio a aplicar #queles condenados sem rendimentos
pr)priosP &alamos dos cUnjues, estudantes, desempreados...1qui o jui' de!e tomar em considerao
aquilo que estas pessoas disp2em para pro!eito pessoal e no tomar em conta, por e4emplo, o rendimento
do outro cUnjue ou dos pais, sob pena da multa perder a sua nota de pessoalidade, como qualquer pena. H
que di'er daquele quantitati!o no que toca a pessoas que !i!am abai4o do limiar de e4istncia ou neste
mesmo limiarP >estes casos, no seria justo preferir a multa # priso, por isso, de!e o jui' fi4ar o seu
quantitati!o no mnimo leal +D euros., con!erter a multa em priso subsidi$ria e suspender a e4ecuo
desta com subordinao ao cumprimento de de!eres ou reras de conduta de conte9do no econ)mico ou
financeiro +art. E<7CB 5(.. Hsta no era a soluo primiti!a: considera!a"se, anteriormente, que na
impossibilidade do condenado paar a multa, de!eria suspender"se a e4ecuo da pena de multa, soluo
muito criticada pelo %r. &iueiredo %ias porque a justificao poltico"criminal da suspenso da e4ecuo
da priso no ser!iria, sem mais, para a suspenso da e4ecuo da multa. Ou seja, a anterior posio do
leislador sobre esta matria faria desaparecer, nestas hip)teses, todo o efeito de pre!eno indi!idual que
a pena de!e ter.
Im aspecto particularmente importante deste procedimento de determinao da pena de multa 6 e,
concretamente, do quantitati!o di$rio 6 o facto de a proibio de reformatio in pejus o no abraner, nos
termos do art. EF<7C; 5((. %e facto, se a situao econ)mico"financeira do aruido entretanto melhorar
sensi!elmente, o jui' pode decidir ara!ar o quantitati!o di$rio.
3ob pena de !iolao do pp da dupla !alorao, estes factores 6 condio econ)mica do aente 6
no podem rele!ar para o primeiro momento, i, para o momento de determinao do n9mero de dias de
multa. 3) assim no ser$ se e na medida em que tais factores possam ter influncia directa sobre a medida
da culpa, por serem determinantes de uma menor e4iibilidade.
8- momento *eventual.: trata"se de um momento meramente e!entual, atinente # fi4ao do pra'o e das
condi2es de paamento, nos termos e com os limites fi4ados no art. EA7CB, E e D, e sempre que a situao
econ)mica e financeira do condenado o justifique. 1ssim, e4cepcionalmente, o tribunal pode autori'ar
que o paamento seja feito dentro do pra'o de um ano ou permitir o paamento em presta2es, sem que a
9ltima possa ir alm dos ; anos subsequentes # data do tr0nsito em julado da condenao. 1 falta de
paamento de uma das presta2es importa o !encimento de todas +art. EA7CD.. O pra'o eral para o
paamento da multa, constante do art. E=<7C;, de 1D dias a contar da notificao para o efeito.
1. Hsta possibilidade ter a sua ra'o de ser na necessidade de concord0ncia pr$tica de dois
interesses conflituantes: por um lado, as facilidades de paamento pretendem arantir
que a pena de multa seja cumprida, e!itando dessa forma as san2es penais suced0neas@
por outro, essas facilidades no de!em ser tantas de tal ordem que le!em a multa a
perder o seu car$cter de !erdadeira pena e a sua efic$cia penal. VSmbito de
aplica!o
A pena de multa pode surgir como pena de multa principal* como pena
de substituio 5art.9E-B1CP6.
)n+uanto pena principal a pena de multa aparece na "este de:
Pena aut(noma: / a Nnica esp/cie de pena e1pressamente pre"ista para o
sancionamento dos tipos de crime. C um 'enmeno raro na parte especial
da CP* surgindo apenas nos arts. %F$-BEB9 e EFF-B%.
Pena de substituio: / a 'orma por e1cel2ncia* de pre"is!o da pena de
multa* surgindo em di"ersos tipos legais de crime como alternati"a , pena
de pis!o 5e1: 1E#-* 19E-* 18E-..6
C de estabelecer* tendencialmente* a seguinte correspond2ncia:
o F? dias de multa em alternati"a a F meses* )1: art. %1F-B1* %%?-
o 1%? dias de multa em alternati"a a 1 ano de pena de pris!o* )1:
art.19$-B1* 1AEJB1
o %9? dias de multa em alternati"a a % anos* )1: art. 1E#-* 19$-
At/ 1##A &a"ia uma outra pena de multa: a complementar* +ue sanciona"a
os tipos de crime 0untamente com a pena de pris!o. Has esta pena para
al/m de ser re"eladora de descon(ana +uanto , e(c4cia pol3tico-criminal
da pena de multa 5dizia-se +ue o 0uiz ao recorrer , multa descon(a"a da
e(c4cia da pena principal6* e1igia o pagamento a algu/m +ue dei1a"a de
estar em condi.es de angariar os rendimentos necess4rios ao seu
pagamento.
%. @imites
> 0uiz para determinar a pena de multa tem de 'azer duas opera.es:
1. Determina!o do nNmero de dias
%. Determina!o do +uantitati"o di4rio
Art.98-B1* relati"o aos limites dos dias de multa:
@imite m3nino: 1? dias
@imite m41imo: EF? dias
> limite mximo dos dias de multa pode ser* e1cepcionalmente superior: &4
tipos de legais de crime +ue pre"2em um limite m41imo de:
F?? dias* art. %?9-B1* %?A-B9Ba* %1$-B1* %EA-B1
#?? dias* art. 88-B%
Art.98-B%* relati"o aos limites do +uantitati"o di4rio:
@imite m41imo: A?? euro
@imite m3nimo: A euro
> limite mximo anteriormente era de 9#$*$? euro* tendo-se
considerado este aumento signi(cati"o 0usti(cado pelo princ3pio da
igualdade de nus e sacri'3cios e pela* conse+uente* e(c4cia pol3tico-
criminal da pena de multa.
Ielati"amente ao limite m3nimo* trata-se de um aumento in0usti(cado*
na medida* em +ue estreitando os limites dentro dos +uais de"e ser
apurado um tal +uantitati"o* em 'un!o da situa!o econmico-(nanceira
do condenado e dos seus encargos pessoais* n!o permite a aplica!o
e'ecti"a da pena de multa nas situa.es em +ue o condenado at/ podia
suportar um +uantitati"o entre 1 e A euro. 7estas situa.es restar4* apenas*
a suspens!o da e1ecu!o da pris!o subsidi4ria* art.9#-BE* o +ue n!o dei1a
de poder a'ectar a prpria e(c4cia pol3tico-criminal da pena de multa e de
nos remeter para a problem4tica de um tratamento di'erenciado dos
condenados em 'un!o da sua situa!o econmica. > n-E e1iste para +ue a
pena de multa n!o dei1e de ser aplicada ao condenado +ue n!o a pode
pagar por raz.es +ue n!o l&e s!o imput4"eis.
D4 ainda um indese04"el ;des"io do sistema<* com tradu!o na
(1a!o de um nNmero de dias de multa +ue 04 ten&a em conta o montante
global da multa.
> +ue importa censurar nesta altera!o / a ideia de +ue / atra"/s do
aumento do limite m3nimo do +uantitati"o di4rio +ue se aumenta a e(c4cia
pol3tico-criminal da pena de multa.
Quando no tipo legal de crime n!o esti"er pre"isto algum limite* aplicar-
se-4 o limite pre"isto no art.98-* como sucede no art. %1$-* %?9-B1* %?A-*
%EA-* %#A-CP.T
Caso pr"tico:
A foi condenado pelo crime de simulao de contra-ordenao, previsto no art. 366/2 C.
a! "a#endo $ue A solteiro, reside em casa dos pais, no contri#ui para o oramento familiar e aufere
o sal%rio mnimo, determine a pena a aplicar a A&
#! 'ual a conse$u(ncia para A do no cumprimento da pena de multa aplicada)
c! *er% relev+ncia a se,uinte e-plicao dada por A ao tri#unal para .ustificar o no pa,amento da
multa/ A entretanto casara, tem um fil0o recm-nascido, e ele e a mul0er ficaram entretanto
desempre,ados.
Hstamos perante uma hip)tese em que se le!antam quest2es sobre a determinao da pena de multa a
aplicar ao caso. Olhando para a letra do art. B887C;, o aente de!eria ser punido com pena de multa at 8F
dias. (ercebemos, portanto, que no tipo leal de crime em causa, a pena de multa pena 9nica e principal,
ou seja, o crime de simulao de contra"ordenao s) pun!el com pena de multa.
O 17 passo passa, portanto, por determinar a moldura penal aplic$!el ao tipo leal de crime em causa:
concluimos ser o limite mnimo 1F dias +art. EA7C1 5(. e o limite m$4imo 8F dias. 5umpre, em seuida,
determinar a moldura concreta da pena atra!s dos critrios do art. A17, i, tendo em conta as e4incias de
pre!eno eral e especial, bem como de culpa. R$ !imos quais as caractersticas que pautam o sistema de
dias de multa ou sistema escandina!o adoptado pelo %ireito (enal portuus. %a que seja necess$rio, em
terceiro luar, e calculado o n.7 de dias de multa, calcular o quantitati!o di$rio de cada dia, operao
reali'ada tendo em conta os limites do art. EA7C; 6 que !alem para as pessoas sinulares +!s. 1rt. <F7"Q. 6
e atendendo # situao econ)mica do condenado. * esta circunst0ncia, i, a circunst0ncia da multa s) ser
encarada como uma !erdadeira pena para o aente se se atender na sua determinao #s condi2es
econ)micas deste, que determina a rera do art. E1<7C; 5((, que permite a reformatio in pejus do
quantitati!o di$rio da pena de multa, tendo em ateno a situao econ)mica do aente no 9ltimo
momento processualmente atend!el.
>o caso, foi aplicada uma pena de BF dias ao aente. Kas qual de!eria ser o quantitati!o di$rioP Rulamos
que, tendo em conta os dados fornecidos pelo enunciado, o quantitati!o no poderia e4ceder o limite
mnimo de D euros.
H se 1 no paarP
1 pena de multa tem de ser paa. O cumprimento da pena de multa feito mediante entrea da quantia
pecuni$ria em causa ao Hstado +multibanco ou dep)sito na 5O%.. Hm termos processuais, a multa s) de!e
ser paa depois de transitada em julado a condenao. 1, o tribunal notifica o condenado, atra!s de
uma uia, dispondo este de de 1D dias para efectuar o paamento. 1 lei permite que o condenado requeira
o paamento em presta2es ou a dilao do pra'o para o paamento em um ano +art. EA7CB.. >o entanto,
no caso de solicitar o paamento em presta2es, a 9ltima delas no pode ir alm dos ; anos subsequentes #
data do tr0nsito em julado
da condenao. Hste requerimento de!e ser apresentado antes da notificao para o paamento, muito
embora nada impea que o condenado s) o faa em momento posterior.
Ima outra forma de dar cumprimento # pena de multa a sua substituio por trabalho. >ote"se que a
prestao de trabalho no uma pena de substituio, antes uma forma de e4ecuo da pena de multa.
Ima tal substituio tem de ser solicitada ou requerida pelo condenado 6 no h$ trabalho forado 6 e o
tribunal s) defere o pedido quando considerar que a prestao de trabalho cumpre adequadamente as
finalidades da punio. 5ada hora de trabalho equi!ale a 1 dia de multa +art. E=7C; e D=7CB 5(.. >ote"se
que ao contr$rio do que sucede com a pena de prestao de trabalho a fa!or da comunidade 6 em que a lei
admite e4pressamente que o trabalho seja prestado a fa!or de entidades pri!adas com interesse para a
comunidade 6 a prestao de trabalho, na pena de multa de principal, s) pode ser prestado ao Hstado, a (5
de direito p9blico ou a institui2es particulares de solidariedade social +art. E=7C1 !s. D=7C; 5(..
3e a multa for paa por qualquer uma destas formas, o tribunal de!e declar$"la e4tinta. (ode suceder que a
multa no seja paa nas condi2es fi4adas pelo tribunal, sendo que, quando assim , de!e o tribunal
promo!er o paamento coerci!o da pena de multa atra!s da e4ecuo dos bens do condenado +art. E<7C1
5(.. 3e esta !ia se re!elar infrutfera, de!e a multa ser con!ertida em priso subsidi$ria +art. E<7C1., ainda
que o crime no fosse pun!el com pena de priso 6 como o caso. Ou seja, o no paamento da pena de
multa implica o cumprimento da priso subsidi$ria. /sto no ofende o pp constitucionalmente consarado
de que no e4iste priso por d!idas, pois a pena de multa no uma d!ida, 6 isso sim 6 uma !erdadeira
pena. 5om isto no se quer di'er que ela no um mal: simplesmente, trata"se de um mal necess$rio para
que se mostre que a pena de multa no uma pena simb)lica, nem uma absol!io encapotada. (ara que
se mostre, entenda"se, no s) # sociedade, como tambm aos ju'es. >a !erdade, podemos ir mais lone e
di'er que a priso subsidi$ria a espinha dorsal da pena de multa, pois aquela no e4istindo, i, sem a
efecti!adade que aquela empresta # pena de multa, tornar"se"ia muito difcil a luta contra as penas
pri!ati!as da liberdade.
>os termos do art. E<7C1, cada B dias de multa equi!ale a ; dias de priso. 1 lei permite que o condenado
e!ite a todo o tempo a priso subsidi$ria, paando a multa +art. E<7C;.. O condenado pode paar a multa
at na pr)pria priso. /sto mostra indubita!elmente que a priso subsidi$ria no pretende ser um castio
para o condenado que no paa a pena de multa, antes um instrumento de presso para que ele paue. O
tempo de priso subsidi$rio !ai ser determinado em funo da pena de multa que ainda falte cumprir. /sto
supondo, claro, que o condenado paou parte da multa +paou, por e4emplo, a 1W prestao.. (or sua !e',
se o condenado, j$ em priso subsidi$ria, resol!e paar a multa, o tempo que passou na priso !ai ser
,descontado- +embora impropriamente. na pena de multa que o aente ir$ paar.
Muando haja paamento parcial, a con!erso fa'"se relati!amente aos dias que falta paar. (or e4emplo:
" L condenado a 1;F dias de multa, 1F euros cada dia, i, a 1;FF T de multa.
" 3olicita o paamento em 1F presta2es, de 1;FT cada@
" (aa BFFT X BF dias de multa@
" :em, portanto, <F dias de multa por paar@
" 5omo cada B dias de multa, equi!alem a ; dias de priso: <F 4 ;CB Y8F dias@
1 priso subisdi$ria no uma pena de priso em sentido pr)prio: da estar errado falar"se em ,pena de
priso subsidi$ria-. O art. E<7 s) se aplica # pena de multa principal e no # pena de multa de substituio.
%epois, no se admite a concesso de liberdade condicional em caso de priso subsidi$ria, precisamente
por no se tratar de uma pena de priso propriamente dita. 1li$s, se se admitisse aquela concesso, a
priso subsidi$ria perderia toda a sua fora e a sua nature'a de ,espinha dorsal- da pena de multa
principal. >a !erdade, o condenado s) cumpre a priso subsidi$ria porque quer, ou seja, depende da sua
!ontade paar ou no a pena de multa. 3e, e!entualmente, no tinha condi2es para o fa'er, de!eria t"lo
in!ocado em momento processual pr)prio +ou se no conseuiu con!en!er o tribunal de que no tinha
condi2es para o fa'er..
Mual a rele!0ncia da mudana na situao de !ida do condenadoP Kuitas !e'es, decorre um perodo de
tempo sinificati!o entre a condenao e o momento em que o condenado notificado para o paamento
da pena de multa. * poss!el que entre um momento e o outro, a situao se tenha alterado, por !e'es at,
radicalmente. O que sucede, ento, quando o condenado no paa porque no pode paarP ?ai presaP &oi
por este moti!o que, em /t$lia, o :ribunal 5onstitucional declarou inconstitucional a priso subsidi$ria. >o
direito penal portuus, a soluo passa por con!erter a pena de multa em priso subsidi$ria, no
e4ecutando a priso, i, subordinando a suspenso de e4ecuo ao cumprimento de reras e injun2es de
car$cter no econ)mico"financeiro +art. E<7CB 5(.. Ou seja, confrontado com o paamento, cabe ao
condenado pro!ar que no pode paar a pena de multa por ra'2es que lhe so alheias. 3e se concluir que o
condenado no paa porque no quer, ha!er$ priso subsidi$ria e e4ecuo da mesma.
5. &enas de substituio aplic"vel "s pesssoas singulares :
Penas de substitui!o: penas +ue s!o aplicadas e e1ecutadas em "ez de uma pena
principal
(odemos classificar as penas de substituio em trs tipos:
1. penas de substituio em sentido pr)prio
;. penas pri!ati!as da liberdade
B. penas de substituio da pena de multa.
1. &enas de substituio em sentido prprio: apresentam duas caractersticas 6 por um lado,
substituem a pena de priso, por outro, so penas no pri!ati!as da liberdade. 3o elas:
( pena de multa de substituio +art. EB7C1., que substitui penas de priso at 1 ano@
( pena de proibio do e4erccio de profisso, funo ou acti!idade p9blica ou pri!ada +art. EB7CB.,
que substitui pena de priso at B anos@
( pena de suspenso de e4ecuo da pena de priso +art. DF7C1., que substitui penas de priso at D
anos 6 trata"se de uma no!idade da reforma de ;FFA, pois antes esta pena de substituio substitua
penas de priso at B anos.
>o se trata, note"se, de nenhuma forma de cumprimento da pena de priso. :rata"se de uma das
penas de substituio mais aplicada nos tribunais portuueses e pode assumir trs modalidades:
a. suspenso de e4ecuo de pena simples +art. DF7., ou seja, a pena de suspenso de e4ecuo tradu'"
se sempre num num no cumprimento da priso efecti!a e pode consistir apenas nisso. Kas, nestes
casos, onde est$ o efeito pre!enti!o da penaP Hst$, precisamente, na ameaa de priso, ou seja, pelo
inculcar no condenado do receio de cumprimento da priso efecti!a que a pena de suspenso cumpre o
seu efeito pre!enti!o@
b. suspenso com imposio de de!eres ou de reras de conduta +art. DF7C;7, D17 D;7.. O tribunal pode
fa'er acompanhar a suspenso de alumas reras de conduta ou de!eres@ se o condenado no cumprir,
isso poder$ le!ar # re!oao da suspenso da pena de priso@
c. suspenso com reime de pro!a +art. DB7 e DE7.. 1ntes de 1<<D, o reime de pro!a era uma pena de
susbtituio aut)noma. %esde de ;FFA, em certas situa2es, a suspenso tem de ser obriatoriamente
acompanhada pelo reime de pro!a +art. DB7CB..
(ara que o tribunal possa aplicar a suspenso necess$rio que se encontrem preenchidos os requisitos do
art. DF7. (ode suceder que a suspenso de!a ser re!oada +art. D87C;. em caso de infraco ra!e e
reiterada das reras de conduta impostas, desinadamente se cometer um crime, pelo qual !enha a ser
condenado, que e!idencie claramente que as e4incias pre!enti!as no loraram reali'ao com a pena
de susbtituio imposta ao aente. >ote"se que no basta que o aente cometa um qualquer crime para que
haja re!oao da pena de suspenso: este crime de que fala o art. D87C1Cb ter$ de tratar"se de um crime
com cone4o com o crime que oriinou a aplicao da pena principal substituda. (or e4emplo, se o
aente for condenado a pena de priso +suspensa. pelo crime de biamia, a suspenso no ser$ re!oada se
o aente entretanto praticar no!o crime, desta feita um crime de peculato. ?ale, alm disso, o pp da
presuno de inocncia, ou seja, necess$rio um processo e uma condenao que possam suscitar a
produo dos efeitos pre!istos no art. DA7C;@ pena de prestao de trabalho a fa!or da comunidade +art.
D=7., substitui pena de priso at ; anos.
;. &enas de susbtituio privativas da liberdade: elas so trs 6
1. reime de permanncia na habitao por fiscali'ao com meios tcnicos de controlo # dist0ncia
+lei n.7 1;;C<<, de ;F de 1osto., pre!isto no art. EE7C1Ca, substitui penas de priso at 1 ano. :rata"se
de uma no!idade da reforma de ;FFA, pois antes o reime de permanncia era apenas uma medida de
coaco, aplicada durante o processo e no no seu termo, como uma pena. 1 %ra. Karia Roo 1ntunes
coloca a questo de saber se as penas pre!istas nos arts. EE7C1Cb e EE7C; se confiuram ainda como
penas de substituio ou se no so j$ uma rera ou modo de e4ecuo da pena de priso@
;. (riso por dias li!res +art. ED7., substitui penas de priso at 1 ano@
B. reime de semi"deteno, pre!isto no art. E87, substitui penas at 1 ano. 1ntes de ;FFA, porm, esta
pena apenas substitua penas de priso at B meses. Hstas penas denotam o objecti!o de luta contra as
penas curtas de priso, para alm de no estimularem, seno remotamente, o efeito crimin)eneo da
priso.
B. &enas de substituio da pena de multa: a admoestao +art. 8F7., que substitui penas de multa
em medida no superior a ;EF dias +at ;FFA, substitua penas de multa at 1;F dias.. Hm que que
consiste a admoestaoP 5onsiste numa censura oral feita em audincia ao ru considerado culpado.
