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A RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES DAS SOCIEDADES ANNIMAS E A


BUSINESS JUDGMENT RULE (ART. 159, 6 DA LEI 6.404/76)

Michelle Poubel Catta Preta Leal
Mestranda em Direito Empresarial na Faculdade de Direito Milton Campos, Advogada

SUMRIO: Introduo. 1. Deveres de conduta dos administradores; 1.1. Dever de diligncia
(art. 153 da LSA); 1.2. Dever de agir de acordo com a finalidade das atribuies (art. 154 da
LSA); 1.3. Dever de lealdade e dever de sigilo (art. 155 da LSA); 1.4. Conflito de interesses (art.
156 da LSA); 1.5. Dever de informar (art. 157 da LSA); 2. A responsabilidade civil dos
administradores; 3. As aes de responsabilidade dos administradores; 4. A excluso da
responsabilidade dos administradores (Business Judgment Rule). Concluso. Referncias
Bibliogrficas.

INTRODUO

Uma das relevantes caratersticas das sociedades annimas a grande
disperso das participaes societrias, o que confere aos seus
administradores uma maior autonomia no exerccio das suas funes.

Assim que, a Lei 6.404/76, Lei das Sociedades Annimas (LSA),
prescreve uma srie de deveres que devem ser observados pelos
administradores das companhias, sobretudo por exercerem funes essenciais
para o bom funcionamento de uma empresa.

Por outro lado, a responsabilizao civil dos administradores pela prtica
de atos contrrios lei ou ao estatuto ou, ainda, realizados com culpa ou dolo,
um importante instrumento de tutela das relaes que cercam as atividades
empresariais, equilibrando e controlando os poderes da administrao.

O presente artigo visa analisar os principais aspectos que envolvem a
responsabilidade dos administradores de sociedade annima em relao
prpria sociedade e os seus acionistas.
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1. DEVERES DE CONDUTA DOS ADMINISTRADORES

A Lei 6.404/76, Lei das Sociedades Annimas (LSA), estabelece uma
srie de deveres e responsabilidades aos administradores das companhias,
que se aplicam tanto aos membros do Conselho de Administrao quanto aos
da Diretoria.

Isto porque o papel do administrador de fundamental importncia para
o sucesso de uma companhia, sobretudo por serem os rgos administrativos
(Conselho de Administrao e Diretoria) os que do vida sociedade, fazendo-
a funcionar.

MARLON TOMAZETTE sintetiza a responsabilidade dos
administradores da seguinte forma: os administradores de uma sociedade
annima tm diversos poderes, que devem ser exercidos no interesse da
companhia satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da
empresa. Para garantir o bom exerccio desses poderes, a lei impe uma srie
de deveres para os acionistas (TOMAZETTE, 2012: 538).

Os principais deveres impostos aos administradores pela LSA so:

1.1. Dever de diligncia (art. 153 da LSA):

O dever de diligncia aquele que impe aos administradores da
companhia a conduo cuidadosa e zelosa da gesto dos negcios sociais,
desempenhando de forma adequada as suas funes.

Cumpre ressaltar, entretanto, que o que levado em conta no o
resultado obtido pela empresa, mas sim o fato do administrador ter se
esforado para alcan-lo. Assim, caso a companhia obtenha um resultado
negativo no significa que o administrador tenha faltado com o seu dever de
diligncia.

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Por outro lado, o dever de diligncia deve ser analisado caso a caso,
afinal, segundo NELSON EIZIRIK no se pode, por exemplo, exigir de um
conselheiro de administrao o mesmo conhecimento sobre a gesto da
companhia do que o de um diretor; como o dever de diligncia constitui um
standard, ele deve ser apreciado, no caso concreto, tendo em vista a posio
ocupada pelo administrador. (EIZIRIK, 2011: 349).

1.2. Dever de agir de acordo com a finalidade das atribuies (art. 154
da LSA):

Os administradores das companhias devem, ainda, exercer as suas
atribuies, legais e estatutrias, visando os fins e o interesse da companhia,
ou seja, atuando para alcanar o objetivo social da forma mais lucrativa
possvel.

