A prestao jurisdicional efetiva uma questo de Justia Social.
Antes de entrar no assunto proposto - A Conciliao: Dever tico do Advogado em Busca da Paz e da Justia - farei algumas reflexes sobre um tema no muito simples que a Justia Social ou simplesmente a Justia.
A Constituio Federal enuncia que o nosso Estado Democrtico de Direito tem como fundamentos, dentre outros, a cidadania e a dignidade da pessoa humana 2 , e
1 Advogada, Professora da Universidade Federal do Par, Procuradora do Estado do Par, ex-Presidente da OAB-PA e, atualmente Conselheira Federal. 2 Art. 1, II e III 2 como um dos objetivos fundamentais, a construo de uma sociedade livre, justa e solidria. 3 Mas, apesar disso, no se tem sade, educao, segurana e tantos outros direitos fundamentais; vivemos acuados sob a ameaa de um estado paralelo e a nossa Justia precria e deficitria. A nossa sociedade injusta, plena de conflitos e contradies.
Observa-se que a cidadania concebida como a completa fruio dos direitos garantidos pelo ordenamento jurdico privilgio reservados a poucos, em detrimento da maioria excluda dos mais elementares direitos.
O resgate da cidadania e da dignidade da pessoa humana, assim como a busca de uma sociedade livre, justa e solidria, temas, de maior evidncia, relevncia e atualidade em nossa sociedade, depende da existncia de um Estado forte, soberano e verdadeiramente democrtico de Direito. Um Estado promotor da real Justia Social, dentro da qual se inclui a Justia
3 Art. 3, I 3 propriamente dita, manifestada pela efetiva prestao jurisdicional.
Mas, afinal, o que Justia?
O conceito de Justia sempre foi um desafio para o pensamento filosfico.
Aristteles, definindo a justia como a virtude que nos leva (...) a desejar o que justo 4 , classificou-a em geral, distributiva e corretiva.
Inspirado no pensador grego, Santo Toms de Aquino, concebendo a justia tambm sob trs enfoques, justia comutativa, distributiva e legal 5 , ressaltou que a justia consiste em dar a cada um o que lhe devido 6 , tendo por escopo ordenar os homens nas suas relaes com outros homens. 7
4 Artigo Justia Social gnese, estrutura e aplicao de um conceito, de Luiz Fernando Barzotto, doutor em filosofia pela USP e professor da PUCRS, publicado na internet site Google. 5 Idem 6 Suma Teolgica, ii ii q. 60, a.3 7 Idem q. 58, a.5 4 Para Santo Agostinho, A Justia a ordem do amor. 8
A expresso Justia Social, j manifestada pelos seguidores de Toms de Aquino, ganhou ressonncia com a Doutrina Social da Igreja Catlica. Foi a Encclica Quadragsimo Anno, do Papa Pio XI 9 que concebeu a justia social como uma forma de distribuio da riqueza.
Nessa trilha de entendimento, a nossa Constituio Federal de 1988, dispe que a ordem econmica e social tm como ditame e objetivo, dentre outros, a Justia Social. 10 .
A Justia Social , assim, aquela voltada ao Bem Comum, aquela que possibilita a paz e a harmonia de seus jurisdicionados, assegurando-lhes uma vida
8 De civitate dei XV, p.22 9 Idem nota n 3 10 Arts. 170 e 193 da CF 5 digna, pela possibilidade de se ter garantida a verdadeira cidadania.
Mas, o que tem haver a Justia Social com prestao jurisdicional e a conciliao? Pode uma sociedade ter paz e harmonia, ter distribuio de riqueza, ter garantida a cidadania de seus jurisdicionados, se no tem assegurado e garantido o exerccio de seus mais elementares direitos pelos Poderes constitudos, dentre os quais o Poder Judicirio?
evidente que no. E aqui que o Poder Judicirio, no exerccio de sua funo jurisdicional, participa da realizao da Justia Social quando garante, mantm e efetiva os direitos conferidos cidadania.
Ocorre que o nosso sistema Judicirio, em que pese todos os esforos, no vem assegurando o acesso Justia com eficcia, em razo dos mais variados problemas estruturais, como o volume de aes, principalmente aps a Constituio de 88, quando o 6 jurisdicionado passou a ter uma maior conscincia de seus direitos, a escassez de magistrados e de recursos financeiros, muitas das vezes mal distribudos, por falta de conscincia tica e cvica, ausncia de compromisso poltico para construir um Poder Judicirio forte. Estas, dentre outras questes, distanciam a Justia brasileira do seu fim maior que a efetivao da prestao jurisdicional.
Assim, a Justia Social s poder ser alcanada se houver perfeita harmonia entre os Poderes do Estado, vez que a ao do Judicirio apenas um dos instrumentos para se alcanar o Bem Comum.
A construo da verdadeira Justia Social no um ato isolado, mas compromisso coletivo, decorrente da conscincia humana e estatal; da conscincia global porque as pessoas, a sociedade e as naes adotaram essa nova forma de interao e de viver.