1 admoestao aplicada ap)s o tr0nsito em julado da deciso que a aplicar +art. E<A7., sendo
apenas proferida de imediato quando o K(, o aruido e o assistente +art. 8F7CE. declararem em acta
que renunciam # interposio do recurso. :rata"se de uma pena de !alor simb)lico, despida, se no
de nature'a afliti!a, certamente de e4ecuo f$ctica e real.
%eterminao da medida concreta da pena de substituio: as penas, quaisquer que elas sejam, tm de
ter uma durao determin$!el +art. BF7C1 5G(. e de preferncia determinada na pr)pria sentena. 1t h$
pouco tempo +reforma de ;FFA., a medida concreta da pena de substituio era determinada de forma
aut)noma pelo jui' tendo em conta os limites m$4imos da pena principal concretamente determinada. Ou
seja, no ha!ia nenhuma correspondZencia autom$tica entre pena de priso +ou principal. e pena de
substituio. /sto porque se considera que a pena de priso, para satisfa'er as necessidades pre!enti!as,
pode ter uma determinada durao e que essa durao no necessariamente a mesma que tem de ter a
pena de substituio para satifa'er as mesmas necessidades pre!enti!as. O leislador quis simplificar todo
este processo, e optou por fi4ar critrios de correspondncia autom$tica entre penas principais e penas de
substituio. ?eja"se, por e4emplo, o art. DF7CD, relati!o # pena de suspenso de e4ecuo da pena de
priso, o art. ED7CB, relati!o # pena de priso por dias li!res, o art. D=7CB, relati!o # pena de prestao de
trabalho em fa!or da comunidade. Hste sistema e!ita a litiiosidade do modelo anterior, desinadamente
para efeitos de recurso, mas com e!entual preju'o para as necessidades pre!enti!as. 1s 9nicas penas de
susbtituio que conser!am o modelo de determinao aut)nomo so a pena de multa de substituio e
pena de proibio do e4erccio de acti!idade. Muanto # pena de multa, !ale, portanto, o disposto nos arts.
EB7C1 e EA7 do 5(.
5omo qualquer pena, a pena de substituio tem de ser cumprida ou e4ecutada, mas pode dar"se o caso do
condenado se substrair ao respecti!o cumprimento ou e4ecuo. 1 questo que se coloca a de saber o
que fa'er nestes casos. Ora, conclui"se que a consequncia a re!oao da pena de substituio, de!endo
o condenado cumprir a pena de priso. (or e4emplo, se o condenado no paar a pena de multa de
substituio, esta re!oada e o condenado de!er$ ento cumprir a pena principal fi4ada na sentena. Hste
no , no entanto, um procedimento autom$tico: o K( que promo!e junto do jui' a re!oao da pena
de substituio, de!endo o condenado e4ercer o seu direito ao contradit)rio +por e4emplo, o condenado
pode alear que no paou a pena de multa porque ficou entretanto desempreado.. 3e o condenado no
alear nenhum facto suscept!el de justificar o incumprimento, o jui' profere o despacho de re!oao.
(ode acontecer, por outro lado, que a no e4ecuo pelo condenado da pena de substituio seja
meramente parcial. (or e4emplo, um condenado ao paamento, em 1F presta2es, de uma pena de multa,
paa as primeiras D mas no as restantes. H a questo est$ em saber se a parte da pena de substituio j$
cumprida de!e repercutir"se na medida de durao da pena principal. 1t ;FFA, a rera era a de que esta
imputao no de!eria e4istir. Kas com a re!iso ocorrida nesse ano, o cumprimento parcial passou a
reflectir"se na durao do cumprimento da pena principal. ?eja"se, a prop)sito, os arts. EE7CE, E==7CB 5(( e
art. D<7CE. >o !ale nenhuma rera destas relati!amente # pena de multa e # pena de suspenso da pena de
priso, por isso, quanto a estas duas penas de substituio, aquele desconto no se far$. (or e4emplo, se o
aente condenado a uma pena de priso de 8 meses, substituda por pena de multa de 1=F dias, e apenas
paa parcialmente esta pena de substituio +ou no paa nem !olunt$ria nem coerci!amente., d$"se a
re!oao da mesma e o condenado ter$ de cumprir a pena de priso de 8 meses em que inicialmente fora
condenado. >esta hip)tese, j$ lhe poder$ ser concedida liberdade condicional. (orm, no se pode j$
e!itar o cumprimento da pena de priso principal, a todo o tempo, com o paamento da pena de multa de
substituio: !eja"se que o art. EB7C; no remete para o art. E<7C;, onde est$ pre!ista esta possibilidade para
a pena de multa como pena principal. >a !erdade, aquele preceito s) remete para o n.7B do art. E<7, o que
sinifica, a contrario sensu, que o leislador no quis que a possibilidade do n.7 ; !alesse para o no
cumprimento da pena de multa de substituio. O facto do art. EB7C; remeter para o n.7 B do art. E<7 di'"
nos que, na e!entualidade do condenado pro!ar que no pode paar a pena de multa de substituio por
ra'2es que no lhe so imput$!eis, ha!er$ suspenso da e4ecuo da pena de priso principal.
%. &enas acessrias:
Hst$ reconhecido no art. BF7CE 5G( e no art. 8D7 5( o pp da no automaticidade dos efeitos das
penas ou efeitos penais de condenao, princpio esse consarado com o intuito de retirar #s
penas todo o seu efeito esti mati'ante ou infamante.
Penas acess(rias ) automaticidade das penas
At/ 1#$%* &a"ia perda de direitos. 7o cdigo da re'orma* o legislador te"e a
intencionalidade de terminar o e'eito autom4tico das penas 5perda do
direito de "otar : e'eito autom4tico da mera aplica!o da pena6. 7o entanto
este ob0ecti"o n!o 'oi cumprido uma "ez +ue (caram e'eitos n!o
autom4ticos da pena* pois e1igiam a media!o do 0uiz. 7!o eram
"erdadeiras penas acessrias por+ue n!o tin&am as seguintes
caracter3sticas:
7!o &a"ia uma rela!o entre esses e'eitos e a culpa o agente. 7!o se
e1igia esta rela!o.
A pena est4 sempre ligada ao 'acto praticado pelo agente e os e'eitos
esta"am mais ligados , pena do +ue ao 'acto.
A pena tem +ue estar sempre limitada no tempo* o +ue n!o acontecia
na "ers!o origin4ria de 1#$%. Art.81-.
S a partir da re"is!o de 1#$A / +ue passou a &a"er "erdadeiras penas
acessrias pois passaram a ter as E caracter3sticas acima citadas.
%e facto, o %r. &iueiredo %ias no concorda com a posio do :5, que considerou o art. BF7CE como um
corol$rio do pp do Hstado de %ireito: para aquele autor, o que est$ realmente em causa o pp poltico"
criminal de luta contra o efeito estimati'ante, dessociali'ador e crimin)eneo das penas. >o 5( de 1<=;,
o leislador quis acabar com os efeitos autom$ticos das penas, mas o que ficou foram efeitos no
autom$ticos das penas que no eram !erdadeiras penas acess)rias. Hstes efeitos eram efeitos no
autom$ticos porque, ao contr$rio dos efeitos autom$ticos, e4iem mediao do jui'. Kas porque que no
estamos perante uma pena acess)riaP (orque em rior no podamos estabelecer uma relao entre esses
efeitos e a culpa do aente, sendo que a culpa sempre um pressuposto da pena. (or outro lado, estes
efeitos no autom$ticos eram efeitos da pena porque se lia!am mais # pena do que ao facto praticado
pelo aente e para que estejamos perante uma !erdadeira pena ela tem de se referir sempre ao facto. (or
9ltimo, preciso que a pena esteja limitada entre um m$4imo e um mnimo. 1ssim, foi s) com a re!iso
do 5( de 1<<D que o nosso 5( passou a ter !erdadeiras penas acess)rias. Gesumindo, para que estejamos
perante uma pena acess)ria, tm que estar !erificados trs requisitos: i. tm de ter como pressuposto a
culpa@ ii. tm de ser limitadas no tempo@ iii. tm de ser referidas ao facto. (ara que ser!em as penas
acess)riasP >as penas acess)rias tambm esto presentes finalidades de pre!eno eral e especial: o jui'
aplica uma pena acess)ria quando, atendendo #s e4incias de pre!eno, considerar que a pena principal
ou de substituio se re!ela insuficiente. :m , portanto, uma funo complementar. Hsto pre!istas, na
(arte Oeral, nos arts. 887"8<7, sendo que o art. 8D7C; pre! o pp do numerus apertus ao n!el das penas
acess)rias@ e, na parte especial, nos arts. 1D;7CE +proibio do contacto com a !tima e proibio de uso e
porte de arma., 1A<7, ;E87 e BE87 +incapacidades e ineliibilidades..
Porque se aplica uma pena acess(ria*
R!"+,: / a mesma +ue preside , aplica!o de +ual+uer pena. A (nalidade
da pena / a pre"en!o geral* a+ui a especi(cidade / +ue se0a necess4ria a
aplica!o de mais medidas , pena principal. C uma pena complementar
e1igida pelas necessidades de certo caso.
,nde esto previstas*
7a parte geral:
Proibi!o do e1erc3cio de 'un!o 5art.FF-6
Suspens!o do e1erc3cio de 'un!o 5art.F8-6
Proibi!o de conduzir "e3culos com motor 5art.F#-6
7a parte especial 5art.FA- B%6:
Proibi!o de contacto com a "3tima 5art. 1A%-B96
Proibi!o de uso e porte de arma 5art.1A%-B96
>briga!o de 're+u2ncia de programas espec3(cos de pre"en!o da
"iola!o dom/stica 5art.1A%-B96
Inibi!o do poder paternal 5art.18#-Ba6
Proibi!o do e1erc3cio de 'un!o 5art.18#-Bb6
Incapacidade para eleger PI* membros do Parlamento )uropeu*
membros da Assembleia legislati"a ou de autar+uia local* para ser
eleito como tal ou para ser 0urado 5art.%9F-* E9F-6
)st!o a+ui em causa "erdadeiras penas:
@igam-se* necessariamente* , culpa do agente
Gusti(cam-se de um ponto pre"enti"o
S!o determinadas concretamente em 'un!o dos crit/rios gerais de
determina!o da medida da pena pre"istos no art. 81- CP* a partir de
uma moldura +ue estabelece o limite m3nimo e m41imo de dura!o.
> art. EAE- CP criminaliza o comportamento de +uem "iolar imposi.es e
proibi.es impostas por sentena criminal a t3tulo de pena acessria*
'azendo-l&e corresponder pena de pris!o at/ % anos ou pena de multa at/
%9? dias.
7esta mat/ria ten&o de saber:
1. Distinguir penas acessrias dos e'eitos autom4ticos
%. Distinguir penas acessrias dos e'eitos n!o autom4ticos
E. Caracter3sticas das penas acessrias
9. Iatio B'undamento
A. >nde est!o pre"istas
# sistema de determinao da pena aplic"vel:
1t ao iluminismo jurdico"penal, no podemos !erdadeiramente falar de um procedimento de
determinao da pena concretamente aplic$!el. %e facto, os autores iluministas, colocando a t)nica nas
e4incias de pre!eno eral de imtimidao, e perspecti!ando a acti!idade do jui' como de mera
subsuno formal +,bouche qui prononce les paroles de la loi-., defnederam o doma das penas fi4as, pelo
que a determinao da sano opera!a"se automaticamente por fora da lei. R$ com a escola positi!ista,
desen!ol!ida que esta!a a ideia da pre!eno especial, condu'iu a um alaramento das penas, muito
embora pertencendo a escolha da pena aplic$!el # discricionariedade judicial +,arte de jular-.. O fim das
penas fi4as consolidou"se com as ideias de pre!eno eral positi!a ou de interao. %aqui decorre que
at ao paradima actual no ha!ia consenso sobre o modo de compatibili'ar as !$rias finalidades das
penas na determinao da pena concreta a aplicar e que se, num primeiro momento, a tarefa do jui' era de
mera subsuno formal, num seundo momento, a sua actuao passou a ser intuiti!a e no racionali'$!el.
Hm (ortual, o 5( de 1=D; consara!a, na sua rande maioria, penas !ari$!eis, que oscila!am entre um
mnimo e um m$4imo lealmente estatudos. O 5( de 1==8, se pre!ia na sua eneralidade penas fi4as,
consara!a, no art. ==7, um critrio de determinao da medida concreta da pena. 1 reforma de 1<DE pUs
termo #s penas fi4as afinando aquele critrio.
1ssim se percebe que a determinao da pena en!ol!e um conjunto comple4o de opera2es que e4ie uma
estreita cooperao entre o leislador e o jui': ao leislador compete estatuir as molduras penais cabidas
em cada tipo de crime, !alorando a ra!idade m$4ima e mnima que o ilcito de cada um daqueles tipos de
factos pode assumir@ e oferecer critrios de que o jui' de!e socorrer"se na determinao concreta da pena.
1o jui', por seu turno, cabe determinar a moldura penal abstracta cabida aos factos, encontrar o quantum
concreto da pena e escolher a espcie ou tipo de pena que ser$ concretamente aplicada. %e facto, se ao jui'
coubessem todas estas tarefas mencionadas estar"se"ia a !iolar o pp da lealidade da pena +art. ;<7C1
5G(.. Muesto pertinente tambm a de saber se as e4incias de lealidade na determinao da pena
resultam cumpridas com a indicao pelo leislador de um m$4imo e de um mnimo. 1 resposta
afirmati!a, desde que, claro, o leislador no fi4e uma moldura penal entre o mnimo e o m$4imo
permitidos. (or outro lado, entrear ao leislador aquelas tarefas le!aria # e4istncia de penas fi4as e #
!iolao do pp da culpa.
H o que di'er sobre a discricionariedade do jui' no momento de determinao da penaP 1 questo, tal
como a enuncia o %r. &iueiredo %ias, est$ em saber se a acti!idade judicial de determinao da pena
apresenta especificidades relati!amente ao processo eral de aplicao do direito. :emos de concluir que
aquela determinao implica discricionariedade e !inculao # semelhana de qualquer operao comum
de aplicao do direito. :rata"se, portanto, de um procedimento que no depende da ,arte de jular- do
jui'. >isto consistiu a juridificao da determinao da pena.O que se pode di'er, porm, que a
determinao da pena apresenta, com efeito, uma especialidade e!idente relati!amente a qualquer
operao de aplicao do direito: que o jui' tem de tradu'ir os critrios jurdicos de determinao numa
certa quantidade de pena, ou seja, tem de proceder a uma quantificao e4acta da pena.
%isto decorre a controlabilidade em !ia de recurso do procedimento de determinao da pena: da e4iir o
art. A17CB que na sentena ,estejam e4pressamente referidos os fundamentos da medida da pena-. Hsta
e4incia !em acompanhada de uma autonomi'ao do processo de determinao da pena em sede de
processo penal +arts. B8<7, BAF7, BA17 5((.. R$ no h$ hoje quem no concorde que suscept!el de
recurso a correco do procedimento de determinao, a err)nea aplicao dos pp erais de determinao,
a falta de indicao de factores rele!antes para aquela, ou a indicao de factores que de!am considerar"se
irrela!antes. Muanto # !alorao das quest2es de justia e de oportunidade, di' o %r. &iueiredo %ias que o
recurso pode ocupar"se da questo do limite ou da moldura da culpa, bem como da forma de actuao dos
fins das penas no quadro da pre!eno, mas no j$ do quantum e4acto da pena, sal!o se ti!erem sido
!ioladas reras de e4perincia ou se a quantificao se re!elar totalmente desproporcionada.
9" trs operaes de determinao da pena aplic"vel 4s pessoas singulares:
1. O juiz vai investigar e determinar a moldura aplicvel ao caso@ aqui o jui' est$ # procura da
moldura abstracta da pena. Ou seja, nesta fase, o jui' tem de determinar o tipo leal de crime que a
conduta do aente preenche, sendo que a moldura leal nele pre!ista entra automaticamente em aplicao.
>ote"se, que, por !e'es, o mnimon ou o m$4imo da moldura penal pode no estar e4pressamente referido
no :S5, sendo que a aplicam"se supleti!amente os limites mnimos e m$4imos !$lidos erais !$lidos
para cada tipo de pena +arts. E17 e EA7.. >o entanto, esta tarefa nem sempre simples: isto porque, por
!e'es, o jui' tem de a!eriuar se est$ perante um tipo fundamental 6 constituem o mnimo denominador
comum da forma deliti!a +art. 1B17 5(. " , ou se est$ perante um tipo pri!ileiado " o leislador
acrescenta elementos que atenuam a pena pre!ista no crime fundamental +art. 1BB7 5(. ou qualificado 6
so crimes relati!amente aos quais, partindo do crime fundamental, o leislador acrescenta elementos que
ara!am a pena nele pre!ista +art. 1B;7 5(..
1s circunst0ncias modificati!as ara!antes e atenuantes: O jui' pode tambm ter em conta, nesta primeira
fase, as circunst0ncias modificati!as +ara!antes ou atenuantes., que se distinuem dos tipos de crimes h$
pouco mencionados, pois nestes h$ altera2es ao n!el do tipo ou dos elementos tpicos. %e acordo com a
definio do %r. &iueiredo %ias, as circunst0ncias aora em an$lise so ,pressupostos ou conjuntos de
pressupostos que, no di'endo directamente respeito nem ao tipo"de"ilcito nem ao tipo"de"culpa, nem
mesmo # punibilidade em sentido pr)prio, contendem com maior ou menor ra!idade do crime como um
todo e rele!am por isso directamente para a doutrina de determinao da pena-. %ecisi!o, portanto,
saber se um determinado elemento rele!a loo ao n!el do crime ou s) ao n!el da consequncia jurdica.
1s circunst0ncias modificati!as podem ser ara!antes " alteram a moldura penal ele!ando"a ou s) no seu
limite m$4imo ou s) no seu limite mnimo 6 ou atenuantes 6 as que alteram a moldura penal bai4ando"a
ou no seu limite mnimo ou no seu limite m$4imo. (or outro lado, podem ser comuns ou erais 6 aplicam"
se qualquer que seja o tipo de crime em causa. 3o elas, por e4emplo, a tentati!a +art. ;B7., a atenuao
especial da pena +art. A;7. e a reincidncia +art. AD7. 6 ou especficas 6 aplicam"se somente para certos
:S5, e constam da parte especial.
H quando concorram, na determinao da moldura penal abstractamente aplic$!el, circunst0ncias s)
ara!antes, s) atenuantes ou atenuantes e ara!antesP Hm primeiro luar, o jui' no pode dei4ar de fa'er
funcionar sucessi!amente todas as circunst0ncias modificati!as que no caso concorram, desde que cada
circunst0ncia possua um fundamento aut)nomo +art. A;7CB 5(.. Ou seja, o funcionamento sucessi!o das
atenuantes concorrentes s) estar$ justificado se a ra'o da atenuao for diferente em cada uma, i,
quando cada uma possuir um aut)nomo fundamento material. Muando o no for, de!e apenas funcionar
uma circunst0ncia atenuante, concretamente aquela cujo efeito atenuante seja mais forte +(rincpio da
proibio da dupla !alorao em matria de determinao da pena.. Kas o que quer di'er ha!er um
funcionamento sucessi!o das circunst0ncias modificati!asP
(or e4emplo: imainemos que Q cometeu um crime tentado e tem 1A anos. O crime punido com pena de
priso de ; a 8 anos, mas no caso inter!m duas circunst0ncias atenuantes, a tentati!a e o facto de Q ter 1A
anos.
1ssim, quanto ao limite mnimo, aplica"se o diposto no art. AB7C1Cb 6 ,o limite mnimo da pena de priso
redu'ido a um quinto se for iual ou superior a trs anos e ao mnimo leal se for inferior-. >o nosso caso,
aplicamos a seunda parte do preceito, redu'indo o limite mnimo a 1 ms. Muanto ao limite m$4imo,
aplicamos o art. AB7C1Ca, que disp2e que o limite m$4imo da pena de priso redu'ido de um tero.
(ortanto, no caso: 1CB 4 8 Y;@ 8";Y E@ como estamos na presena de uma seunda circunst0ncia atenuante,
de!emos fa'"la funcionar sucessi!amente, i, 1CB 4 E e no e 8.
Hm seundo luar, em caso de concorrncia de circunst0ncias atenuantes e ara!antes, o procedimento o
de fa'er funcionar primeiro as ara!antes e depois, relati!amente # moldura penal assim pro!isoriamente
determinada, as atenuantes, e4cepto no que toca # reincidncia, em que de!er$ funcionar primeiro a 5K
atenuante e s) depois a ara!ante, o que se justifica pois s) assim poss!el determinar a medida da pena
independentemente da reincidncia.
Mual a rele!0ncia da distino entre elementos do tipo e circunst0ncias modificati!asP (ara alm do
interesse te)rico da distino, h$ ainda um forte interesse pr$tico, por fora do art. 11=7C; do 5(.