Portanto, tais objetivos, embora predominantes, devem ser perseguidos
ao menor custo possvel para a comunidade. Por isso que o art. 154 da LSA
faz meno s exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.

Assim, embora os administradores anseiem a realizao do objeto social
e a maximizao dos lucros, estes devem atend-los ao menor custo para a
coletividade, respeitando, por exemplo, os direitos dos trabalhadores e o meio
ambiente.

Em contrapartida os administradores que praticam atos que no visem
atingir o interesse social, o bem pblico ou a funo social da empresa, agem
com desvio de poder.

1.3. Dever de lealdade e dever de sigilo (art. 155 da LSA):

notrio, ainda, que os administradores no devem sobrepor seus
interesses pessoais aos da companhia e, por isso, requer-se deles uma
conduta de boa-f e sempre no melhor interesse da companhia.
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O art. 155 da LSA, em seu caput, estabelece o padro genrico da
conduta de lealdade do administrador e, em seguida, exemplifica as condutas
vedadas ao mesmo, seno vejamos: (i) usar, em benefcio prprio ou de
outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais
de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; (ii) omitir-se
no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de
vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de
negcio de interesse da companhia; (iii) adquirir, para revender com lucro, bem
ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir e
(iv) utilizar de informao relevante ainda no divulgada, por qualquer pessoa
que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de auferir vantagem, para si ou
para outrem, no mercado de valores mobilirios.

A modalidade mais relevante de infrao ao dever de lealdade, no caso
das companhias abertas, a do insider tranding, que nas palavras de NELSON
EIZIRIK constitui o uso indevido de informaes confidenciais para negociar
com valores mobilirios por parte de pessoas que esto por dentro dos
negcios da companhia, como o caso dos administradores, a preos que
ainda no esto refletindo o impacto de certas informaes relevantes, que so
de seu exclusivo conhecimento. Assim agindo, o insider obtm o melhor preo:
mais alto se estiver vendendo, mais baixo se estiver comprando. (EIZIRIK,
2011: 370).

1.4. Conflito de interesses (art. 156 da LSA):

A LSA inseriu, em seu art. 156, mais um dever ao administrador que, em
hiptese alguma, pode agir em conflito de interesse com a companhia. Assim,
caso haja conflito de interesses entre a companhia e o administrador, este no
poder intervir no negcio objeto da divergncia de interesses, cabendo-lhe
informar aos demais administradores do seu impedimento e sua extenso.
Nada mais que uma consequncia do dever de lealdade.


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1.5. Dever de informar (art. 157 da LSA):

Ligado ao dever de sigilo est o dever de informar, atribudo aos
administradores de companhias abertas. O art. 157 da LSA indica as
oportunidades nas quais o administrador deve prestar informaes. So elas:

(i) ao firmar o termo de posse, deve declarar o nmero de aes,
bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures
conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades
controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular;

(ii) na assembleia geral ordinria, a pedido de acionistas que
representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social, devem
revelar: a) o nmero dos valores mobilirios de emisso da companhia
ou de sociedades controladas, ou do mesmo grupo, que tiver adquirido
ou alienado, diretamente ou atravs de outras pessoas, no exerccio
anterior; b) as opes de compra de aes que tiver contratado ou
exercido no exerccio anterior; c) os benefcios ou vantagens, indiretas
ou complementares, que tenha recebido ou esteja recebendo da
companhia e de sociedades coligadas, controladas ou do mesmo
grupo; d) as condies dos contratos de trabalho que tenham sido
firmados pela companhia com os diretores e empregados de alto nvel
e e) quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia; e

(iii) CVM (Comisso de Valores Mobilirios), s bolsas de valores
ou entidades do mercado de balco os fatos relevantes que possam
influir na cotao dos valores mobilirios.

As informaes prestadas pelo administrador tm, como principais
objetivos, resguardar os interesses dos acionistas e investidores no mercado
de capitais, uma vez que demonstra a realidade da companhia.


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2. A RESPONSABILIDADE CIVIL DOS ADMINISTRADORES

Salienta-se, desde j, que os administradores so considerados rgos
da companhia e no mandatrios. Desta maneira, os administradores no so
terceiros em relao companhia, mas ela prpria, responsveis pela
manifestao da vontade da pessoa jurdica.