2. Do Movimento da Conciliao 7
Desse cenrio, brotou do prprio corao do Poder Judicirio, a busca de medidas que se no solucionar, pelo menos minimiza o estrangulamento do Poder Judicirio, pois, segundo os dados do Conselho Nacional de Justia - CNJ, cerca de vinte milhes de novos processos ingressam na Justia brasileira. Assim, nasceu o Movimento pela Conciliao, por iniciativa do CNJ - Conselho Nacional de Justia, especificamente da Comisso dos Juizados Especiais.
Com o Slogan "Conciliar legal", o Movimento foi lanado no dia 23 de agosto de 2006, em solenidade realizada no Supremo Tribunal Federal, sob a presidncia da Ministra Ellen Grace, que tambm preside o CJN.
O Movimento pela Conciliao tem como objetivo criar, entre os operadores do Direito e os jurisdicionados, a cultura da conciliao, pela qual o entendimento entre 8 as partes sempre o melhor caminho para o encerramento de um processo judicial.
O Movimento instituiu o dia 08 de dezembro, como o Dia Nacional da Conciliao, oportunidade em que o Poder Judicirio de todo o pas, atravs de uma fora tarefa, promover audincias visando unicamente conciliao, para a composio dos conflitos.
A conciliao , assim, um instrumento de pacificao social, porque acelera a efetividade da prestao jurisdicional, acarreta a satisfao das partes litigantes em face da soluo dos conflitos, torna o Judicirio mais acessvel, eficiente e rpido, alm de possibilitar a economia de recursos.
Analisando os dados referentes experincia do ano de 2006, tem-se um resultado animador, pois a conciliao alcanou o patamar acima de 50% (cinquenta por cento). Vejamos: 9 Participantes do Movimento de Conciliao: 55 Tribunais - 27 Tribunais de Justia - 23 Tribunais Regionais do Trabalho - 5 Tribunais Regionais Federais Atuao: 55,36% - 79.476 audincias previstas inicialmente - 112.112 audincias designadas - 83.987 audincias realizadas - 46.493 acordos obtidos
10 Tribunais Regionais Federais: 66,21% - 66,21% de acordos obtidos
3. Modos de Soluo de Conflitos. Tradicionalmente, os conflitos existentes na sociedade so solucionados via judicial pelo Poder Judicirio, que quem detm o monoplio de fazer Justia. A sociedade brasileira esta sendo desafiada a uma mudana cultural e social, no que diz respeito soluo de seus conflitos. Assim, faz-se necessrio repensar a postura adversarial at ento adotada. A necessidade de que sejam criados novos paradigmas para reger e compor os conflitos no decorre apenas das dificuldades da tramitao do processo formal perante o Judicirio, mas das grandes e rpidas transformaes que a sociedade globalizada tem passado, no campo da cincia, da gentica, da tecnologia, que refletem seus efeitos nas relaes interpessoais, nos negcios, nos pases, etc. A soluo pacfica dos conflitos pode ocorrer de duas formas: pela autocomposio e pela heterocomposio. 11 A autocomposio se realiza quando as partes, por si, buscam a prpria soluo, o fim da controvrsia, que poder ocorrer pela desistncia (proposta pelo autor), pelo reconhecimento (pelo demandado) e pela transao (o ato jurdico pelo qual, as partes mediante concesses mtuas, previnem ou terminam o litgio). 11
A heterocomposio se realiza atravs da Justia Formal ou ordinria, que o Poder Judicirio ou da Justia Arbitral. O Processo , assim, um meio de heterocomposio, praticado pelo Estado, no exerccio da jurisdio, em que a soluo imposta por um terceiro imparcial, o juiz, que representa o Estado.
Ocorre que a autocomposio pode ocorrer mediante a interveno de um terceiro, nascendo, assim, a figura da conciliao, que se situa numa zona intermediria, assumindo as caractersticas de autocomposio e a heterocomposio 12 . autocomposio porque so as partes que tutelam e ajustam seus interesses,
11 Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 17, pg. 108 12 Idem 12 delimitando o contedo do ato que ir compor o litgio; heterocomposio porque o ajuste celebrado por iniciativa e sob as sugestes de um mediador qualificado, que buscar conduzir as partes no sentido de uma composio consoante com a equidade. 13
A nossa tradio para a soluo dos conflitos de heterocomposio. Apesar de todo inchao e inacessibilidade da Justia brasileira, a populao, independentemente de renda, sempre apela ao Poder Judicirio na busca de soluo de seus conflitos.
4. Da Conciliao
Assim como os conflitos decorrem da prpria existncia humana, e a conciliao decorre dos conflitos. Havendo conflitos, poder haver conciliao.
A conciliao ato processual, pelo qual os interesses conflitantes entre as partes se harmonizam, mediante interveno do Juiz. uma composio amigvel do litgio,
13 Idem pg. 123 13 por sugesto das partes ou por proposta formulada pelo juiz, encerrando a lide.
A conciliao se caracteriza por ser informal e voluntria, rpida e econmica. Atravs dela o conflito solucionado pelos interessados, acarretando satisfao para as partes. Em contrapartida, a Justia tradicional imposta, adversarial, controlada pelo Estado, representado pelo juiz.