Outra questo que se coloca na doutrina relati!amente #s circunst0ncias modificati!as a de saber se elas
s) podem ser reconhecidas quando e4pressamente pre!istas na lei. /sto porque em aluns ordenamentos
aceita"se com liberdade a e4istncia de circunst0ncias modificati!as no detalhadamente descritas na lei
ou mesmo de todo no descritas. ?eja"se o e4emplo, no OR alemo, dos casos especialmente ra!es e dos
casos especialmente pouco ra!es. 5onsidera o %r. &iueiredo %ias que uma tal possibilidade muito
du!idosa # lu' do (( do Hstado de %ireito, especialmente quando se trate de ara!ar a pena do aente com
base nessas fiuras, o que colocaria em causa o pp da lealidade na sua !ertente de nulla poena sine lee.
1inda naquele ordenamento anhou rele!0ncia a tcnica dos e4emplos"padro, que consiste em o
leislador, no indicando as circunst0ncias modificati!as ara!antes atra!s de uma pura cl$usula
indeterminada, tambm no as e4plica detalhadamente, produ'indo apenas um indcio de que
determinadas situa2es de!em condu'ir # ara!ao. Kais uma !e' considera o %r. &iueiredo %ias ser
esta um tcnica muito du!idosa por fora dos incon!enientes que a impreciso leal in malam partem
traria.
!gravantes: alteram a moldura penal elevando-a num dos limites
ou nos limites m3nimo e m41imo
!tenuantes: alteram a moldura penam bai%ando-a num dos limites
ou nos limites m3nimo e m41imo
Comuns ou gerais: aplicam-se +ual+uer +ue se0a o crime em causa*
contendo-se* em principio* na parte geral do CP 5e1: tentati"a*
atenua!o especial da pena e a reincid2ncia6
.speciais ou espec/$cas: aplicam-se somente para certo ou certos
tipos legais de crime* sendo por isso reguladas na parte especial do
CP.
)m caso de concorr2ncia de circunstRncias modi(cati"as*516 ou s
agra"antes* ou s atenuantes* 5%6ou agra"antes e atenuantes* o 0uiz de"er4
'azer 'uncionar todas as circunstRncias modi(cati"as +ue no caso
concorram.
7os % primeiros casos 516* o 0uiz de"er4 'az2-las 'uncionar
sucessi"amente* desde +ue cada circunstRncia modi(cati"a possua um
'undamento autnomo 58%-BE CP6.
)m caso de concorr2ncia de 5%6 circunstancias modi(cati"as
agra"antes e atenuantes* em regra* primeiro 'uncionam as agra"antes e
depois* relati"amente , moldura penal assim pro"isoriamente determinada*
as atenuantes.
7>TA: Quando se trate de I)I7CIDU7CIA* de"er4 'uncionar primeiro a
circunstRncia modi(cati"a atenuante e s depois a circunstRncia
modi(cati"a agra"ante* atendendo ,s especi(cidade do art.8F-. S 'azendo
actuar primeiro a circunstRncia modi(cati"a atenuante / +ue / poss3"el
determinar a medida da pena independentemente da reincid2ncia.
Saber se a moldura penal aplic4"el resulta imediatamente do tipo
legal de crime 5'undamental* +uali(cado ou pri"ilegiado6* no +ual se
en+uadra a conduta do agente* ou se resulta do 'uncionamento de
circunstRncias modi(cati"as 5agra"antes ou atenuantes6 tem grande rele"o
pr4tico* para e'eito do disposto no art.11$JB1B% CP.
0actores de medida concreta da pena ) circunst1ncias
modi$cativas
.stes actuam na 23 4ase .stas na 134ase
;. # 'ui6 vai determinar: dentro da moldura legal: a medida concreta da pena: encontrada a
moldura leal, o jui' !ai ter de determinar a pena que concretamente !ai aplicar ao caso. 5omo que o
jui' !ai determinar a penaP O leislador d$"nos resposta no art. A17C1 5(: a culpa e a preveno so os
critrios de medida da pena. Gecusada est$, portanto, a teoria de que o jui' de!eria partir do meio da
moldura penal aplic$!el.
O que que sinificam aqui culpa e pre!enoP J$ que con!ocar o art. EF7: este di' claramente que as
finalidades da pena so a pre!eno eral e especial e o pp da culpa. (or isso, quando o leislador, no art.
A17, se refere a pre!eno fala com o mesmo sentido do art. EF7, i, enquanto pre!eno eral e especial e
pretende suprir a necessidade comunit$ria de punio do caso concreto. Jou!e quem defendesse que a
finalidade pre!enti!a eral se esotaria no momento da ameaa leal, pelo que no momento da
determinao da pena concreta apenas entrariam raciocnios de pre!eno especial. Ima tal concluso
incorrecta, uma !e' que a pre!eno eral, enquanto pre!eno de interao, rele!a fundamentalmente
depois e no antes de esotada a ameaa leal. R$ a culpa do art. A17 sinifica culpa enquanto cateoria do
crime e tradu' a e4incia de que a !ertente pessoal do crime seja limite inultrapass$!el das e4incias da
pre!eno. Gecusadas, portanto, so todas aquelas ideias que pretendem uma alterao do conceito de
culpa para efeitos de determinao da pena, seja distinuindo entre culpa que fundamenta a pena e culpa
para efeito de medida da pena, seja estreitando o conceito de culpa, propondo um conceito purificado,
apenas referido ao facto.
Ou seja, como e4plica o %r. &iueiredo %ias, ,o processo de determinao da pena um puro deri!ado da
posio tomada pelo ordenamento jurdico"penal em matria de sentido, limites e finalidades da aplicao
das penas-. 5omo que se articulam culpa e pre!eno de modo a permitir ao jui' a determinao da pena
concretaP H como que se articulam as duas modalidades de pre!enoP :m sido afirmados !$rios
modelos:

" :eoria do !alor de posio ou de empreo: (ara este modelo, a culpa e a pre!eno teriam campos de
aplicao diferentes na determinao da medida concreta da pena. 1 pre!eno actuaria apenas no
momento de escolha da pena 6 assim e!itando"se a dupla !alorao da pre!eno para efeitos de
determinao da concreta pena e de escolha da pena " , enquanto a culpa actuaria e4clusi!amente no
momento de determinao da medida concreta da pena. Hste modelo !iola o disposto no art. A17, que di'
que os critrios de medida concreta da pena so a culpa e a pre!eno, para alm de !iolar o disposto no
art. EF7, que nos di' que a culpa apenas o limite da pena. >a !erdade, uma pena encontrada
e4clusi!amente com base na culpa pode ser uma pena justa mas pode no ser uma pena adequada nem
necess$ria, pois para determinar uma pena necess$ria so determinantes considera2es pre!enti!as Hste
modelo p2e em causa o pp da necessidade da pena +art. 1=7C; 5G(. e, ao n!el das finalidades das penas,
claramente uma teoria retribucionista, em que a culpa sure como limite e como 9nico fundamento da
pena.
" :eoria da pena da culpa e4acta: para esta teoria, a medida da pena fornecida pela medida da culpa e a
culpa uma medida e4acta suscept!el de se tradu'ir numa medida e4acta de pena. Hsta teoria entende que
as e4incias de pre!eno actuam dentro do conceito de culpa. Hsta teoria tambm critic$!el: primeiro,
porque concede uma posio de pre!alncia # culpa, assentando no pressuposto de que a funo da pena
compensar a culpa do aente@ depois, porque parte de uma concepo retributi!a quanto #s finalidades da
pena@ por 9ltimo, porque imposs!el tradu'ir 4 culpa em 4 pena, i, no poss!el quantificar de modo
e4acto a culpa do aente nem muito menos arantir a correcta traduo dessa culpa numa pena.
" :eoria do espao de liberdade ou da moldura da culpa +Go4in.: seundo esta teoria 6 hoje laramente
difundida pelos sistemas jurdicos ", a medida da pena dada pela medida da culpa, s) que a culpa no se
oferece ao jui' atra!s de uma medida e4acta@ a culpa sure antes como uma moldura de culpa, entre um
m$4imo e um mnimo. (or e4emplo, um crime de furto, punido com pena de priso de um ms a trs anos.
1 9nica coisa que o jui' sabe que, por e4emplo, uma pena de 8 meses j$ adequada # culpa do aente e
uma pena de ; anos ainda adequada # culpa do aente. Ou seja, no limite inferior dessa medida de culpa
a pena j$ se re!ela adequada # culpa@ no limite m$4imo dessa moldura de culpa a pena ainda se re!ela
adequada # culpa. 1ssim, dentro da moldura leal o jui' !ai construir a moldura da culpa. H como que
actuam as e4incias de pre!eno eralP 3eundo o autor, qualquer pena encontrada dentro da moldura
de culpa satisfa' as e4incias de pre!eno eral, porque uma pena justa. H tambm dentro desta
medida de culpa que !o actuar as e4incias de pre!eno especial e em 9ltima termo !o ser estas a
determinar a medida da pena, ou seja, de entre as di!ersas penas que correspondem # culpa, de!e ser
escolhida aquela que se re!ele mais adequada a operar a ressociali'ao do delinquente. (orm, pode
ocorrer, em casos e4cepcionais, que as considera2es de pre!eno especial le!em # quebra do limite
mnimo da moldura da culpa, permitindo que a pena concreta !enha a situar"se abai4o daquele limite. 1
pre!alncia nestes casos dada #s e4incias de sociali'ao. Kas aquele limite mnimo pode bai4ar at
ondeP 1t ao mnimo da moldura leal, por ser nesse marco que o leislador fi4ou as e4incias mnimas
de pre!eno eral positi!a. (elo contr$rio, acima do limite m$4imo da moldura de culpa nunca a pena
poder$ fi4ar"se, mesmo que tal e4ija a pre!eno eral ou especial, sob pena de !iolao do pp da culpa.
Mue crticas h$ a apontar a esta teoriaP Ima tal compreenso do relacionamento culpaCpre!eno contraria
a ideia de que a culpa pressuposto e limite da pena mas no j$ critrio da sua medida. Ou seja, a pena
no !isa retribuir ou compensar a culpa do aente. Kuito diminuido nesta teoria tambm o papel da
pre!eno eral, com uma nuance: que nesta teoria o mnimo de pre!eno eral "nos dado pelo
leislador +limite mnimo da pena aplic$!el., sendo que o est$ em causa a determinao pelo jui' da
pena necess$ria e justa para o caso concreto. Ora, pode bem acontecer que aquilo que o leislador pensou,
em abstracto, como limite mnimo da pena no sir!a perante o caso concreto, de!endo ser superior.
&roposta de soluo: teoria da moldura de preveno
5omo directi!as centrais desta questo, temos indubita!elmente que a finalidade da aplicao da pena
reside primordialmente na tutela dos bens jurdicos e, na medida poss!el, na reinsero do aente na
comunidade, por um lado@ por outro, a pena no pode ultrapassar a medida da culpa. :udo o que fuja ao
e4posto contraria a constituio poltico"criminal. 1ssim: a medida da pena de!e ser dada pela medida da
necessidade de tutela de bens jurdicos face ao caso concreto, ou seja, pela medida de necessidade de
tutela das e4pectati!as da comunidade na manuteno ou no reforo da !incia da norma infrinida.
%esta forma fica arantido o pp da necessidade da pena. Kas, note"se, que esta medida dada pelas
necessidades de pre!eno eral no se esota num ponto e4acto que no admite qualquer correcco@ h$,
de facto, um ponto )ptimo de tutela, mas abai4o desse ponto e4iste um espao de liberdade ou, se
preferirmos, uma moldura de pre!eno, dentro da qual e4istem !$rios pontos em que aquela tutela ainda
poss!el. %esde que, claro, no se ultrapasse um limiar mnimo em que aquela tutela j$ no poss!el.
Onde entra a culpa neste cen$rioP Ora, a culpa constitui limite inultrapass$!el de todas e quaisquer
considera2es pre!enti!as, limite esse que no pode ser ultrapassado sob pena de !iolao do pp da
dinidade da pessoa humana. Hntre a culpa e a pre!eno eral dificilmente e4istiro conflitos, ou seja,
dificilmente podemos admitir uma hip)tese em que o ponto )ptimo de tutela dos bens jurdicos se situe
acima do limite da culpa. /sto porque, eralmente, as ra'2es justificati!as da dimunuio da culpa !alem
tambm para diminuio das necessidades de estabili'ao contraf$ctica das e4pectati!as comunit$rias na
!alidade da norma !iolada.
1s e4incias de pre!eno especial ho"de mo!imentar"se entre o ponto )ptimo daquela medida de
pre!eno e o limiar mnimo em que aquela j$ no poss!el, determinando, em 9ltimo termo, a medida
da pena. Kas em que que consiste aquele limiar mnimo, ou melhor, at onde podem justificar as
e4incias de pre!eno especial uma diminuio da pena concretamente aplic$!elP1 ideia de Go4in foi a
de fi4ar esse mnimo no marco mnimo da moldura penal abstracta, mas uma tal ideia de recusar, pela
ra'2es atr$s e4postas: considera2es retiradas do caso concreto podem obriar a fi4ar o mnimo suport$!el
de pre!eno eral acima do mnimo da moldura abstracta. 3ure assim consarada o pp da defesa do
ordenamento jurdico, que defende que o limite mnimo da moldura de pre!eno h$"de ser aquele
quantum imprescind!el para no comprometer a crena da comunidade na !alidade da norma e os
sentimento de confiana e seurana dos cidados nas institui2es jurdico"penais.
B. 5scol!a da pena /ue vai ser eectivamente cumprida pelo agente. * uma fase e!entual que no
tem de ser cronoloicamente posterior # seunda operao. >o o ser$, desde loo, quando o tipo leal de
crime pre!ir em alternati!a a pena de priso e pena de multa, caso em que o jui' ter$ de optar, loo num
primeiro momento, por uma delas. >ote"se que esta terceira fase s) e4istir$ !erdadeiramente quando o jui'
decidir aplicar um pena de priso no superior a D anos, abrindo"se aqui a possibilidade de aplicao de
uma pena de substituio.
Critrios de a/uisio e de valorao dos actores de medida da pena
1cab$mos de !er de que maneira contribuem os critrios da caulpa, pre!eno eral positi!a e pre!eno
especial para a determinao da medida da pena. 5umpre ainda reali'ar uma outra tarefa: a de eleer a
totalidade das circunst0ncias do comple4o interal do facto que rele!am para a culpa ou para a pre!eno
+ou para ambas.. Hstas circunst0ncias chamam"se factores da medida da pena +art. A17C; 5(. e esta tarefa
desina"se ,determinao do substrato da medida da pena-.
O art. A17C; di'"nos em que consistem aquelas circunst0ncias: so ,circunst0ncias que, no fa'endo parte
do tipo de crime, dep2em a fa!or do aente ou contra ele-, sendo certo que falamos, quanto #quele
preceito, de circunstncias que podem ser tomadas em considerao relati!amente a qualquer disposio
da (H do 5penal. Ora, di'"se que estes factores ou circunst0ncias so ambi!alentes, na medida em que
rele!am tanto para a culpa como para a pre!eno 6 sendo, nessa medida, necess$rio, determinar que
factores rele!am para a pre!eno, que factores rele!am para a culpa, e que factores rele!am para ambas ",
por um lado e, por outro, porque podem diminuir a culpa e aumentar as necessidades de pre!eno e !ice"
!ersa.
Kas o art. A17C; contm, na sua formulao, uma outra ideia"cha!e: o pp da proibio da dupla !alorao.
Hm que que se tradu' este princpioP 3inifica que no de!em ser tomadas em considerao, na medida
da pena, as circunst0ncias que faam j$ parte do tipo de crime. >outros termos, para clarificar, no de!em
ser utili'adas pelo jui' para a determinao da medida da pena circunst0ncias que o leislador j$ tomou
em considerao ao estabelecer a medida penal do facto. 5oncretamente, no de!em ser tomados em
considerao os elementos do tipo"de"ilcito ou do tipo"de"culpa, bem como outros elementos que tenham
sido rele!antes para a determinao leal da pena. :rata"se de um pp que e4prime com toda a e!idncia a
ideia de di!iso de tarefas e de responsabilidades entre leislador e jui' no processo total de determinao
da pena. (or e4emplo, no ser$ admiss!el diminuir a medida da pena com o arumento de que o crime foi
cometido no est$dio da tentati!a +art. ;B7C;.. Ora, no constitui !iolao deste princpio o facto da medida
da pena aumentar ou diminuir em funo da intensidade ou dos efeitos do preenchimento do elemento
tpico, ou seja, em funo das modalidades de reali'ao do tipo-. 5oisa diferente sucede com os
elementos que caracteri'am o moti!o e finalidade que subja'em ao preceito penal !iolado: por e4emplo,
se o leislador aumenta a moldura penal abstracta do crime de conduo em estado de embriaue' por
fora do aumento e4ponencial deste tipo de crimes demontrado pela realidade, o jui' no poder$ aumentar
a medida concreta da pena com fundamento nestas circunst0ncias. Kas, note"se, tal no sinifica que em
matria de determinao da pena s) o leislador pertence moti!ar"se por ra'2es de poltica criminal.
O pp da proibio da dupla !alorao estende"se #s restantes opera2es de determinao leal ou de
escolha de pena: assim, ,a concreta circunst0ncia que de!a ser!ir para determinar a moldura penal
aplic$!el ou para escolher a pena no de!e ser de no!o !alorada para quantificao da culpa e da
pre!eno rele!antes para a medida da pena-.
#s concretos actores de medida da pena
1. 2actores relativos 3 e-ecuo do facto 4alneas a!, #!, c! e e!!/
>os factores relati!os # e4ecuo do facto, entram todas as circunst0ncias relati!as ao comportamento da
!tima, que rele!am para a culpa, mas rele!aro, as mais das !e'es, pela !ia de pre!eno eral positi!a@
entram tambm os sentimentos, os moti!os e os fins do aente manifestados no facto, desinadamente
circunst0ncias de moti!ao interior +)dio, c)lera, inteno lucrati!a ou libidinosa, compai4o, medo. mas
tambm circunst0ncias de moti!ao e4terna +necessidade econ)mica, coaco, presso poltica.@ de
considerar tambm o rau de !iolao dos de!eres impostos ao aente, no campo nos crimes
nelientes.
2. 2actores relativos 3 personalidade do a,ente/ alneas d! e f!
1qui h$ que atender # personalidade do aente manifestada no facto: concretamente, #s condi2es
pessoais e econ)micas do aente 6 quanto a este factor, h$ que salientar a sua particular ambi!alncia, no
sentido em que s) em concreto se pode determinar o papel, ara!ante e atenuante, que desempenham. >o
entanto, rele!am predominantemente para a pre!eno, na parte em que determinem o se, o como e o
quanto das necessidades de sociali'ao do aente. 1inda neste campo, h$ que salientar outros factores:
sensibilidade # pena e susceptibilidade de ser por ela influenciado, que tanto rele!am para a culpa como
para a pre!eno, embora o seu sinificado mais frequente e rele!ante assume"se pela !ia desta 9ltima.
Outro factor a atitude interna do aente +a ,esinnun-., que rele!a principalmente pela !ia da culpa,
embora residualmente tambm possa rele!ar para a pre!eno@ cumpre referir ainda a ra!idade da falta
de preparao para manter uma conduta lcita, manifestada no facto, quando essa falta de!a ser censurada
pela aplicao da pena. :al acontece, por e4emplo, na falta de conscincia do ilcito. :rata"se de um factor
que rele!a predominantamente para culpa, principalmente quando se trate de aferir do rau de
desconformidade da personalidade do aente com a do homem fiel ao direito.
3. 2actores relativos 3 conduta do a,ente anterior e posterior ao facto/
>o rele!a qualquer conduta anterior ou posterior ao facto, mas apenas aquela conduta que, sendo
posterior ou anterior, se encontre cone4ionada com o facto. (or e4emplo, pode bem suceder que o facto
surja como epis)dio ocasional no conte4to de uma !ida de resto fiel ao direito, o que no sinifica que esta
circunst0ncia possa ser apreciada pelo facto de o aente no ter sido condenado anteriormente ou prestar
ser!ios rele!antes # sociedade em eral@ quanto a anteriores condena2es, estas podem 6 para alm do
campo especial da reinicidncia 6 demonstrar a culpa ara!ada do aente e dessa feita serem factor de
aumento da medida da pena. >o rele!am como conduta anterior as meras condutas des!iantes do aente
6 o facto de ser um mau cUnjue, de passar as noites fora a beber...
Muanto #s condutas posteriores, estas s) rele!aro, em princpio, pela !ia da pre!eno, desinadamente
no que toca # necessidade da pena. * o caso de uma conduta posterior do aente que se destina a reparar as
consequncias do crime, ou, pelo contr$rio, a ocultar o facto praticado. >ote"se, quanto # primeira, i, #
conduta que !isa!a e!itar # produo das consequncias do facto, no necess$rio que a conduta do
aente as e!ite efecti!amente, basta que se tenha destinado a e!it$"las@ por rera, o comportamento
processual do aruido no rele!a in mala partem 6 por fora da situao de presso fsica e processual a
que se encontra submetido 6 mas pode rele!ar in bonam partem, se este contribuir para a descoberta da
!erdade, confessar o crime...