Em regra, os administradores no so pessoalmente responsveis pelas
obrigaes que assumirem em nome da companhia e em virtude de ato regular
de gesto.

Entretanto, nem sempre o administrador age de acordo com os
parmetros legais e estatutrios podendo, em determinadas circunstncias,
extrapolar seus poderes ou violar seus deveres, ou ainda agir com dolo ou
culpa (art. 158 da LSA).

Nesses casos, necessrio que se responsabilize pessoalmente o
administrador, com o objetivo de reparar o dano causado, recompondo-se,
desta maneira, o patrimnio do lesado.

Dispe o art. 158 da LSA:

Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas
obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato
regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que
causar, quando proceder:

I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo;

II - com violao da lei ou do estatuto.

H, portanto, na doutrina, uma discusso acerca da natureza da
responsabilidade dos administradores: subjetiva ou objetiva?
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Recorda-se que, na responsabilidade subjetiva imprescindvel
demonstrar (i) o dano causado; (ii) o ato ilcito praticado pelo administrador; (iii)
o nexo de causalidade entre o dano causado e o ato ilcito praticado e (iv) o
dolo ou a culpa.

J na responsabilidade objetiva no h a necessidade de se examinar a
inteno do administrador de provocar o dano ou a falta de cuidado para evitar
que o mesmo ocorra. Basta o nexo de causalidade entre o dano causado e a
conduta ilcita praticada para que o administrador responda objetivamente pelo
prejuzo causado, independente de dolo ou culpa.

Para a grande maioria, o inciso I do art. 158 da LSA aborda a
responsabilidade subjetiva, uma vez que expe categoricamente a
necessidade da presena da culpa ou do dolo na conduta do administrador.
Destarte, caber ao sujeito lesado provar o elemento subjetivo, j que no se
presume a responsabilidade do administrador que tenha agido dentro das suas
atribuies.

J o inciso II do art. 158 da LSA aborda a responsabilidade objetiva, uma
vez que, o fato de o administrador agir ilicitamente, seja infringindo a lei, seja o
estatuto, enseja a presuno relativa de sua culpa. Neste caso, caber ao
administrador demonstrar que, embora tenha violado a lei ou estatuto, agiu de
boa-f para atender ao interesse social.

Portanto, quanto aos incisos I e II do art. 158 da LSA, MODESTO
CARVALHOSA entende que para as duas condutas no h distino. Para
ambos os casos aplica-se a moderna teoria da responsabilidade presumida,
em que se conciliam o elemento moral subjetivo a imputabilidade moral
com a teoria objetiva da conduta. (CARVALHOSA, 2003: 158).




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3. AS AES DE RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES

O administrador que agir com dolo ou culpa ou, ainda, violar a lei ou o
estatuto, causando danos a algum, ser responsabilizado, por meio de ao
prpria, que dever ser proposta pelo lesado.

Caso o dano seja causado companhia, esta, mediante deliberao da
assembleia geral, promover ao de reparao (art. 159 da LSA). a
denominada ao uti universi, visto que ser proposta pela prpria companhia.

a assembleia geral, pela maioria do capital votante presente, que
decidir a favor ou contra o ajuizamento da ao de reparao contra o
administrador causador do dano. Caso se decida pelo ajuizamento, o
administrador ser automaticamente destitudo e substitudo por outro.

Admite-se, tambm, a legitimidade subsidiria de acionistas para o
ajuizamento da ao de reparao mencionada, no caso de inrcia dos
administradores por 90 (noventa) dias, contados da deliberao que aprovou o
ajuizamento.

Nesta oportunidade, qualquer acionista poder, em nome prprio, ajuizar
a ao em benefcio da companhia, atuando em autntica substituio
processual.

Nossa legislao possibilita, alm disso, o ajuizamento da ao de
reparao pelos acionistas que representem 5% do capital social, mesmo que
a assembleia geral delibere pelo no ajuizamento da mesma. a ao
denominada uti singuli.