Casos especiais de determinao da pena
J$ situa2es em que as caractersticas do caso le!am a que se de!am aplicar determinadas reras especiais
na determinao da pena: o caso da reincidncia, o concurso de crimes e o crime continuado, o desconto,
a dispensa de pena e a pena relati!amente indeterminada.
a. A reincidncia
1nalisemos a reincidncia tendo em ateno o ac)rdo do :ribunal da Gelao do (orto, de DCFECF8. >o
caso, o aente cometeu um crime de furto qualificado, em ACFAC<D, um seundo crime de furto qualificado,
em 11CF<C<D e um crime de dano e roubo, em BCF1C<A. (elo concurso destas infrac2es foi condenado a
uma pena de priso de 1; anos, tendo a sentena transitado em julado em ;FF1. 3aiu em liberdade
condicional em ;CFDCF;. Hm %e'embro de ;FFB , cometeu crime de roubo. 1 questo que se coloca a de
saber se este aente pode ser punido como reincidente nesta seunda condenao. partida diramos que
sim, pois a estrutura da reincidncia precisamente essa, ou seja, consiste na hip)tese em que alum
comete um crime e condenado numa pena, tendo a respecti!a sentena transitado em julado, e depois
cometer no!o crime. Hsquematicamente:
H qual o fundamento da reincidnciaP 1 ra'o de ser da reincidncia a culpa ara!ada do aente ao ter
desrespeitado ou desconsiderado a ad!ertncia solene contida na sentena anterior, ou seja, o desrespeito
demonstrado pelo aente pelo bem jurdico penal. Hsta , iualmente, a ra'o pela qual a incidncia
justifica uma pena mais ara!ada. >o entanto, a reinicidncia limita"se a ara!ar em 1CB o limite mnimo
da moldura penal abstracta. Se!antam"se muitas d9!idas quanto # fundamentao da reincidncia na culpa
ara!ada do aente, nomeadamente quanto a saber se no se estaria, com a ara!ao da pena, a !iolar o
pp de que toda a culpa jurdico"penal se refere necessariamente ao facto.
Crime
1
TrRnsito em
0ulgado do
crime 1
Crime
%
:rata"se de um instituto anacr)nico +%ra. Karia Roo 1ntunes. porque o resultado a que se chea pela
aplicao das reras da reincidncia poderia alcanar"se com as reras erais de determinao da pena,
desinadamente porquea conduta anterior ao facto e a falta de preparao para manter uma conduta lcita,
manifestada no facto, so factores de determinao da medida concreta da pena, nos termos do art. A17C;.
1 reincidncia uma circunst0ncia modificati!a ara!ante porque incide sobre a moldura leal abstracta.
>a !erdade, se desinamos estes processos como casos especiais de determinao da pena porque estes
condu'em a resultados que no se confundem com os que seriam alcanados atra!s do procedimento
normal de determinao da medida concreta da pena. %a as crticas # assuno da reincidncia como um
caso especial
5asos ha!er$ em que, preechidos os pressupostos da reincidncia, estaro tambm !erificados os
pressupostos da pena relati!amente indeterminada. >estas hip)teses, se for predominante a ideia de
periosidade, de!er$ aplicar"se a (G/ em detrimento da reincidncia +art. A87C; 5(..
>o art. AD7, esto definidos os pressupostos leais da reincidncia: no qualquer pluralidade criminosa
que se recondu' # fiura da reincidncia, mas s) os casos que caiam na pre!iso do art. AD7 e A87. Muais
so, ento, esses pressupostosP
1. >o!o crime cometido pelo aente tem de ser um crime doloso: a e4incia de um no!o crime doloso
justificada pelo %r. &iueiredo %ias pelo pr)prio critrio material da reincidncia, i, pelo facto da
afronta ao bem jurdico"penal que justifica a censura ara!ada na reincidncia se re!elar com maior
intensidade nos crimes dolosos@ ou seja, s) relati!amente a crimes que tenham sido pre!istos e
queridos pelo aente e se fundamentam numa atitude contr$ria ou indiferente #s normas jurdico"
penais anha sentido aquele pressuposto. * uma justificao fr$il, de acordo com %r. >uno
Qrando: casos ha!er$ de crimes nelientes em que se denotar$ com e!idncia o desrespeito pela
ad!ertncia solene contida na sentena anterior. (or e4emplo, imainemos um uarda de passaem
de n!el que, em !irtude de noitadas, adormece e no fecha a cancela. Hm consequncia d$"se uma
coliso e morre uma criana. O aente condenado por crime neliente, ou seja, considerou"se que
o aente !iolou o de!er objecti!o de cuidado a que esta!a adstrito. :ransitada em julado a sentena
e j$ em liberdade depois de cumprida a pena, o aente readmitido numa outra passaem de n!el e
!olta a no fechar a cancela, no!amente em !irtude de noitadas. :emos dois crimes nelientes, mas
no h$ d9!ida que a culpa do aente ara!ada por ter desrespeitado a ad!ertncia constante de
anterior sentena. >a !erdade, o que tal!e' justifique a referncia, no art. AD7, ao crime doloso o
facto do leislador querer restrinir a punio mais ara!ada aos crimes dolosos. >o caso, o crime
aora praticado um crime de roubo, que sabemos ser doloso +art. ;1F7. por fora da rera eral do
art. 1B7 5(. 5oncluimos, portanto, que o 17 pressuposto est$ !erificado.
;. Hsse crime tem de ser punido com uma pena de priso efecti!a superior a 8 meses: s) e4istir$
reincidncia se o aente for condenado, pelo no!o crime entretanto praticado, em pena de priso 6 e
no em pena de multa 6 efecti!a 6 ou seja, no substituda por nenhuma outra 6 e de durao
superior a 8 meses 6 e4cludas esto, portanto, as penas de priso efecti!as inferiores a 8 meses.
Ora, para saber isto, i, para determinar se o aente de!e ser condenado numa pena que cumpra
estes requisitos, o tribunal tem de reali'ar uma operao ficcionada, ou seja, tem de peruntar, na
e!entualidade do aente no ser reincidente, qual a pena que lhe aplicaria. 3e do produto desta
fico resultar ou que o aente no de!eria ter sido condenado em pena de priso, ou que a pena
aplicada de!eria ser inferior a 8 meses ou que a pena de priso de!eria ter sido substituda, conclui"
se no estar !erificado um dos pressupostos da reincidncia. %i'"se que esta operao duplamente
instrumental, i, que cumpre duas finalidades: por um lado, permite a!eriuar se est$ ou no
cumprido o seundo pressuposto da reincidncia +crime reiterado ser punido com pena efecti!a
superior a 8 meses.@ por outro, permite aferir se a ara!ao determinada pela reinicidncia no
e4cede a medida da pena mais ra!e aplicada nas condena2es anteriores +art. A87C;.. :rata"se da
primeira operao de determinao da pena numa situao de reincidncia.
B. O aente j$ foi condenado por outro crime doloso, com pena de priso efecti!a superior a 8 meses,
em sentena transitada em julado: a efecti!idade da pena de priso e4clui os casos em que aente
cumpriu pena de priso na sequncia da re!oao da pena de substituio. Ou seja, e4ie"se a aplicao
directa de uma pena de priso.
;
>o se e4ie que o condenado tenha cumprido efecti!amente essa pena de
priso efecti!: ele pode ter fuido ou, de acordo com o n.7 E, pode ter ha!ido prescrio da pena, amnistia,
perdo enrico ou indulto. 1 e4incia de sentena transitada em julado e4plica a diferena entre a
reincidncia e o concurso de crimes. %e resto, s) tambm ap)s o tr0nsito em julado se pode em rior
afirmar que a condenao anterior anha a sua funo de solene ad!ertncia do aente.
O ac)rdo do :ribunal da Gelao do (orto de que fal$mos tambm falha a este n!el: que do ac)rdo
apenas consta a pena aplicada em c9mulo jurdico e no a pena concretamente aplicada para cada um dos
crimes cometidos pelo aente. Hmbora a possibilidade, nesta hip)tese, fosse muito remota, podia
acontecer, em tese, que o aente no ti!esse sido condenado, pelos crimes anteriores, em nenhuma pena
efecti!a, ou em penas superior a 8 meses. 5oncluimos, por isso, que o ac)rdo no dispunha de dados
necess$rios para aferir se resulta!a cumprido um dos requisitos para ha!er reincidncia.
E. %e acordo com as circunst0ncias, conclui"se que o aente de!e ser censurado por a condenao ou as
condena2es anteriores no lhe terem ser!ido de suficiente ad!ertncia contra o crime +pressuposto
material da reincidncia.. Gecusa"se, desta feita, uma concepo puramente ,f$ctica- da reincidncia, ou
%
De acordo com o Dr. Figueiredo Dias* e1istiam penas de substitui!o +ue* por
constituirem 'ormas de e1ecu!o ou de cumprimento de uma pena de pris!o*
podem 'undar a reincid2ncia.
C1 C% T
1
Concurso de
crimes
seja, uma concepo em que esta resultasse e4clusi!amente da !erificao autom$tica de certos
pressupostos formais. Ora, o pressuposto material da reincidncia 6 i, a culpa ara!ada do aente por
inobser!ar a solene ad!ertncia contida na condenao anterior 6 e4ie, quase naturalmente, que haja uma
ntima cone4o entre os crimes reiterados, cone4o essa que poder$ aferir"se pela sua nature'a an$loa
seundo os bens jurdicos !iolados, os moti!os, a espcie, a forma de e4ecuo, a !tima... 3) esta
e4incia adicional de semelhana entre os crimes que fundamentam a reincidncia permite distinuir o
!erdadeiro reincidente do simples multiocasional.
D. &rescrio da reincidncia: >ote"se, por 9ltimo, que, como disp2e o art. AD7C;, o crime anterior por
que o aente tenha sido condenado no rele!a para a reincidncia se entre a sua pr$tica e a do crime
seuinte ti!erem mais de D anos. >ote"se o seuinte: se esti!ermos a falar de !$rios crimes dolosos
anteriores e no apenas de um, o aente pode ser condenado nos termos da reincidncia desde que hajam
decorrido D anos desde a data da condenao num desses crimes anteriores, por hip)tese, at o mais
antio.
1 reincidncia prescre!e se ultrapassado este perodo tempo entre os dois crimes. (orquP 5onsidera"se
que ,o decurso deste tempo no permitir$ o estabelecimento da cone4o material entre um e outro crime,
de forma a poder ser dado como !erificado o pressuposto material da reincidncia. J$ que ter em ateno,
no obstante, o que disp2e a ;7 parte do art. AD7C;: ,neste pra'o +D anos. no computado o tempo durante
o qual o aente tenha cumprido medida processual, pena ou medida de seurana pri!ati!as da liberdade-.
Ou seja, durante o cumprimento da pena de priso +ou medida de seurana pri!ati!as da liberdade., a
contaem daquele pra'o suspende"se. Rulamos que isto sucede por dois moti!os: por um lado, porque
assente que, durante o momento em que cumpre uma pena pri!ati!a da liberdade, a liberdade do aente
para respeitar ou desrespeitar a solene ad!ertncia contida na sentena ine4istente@ se preferirmos,
durante este perodo, o aente no est$ a ser posto # pro!a@ por outro lado, porque a ser de outra forma
estar"se"ia a beneficiar os autores e co"autores de crimes dolosos mais ra!es, com penas efecti!as
maiores.
O pra'o dos D anos comea a contar"se a partir da data do crime ou do 9ltimo crime +no caso de concurso.
e no a partir da data do tr0nsito em julado da condenao.
#peraes de determinao da pena:
1W operao: !imos j$ que a operao ficcionada a caro do jui' no sentido de determinar qual a pena
aplicada ao aente se este no fosse reincidente. >o nosso caso, como estamos perante um crime de roubo,
a moldura penal seria de 1 a = anos, e medida da pena concreta, por e4emplo, de 1 ano e E meses, pena
essa insuscept!el de substituio, como j$ !imos.
;W operao: construo, pelo jui', da moldura penal da reincidncia +circunst0ncia modificati!a
ara!ante. 6 esta tem como limite m$4imo o limite m$4imo pre!isto pela lei para o respecti!o crime e,
como limite mnimo, o limite mnimo lealmente pre!isto para o tipo, ele!ado de um tero. Gele!a o
arumento de a ara!ao na reincidncia funciona mal relati!amente a tipos que tm molduras penais
muito estreitas +por e4emplo, de B a D anos de priso.@ o mesmo se pode di'er, ali$s, quanto a tipos leais
que pre!ejam molduras demasiado laras, pois nestas o efeito ara!ante da reincidncia acabar$ por
re!elar"se demasiado fr$il. >o nosso caso, o limite mnimo da moldura penal abstracta da reincidncia
seria de 1 ano e E meses +1 ano Y 1; meses@ 1;4 1CB Y E@ 1 ano N E meses@., mantendo"se o limite m$4imo
+= anos. inalterado.
BW operao: tribunal determina a medida concreta da pena cabida ao facto dentro da moldura penal da
reincidncia, obser!ando os critrios erais pre!istos no art. A17 5(. 1qui o tribunal de!e ter em conta: 1.
que a moldura penal com que aora trabalha mais estreita, no sentido em que mnimo e m$4imo
permitidos esto mais pr)4imos@ ;. o limite m$4imo da pena concreta consentido pela culpa poder$ ser
mais alto, dado a culpa ara!ada do aente por ter inobser!ado a censura contida na condenao@
B.e4incias de pre!eno so acrescidas, seno pela pre!eno especial, certamente pela pre!eno eral@
E. o princpio da proibio da dupla !alorao: desde loo, os factores anteriores constituem pressupostos
formais da aplicao da moldura penal ara!ada, pelo que no podem, como tais, ser de no!o !alorados na
determinao da medida da pena da reincidncia. >ote"se, porm, que o tribunal no est$ impedido de
!alorar o rau de censura de que o aente pass!el por no se ter dei4ado moti!ar pela ad!ertncia
resultante da condenao ou condena2es anteriores. >o nosso caso, por e4emplo, o jui' aplicaria uma
pena de 1 ano e 1F meses.
EW operao: comparar a medida da pena obtida na 1W operao +1 ano e E meses. 6 medida da pena que
seria atribuida ao aente caso este no fosse reincidente 6 com a medida concreta da pena obtida a partir
da moldura penal com reincidncia +1 ano e 1F meses. e aferir se ara!ao determinada pela reincidncia
+8 meses. no e4cede a medida da pena mais ra!e aplicada nas condena2es anteriores +art. A87C; 5(..
>o caso, )b!io que este requisito se !erifica, ou seja, que ara!ao determinada pela reincidncia no
e4cede a pena mais ra!e aplicada nos crimes anteriores. ?ejamos: a ara!ao de 8 meses, mas
sabemos de antemo que pressuposto formal da reincidncia a condenao transitada em julado por um
crime doloso ao /ual ten!a sido atribuda pena eectiva de priso superior a ; meses. 3e a pena
anterior necessariamente superior a 8 meses, a ara!ao +8 meses. no a pode e4ceder. ?ejamos outra
hip)tese: imainemos que o jui' condena o aente numa pena de priso efecti!a de B anos e E meses. 1 a
ara!ao seria de ; anos. 5aso a pena mais ra!e que hou!esse sido aplicada ao aente nos crimes
anteriores fosse de 1 ano e E meses, teramos uma ara!ao +; anos. superior a essa pena. O que se fa'
nesta hip)teseP Gedu'"se a pena concreta +B anos e E meses. para o quantum mais ele!ado que ainda
respeite a limitao do art. A87C;. >o caso, ; anos e E meses.
(or aqui se ! que o ac)rdo, ao omitir o quantum das penas concretas em que o aente foi condenado
pelos anteriores crimes, impede que se reali'e esta quarta operao.
Mual o objecti!o desta limitaoP * o de e!itar que uma condenao anterior numa pena pequena possa,
por fora da reincidncia, repercutir"se numa ara!ao deproporcionada da pena do crime reiterado.
:rata"se, portanto, no !erdadeiramente de uma rera de determinao da pena, mas de um limite absoluto
e e4terno.
(or 9ltimo, poder$ esta pena concretamente determinada dentro da moldura leal da reincidncia ser
substitudaP &$cil de !er que no. * pressuposto formal da reincidncia que este no!o crime ,de!a ser
punido- com pena de priso efecti!a superior a 8 meses 6 de!endo, para o efeito, o jui' reali'ar uma
operao ficcionada no sentido de determinar qual a pena que aplicaria ao aente se este no fosse
reinicidente ", loo, por maioria de ra'o, esta pena de priso encontrada dentro da moldura leal com
reincidncia tem de ser efecti!a, insuscept!el de substituio.
# concurso de crimes
5aso pr$tico
A foi 0o.e condenado pela pr%tica de um crime de furto simples 4art. 253/1! e de um crime de conduo
peri,osa de veculo rodovi%rio 4art. 261!, referentes a um assalto e a uma fu,a em autom7vel por ele
prote,oni8adas, e $ue tiveram lu,ar a 9/51/56.
a! :etermina a pena a aplicar a A&
#! ode A ser condenado em proi#io de condu8ir veculos com motor) 4art. 66/1 C!
O concurso de crimes rele!a tanto ao n!el da dom$tica eral do crime, como das consequncias
jurdicas do crime e trata"se de um modo especial de determinao da pena.
5on!m esclarecer uma srie de ideias: em primeiro luar, o concurso de crimes de!e ser punido numa
9nica pena. (or isso, a questo est$ em saber quando que as circunst0ncias nos permitem di'er que o
concurso pode le!ar a uma pena 9nica. Hm seundo luar, h$ concurso quando o aente comete uma
pluralidade de crimes apreciados num mesmo processo. >o toda e qualquer pluralidade criminosa que
era uma situao de concurso. :udo !ai depender do momento em que o aente seja condenado por
alum desses crimes. Ou seja, s) esto numa relao de concurso, entrando na pena 9nica, os crimes que o
aente haja praticado at # condenao por qualquer um deles. 1 1W condenao , portanto, o momento
que fecha o concurso, pelo que todos os crimes que lhe so posteriores j$ no entram na determinao
dessa pena 9nica.
O art. AA7 5( , portanto, a situao paradim$tica do concurso. Kas, note"se, que nem sempre a
apreciao pelo tribunal da ocorrncia de !$rios crimes praticados pelo aente le!a # situao de concurso
e ao art. AA7. %e facto, as situa2es de concurso leal ou aparente 6 i, as situa2es em que o
comportamento do aente preenche !$rios tipos leais de crime s) que o conte9do da conduta total e
e4clusi!amente abranido por um dos tipos !iolados +atra!s de rela2es de especialidade, consuno ou
subsidariedade., ou seja, h$ unidade criminosa 6 no entram neste preceito, pelo que, este a e4istir, o
aente ser$ condenado de acordo com as reras erais do art. A17. >uma pala!ra, o art. AA7 s) ser$
aplic$!el #quelas situa2es em que o tribunal j$ entendeu que h$ uma situao de concurso efecti!o
+subsistem di!ersas normas aplic$!eis em abstracto..
>ote"se que o problema de saber o que concurso leal, por um lado, e o que concurso real ou ideal
+homoneo ou heteroneo. um problema da doutrina eral do crime, do qual no nos ocuparemos
nesta sede. 5umpre di'er, no entanto, que o nosso sistema jurdico"penal optou por uma equiparao do
concurso ideal ao concurso real +art. BF7.. %e factom !eja"se o que di' o art. BF7: ,O n9mero de crimes
determina"se pelo n9mero de tipos de crime efecti!amente cometidos +concurso real. ou pelo n9mero de
!e'es que o mesmo tipo de crimes foi preenchido pela conduta do aente +concurso ideal homoneo.-.
/mporta apenas, repetindo, que a pr$tica dos crimes concorrentes tenha tido luar antes do tr0nsito em
julado da condenao por qualquer deles.

Mual a opo tomada pelo leislador portuus quanto # forma de punir o concursoP
5omecemos por referir e e4plicar o sistema pelo qual o leislador no optou 6 o sistema da acumulao
material: para este, o aente de!e ser punido em tantas penas quantos os crimes cometido, aplicando o jui'
ao aente a totalidade das penas determinadas. Ora, um tal sistema suscita !$rios incon!enientes: em
primeiro luar, transforma penas tempor$rias de priso em penas de priso perptuas, penas estas que o
nosso ordenamento jurdico"constitucional repudia +art. BF7C1 5G(.. Hm seundo luar, a culpa do aente
sure e4ponenciada, ou, se preferirmos, este sistema pode !iolar o limite da culpa. %e que formaP H4plica
o %r. &iueiredo %ias: ,pois se a culpa no dei4a de ser sempre referida ao facto, a !erdade que, ao ser
aferida por !$rias !e'es, nem mesmo processo, relati!amente ao mesmo aente, ela anha um ine$!el
efeito multiplicador-. Ou seja, a culpa aferida !$rias !e'es quando, na !erdade, pode s) ter ha!ido uma
resoluo criminosa. (or 9ltimo, este sistema embate contra as e4incias de pre!eno especial positi!a,
pois se as penas so sucessi!amente cumpridas, pode bem suceder que o efeito sociali'ador positi!o de
cada uma delas se dilua no cumprimento da seuinte.
%a que o nosso leislador tenha optado pelo sistema da pena 9nica ou pena do concurso. Ou seja, aos
crimes em concurso corresponde uma pena 6 uma pena unit$ria ou uma pena conjunta. >o sistema da pena
unit$ria, os crimes concorrentes, bem como as respecti!a penas perdem toda a sua autonomia e rele!o, i,
tudo se passa como se o conjunto dos factos praticados constitusse um 9nico crime, relati!amente ao qual
o jui' faria funcional os critrios da culpa e da pre!eno. 5omo crtica principal a este sistema, podemos
apontar o de ele ser incompat!el com um direito penal do facto, como o nosso.
O sistema da pena conjunta tem tambm !$rias modalidades, mas todas tm um ponto em comum: o facto
de se determinarem, em primeiro luar, as penas concretas para cada crime praticado, obtendo"se, depois,
a moldura leal do concurso. Hste 9ltimo procedimento pode operar"se de acordo com di!ersos princpios:
o pp da absoro puro 6 a punio do concurso ser$ constituda simplesmente pela pena mais ra!e
concretamente determinada e cabida ao crime mais ra!e. Im tal raciocnio o que se opera no 0mbito do
concurso aparente. Kas no concurso real no h$ unidade criminosa e nessa medida a opo por um tal
sistema implicaria a impunidade do aente@ o pp da e4asperao ou ara!ao: a punio do concurso
ocorrer$ em funo da moldura penal pre!ista para o crime mais ra!e, mas de!endo a pena concreta ser
ara!ada por fora da pluralidade de crimes. >ote"se, porm, que o efeito ara!ante tanto menor quanto
maior for o n9mero de crimes praticados pelo aente. Hm ra'o desta proporo, podem sair prejudicadas
as e4incias de pre!eno eral positi!a.
%issmos que o nosso sistema +art. AA7. um sistema de pena conjunta. 1crescentamos aora que se trata
de um sistema de pena conjunta obtida atra!s de um c9mulo jurdico. 5on!m desde loo esclarecer que
o nosso sistema um sistema duro: em 9ltima inst0ncia, o aente poder$ ser condenado numa pena que
seja a cumulao das penas parcelares concretas relati!as aos crimes praticados. %a que o %r. &iueiredo
%ias proponha uma interpretao restrita do art. BF7, ou seja, para e!itar o art. AA7, aquele autor remete
para o concurso leal situa2es que no repunaria que fossem consideradas de concurso real.
5omo que o tribunal determina a pena 9nica do aenteP
1W operao: sabemos, nos termos do art. AA7C;, que a moldura leal do concurso tem como limite m$4imo
a soma das penas concretamente aplicadas aos !$rios crimes cometidos, no podendo ultrapassar os ;D
anos, caso se trate de pena de priso, ou os <FF dias, caso se trate de pena de multa. ?imos j$ que o
concurso um daqueles casos +contados. em que o leislador permite que se fi4e o limite m$4imo da
moldura leal acima dos limites erais +art. E17C; 5(.. 5omo limite mnimo da moldura leal teremos a
pena mais ele!ada que for concretamente aplicada ao aente. (ortanto, a primeira operao a reali'ar ter$
de ser, necessariamente, a de determinar a pena concreta para cada um dos crimes, nos termos erais do
art. A17. >o nosso caso, podemos supor que seria aplicada uma pena de 1 ano e 8 meses, pelo crime de
furto +art. ;FB7. e uma pena de 1 ano, pelo crime de conduo periosa +art. ;<17..
5oloca"se a questo de saber se o jui' pode, determinadas as penas concretas, ponderar a sua substituio.
1s penas parcelares podem ser substitudasP >o, respondemos peremptoriamente, com base no consenso
absoluto que tem ha!ido na doutrina e na jurisprudncia com relao a esta matria. Kas cumpre e4plicar
porqu: diramos que a substituio contende com a periosidade do aente, ou seja, parece l)ico que a
ponderao da substituio se faa relati!amente aos factos lobalmente considerados, # pluralidade
criminosa e, nessa medida, a ponderao da substituio far"se"$ relati!amente # pena que ir$ ser
determinada dentro da moldura leal do concurso +pena conjunta..
;W operao: determinar a moldura leal do concurso. %e acordo com as instru2es j$ referidas, o limite
m$4imo, no nosso caso, seria de ; anos e 8 meses, e o limite mnimo de 1 ano e 8 meses. 5umpre e4plicar
cada um destes limites: quanto ao limite mnimo +pena mais ra!e concretamente aplicada., ele e4plica"se
pelo facto de que seria absolutamente inaceit$!el que a pluralidade criminosa compensasse, ou seja: ao
aente, se hou!esse praticado apenas o crime de furto simples, ser"lhe"ia aplicada uma pena de 1 ano e 8
meses, pelo que seria indamiss!el que, tendo para alm daquele crime praticado outro ou outros, lhe
pudesse !ir a ser aplicada uma pena menos ra!e que do crime de furto isoladamente considerado. H a
mesma crtica poderia formular"se se o sistema adoptado fosse o de que um limite mnimo da moldura do
concurso iual ao limite mnimo do crime concorrente mais ra!e. Muanto ao limite m$4imo, duas notas:
tambm no faria sentido que a pena do concurso pudesse e4ceder a soma do quantum das penas
parcelares@ por outro lado, uma pena de priso superior a ;D anos , para o sistema portuus, poltico"
criminalmente inaceit$!el. (ercebemos, assim, tal como e4plica o %r. &iueiredo %ias, que a moldura
leal do concurso pode tornar"se bastante e4ua.
BW operao: determinao da pena 9nica conjunta. 1qui de!e atender"se ao critrio especial referido na
9ltima parte do art. AA7C1 5(. >aturalmente que a medida concreta da pena h$"de le!ar em conta os
critrios do art. A17, desinadamente as e4incias de culpa e de pre!eno eral e especial, mas, note"se,
a par disto, sero considerados, em conjunto, os factos e a personalidade do aente. O que que isto
sinificaP 3inifica isto que o leislador determina o jui' a olhar para a ra!idade do ilcito lobal, e para
a personalidade unit$ria do aente, no sentido de a tentar entender no quadro da lobalidade criminosa se
o aente en!eredou por uma carreira criminosa ou se h$ somente uma pluriocasionalidade que no radica
na personalidade. Ima tal considerao ser$ importante principalmente ao n!el das e4incias de
pre!eno especial.
EW operao: >o nosso caso, o tribunal acabou por aplicar uma pena de um ano e < meses, pena essa que
pode, aora, ser substituda.
Gespondendo, aora, # alnea b., !eja"se o que disp2e o art. AA7CE: ,as penas acess)rias e as medidas de
seurana so sempre aplicadas ao aente, ainda que pre!istas por uma s) das leis aplic$!eis-. 5onclui"se
por aqui que se poderia, nos termos deste preceito e do art. 8<7C1Ca, aplicar tambm a pena acess)ria de
proibio de conduo de !eculos com motor. Ima soluo que !ale tambm para as hip)teses de
concurso aparente ou leal. Rustifica"se uma tal opo pela ideia j$ e4pedida de que os crimes sinulares
no perdem a sua indi!idualidade e as suas especificidades. /sto por um lado. (or outro, uma soluo
di!ersa poderia indu'ir o aente a cometer mais do que um crime para se e4imir # pena acess)ria, o que
seria inaceit$!el. (or e4emplo, um camionista apanhado a condu'ir embriaado, preferiria insultar o
aente da autoridade, cometendo no!o crime, para assim se furtar # pena acess)ria de proibio de
condu'ir, a qual o impediria de trabalhar.

1lumas das opera2es que acab$mos de descre!er s) !alem quando as penas parcelares so de espcie
iual. 3e as penas parcelares forem de espcie diferente aplica"se o art. AA7CB 5(. :emos, por isso, que a
diferente nature'a das penas parcelares mantm"se na pena 9nica resultante da aplicao dos critrios do
n.7 1 e ; do art. AA7. >outros termos: se hou!er uma pena de multa e uma pena de priso, de!e con!erter"
se a pena de multa em priso subsidi$ria +art. E<7C1 5(. para assim se determinar a pena 9nica conjunta.
>aturalmente, pode o condenado optar por paar a multa, caso em que esta dei4a de entrar no
procedimento de determinao da pena 9nica conjunta. >ote"se que a pena de multa que sure como pena
parcelar no uma pena de susbtituio da pena de priso, mas sim uma pena aut)noma, concretamente
determinada em funo da alternati!a concedida pelo tipo leal de crime.
H4pliquemos melhor atra!s de um caso pr$tico:
Ac7rdo da ;elao do orto 429-15-2556!
A foi condenado pelo tri#unal de aredes pela pr%tica de < crimes de in.=ria, nas penas de 125 dias de
multa para cada um dos crimes e numa pena de priso de 1 ano e 2 meses, pela pr%tica de um crime de
dano. > tri#unal reali8ou um c=mulo .urdico das penas de multa, condenando o a,ente numa pena =nica
de multa de 365 dias e su#stituindo a pena de priso por pena de suspenso da e-ecuo da pena de
priso.
A relao do orto decidiu alar,ar o +m#ito da suspenso e nela a#ran,eu a pena =nica de multa
aplicada. ronuncie-se so#re as referidas decis?es .udiciais.
Hstamos perante uma hip)tese de concurso de crimes, uma !e' que ao aente foi aplicada uma pena 9nica
em !irtude de !$rios crimes praticados antes da condenao por qualquer um deles transitar em julado.
Hste caso apresenta, porm, uma especificidade: que as penas aplicadas aos crimes parcelares so de
diferente nature'a. O que o :ribunal de 1W inst0ncia fe' foi formar um c9mulo jurdico das penas de multa
concretamente aplicadas, no abranendo nesse c9mulo a pena de priso. %e facto, supondo que no
e4istiria crime de dano, a moldura do concurso teria como limite mnimo 1;F dias e como limite m$4imo
E=F dias. %a que a pena de multa aplicada 6 B8F dias 6 faa alum sentido, abstraindo, claro, do facto de
ter ocorrido outro crime.
1 Gelao do (orto limitou"se a alarar a suspenso # pena de multa, o que errado pois a pena de multa
no se suspende. >o hou!e aplicao correcta, nem por um tribunal nem pelo outro, do art. AA7CB, que
disp2e que a diferente nature'a das penas mantm"se na pena 9nica. 1 primeira concluso a retirar deste
preceito a de que de!e formar"se uma pena 9nica com base nas penas parcelares de priso e de multa.
(ara se formar uma pena 9nica, necess$rio alcanar a medida do concurso. /sto, nos casos em que as
penas tm diferente nature'a, fa'"se por intermdio do art. E<7C1 5(. %isp2e este preceito: ,se a multa, que
no tenha sido substituda por trabalho, no for paa !olunt$ria ou coercia!amente, cumprida priso
subsidi$ria pelo tempo correspondente redu'ido a ;CB +....-. >o nosso caso, portanto, cada uma das penas
de multa de!eria ser con!ertida em pena de priso: ;CB 4 1;F dias Y =F dias@ pena de priso: 1 ano e ;
meses Y B8DN8FY E;D@ moldura do concurso: limite mnimo [ E;D dias@ limite m$4imo +E;DN =F 4 E Y
AED dias Y ; anos.. 3uponhamos que o tribunal aplicou uma pena de 1 ano e < meses. 3eria depois disto
que o tribunal poderia ponderar a substituio da pena.
5omo se e4plica ento a formulao empreue no art. AA7CBPOra, pode ha!er casos em que ao aente no
interesse o concurso ou o c9mulo, ou seja, o condenado pode, nessas hip)teses, optar pela soluo da
acumulao material: fica # disposio do condenado cumprir a pena 9nica ou cumprir cada uma das
penas separadamente. H4plicando melhor: se a pena de multa no fosse con!ertida em pena de priso, o
aente seria condenado numa pena de 1 ano e ; meses. 5omo foi con!ertida, o aente foi condenado numa
pena de 1 ano e < meses. :rata"se, portanto, de uma hip)tese de c9mulo jurdico facultati!o.
Caso &r"tico *con!ecimento superveniente do concurso.
@m 2552, em Coim#ra, A cometeu um crime de furto 4art. 253/1 C! e, em 2553, no orto, cometeu um
crime de rou#o. @m 2556, A foi condenado pelo *ri#unal de Coim#ra, por sentena .% transitada em
.ul,ado, em pena de priso de um ano ainda no cumprida. @m 255A, A foi .ul,ado pelo tri#unal do orto
e condenado numa pena de priso de < anos. *endo o B em mos a li$uidao desta =ltima pena e
verificando por consulta do re,isto ciminal $ue foi condenado na$uela pena, $ue relev+ncia dever% dar a
essa constatao)
Hsquematicamente:
:rata"se de uma hip)tese de conhecimento super!eniente do concurso.
C1
%??%
C%
%??E
TG C1 %??F
51 ano6
TG C%
%??8 59
anos6
HPM
Im dos pressupostos fundamentais para que ele ocorra de que o crime de que s) aora h$
conhecimento tenha sido praticado antes da condenao por qualquer um deles.
>Q: o momento temporal decisi!o para a questo de saber se o crime aora conhecido foi ou no anterior
# condenao o momento em que esta foi proferida e no o do seu tr0nsito em julado. O que que isto
implicaP 3inifica que, para efeitos de e4cluso do conhecimento super!eniente do concurso, so
equiparados aos crimes praticados pelo aente depois do tr0nsito em julado da condenao por qualquer
crime os crimes praticados entre a condenao e o tr0nsito em julado. >outros termos ainda: a primeira
condenao fecha o concurso, pelo que quaisquer crimes que lhe sejam posteriores de!ero le!ar #
aplicao de uma no!a pena e, e!entualmente, # !erificao do caso da reincidncia.
Hm tese, teria sido poss!el 6 se hou!esse conhecimento dos dois crimes 6 que o aente hou!esse sido
julado em simult0neo pelos dois crimes, no mesmo processo, beneficiando, em consequncia disso, do
reime do art. AA7, ou seja, beneficiando de uma pena 9nica que seria, com quase toda a certe'a, menor
que a soma das penas parcelares determinadas. Ou seja, o aente teria sido beneficiado. H precisamente
este o fundamento do art. A=7 5(: ao aente que preencheria os pressupostos do art. AA7, poder"lhe"o ser
aplicadas as reras do concurso 6 mesmo ap)s o tr0nsito em julado de aluma das condena2es ", na
medida em que uma tal aplicao apenas no sucedeu por ra'2es das quais muitas !e'es o aente alheio.
>outros termos: o art. A=7 !isa e!itar os resultados e4tremamente injustos para o condenado que
resultariam do facto de, por aleatoriedade, ele no ter sido julado simultaneamente pelos !$rios crimes
cometidos e no lhe ter sido aplicada uma pena 9nica.
* necess$rio, nos termos do art. A=7C;, que as condena2es pelos crimes j$ tenham transitado em
julado. Ou seja, o K( que de!e impulsionar o c9mulo jurdico, i, a obteno ou a condenao do
aente numa pena 9nica, mas o pr)prio condenado tambm pode requerer o conhecimento super!eniente
do concurso. Kas os tribunais tm de esperar pelo tr0nsito em julado das !$rias condena2es. 1 %ra.
Karia Roo 1ntunes tem alumas reser!as quanto a esta alterao: de acordo com a redaco anterior + %S
n.7 E=C<D., dispunha"se quase o in!erso 6 ,o disposto no n.7 anterior ainda aplic$!el no caso de todos os
crimes terem sido objecto separadamente de condena2es transitadas em julado-. R$ na redaco actual
temos que: ,o disposto no n.7 anterior s) aplic$!el relati!amente aos crimes cuja condenao transitou
em julado-. Ou seja, a circunst0ncia de as decis2es terem transitado em julado passou, de uma redaco
# outra, de e4cepo aceite a requisito essencial do conhecimento super!eniente. O que isto implicaP
3inifica que a ,determinao super!eniente da pena dei4ou de poder ser feita pelo tribunal que jula o
crime praticado anteriormente # condenao que j$ te!e luar, ainda que este seundo tribunal conhea a
condenao anterior j$ transitada em julado- +%ra. Karia Roo 1ntunes.. 5onsiderando o caso em an$lise
dir"se"ia que, ainda que o tribunal do (orto 6 consultando o reisto criminal 6 conhecesse a condenao
proferida pelo tribunal de 5oimbra, de!eria e4imir"se de aplicar uma pena 9nica, i, de proceder ao
c9mulo jurdico.
(ode ha!er recurso da pena apurada em conhecimento super!eniente do concurso. H qual o tribunal
competente para proceder ao c9muloP O tribunal que far$ o c9mulo o tribunal em que o aente foi
condenado pela 9ltima !e'.
O tribunal de!er$ determinar a moldura do concurso: pode suceder que a condenao ou condena2es
anteriores tenha tido luar em !irtude da pr$tica de crime sinular. >este caso 6 como sucede na nossa
hip)tese 6 a moldura do concurso f$cil de determinar: concretamente, o limite mnimo ser$ de quatro
anos e o limite m$4imo de D anos +art. AA7C; 5(.. Kas pode bem suceder que a condenao anterior j$
tenha sido em pena conjunta, i, que a condenao anterior seja referente a !$rios crimes, relati!amente
aos quais tambm j$ foi feito um c9mulo jurdico. >este caso, o tribunal de!e anular essas penas, atender
#s penas parcelares aplicadas nesse processo, bem como # que aora !ai aplicar e determinar uma no!a
pena conjunta. (or e4emplo: imainemos que o tribunal, no caso, dentro da moldura referida, aplica uma
pena de E anos e B meses. Kais tarde, chea ao conhecimento do K( que o aente praticou, antes da 1W
condenao +;FF8., um outro crime e que foi julado e condenado em !irtude do mesmo em ; anos de
priso. >estas hip)teses, o tribunal que far$ o c9mulo de!er$ anular a pena conjunta de E anos e B meses
aplicada pelo tribunal.
H se uma das condena2es anteriores for uma pena de substituioP 1 pena parcelar que entrar$ no c9mulo
ser$ a pena de priso substituda, pois s) ap)s a obteno da pena 9nica fa' sentido ponderar uma
substituio. >ote"se ainda o que disp2e o art. A=7CB: ,as penas acess)rias e as medidas de seurana
aplicadas na sentena anterior mantm"se, sal!o quando se mostrarem desnecess$rias em !ista da no!a
deciso@ se forem aplic$!eis apenas ao crime que falta apreciar, s) so decretadas se ainda forem
necess$rias em face da deciso anterior-.
3uponha que a pena aplicada ao primeiro crime foi parcialmente cumprida, tendo o condenado
cumprido j$ = meses de pena de priso de 1 ano que lhe foi aplicada. H se, em ;FF=, a 1W pena j$ esti!esse
interalmente cumpridaP
O tempo de priso j$ cumprido 6 o que determina o art. A=7C1 e art. =F7C1 6 descontado na pena 9nica
do concurso, ou seja, os = meses j$ cumpridos no sero descontados na pena parcelar que entra no
c9mulo jurdico, mas apenas na pena 9nica determinada a partir da moldura do concurso.
Muanto # seunda questo, cumpre mencionar a alterao leislati!a tra'ida pela lei n.7 D<C;FFA@ de facto,
antes desta alterao, !iora!a um reime seundo o qual s) ha!eria conhecimento super!eniente do
concurso se a pena anterior no esti!esse cumprida, prescrita ou e4tinta. Joje, quanto # prescrio, !iora
o mesmo reime +art. 1;;7., ou seja, a pena prescrita no entra no c9mulo jurdico. >o entanto, considera"
se , por ra'2es de justia material, que o facto de a pena ser interalmente cumprida no impede que a
mesma entre no c9mulo jurdico. H4pliquemos porqu:
" /mainemos, com os mesmos dados de facto, que a pena j$ cumprida no entra!a no c9mulo jurdico: a,
se apenas se hou!essem !erificado aqueles dois crimes, no ha!eria concurso, pois o jui' aferiria do
cumprimento da pena de priso de um ano e, no entrando esta no concurso, determinaria como pena
aplic$!el uma pena de priso de E anos, relati!a ao crime de roubo. 5oncluso, o aente passaria D anos na
priso +o ano j$ passado e os E anos do crime de roubo.. H4istiria, portanto, mera acumulao material.
" /mainemos aora, mantendo os mesmos dados de facto, que a pena j$ cumprida entra!a no c9mulo
jurdico: a, o jui' determinaria a moldura do concurso +ECD anos. e aplicaria uma pena de E anos e B
meses. 3eria este o perodo m$4imo de tempo que o aente ficaria na priso.
Rulamos, ainda, que um outro arumento poderia ser introdu'ido na discusso: o de que no ha!endo
diferena substancial entre um condenado que cumpre = meses de uma pena de 1 ano e o condenado que
cumpre 1; meses de uma pena de um ano, a no incluso da pena interalmente cumprida na
determinao da moldura do concurso eraria solu2es flarantemente injustas para este aruido.
1 %ra. Karia Roo 1ntunes mantm muitas reser!as quanto a esta opo.
3uponha que a pena 1 e a pena ; foram substitudas cada uma delas por uma pena de suspenso da
e4ecuo da pena de priso, de tal modo que o aente de!eria cumprir 1 ano # ordem do primeiro
processo e E anos # ordem do seundo. (ode o condenado cumprir uma pena 9nica de priso efecti!aP H
se a pena 1 ti!esse sido substituda por prestao de trabalho a fa!or da comunidade e a pena ; por
suspenso de e4ecuo da pena de prisoP
1 questo que aqui se coloca a de saber se quando se !em a descobrir que o aente foi condenado em
!$rias penas por !$rios crimes praticados antes da condenao por qualquer um deles, ou no poss!el a
aplicao de um c9mulo jurdico na e!entualidade de aluma ou alumas dessas penas terem sido
substitudas. Ou seja:
(ena 1 [ 1 ano de priso [1 ano de suspenso@
(ena ; [ E anos de priso [ E anos de suspenso@
>os termos do art. AA7, !imos j$ que este problema no se le!anta uma !e' que as penas parcelares, na
determinao da moldura do concurso, no podem ser objecto de substituio, i, apenas quanto # pena
9nica conjunta far$ sentido a ponderao sobre a substituio.