Alguns doutrinadores entendem ser esta outra hiptese de substituio
processual, uma vez que os scios agem em nome prprio, porm em
benefcio da companhia. MODESTO CARVALHOSA, todavia, entende que Na
ao social ut singuli o acionista ingressa em juzo em nome da companhia, na
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defesa do patrimnio social e do restabelecimento da observncia da lei ou do
estatuto, No h, portanto, substituio processual, tal como prevista no art. 6
do Cdigo de Processo Civil. Na ao social ut singuli a lei outorga minoria
representao da companhia, para intentar ao contra seus administradores.
(CARVALHOSA, 2003: 380 e 381)

4. A EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES (A BUSINESS
JUDGMENT RULE, ART. 159, 6 DA LSA)

Consagrada pelo direito societrio norte-americano, a business judgment
rule, instituto adotado pela nossa legislao (art. 159, 6 da LSA), presume
que, ao tomar uma deciso empresarial, o administrador age com os
conhecimentos e informaes adequadas e de boa-f, acreditando que tal
deciso satisfaa os interesses sociais da companhia.

No caber ao poder judicirio, portanto, analisar se as decises
tomadas pelos administradores foram ou no corretas, mas, to-s, se estes
agiram dentro dos poderes que lhes foram atribudos e em ateno aos
deveres que lhes so impostos pela lei.

Nas palavras de ALEXANDRE COUTO SILVA, as decises ou
julgamentos dos negcios honestos e tomados de boa-f e com base em
investigaes razoveis no sero questionveis judicialmente, ainda que a
deciso seja enganada, infeliz ou at mesmo desastrosa. (SILVA, 2007: 143).

CONCLUSO

Com o presente trabalho procurou-se analisar os deveres dos
administradores das sociedades annimas, bem como a responsabilidade dos
mesmos diante do exerccio culposo ou doloso de suas funes ou, ainda, em
desconformidade com a lei ou ao estatuto.

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Fez-se uma abordagem da responsabilidade subjetiva e objetiva da,
esclarecendo-se suas principais distines.

Concluiu-se que, no direito positivo brasileiro predomina a utilizao do
sistema de responsabilidade subjetiva, avaliando a culpa ou dolo do
administrador como pressuposto indispensvel de responsabilizao, seja na
esfera comercial ou cvel.

Para fins de imputao da responsabilizao dos administradores, ser
ajuizada ao social, por deliberao da Assembleia Geral, conhecida por ut
universi ou, em nome da sociedade, por acionista que represente pelo menos
5% (cinco por cento) do capital social, denominada uti singuli. Tambm h
previso de ao individual por acionista diretamente prejudicado ou terceiro
pelo ato prejudicial do administrador, chamada de ao social individual.

Portanto, como pde ser constado, o presente trabalho teve por fim a
abordagem de aspectos de suma importncia para o mundo jurdico, buscando
detalhar as polmicas que giram em torno da responsabilizao dos
administradores de sociedades annimas.


REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 8 ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2003.

CARVALHOSA, Modesto. Comentrios lei das sociedades annimas. 3 ed.
So Paulo: Saraiva, v. 3, 2003.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 13 ed. So Paulo: Saraiva,
v. II, 2009.

CORRA-LIMA, Osmar Brina. Responsabilidade civil dos administradores de
sociedade annima. Rio de Janeiro: Aide, 1989.
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EIZIRIK, Nelson. A lei das S/A comentada. So Paulo: Quartier Latin, v. II,
2011.

FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. 13 ed. So Paulo: Atlas,
2012.

MENEZES CORDEIRO, Antnio. Da responsabilidade civil dos administradores
das sociedades comerciais. Lisboa: Lex, 1997.

NERILO, Lucola Fabrete Lopes. Responsabilidade civil dos administradores
nas sociedades por aes. 1 ed. Curitiba: Juru, 2002.

NEVES, Vanessa Ramalhete Santos. Responsabilidade dos administradores
de sociedades annimas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.

SILVA, Alexandre Couto. Responsabilidade dos administradores de S/A:
business judgment rule. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007.

TOMAZETTE, Marlon. Teoria geral e direito societrio. 4 ed. So Paulo: Atlas,
2012.

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