1 resposta dada pela jurisprudncia e pela doutrina dominante +K. R. 1ntunes e &iueiredo %ias. a de
que as penas de substituio de!em ser anuladas de modo a que a moldura do concurso seja construda
com base nas penas principais aplicadas. Ou seja, consideram"se sem efeito as penas de substituio,
le!ando"se em conta apenas as penas principais que foram objecto dessa mesma substituio. >o nosso
caso, teramos uma moldura do concurso cujo limite mnimo seria de E anos e o m$4imo de D anos.
3uponhamos que ao aente aplicada uma pena 9nica de E anos e B meses. Hm relao a esta pena, o
tribunal poderia ponderar a suspenso da e4ecuo da pena de priso, ou seja, poderia ponderar a
aplicao de uma pena de subsitituio. (orm, podia bem suceder que dessa ponderao no resultasse,
por ra'2es de pre!eno eral e especial, essa substituio.
(ara uma outra perspecti!a +minorit$ria., a soluo acabada de mencionar le!anta trs ordens de
problemas, que de!em condu'ir # sua rejeio: em primeiro luar, desrespeita a teleoloia inerente ou
nsita ao concurso, que a de fa!orecer o condenado, ou seja, a ratio subjacente ao art. A=7 +conhecimento
super!eniente do concurso. a de que os aentes que estariam abranidos pelo art. AA7 mas que por
quaisquer circunst0ncias e4)enas no puderam beneficiar daquele reime, possam aora fa'"lo. Hm
seundo luar, o ofende"se o pp do caso julado bem como a pa' jurdica e a estabili'ao das
e4pectati!as jurdicas do condenado. Hm 9ltimo luar, tudo isto pode le!ar ao comprometimento do
prorama de ressociali'ao colocado em curso com a aplicao de penas de substituio, ou seja, pode
bem suceder que o condenado seja condenado em priso efeti!a quando at estaria a mostrar"se 'eloso
cumpridor dos de!eres e reras de conduta que acompanharam a pena de substituio.
O que prop2e, ento, como soluo esta outra faco da doutrina e da jurisprudnciaP (rop2e,
concretamente, que se aplique o art. AA7CB, i, a hip)tese de c9mulo jurdico facultati!o. 1ssim, nas
hip)teses em que a pena conjunta no seja substituda, pode o condenado prescindir do c9mulo jurdico e
optar pela acumulao material das penas de substituio.
Caso pr"tico:
@m 2559, A comete um crime de 0omicdio $ualificado, tendo sido condenado em 1C inst+ncia numa pena
de priso de 22 anos. or ac7rdo de Daneiro de 2556, A interpEs recurso para o "*D, $ue, todavia,
confirmou a$uela deciso por ac7rdo transitado em .ul,ado em Daneiro de 255A.
@m :e8em#ro de 2556, numa situao de priso preventiva, A matou um recluso. or este facto, A foi
.ul,ado e condenado em pena de priso de 19 anos, por ac7rdo transitado em .ul,ado em Fovem#ro de
255A. Aprecie a proced(ncia de um re$uerimento 0o.e apresentado por A com vista a $ue, ao a#ri,o do
disposto no art. AG, as penas aplicadas se.am cumuladas numa pena =nica con.unta.
Ja!endo luar a c9mulo jurdico e aplicao de uma pena conjunta, o limite mnimo dessa pena seria de
1D anos de priso e o limite m$4imo seria de ;D anos de priso, como determina o art. AA7C;. (elo
contr$rio, na recusa de c9mulo, o aente seria condenado em ;; anos de priso e 1D anos de priso, ou
seja, num total de BA anos de priso. /sto e4plica a !ontade do aente em que lhe fosse aplicada uma pena
9nica conjunta.
(erunta"se, portanto, at que momento se pode considerar que dois crimes esto numa relao de
concurso de modo a que ao aente !enha a ser aplicada uma pena 9nicaP 1 lei tambm no clara neste
aspecto: e!idente que os crimes cometidos depois do tr0nsito em julado da condenao por qualquer
um deles j$ no entram na relao de concurso, mas pode bem suceder 6 sendo esse, ali$s, a nossa
hip)tese 6 que o aente comete crimes depois da condenao e antes do tr0nsito em julado, at porque
entre estes dois momentos pode muitas !e'es mediar muito tempo.
Muanto a este aspecto, e4istem !$rias teses: uma delas pri!ileia o elemento literal 6 ,3e, depois de uma
condenao transitada em julado...- 6 determinando, portanto, que o 9ltimo momento rele!ante para que
ainda haja c9mulo jurdico o primeiro tr0nsito em julado. >esta perspecti!a, o condenado seria
beneficiado, pois ha!eria concurso entre os dois crimes praticados, podendo ser"lhe aplicada, no m$4imo,
uma pena de ;D anos de priso.
Ima outra tese a defendida por &iueiredo %ias e K. R. 1ntunes: esta di'"nos que o arumento literal
um arumento fraco e de nenhuma forma inequ!oco. O que importa, pois, atender # teleoloia do
conhecimento super!eniente de concurso, ou seja, # ideia de que o aente no de!e ser prejudicado
quando poderia ter sido julado em simult0neo pelos !$rios crimes 6 podendo ser"lhe aplicada, em
consequncia, uma pena 9nica menor que a soma das penas concretas 6 s) no o tendo sido por ra'2es que
lhe so e4)enas. 1contece que, nos casos aora em an$lise 6 crimes praticados depois da condenao e
Fe". ?A
C1
Gan. ?F
Cond
C1 .= %%
anos
Dez. ?F
C%
Gan.
?8 TG
C1
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?$= TG
C%=
Dez.
?$
antes do tr0nsito 6 esta arumentao no colhe, pois no ha!eria nenhuma forma de o tribunal poder ter
conhecimento, aquando do julamento do primeiro crime, que este poderia formar uma relao de
concurso com um outro, pois este ainda no tinha sido praticado. >a !erdade, a arantia de que os crimes
praticados depois da condenao mas antes do tr0nsito ainda entrariam no c9mulo jurdico eraria
situa2es de impunidade: ou seja, ao aente seria concedido uma espcie de cheque em branco para a
pr$tica de crimes. (oderamos arumentar que esta possibilidade paira constantemente sobre o instituto do
concurso, mas enquanto aqui se fala no mero campo das hip)teses, ali o aente j$ foi condenado. /mp2e"
se, portanto, uma interpretao restriti!a do art. A=7C1.
5oncluindo, o requerimento de!eria ser indeferido porque o crime cometido em ;7 luar j$ foi cometido
depois da condenao pelo 17 crime. O aente de!eria cumprir sucessi!amente as duas penas.
# crime continuado:
:rata"se de uma fiura +introdu'ida no nosso OR pelo %r. Hduardo 5orreia. pre!ista no art. BF7C;, que de!e
ser punido de acordo com as reras do art. A<7. :rata"se de uma pluralidade de ac2es e de resolu2es
criminosas, que de acordo com as reras erais seria tratado como uma pluralidade de infrac2es, mas que
a lei recondu' fictamente # unidade criminosa. 1 justificao para uma tal reconduo a menor
censurabilidade do aente, i, considera"se que e4iste uma situao e4terior de maneira consider$!el
facilitou a repetio da acti!idade criminosa, tornando cada !e' menos e4i!el ao aente que se comporte
de maneira diferente. >ote"se, no entanto, que no pode ser o aente a criar uma tal situao de presso
e4terior, esta tem de lhe ser alheia. O art. A<7 di' que o crime continuado pun!el com a pena aplic$!el #
conduta mais ra!e que intera a condenao. Ou seja, o tribunal de!e a!eriuar quais os crimes que esto
na base do crime continuado e !er qual deles mais ra!e +sistema da e4asperao.. K.R. 1ntunes jula a
fiura do crime continuado dispens$!el, !isto que uma boa aplicao das reras inerentes ao concurso
satisfaria a ra'o que le!ou o leislador a instituir este instituto. &iueiredo %ias jula que, no obstante, a
fiura pode ser de aluma utilidade dada a tradio jurisprudencial em (ortual de ter mo pesada a
determinar a medida da pena no concurso.
%esconto: art. ,<-
:rata"se de uma hip)tese pelo qual repercutido numa pena as pri!a2es de liberdade de nature'a
processual que o aente tenha sofrido bem como a pena imposta por deciso transitada em julado.
Rustifica"se um tal instituto por imperati!os de justia material, at porque a ine4istncia de desconto
poderia implicar mesmo uma !iolao do pp do ne bis in idem 6 o de que ninum pode ser julado e
condenado duas !e'es pelo mesmo crime.
H4pliquemos melhor o que pode ser descontado: di' o art. =F7 que ,a deteno, a priso pre!enti!a e a
obriao de permanncia na habitao sofridas pelo aruido so descontadas por inteiro no cumprimento
da pena de priso-. Ou seja, so descontadas, por fora deste preceito, as medidas processuais que tm
luar antes do tr0nsito em julado da sentena, ou seja, pris2es pre!enti!as, deten2es, obria2es de
permanncia na habitao. :rata"se, no seu conjunto, de medidas cautelares numa altura em que o aruido
ainda se encontra a coberto da presuno de inocncia. O art. =F7C1 di' ainda que o desconto destas
medidas de!e ser feito ,ainda que tenham sido aplicadas em processo diferente daquele em que !ier a ser
condenado-. Ob!iamente que isto no sinifica que o aente passe a dispor de ,crditos- de priso que
possam ser descontados em qualquer pena que lhe !enha a ser aplicada, pois, como e4plica ainda o art.
=F7C1, in fine, tal desconto s) poss!el ,quando o facto por que for condenado tenha sido praticado
anteriormente # deciso final do processo no 0mbito do qual as medidas foram aplicadas-. 3inifica isto
que no se e4ie j$ unidade processual para se fa'er o desconto. Hsta possibilidade foi introdu'ida pela
reforma de ;FFA e considera"a a %ra. K.R. 1ntunes totalmente suportada pela ,justificao poltico"
criminal do instituto-.
5omo determina ainda o art. =F7C1, o tempo de durao destas medidas processuais de!e ser descontado
por inteiro na pena de priso que !ier a ser aplicada@ no entanto, se a pena que !ier a ser aplicada for uma
pena de multa, o desconto feito # ra'o de um dia de pri!ao da liberdade por, pelo menos, um dia de
multa X por cada dia de priso pode o jui' descontar # multa aplicada pelo menos um dia +art. =F7C; 5(..
5omo e4plica a %ra. K. R. 1ntunes, as medidas processuais de!em ainda ser descontadas na medida de
seurana de internamento +art. <17C; 5(., bem como nas penas de substituio, por inteiro ou fa'endo o
desconto que parecer equitati!o.
%i' o art. =17 que ,se a pena imposta por deciso transitada em julado for posteriormente substituda por
outra, descontada nesta a pena anterior, na medida em que j$ esti!er cumprida-. Hm que situa2es que
isto pode acontecerP (ode suceder em trs casos: i. em caso de conhecimento super!eniente do concurso,
i, quando se !enha a descobrir que o aente praticou mais crimes antes da condenao pela pr$tica de
qualquer um deles, de!e determinar"se uma pena 9nica conjunta na qual de!e ser descontada o tempo da
pena parcelar decretada j$ cumprido@ ii. processo de re!iso +art. E<<7 5((.@ iii. reabertura da audincia
para aplicao retroacti!a da lei penal mais fa!or$!el +art. ;7CE 5( e art. BA17"1 5((..
O desconto fa'"se por inteiro se as penas forem da mesma nature'a@ se forem de diferente nature'a, feito
o desconto que parecer equitati!o +art. =17C; 5(.. * o que di' &iueiredo %ias: di' este autor que ,decisi!o
ser$ determinar o quantum da no!a pena que, por ra'2es de tutela dos bens jurdicos e de ressociali'ao
do delinquente, se torna ainda indispens$!el aplicar tendo em conta o quantum da pena anteriormente j$
cumprido-.
A liberdade condicional
1 liberdade condicional um instituto, pre!isto no art. 817 5(, cuja funo , historicamente, a de facilitar
a transio para a !ida em liberdade do condenado, uma !e' que se constatou que a propenso para a
reincidncia maior par aqueles reclusos cujo reresso # !isa social no foi precedido de um reime
faseado ou proressi!o. >este sentido, a liberdade condicional um instituto que !isa promo!er a
ressociali'ao do delinquente.
1o n!el da sua nature'a, trata"se 6 o que se tornou claro a partir do %S n.7 E=C<D 6 de um incidente de
e4ecuo da pena de priso: sinifica isto que o instituto ainda uma forma de e4ecuo da pena de priso
aplicada ao aente. O reime leal da liberdade condicial contm duas notas que nos permitem firmar essa
classificao: em primeiro luar, a aplicao da liberdade condicional est$ sempre na dependncia da
aquiescncia do recluso +art. 817C1., o que no sucede com a eneralidade das penas@ ou seja, a liberdade
condicional no pode ser aplicada contra a !ontade do recluso. >o admiss!el uma ressociali'ao
coacti!a@ em seundo luar, a durao da liberdade condicional de!er$ coincidir com o tempo de priso
que falta cumprir +art. 817CD 5(.. O facto de aluns ordenamentos jurdicos terem prescindido de alum
destes traos 6 i, terem prescindido do consentimento do condenado na aplicao da S5 ou terem
permitido que o tempo da S5 ultrapassasse o perodo de tempo de priso que ao condenado falta!a ainda
cumprir 6 le!ou a que a nature'a da S5 como incidente de e4ecuo da pena no fosse um aspecto
un0nime, e a que muitos considerassem estarmos afinal perante uma ,modificao substancial da pena-.
>a !erdade, sem aquelas duas notas, o instituto sairia des!irtuado, ao ponto de j$ no se poder afirmar que
o delinquente em S5 continua a cumprir a pena a que foi condenado. H, como por fora do pp da
lealidade da pena, a pena no pode ser alterada sem uma condenao, concluia"se que a liberdade
condicional seria afinal uma medida de seurana, ou, pelo menos, uma medida mista de pena e medida de
seurana. Ora, as medidas de seurana fundam"se na especial periosidade do aente, compro!ao
manifestamente imposs!el.
B
5aso (r$tico:
E
7o direito alem!o* a liberdade condicional / tratada como uma pena de
substitui!o* concretamente* como uma pena de suspens!o da e1ecu!o da pena
de pris!o.
A cometeu um crime de 0omicdio $ualificado 4art. 132/1 C! tendo sido condenado a 1G anos de priso.
a! 'uando e so# $ue condi?es poder% A ser colocado em li#erdade condicional)
1 nossa ateno !ai, primeiramente, para os momentos em que se pode conceder a liberdade condicional,
melhor di'endo, em que momentos pode essa questo ser colocada.
Ora, a lei fa' depender a concesso de liberdade condicional de ter sido j$ cumprida uma parte
sinificati!a da pena, pois no faria sentido o delinquente ser colocado em liberdade prematuramente,
quando as e4incias de pre!eno eral e especial que presidiram # determinao da medida concreta da
pena le!aram a que lhe fosse aplicada uma pena de priso efecti!a. >outros termos: uma parte da pena no
pode dei4ar de ser cumprida na priso porque s) desta forma se satisfa'em aquelas e4incias +desrespeito
pela ,implementation of the sentence of the court-.. (or outro lado, sem que esteja cumprida parte
sinificati!a da pena o ju'o de pronose que o jui' ter$ de formular tornar"se"ia imposs!el e no
fundamentado. >a !erdade, quanto mais tempo de pena hou!er sido cumprido, menores !o sendo os
requisitos ou as e4incias de cuja !erificao a lei fa' depender a colocao em liberdade condicional do
aente. /sto porque se considera, a nosso !er, que de duas uma: ou a pena 6 entenda"se, de priso efecti!a "
j$ deu resposta a essas e4incias, ou que a pena j$ no !ai poder dar resposta a essas mesmas e4incias.
Hsta ideia ficar$ mais clara no seuimento do que iremos di'er.
1ssim, a questo da liberdade condicional pode colocar"se em trs momentos: quando esti!erem
cumpridos 6 i. metade da pena@ ii. ;CB da pena@ iii. DC8 da pena. * o que nos di' o art. 817C;, B e E
>o art. 817C; !m determinados os pressupostos de que depende a possibilidade de concesso da
liberdade condicional /uando estiver cumprida metade da pena. 3o eles:
" estar cumprida metade da pena, bem entendido e
" estejam cumpridos no mnimo 8 meses de pena
:ratam"se de dois pressupostos formais que se relacionam entre si cumulati!amente e que do resposta
#quela necessidade 6 que j$ apont$mos 6 da liberdade condicional de que uma parte substancial da pena j$
esteja cumprida.
?erificados estes pressupostos formais, o jui' +do tribunal de e4ecuo de penas, arts. EAA7 e E=E7 5((.
!ai colocar a hip)tese 6 !ai ,abrir a questo-
E
6 da liberdade condicional e aferir se resultam cumpridos os
9
A tramita!o / a seguinte: &4 um pedido obrigatrio de elabora!o de um plano
de reinser!o social* sempre +ue o condenado se encontre preso &4 mais de A anos*
o +ual / elaborado pelos ser"ios de reinser!o social 5art. 9$E-BE CPP6= o HP emite
parecer sobre a concess!o de liberdade condicional 5art. 9$A- CPP= e o tribunal de
e1ecu!o de pena ou"e o condenado antes de ser pro'erido o despac&o sobre a
pressupostos materiais da concesso da liberdade condicional a metade da pena. Muais so elesP 3o os
que constam do art. 817C;Calnea a. e b..
%e acordo com a alnea a., o jui' de!e proceder a um ju'o de pronose ou de probabilidade, ou seja, de!e
ponderar se 6 atento um conjunto de circunst0ncias 6 de esperar fundamentamente que o delinquente, se
colocado em liberdade, ir$ ter uma !ida socialmente respons$!el, i, ir$ le!ar uma !ida sem cometer
crimes. /mportante para a formao deste ju'o de pronose pelo jui' ser$, por e4emplo, a forma como o
condenado eriu a possibilidade que lhe foi concedida de passar aluns fins de semana em casa, se
frequentou ac2es de formao durante o perodo de recluso que de aluma tenham incrementado a sua
formao profissional 6 o que pode le!ar o jui' a pensar que o recluso se interar$ mais facilmente na !ida
social ", o ambiente para o qual o condenado reressaria acaso lhe fosse concedida a S%... >ote"se que o
que interessa aqui, como e4plica o %r. &iueiredo %ias, ,o comportamento prisional na sua e!oluo,
como ndice de ressociali'ao e de um futuro comportamento respons$!el em liberdade-. 3e a resposta a
esta ponderao for positi!a, i, se o jui' concluir que de esperar que o condenado le!e dora!ante uma
!ida socialmente respons$!el 6 em suma, se o ju'o de pronose for fa!or$!el " ento decreta a liberdade
condicial@ se a resposta for neati!a, a liberdade condicional no ser$ concedida.
%e acordo com a alnea b., o jui' afere da satisfao das e4incias de pre!eno eral +defesa da ordem e
da pa' social., i, afere se, em face do crime cometido, a S5 se compatibili'a com aquelas e4incias.O
que necess$rio aferir se o risco da libertao j$ pode ser comunitariamente suportado. Ja!er$ muitos
casos em que isso no sucede@ nestas hip)teses, mesmo que o jui' considere que esto cumpridas as
e4incias de pre!eno especial, de!er$ recusar a liberdade condicional.
1ntes da reforma de ;FFA, nos crimes mais ra!es, o leislador considera!a que s) se podia suscitar a
questo da S5 quando resultassem cumpridos ;CB da pena, pois at l$ as e4incias de pre!eno eral
nunca estariam satisfeitas.
>o nosso caso, aos < anos, o tribunal de!eria ponderar a concesso da S5 e estando os pressupostos
materiais de que aquela depende cumpridos, de!eria decretar a S5. /sto, claro, se o condenado der o seu
consentimento.
3e o tribunal no decretar a liberdade condicionar, a questo da sua concesso s) !olta a colocar"se
quando esti!erem cumpridos ;CB da pena +i, 1; anos. e no mnimo 8 meses 6 pressupostos formais.
Muanto aos pressupostos materiais, a lei no to e4iente, pois s) e4ie, nos termos do art. 817CB que o
jui' afira da satisfao das e4incias de pre!eno especial, ou seja, que o jui' pondere sobre se, atentas
as circunst0ncias do caso, de esperar que o condenado uma !e' em liberdade se comporte de modo
socialmente respons$!el. O que !ale por di'er que o leislador presume aos ;CB de pena cumprida j$
de!em considerar"se satisfeitas as e4incias de pre!eno eral. 1t ;FFA, porm, para aqueles crimes
concess!o de liberdade condicional* nomedamente para obter o seu consentimento
5art. 9$A-B% CPP6.
mais ra!es, e4iia"se que esti!essem cumpridos os dois pressupostos materiais de que o leislador fa'
depender a S5 nos termos do art. 817C;.
>o sendo a liberdade condicional concedida aos ;CB, mantm"se a e4ecuo da pena de priso, sendo
que, para certos crimes, no sendo aquela concedida nem a metade da pena nem aos ;CB, no mais poder$
ser concedida. 1 rera do art. 817CE s) !ale, portanto, para as penas superiores a 8 anos: nestas hip)teses,
entendeu o leislador que de!ia sempre ha!er liberdade condicional assim que esti!essem cumpridos DC8
da pena, ou seja, no fe' depender a concesso daquela da !erificao de nenhum pressuposto material. 1
liberdade condicional por isso, nestas hip)teses, obriat)ria 6 para o Hstado, entenda"se. Hntende"se que
mesmo que e4ista um receio muito forte de que o condenado !olte a cometer crimes, nem isso ser$ ra'o
para near a liberdade condicional
D
. 1 questo que toda a pena tem uma durao determinada e, aos DC8,
o condenado est$ prestes a ser colocado em liberdade, quer a liberdade condicional seja concedida quer
no. Soo, prefer!el que lhe seja aplicada a liberdade condicional porque dessa forma ele ainda estar$,
no perodo em que ela durar, sob super!iso ou tutela do Hstado. (or outro lado, como e4plica &iueiredo
%ias, , um facto criminoloicamente compro!ado, com efeito, que penas lonas de priso, por mais
positi!o que possa ter sido o efeito ressociali'ador da sua e4ecuo, pro!ocam compreensi!elmente no
condenado uma profunda desadaptao # comunidade em que !ai reinressar e, deste modo, dificuldades
acrescidas na sua reinsero social-.
>ote"se que a concesso da S5 consiste num poder"de!er para o jui', num poder !inculado # !erificao
da totalidade dos pressupostos, formais e substanciais, de que a lei fa' depender a concesso. O despacho
que near a liberdade condicional, bem como aquele que a re!oa, suscept!el de recurso +art. E=D7C8 e
art. E=87CE 5((, respecti!amente..
8
b. %ecorridos que sejam 1D anos de e4ecuo da pena, poder$ ser aplicada a liberdade condicional
mesmo contra a !ontade de 1P
%ecorridos 1D anos de priso, o recluso ter$ cumprido DC8 da pena, loo, estaremos numa situao de S5
obriat)ria. >o entanto, esta ,obriatoriedade- no se estende ao condenado, ou seja, se este no der o seu
consentimento, a liberdade condicional no aplicada. Hsta a 9nica soluo que se compaina com o art.
817C1: ,a aplicao da liberdade condicional depende sempre do consentimento do condenado-. >o h$
luar a uma ressociali'ao coacti!a. %a que a distino entre liberdade condicional facultati!a e
obriat)ria suscite aluns equ!ocos: na !erdade, a liberdade condicional desina"se facultati!a quando a
A
7este sentido* a nossa liberdade condicional a'asta-se : e muito : da de outros
ordenamentos 0ur3dicos* em +ue ela tem car4cter ;premial<.
F
Dra. H. G. Antunes considera +ue ainda / +uestion4"el o segmento normati"o +ue
n!o admite recurso das decis.es +ue concedam a liberdade condicional* , luz do
pressuposto material de concess!o +ue se re'ere , de'esa da ordem 0ur3dica e da
paz social.
sua concesso depende no apenas de pressupostos formais, mas tambm materiais@ obriat)ria quando ela
depende apenas de pressupostos formais, no ha!endo luar a qualquer !alorao judicial aut)noma, e
sendo a concesso, portanto, mais autom$tica.
c. Muanto tempo durar$ a liberdade condicionalP
:udo depende do momento em que ao condenado seja concedida a liberdade condicional. 1 rera, fi4ada
no art. 817CD, a de que a liberdade condicional tem uma durao iual ao tempo de priso que lhe falta
cumprir. &oi neste trao do reime, ali$s, que alicer$mos a con!ico de que a S5 um incidente de
e4ecuo da pena. 3e a liberdade condicional fosse concedida aos DC8 +1D anos., a sua durao seria de B
anos +1="1DY B.@ se a S5 fosse concedida aos ;CB +1; anos., o tempo a cumprir seria de 8 anos@ por 9ltimo,
se a S5 fosse concida a metade da pena +< anos., o tempo a cumprir seria de < anos. J$, porm, que
conjuar esta rera com uma outra, contida no mesmo preceito: a de que a durao m$4ima da liberdade
condicional sempre de D anos, ou seja, independentemente do tempo de pena que ainda falte cumprir, a
liberdade condicional nunca poder$ e4ceder os D anos. 1 ra'o de ser desta limitao tem a !er com o
facto de, se ao cabo de D anos no hou!er notcia de que o condenado cometeu crimes, a tutela do Hstado
no de!e ser prolonada, pois parte"se da constatao emprrico"criminol)ica de que a propenso para a
reincidncia menor # medida que passa o tempo da liberdade condicional. %e facto, D anos tempo
bastante para se poder afirmar que alum se encontra em condi2es de poder no futuro, condu'ir a sua
!ida de forma socialmente respons$!el, sem cometer crimes e que, nessa medida, a sua ressociali'ao se
operou com 4ito.
%ecorrido o tempo de pena que ainda falte cumprir ou decorridos D anos desde o incio da liberdade
condicional, a pena, bem como o seu e4cedente, consideram"se e4tintos +art. 817CD 5(..
Caso &r"tico
A e H foram condenados por sentena transitada em .ul,ado pela pr%tica em co-autoria de um crime de
falsificao de documentos, tendo A sido punido com uma pena de 1 ano de priso e H com uma pena de
15 meses de priso. "a#endo $ue A e H comearam a cumprir as penas em 2/51/5G, determine $uando
podero ser colocados em li#erdade condicional.
O presente caso !ersa sobre e!entuais especificidades da liberdade condicional para as penas de curta
durao. 1 1 foi atribuida uma pena de 1 ano de priso e Q uma pena de 1F meses. O problema que se
coloca o de saber se e quando pode ha!er liberdade condicional. %e acordo com o art. 817, a liberdade
condicional coloca"se em trs momentos +ou e!entualmente apenas em ;.: a metade da pena, a ;CB da pena
e a DC8 da pena.
3o requisitos formais para se suscitar a questo da S5, num primeiro momento, a circunst0ncia de o
aente j$ ter cumprido metade da pena e, cumulati!amente, e a circunst0ncia da metade da pena j$
cumprida corresponder a, pelo menos, 8 meses de priso.
Ora, o que os tribunais tm !indo a di'er que a liberdade condicional no poss!el em penas inferiores
a 1 ano. /sto sinifica que a questo no se coloca quanto a 1, pois tendo"lhe sido atribuda uma pena de
um ano, decorrida metade da pena estariam sempre cumpridos 8 meses da mesma. Muanto a Q, a questo
no a mesma. (orquP O raciocnio o seuinte: cumprida metade da pena de Q +D meses., ainda no
estariam cumpridos 8 meses 6 perodo mnimo de recluso para que seja suscept!el colocar"se a questo
da S5@ da retira a jurisprudncia que o condenado perde esta primeira oportunidade para que lhe seja
concedida a S5, s) se colocando a questo, pela primeira !e', quando hou!erem sido cumpridos ;CB da
pena.
R$ parte da doutrina e da jurisprudncia + !er ac)rdo da Gelao de *!ora. assume um entendimento
di!erso: necess$rio que estejam cumpridos os dois requisitos do art. 817C;, ou seja, a questo da S5 de!e
suscitar"se no primeiro momento em que o condenado j$ cumpriu metade da pena e, cumulati!amente, j$
hajam decorrido 8 meses de priso, mesmo que esse primeiro momento no coincida 6 como
necessariamente tem de acontecer com as penas inferiores a 1 ano 6 com o cumprimento de metade da
pena. 5onsidera"se que, a no ser assim, " e aqui reressamos ao caso 6 a 1 poderia ser concedida a S5
aos 8 meses e a Q no, quando 1 foi condenado numa pena mais se!era que este.
>ote"se que a lei e4ie o decurso de 8 meses de pena porque se entende que este um perodo mnimo de
recluso para que estejam !erificadas condi2es para o tribunal poder fa'er aquele ju'o de pronose
fa!or$!el quanto # satisfao das e4incias de pre!eno eral e especial. 5onsidera"se, por outro lado,
que o perodo de 8 meses um perodo mnimo para que haja efeito ressociali'ador.
Caso &r"tico
A foi condenado por sentena transitada em .ul,ado a uma pena de priso efectiva de 6 anos, $ue
comeou a cumprir a 1/51/59. "upon0a $ue em 2evereiro de 2556, na pend(ncia da e-ecuo da pena, A
cometeu um crime de 0omicdio $ualificado pelo $ual viria a ser condenado em >utu#ro se,uinte numa
pena de priso de 1G anos. 'uando $ue A poder% ser colocado em li#erdade condicional.
1 questo que aora se coloca se e o quando da liberdade condicional, na e!entualidade de o aente
de!er cumprir sucessi!amente !$rias penas de priso. :rata"se, pois, de compatibili'ar a liberdade
condicional com o cumprimento sucessi!o de penas. O reime est$ pre!isto no art. 8B7. O problema reside
no facto de no fa'er sentido conceder a liberdade condicional quando o condenado tem outra pena para
cumprir.
1ssim, o reime arquitectado pelo leislador, na senda do direito alemo, o seuinte: quando o
condenado hou!er cumprido metade da pena 1 6 no caso, B anos 6 comea a contar, melhor di'endo,
inicia"se o cumprimento da pena ;. :rata"se 6 a interrupo do cumprimento da pena 1 6 de uma
interrupo ope leis, i, que no depende da !erificao pelo jui' de nenhum dos pressupostos materiais
de que depende o art. 817. O condenado entretanto comeara a cumprir a ;W pena. %e!er$ cumpri"la at
metade 6 no caso, < anos. 1ssim, quando o condenado hou!esse cumprido 1; anos de priso 6 B referentes
# 1W pena e < referentes # seunda 6 que seria, no nosso caso, o tempo mnimo de recluso, o jui' de!eria
analisar a questo da concesso da liberdade condicional, desta feita j$ # lu' dos pressupostos do art. 817C;
5(. O ju'o que formular !ale para todos os crimes pois a personalidade do aente unit$ria. 3upondo que
o jui' decidia pela no concesso de liberdade condicional ao recluso, esta s) poderia !oltar a colocar"se
quando cumpridos ;CB da pena. 1qui o raciocnio repete"se: o condenado teria de cumprir ;CB da pena 1 6
no caso, E anos +N 1 ano de priso pela pena 1 para alm dos B j$ cumpridos. 6@ neste momento,
interrompe"se o cumprimento da pena 1 e recomea a contaem da pena da pena ;, at aos ;CB +1; anos. "
N B anos de priso pela pena ; para alm dos < j$ cumpridos. 5umpridos que esti!essem 18 anos de priso,
o jui' !olta a colocar a questo da liberdade condicional, de!endo aora !erificar apenas a satisfao do
requisito da alnea a., do n.7 1 do art. 817 5(.
3e mesmo neste momento o jui' optar pela no concesso da liberdade condicional, ha!eria que adicionar
as duas penas +1= N 8Y ;E anos. e calcular DC8 da soma das mesmas. >o caso, aos ;F anos 6 cumpridos
que fossem DC8 da soma das duas penas, o recluso poderia sair em liberdade condicional, se assim o
quisesse.
>o nosso caso, questo da liberdade condicional suscitou"se iualmente em B momentos: 1; anos +1C;.,
18 anos +;CB., ;F anos +DC8..
Caso pr"tico:
1 foi condenado a ;E anos de priso por um crime de homicdio qualificado. 5umpridos que
esta!am 18 anos de priso, foi"lhe concedida a liberdade condicional. %ecorridos ; anos dessa concesso,
1 comete no!o crime de homicdio, sendo condenado numa pena de priso de 1; anos.
a. Mual a consequncia da ;W condenao sobre a liberdade condicional em curso ao tempo da pr$tica do
;7 crimeP
b. Mue tempo de priso de!er$ 1 cumprir para efeitos de e4ecuo da 1W penaP
c. Hm que momento se inicia a ;W pena relati!a a pr$tica do ;7 crimeP
?ale o reime do art. 8E7 5(, que remete para !$rias disposi2es da suspenso da e4ecuo da
pena de priso, inclusi!amente para o art. D87. Hste determina a re!oao da suspenso 6 entenda"se, da
liberdade condicional 6 se o condenado ,cometer crime pelo qual !enha a ser condenado, e re!elar que as
finalidades que esta!am na base da suspenso no puderam, por meio dela, ser alcanadas- +art. D87C1Cb..
Ou seja, por esta !ia, e4ie"se, para que haja re!oao da liberdade condicional, que o condenado cometa
no!o crime, mas no um qualquer crime: ter$ de ser um crime que e!idencie que as finalidades que
esti!eram na base da concesso de liberdade condicional no foram alcanadas, concretamente, um crime
da mesma nature'a ou que implique !iolao do mesmo bem jurdico que o crime anterior.
?ale tambm o disposto no art. DA7C; 5(: este disp2e que ,se, findo o perodo de suspenso +leia"
se, finda a pena que o aente tinha de cumprir., se encontrar pendente processo por crime que possa
determinar a sua re!oao +...., a pena s) declarada e4tinta quando o processo ou o incidente findarem
no hou!er luar # re!oao-. 3inifica isto que o condenado pode cometer crimes na pendncia da
liberdade condicional pelos quais s) !enha a ser condenado num momento em que a liberdade
condicional, formalmente, j$ estaria e4tinta. 3implesmente, o jui', antes de declarar e4tinta a pena, tem de
confirmar se no est$ pendente contra o aente nenhum processo por crime por este e!entualmente
cometido. (or isso, s) se considera e4tinta a pena anterior no momento em que o processo pelo crime
subsequente findar.
1 seunda questo parte, portanto, do pressuposto que a liberdade condicional foi re!oada e que,
em consequncia disso, 1 teria de reressar # priso para cumprir o e4cedente de pena. * o que nos di' o
art. 8E7C; 5(. O problema que se coloca o de saber quanto tempo de pena ainda falta a 1 cumprir, o que
est$ intimamente liado # questo de saber que tempo de priso de!emos j$ considerar cumprido.
5oncretamente: trata"se de determinar se a parte da pena de priso e4ecutada em liberdade condicional
entre, ou no, no tempo de priso j$ cumprido pelo condenado. 1 doutrina 6 nela includa a %ra. K. R.
1ntunes e o %r. >uno Qrando 6 respondem afirmati!amente, muito por fora da nature'a da liberdade
condicional enquanto incidente de e4ecuo da pena de priso. Ou seja, esta no uma no!a pena que
acresce # que o condenado cumpre na priso: ela a pena de priso aplicada ao condenado mas e4ecutada
fora da priso. 1ssim sendo, 1 teria de cumprir 8 anos de priso.
Muanto # 9ltima questo, poderamos supor que se trata de uma e4ecuo sucessi!a de penas,
aplicando"se em consequncia o art. 8B. >o entanto, atente"se ao que disp2e o art. 8B7CE: ,O disposto nos
n9meros anteriores no aplic$!el ao caso em que a e4ecuo da pena resultar da re!oao da liberdade
condicional-. ?eja"se, por um outro lado, o que disp2e o art. 8E7CB: ,Gelati!amente # pena de priso que
!ier a ser cumprida pode ter luar a concesso de no!a liberdade condicional nos termos do art. 817-. Ora,
certo que o aente de!er$ comear a cumprir a ;W pena quando acabar de cumprir a 1W. 1 questo est$
precisamente em saber em que momento acaba o cumprimento por 1 da 1W pena. 5oncluimos, face ao
disposto no art. 8E7CB 5(, que o remanescente da 1W pena tido pela lei como uma pena aut)noma para
efeitos de concesso da liberdade condicional. 1ssim sendo, a questo da liberdade condicional poderia
colocar"se a metade da pena, i, quando esti!essem cumpridos B anos. 3e no fosse concedida, a questo
s) poderia tornar a colocar"se aos ;CB, nos termos do art. 817CB. /mainando que o tribunal concedia a
liberdade condicional, seria neste momento que comearia a e4ecuo da seunda pena. 3e se tratasse de
uma pena superior a 8 anos, a questo da liberdade condicional !oltaria ainda a colocar"se quando
esti!essem cumpridos DC8, sendo aquela concedida obriatoriamente +art. 817CE 5(..
1t ;FFA, concretamente, at # recente reforma do 5)dio de (rocesso (enal, !alia em matria de
concesso da liberdade condicional o reime da irrecorribilidade quanto ao despacho em que o tribunal de
e4ecuo de penas a concedia ou denea!a. 1 9nica forma de sindicar a concesso da liberdade
condicional ocorria quando aquela era neada quando j$ esta!am cumpridos DC8 da pena, podendo nesta
hip)tese o condenado lanar mo da fiura do habeas corpus. >a re!iso de ;FFA, na sequncia de um
ac)rdo do :ribunal 5onstitucional em que se considerou inconstitucional a irrecorribilidade, o leislador
!eio admitir o recurso do despacho deneat)rio da liberdade condicional +para o :ribunal da Gelao.. R$
as decis2es fa!or$!eis ao condenado 6 i, as decis2es concess)rias de liberdade condicional, mantm"se
irrecorr!eis, o que tambm no est$ imune a crticas por parte da doutrina.
3obre a liberdade condicional, uma 9ltima nota: de!e descontar"se # metade da pena que o condenado
de!e cumprir o perodo de tempo em que este este!e detido, preso pre!enti!amente ou em obriao de
permanncia na habitao +art. =F7C1.. :rata"se de uma soluo com claras !antaens para o condenado.
/mainemos o caso de um aente condenado em pena de priso de 1; anos, e que este!e preso
pre!enti!amente durante ; anos. 3e retir$ssemos os dois anos directamente # pena total +1;";Y 1F@ 1F:;Y
D., a questo da liberdade condicional colocar"se"ia, pela primeira !e', quando esti!essem cumpridos D
anos da pena, do que resultaria uma pri!ao da liberdade de ; anos N D anos, i, de A anos de priso. Kas,
se retirarmos os ; anos loo # metade da pena total, o resultado ser$ di!erso: 1;:;Y 8@ 8" ;Y E@ a questo
da liberdade condicional colocar"se"$ loo que esti!erem cumpridos E anos de priso, o que sinifica que,
no total 6e supondo que a S5 concedida " o aente ter$ estado 8 anos na priso +; anos de priso
pre!enti!a N E anos de priso efecti!a., que precisamente o tempo que estaria um aente a quem fosse
aplicada uma pena iual mas que no ti!esse sofrido qualquer pri!ao da liberdade de nature'a
processual .
As medidas de segurana
5aso pr$tico:
A espancou H at 3 morte. Constitudo ar,uido, A ficou durante ano e meio su.eito a internamento
preventivo em 0ospital psi$ui%trico, por sofrer de anomalia ps$uica 4art. 25/2 C!. @m .ul,amento, o
tri#unal concluiu $ue A cometeu um 0omicdio em estado de inimputa#ilidade em ra8o de anomalia
ps$uica 4art. 25 C!. @sclarea $ual a conse$u(ncia de uma eventual compensao da anomalia
ps$uica e cessao do estado de perio,osidade criminal em cada um dos se,uintes momentos/ i! antes do
incio do .ul,amento& ii! um ano ap7s o incio da e-ecuo da medida de se,urana de internamento& iii!
dois anos ap7s o incio da B" de internamento.
Hstamos perante um caso que le!anta problemas sobre as medidas de seurana +K3.. Hstas so reac2es
criminais que se diferenciam das penas, pois enquanto estas tm como pressuposto a culpa, aquelas so
aplicadas independentemente de culpa, em funo da periosidade criminal do aente. :rata"se de san2es
criminais que suriram num conte4to de resposta a dois problemas: 1. os inimput$!eis por anomalia
psquica@ ;. delinquentes especialmente periosos. 1s K3 so muitas !e'es associadas ao inimput$!eis:
claro que o seu campo de aplicao por e4celncia ser$ a inimputabilidade, mas no %ireito (enal
portuus poss!el aplicar"se as medidas de seurana no pri!ati!as da liberdade a imput$!eis, ou seja,
#queles que tm capacidade de culpa.
Os arts. 1FF7 e 1F17 consaram medidas de seurana no pri!ati!as da liberdade, as quais podem ser
aplicadas a imput$!eis, o que sinifica que #s pessoas que podem sofrer a aplicao destas K3 tambm
podero ser aplicadas penas. Ou seja, no nosso sistema, poss!el a aplicao simult0nea ao mesmo
aente, pelo mesmo facto, de uma pena e de uma K3 no pri!ati!a da liberdade. O que no pode suceder
, pois, a aplicao simult0nea ao mesmo aente, pelo mesmo facto, de uma pena e uma K3 pri!ati!as da
liberdade. /sto e4plica"se porque a 9nica K3 pri!ati!a da liberdade que o sistema reconhece o
internamento em ra'o de anomalia psquica, medida que est$, portanto, reser!ada para os inimput$!eis.
?ale por di'er que se um imput$!el praticar um crime no poder$ ser punido simultaneamente com uma
pena e uma medida de seurana pri!ati!a da liberdade. O inimput$!el no pode sofrer qualquer pena,
pelo facto de ser inimput$!el.
1ssim, para aquele primeiro rupo de casos aos quais as K3 tentaram dar soluo, !ale o disposto nos
arts. <17 ess 5(. (ara os delinquente especialmente periosos, !ale o instituto da pena relati!amente
indeterminada +art. =B7 e ss..
O caso em an$lise le!anta problemas a !$rios n!eis, quer a n!el da aplicao das K3, quer ao n!el da
respecti!a e4ecuo. O art. <17C1 +juntamente com o art. EF7CB 5(. define quais os pressuposto cujo
preenchimento necess$rio para a aplicao de uma K3 de internamento:
1. (r$tica de um facto ilcito tpico: necess$rio que se pratique, portanto, um facto descrito na lei
como crime. :rata"se de um facto que seria crime se o aente no fosse inimput$!el, e que, portanto, para
o ser 6 entenda"se para ser crime ", no pode beneficiar de nenhuma causa de e4cluso da ilicitude +por
e4emplo, direito de necessidade, letima defesa, consentimento..... >outros termos, o facto praticado pelo
inimput$!el no constituir$ um ilcito tpico, se relati!amente actuar aluma causa de e4cluso da
ilicitude. >o entanto, o mesmo facto, se praticado por um inimput$!el, j$ constituir$ um ilcito tpico se ao
in!s de actuar sobre ele uma causa de e4cluso da ilicitude, actuar sobre ele uma causa de e4cluso da
culpa, pois relati!amente aos inimput$!eis nenhum elemento referente # culpa rele!a.
>o h$ K3 pr"delituais, ou seja, as K3 no podem ser aplicadas somente por fora da periosidade
criminal do aente, i, sem que este tenha praticado um qualquer facto ilcito tpico. Hntre n)s, porm,
e4iste um diploma leal 6 a lei de sa9de mental +ou lei ,K. R. 1ntunes." que pre! o internamento
compulsi!o de uma pessoa com anomalia psquica. Kas este internamento no uma K3, mas sim uma
medida administrati!a, requerida para a proteco da sociedade. %a que esta lei pre!eja a possibilidade de
se internar compulsi!amente alum que no tenha praticado nenhum facto ilcito tpico.
;. 1ente tenha sido declarado inimput$!el em ra'o de anomalia psquica nos termos do art. ;F7 5(.
J$ duas espcies de inimputabilidade: i. a inimputabilidade em ra'o da idade +art. 1<7 5(.@ ii. e a
inimputabilidade em ra'o de anomalia psquica +art. ;F7.. >ote"se que o art. <17C1 apenas remete para o
art. ;F7, o que sinifica que os menores de 18 anos esto absolutamente e4cludos do dircursos jurdico"
penal, seja atra!s das penas, seja atra!s de K3. O que no sinifica que o Hstado nada faa
relati!amente a estes menores de 18 anos que pratiquem crimes: a resposta "nos dada pela lei tutelar
educati!a +lei ,1nabela Godriues-.. 5oncluindo este ponto, as K3 de internamento s) se aplicam a
inimput$!eis em ra'o de anomalia psquica. Hntram iualmente no campo da inimputabilidade por
anomalia psquica as hip)teses pre!istas no art. ;F7C; 5(, i, a situao dos sujeitos com imputabilidade
diminuda.
B. * ainda necess$rio que, em !irtude de anomalia psquica e da ra!idade do facto praticado, o aente
re!elar periosidade criminal. 5erto que a sociedade no pode abster"se de reair contra alum que
pratica um facto ilcito tpico e perioso. >o qualquer receio que justifica a medida de seurana: tem
de ha!er uma probabilidade sria, um receio forte e qualificado, de que o aente, no futuro, praticar$
factos da mesma espcie. Ou seja, a periosidade criminal tradu'"se num receio fundado de que o aente,
no futuro, !enha a o ofender bens jurdicos da mesma espcie. 3e essa periosidade e4istir, est$ !erificado
o pressuposto fundamental das K3. H esta periosidade afere"se no 9ltimo momento processualmente
poss!el. (or isso, se o tribunal concluir que, no obstante a pr$tica de um facto ilcito tpico, o aente, no
momento da condenao, no perioso, no poder$ aplicar"lhe uma K3 de internamento.
>o nosso caso, o aente este!e submetido a internamento pre!enti!o durante ano e meio. 3e cheado o
momento da condenao, o aente j$ no perioso, ento no se lhe pode aplicar uma K3. >o pode to
pouco ser sancionado com uma pena de priso porque aiu sem culpa. Hsta uma situao que se tem
tornado cada !e' mais frequente: o paradima em que suriram as K3 no en!ol!ia o recurso a f$rmacos@
hoje, a estabili'ao psiqui$trica do aente pode ser conseuida mediante tratamentos com medicamentos,
sendo, por isso, bastante mais clere. >a !erdade, e4istindo internamento pre!enti!o, o aente poder$
desde loo ser submetido a esses tratamentos, de modo que, cheado o momento da condenao, esteja j$
compensado e tenha j$ cessado o estado de periosidade criminal.
E. (rincpio da proporcionalidade entre a ra!idade do facto, a ra!idade da medida de seurana e a
periosidade do aente +art. EF7CB 5(.. 1 ideia a de que se a periosidade for bai4a, ou se o facto for de
uma pequena ra!idade, no se justifica a medida de seurana de internamento, que uma medida muito
dura para o aente. 1 proporcionalidade est$ para as medidas de seurana, como a culpa est para as
penas. :rata"se de um pressuposto a!anado por &iueiredo %ias, mas muito criticado por K. R. 1ntunes,
por apro4imar em demasia as penas das K3.
>o seundo momento, j$ ha!eria 6 por ra'2es )b!ias 6 aplicao de uma medida de seurana de
internamento, pois, no 9ltimo momento processualmente poss!el, aferiu"se que o estado de periosidade
do aente se mante!e, i, que ainda no ha!ia cessao da periosidade. 1ssim sendo, ha!eria que ter em
conta o disposto no art. BA87CB 5((: ,se o crime ti!er sido praticado por inimput$!el, a sentena
absolut)ria@ mas se nela for aplicada medida de seurana, !ale como sentena condenat)ria para efeitos
do disposto no n.7 1 do artio anterior e de recurso do aruido-.
Outra questo que se coloca di' respeito # e4ecuo das K3 de internamento. 1o internamento 6 a
e4ecuo deste, entenda"se 6 no indiferente a questo da periosidade. Hste requisito justifica a sua
aplicao e de!e estar sempre presente na sua e4ecuo. Ou seja, a e4ecuo do internamento est$
dependente da manuteno do estado de periosidade, pois ele !isa neutrali'ar o estado de periosidade do
aente.
Kas ha!er$ casos em que se sabe de antemo que a cessao do estado de periosidade no ser$
poss!el. >estas hip)teses, a K3 tem uma funo de seurana da sociedade. /sto para di'er que a
finalidade primordial das K3 a pre!eno especial no sentido de +re."sociali'ao do aente. (or isso,
em rera, sempre que a K3 seja bem sucedida, a e4ecuo do internamento de!e cessar. His o que nos di'
o art. <;7C1 5(: ,o internamento finda quando o tribunal !erificar que cessou o estado de periosidade
criminal que lhe deu oriem-. &oi precisamente para tornar efecti!o este preceito que a lei impUs a re!iso
peri)dica +de ; em ; anos. do estado de periosidade +art. <B7..
(oder$ dar"se o caso do estado de periosidade se manter durante muito tempo, mas para estes casos !ale
o pp da proporcionalidade e o disposto no art. <17C;: ,o internamento no poder$ e4ceder o limite m$4imo
da pena correspondente ao tipo de crime cometido pelo inimput$!el-. >o nosso caso, a durao do
internamento no poderia e4ceder os 18 anos +art. 1B17 5(.. (ode suceder que, cheado este momento,
que o aente ainda continue perioso, ou seja, pode suceder que seja muito pro!$!el que o aente, se
colocado em liberdade, re"incida. 1qui !ale o disposto no art. <;7CB 5(: ,se o facto praticado pelo
inimput$!el corresponder a crime pun!el com pena superior a = anos e o perio de no!os factos da
mesma espcie for de tal modo ra!e que desaconselhe a libertao, o internamento pode ser prorroado
por perodos sucessi!os de dois anos at se !erificar a situao pre!ista no n.7 1-. >outros termos: para os
factos ilcitos tpicos mais ra!es, no tendo cessado o estado de periosidade decorrida a durao m$4ima
que a medida de seurana de internamento pode assumir nos termos do art. <;7C;, admite"se a
prorroao da mesma por perodos de ; anos. (oderia questionar"se a conformidade constitucional de um
preceito como este, pois, na pr$tica, esto a admitir"se medidas de seurana com car$cter perptuo +art.
BF7C1 5G(.. >o entanto, a pr)pria 5onstituio que leitima a soluo do preceito no art. BF7C;
A
. :rata"se
de hip)tese relati!amente # qual a %ra. K. R. 1ntunes op2e alumas reser!as, na medida em que, de
acordo com a 1utora, se apresenta desfasada da realidade: os dados empricos mostram, hoje, que a
eneralidade dos tratamenos psiqui$tricos se fa' rapidamente e que, portanto, escassas sero as situa2es
em que a cessao do estado de periosidade no se d durante o perodo m$4imo por que pode durar a
medida de seurana.
>a resposta # alnea b. rele!am, contudo, outros preceitos. &alamos concretamente, do art. <17C; 5(, que
uma rera especial em matria de factos de ra!idade qualificada e pre! o chamado ,internamento
mnimo-. O problema que sure este: esta norma imp2e, nos casos nele pre!istos +crimes contra as
pessoas e crimes de perio comum., uma durao mnima de B anos para o internamento. 1 questo reside
em saber se, a par de uma finalidade de pre!eno especial, a medida de seurana prosseue ou no uma
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;)m caso de perigosidade baseada em gra"e anomalia ps3+uica* e na
impossibilidade de terap2utica em meio aberto* poder!o as medidas de segurana
pri"ati"as ou restriti"as da liberdade ser prorrogadas sucessi"amente en+uanto tal
estado se manti"er* mas sempre mediante decis!o 0udicial<.
finalidade aut)noma de pre!eno eral positi!a. (ois, ine4istindo esta norma, !aleria sempre o disposto
no art. <;7C1: se a K3 se justifica por finalidades de pre!eno especial, cessando o estado de
periosidade, de!e cessar o internamento. Ou seja, se a periosidade cessar ao fim de pouco tempo, a K3
j$ no e4i!el por ra'2es de pre!eno especial.
Rustifica"se, para aluns, a e4ecuo da K3 por ra'2es liadas # pre!eno eral, mesmo que a e4ecuo
da dita medida dei4e de fa'er sentido ao n!el da pre!eno especial. H essa finalidade aut)noma da K3
est$ consarada no art. <17C; e no art. EF7C1 5(. (or um lado, a K3 no estranha # funo de tutela de
bens jurdicos, e , por outro, a pre!eno eral que fundamentalmente se tem em !ista alcanar a
pacificao social: o facto do aente ser inimput$!el no dei4a de abalar a comunidade, pelo que seria
nefasta a cessao do internamento de um inimput$!el ao fim de pouco tempo. :rata"se de um receio 6
tal!es irracional 6 da comunidade que, de acordo com &iueiredo %ias e :aipa de 5ar!alho, tem de ser
tutelado. Ou seja, parece que o leislador quis instituir, para o aente que tenha praticado determinado tipo
de crimes mais ra!es, um perodo de internamento ,mnimo-, o qual de!er$ ser cumprido mesmo que as
ra'2es de pre!eno especial o j$ no e4ijam, e que s) cessar$ se o tribunal concluir que as finalidades de
pre!eno eral esto j$ suficientemente acauteladas.
5ontra tudo isto est$ a %ra. K. R. 1ntunes, por dois moti!os: i. no mnimo estranho que se, no 9ltimo
momento processualmente poss!el, o jui' concluir que o estado de periosidade cessou, no poder$ ser
aplicada ao aente uma medida de seurana de internamento, por falhar um dos pressupostos do art.
<17C1 5(, mas, se a periosidade do aente cessar antes dos trs anos, a e4ecuo da medida de seurana
no poder$ ser suspensa por ra'2es liadas # pre!eno eral@ ii. em termos substanciais, no se justifica a
tutela de e4incias de pre!eno eral porque a comunidade no toma o inimput$!el como um e4emplo,
i, o facto do inimput$!el no ameaa a !alidade da norma, pelo que a K3 no poder$ !ir repor nada. O
certo que o art. <17C; e4iste: o que fa' a 1utora relati!amente a este preceito restrinir a sua aplicao
6 ou seja, este no se aplicar$ a todos os casos de inimputabilidade, mas apenas aos casos em que o aente
foi declarado inimput$!el nos termos do art. ;F7C;. Ou seja, s) para os sujeitos de imputabilidade
diminuda !ale a rera do internamento mnimo. O que se percebe, pois quanto aos factos por estes
praticados mais e!idente a necessidade de reposio da !alidade contraf$ctica da norma !iolada. %r.
&iueiredon %ias no concorda com esta interpretao: nem o n.7 1 nem o n.7 ; do art. <17 empreendem
qualquer distino quanto ao tipo de inimput$!eis em ra'o de anomalia psquica aos quais se referem.
%ebrucemo"nos aora sobre a 9ltima alnea: estado de periosidade do aente cessa ao cabo de ; anos de
internamento. >o entanto, o aente sofreu uma medida processual de internamento pre!enti!o durante ano
e meio. 1plica"se aqui, portanto, analoicamente o instituto do desconto +art. =F7C1 5(., pelo que ao tempo
de internamento mnimo que o aente ainda teria de cumprir +1 ano. de!e ser descontado po perodo que
este este!e internado pre!enti!amente. 5oncluimos, portanto, que estando o internamento mnimo
cumprido, j$ resultariam satisfeitas as e4incias de (eral@ e isto, claro, sempre partindo do pressuposto
que o estado de periosidade j$ cessou.
A &ena relativamente indeterminada
5omo j$ !imos, o instituto das K3 !isou dar resposta, iualmente, ao problema dos imput$!eis
especialmente periosos, i, aos delinquentes que, face ao seu passado criminal, re!elam especial
apetncia para o crime. Ora, como !imos nas reras relati!as # determinao da medida concreta da pena,
a culpa o limite m$4imo da pena que poder$ ser aplicada ao aente. O que sucede quanto a estes
delinquentes que se !erifica que o quantum m$4imo da pena a aplicar no est$ apto a responder #s
e4incias de periosidade. Ima das solu2es a!anadas para este problema 6 soluo, ali$s, consarada
na 1lemanha 6 foi a de acrescer # pena aplicada uma K3. >o entanto, este sistema coloca uma srie de
problemas, ra'o pela qual nunca foi muito bem !isto pela doutrina portuuesa.
1 tendncia da doutrina nacional foi a de no permitir que na lei portuuesa !alesse um sistema em que
pudesse ser aplicado ao mesmo aente, pelo mesmo facto, uma pena e uma K3 pri!ati!as da liberdade.
%a di'er"se que o nosso sistema monista. Kas trata"se de um sistema apenas tendencialmente monista
ou de um monismo pr$tico.
1 pena relati!amente indeterminada uma pena sui eneris, porque um misto de pena e de medida de
seurana. %irie"se aos casos de especial periosidade de aentes imput$!eis. Gecordamos, portanto, que
cumprido as reras de determinao da pena concreta, ao aente poderia ser aplicada uma pena
compat!el, no seu limite m$4imo, a culpa testemunhada no facto. Ora, para o %r. Hduardo 5orreia, o
e4cesso de pena 6 na (G/ 6 relati!amente # culpa de!ia"se # culpa pela no formao da personalidade.
Ima tal teoria tem de ser hoje rejeitada num direito penal como o nosso, que se pretende um direito penal
do facto e no do aente. %a que entre a doutrina, hoje, esteja assente que aquele e4cedente de pena
relati!amente # culpa tem a nature'a de K3.
1 pena relati!amente indeterminada est$ reulada nos arts. =B7 e ss. >o art. =B7C1 e ; !m pre!istos os
requisitos para que ela seja aplicada:
" pr$tica, pelo aente, de um crime doloso ao qual se de!esse aplicar, na e!entualidade do aente no ser
perioso, uma pena de priso efecti!a superior a ; anos@
" (r$tica, pelo mesmo aente, anteriormente, de dois ou mais crimes dolosos, aos quais tenha sido aplicada
pena efecti!a superior a ; anos@
" %a a!aliao conjunta resultar uma acentuada inclinao para o crime, persistente no momento da
condenao@

Hstes so os requisitos necess$rios para que se coloque a hip)tese da aplicao de uma pena relati!amente
indeterminada. Kas quais os limites desta penaP
(ara isso, o tribunal de!er$ comear por determinar qual a pena que seria concretamente aplic$!el ao
aente se este no fosse especialmente perioso. * com base no quantum desta determinao que o
tribunal poder$ fi4ar os limites m$4imos e mnimos da (G/. 1ssim:
" o limite mnimo da (G/ ser$ de ;CB da pena concretamente aplicada +se o aente no fosse especialmente
perioso.@ no caso, portanto, seria de = anos@
" o limite m$4imo ser$ a pena concretamente aplicada acrescida de 8 anos, ou seja, 1= anos.
>o nosso caso, portanto, a pri!ao da liberdade ir$ ter um m$4imo de 1= anos e um mnimo de = anos. O
que caracterstico desta pena o facto de no se saber quando que o aente !ai sair em liberdade. H
qual a nature'a do e4cedente, i, qual a nature'a da fraco da pena que e4cede o quantum da pena que
seria aplicada ao aente se este no fosse especialmente periosoP Ora, se este e4cedente no tem a !er
com culpa, s) pode ter a !er com a periosidade do aente, loo, como j$ dei4$mos ante!er, esse
e4cedente ter$ a nature'a de uma medida de seurana. %a di'er"se que o sistema tendencialmente
dualista: no podemos afirmar peremptoriamente o seu car$cter dualista pois no e4iste autonomia entre as
duas san2es +pena e medida de seurana.. %a di'er"se, iualmente, que a pena relati!amente
indeterminada tem nature'a mista, ou seja, pena at aos 1; anos, i, at # pena concretamente aplicada se
o aente no fosse especialmente perioso, que tem como limite o pp da culpa@ e a partir deste limite, tem
a nature'a de medida de seurana.
Hsta era a ideia defendida por &iueiredo %ias h$ j$ bastante tempo e que te!e e4presso na lei a aprtir de
1<<D. ?eja"se o art. <F7 5(: esta preceito d$"nos claramente o indcio de que a pena relati!amente
indeterminada, at certo limite, e4ecutada como se fosse uma pena, e, ultrapassado este limite, como
uma medida de seurana. 1tente"se, concretamente, ao disposto no art. <F7C1 e B. H4pliquemos melhor
estes preceitos: at ao limite da pena que concretamente caberia ao crime cometido +no nosso caso, 1;
anos., pode ser concedida a liberdade condicional ao condenado, mas no e4actamente nos mesmos
termos do art. 817 5(. %e facto, o primeiro momento em que se poder$ ponderar a concesso da S5 ser$
quando esti!er cumprido o limite mnimo da pena relati!amente indeterminada, i, no nosso caso, = anos.
(or aqui se perscruta a utilidade da determinao deste limite mnimo: com efeito, no parecia fa'er
sentido que a um aente especialmente periososo se aplicasse uma pena cujo limite mnimo inferior #
pena concretamente aplicada a um aente no perioso, pelo mesmo crime.
>ote"se, porm, que o art. <F7C1 no remete para o art. 817CE, ou seja, no h$ liberdade condicional
obriat)ria aos DC8. >o sendo a liberdade condicional concedida naquele momento, aplica"se o disposto
no art. DF<7CE 5((, ou seja, h$ uma reno!ao anual da inst0ncia, o que sinifica que a situao do
condenado ser$ re"a!aliada todos os anos. 1 liberdade condicional dura o tempo que faltar para atinir o
limite m$4imo da pena, mas no ser$ nunca superior a D anos +art. <F7C; 5(..(ode parecer estranho que se
dem mais possibilidades a um aente especialmente perioso de sair em liberdade condicional. Kas isso
tem a !er com o facto de, no sendo a liberdade condicional concedida at ao limite da pena que
concretamente lhe caberia se no fosse perioso, a pena relati!amente indeterminada passa a ser e4ecutada
como uma medida de seurana. * o que disp2e o art. <F7CB. /sto sinifica que o condenado s) sair$ em
liberdade quando cesse o seu o estado de periosidade +art. <;7C1 e <B7.. H mesmo a estar$ submetido ao
reime de liberdade para pro!a +arts. <E7 e <D7 5(., que est$ para as medidas de seurana como a
liberdade condicional est$ para as penas.
3e o estado de periosidade no cessar, mantm"se a e4ecuo da (G/. 3e, e!entualmente, atinido o
limite m$4imo da (G/, o aente continuar perioso, ainda assim ter$ de colocado em liberdade, pois no
pode ha!er prorroao daquela pena, sob pena de se estar a admitir a e4istncia de penas de priso com
car$cter perptuo. /sto sim seria inconstitucional, nos termos do art. BF7C1 5G(. >ote"se que no podemos
dei4ar de concluir deste modo, atentos os dados leais, interpretando, a contrario sensu, o art. <F7CB. Hste
preceito no remete para o art. <;7CB, ou seja, no admite que, no tendo cessado o estado de periosidade
findo o limite m$4imo da K3, esta seja prorroada por perodos de ; anos.
>ote"se que pode suceder que ao mesmo aente, mas por factos diferentes, seja aplicada uma pena e uma
medida de seurana pri!ati!as da liberdade. 1 soluo dada pelo leislador a esta hip)tese a do
!icariato na e4ecuo, importado do sistema alemo +art. <<7..