Apesar da nossa cultura adversarial e conflituosa, a conciliao, como premissa, se faz presente nas diversas espcies de Processos.
O Processo Trabalhista, mais do que qualquer outro, assume o primado da conciliao. Neste, a conciliao j teve status constitucional, em face da redao originria do art. 114 da Constituio Federal, que definia a competncia da Justia do Trabalho para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores.
Obrigatoriamente proposta aps a apresentao da defesa e antes da sentena, pena de nulidade processual, a conciliao pode ser realizada tambm, em qualquer momento processual, inclusive, em sede de execuo, ao 14 contrrio da execuo civil, que em principio no admite a conciliao, salvo na hiptese de ocorrer a interposio de embargos, em poder ser realizada audincia de instruo e julgamento, por fora da aplicao subsidiria das regras do Processo Ordinrio.
Nos Juizados Especiais, o processo se inicia sempre e obrigatoriamente pela conciliao, porque est sua ndole e essncia.
No Processo Civil, apesar de poder ser tentada pelo juiz qualquer tempo, 14 a conciliao no Processo Ordinrio ocorre em duas hipteses: a) em audincia preliminar 15 , quando admitida a transao e no ocorrer o julgamento antecipado da lide, e b) em audincia de instruo e julgamento 16 quando o litgio versar sobre direito patrimoniais de carter privado, em causas referentes ao Direito de Famlia, nas hipteses em que a lei admite a transao.
14 Art. 125, IV do CPC 15 Art. 331 do CPC 16 Art. 447 15 Observa-se, assim, que a conciliao no ato aleatrio, mas decorre de imperativo legal, impondo a sua realizao durante a tramitao regular do processo, ou, atravs de iniciativas como a do Movimento pela Conciliao proposto pelo CNJ. 5. O Advogado e a Conciliao Regra geral, o advogado no possui a cultura da conciliao e mediao dos interesses que esto sob seu patrocnio. Isso se deve a formao acadmica dos bacharis em Direito, pois os Cursos de Direito, em sua grade curricular, no abordam temas voltados resoluo de conflitos, como a negociao, mediao, conciliao e arbitragem. Observa-se que o ensino jurdico, tradicionalmente, est muito mais voltado para um estudo dirigido formao do advogado, culturalmente dirigido ao combate, ao destemor, a coragem, a construo de teses jurdicas, ao litgio, a busca de deciso judicial vitoriosa, do que a composio. 16 Para o advogado, a conciliao exercida como uma fase obrigatria dentro do processo, seja civil, seja trabalhista, que se realiza mais para impedir a declarao de nulidade daquele, do que como um princpio que busca a efetividade da Justia. Assim, os advogados, de uma maneira geral, ainda no esto suficientemente preparados para lidar com a soluo dos conflitos fora do mbito judicial, uma vez que no foram preparados negociaes.
6. A funo social do Advogado: compromisso com a conciliao como forma de realizao de Justia. A despeito da formao acadmica do bacharel em Direito, faz-se necessrio repensar a postura adversarial do advogado, no pelas dificuldades que a tramitao do processo formal perante o Judicirio apresenta, mas por imposio das mudanas que se vem operando na sociedade, a exigir a presena de novos paradigmas para reger ou compor tais relaes. 17 Nesse sentido, surgem diversas formas de composio das relaes em conflito, dentre elas a conciliao. Eduardo Jorge Couture, em seu Declogo, enuncia no IV Mandamento, a luta pela Justia: IV Luta. O teu dever lutar pelo Direito, mas no dia em que encontres um conflito entre o Direito e a Justia, luta pela Justia.
Esta a funo do advogado: a luta pela Justia! A funo do advogado ultrapassa os limites do contrato profissional que o habilita ao exerccio da defesa dos direitos e interesses do constituinte. Ao ser investido no exerccio profissional, o advogado assume o compromisso de exercer a advocacia com dignidade e independncia, observar a tica, os deveres e prerrogativas profissionais e defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado Democrtico, os direitos humanos, a justia social, a boa aplicao das leis, a rpida administrao da 18 justia e o aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas. 17
Diante desse juramento, o advogado passa a ser um instrumento de transformao social, e o exerccio da advocacia assenta-se em fundamentos de ordem pblica, porque ao defender um direito particular, o advogado est defendendo tambm a prpria ordem jurdica, a cidadania e a sociedade. Nesse diapaso, a advocacia a nica profisso que possui status constitucional, por fora do art. 133 da Constituio Federal de 1988 que preceitua: O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei." Dessa forma, sendo indispensvel administrao da Justia, a Constituio alinha o advogado Magistratura e ao Ministrio Pblico, da porque a Lei n 8.906, de 04 de julho de 1994, Estatuto da Advocacia e da OAB,
17 Art. 20 do Regulamento Geral da OAB 19 dispe que no seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social 18 . Os atos dos advogados constituem mnus pblico, razo pela, no exerccio profissional, deve ser inviolvel por seus atos e manifestaes, nos termos da Lei, 19 e, no processo judicial, o advogado deve contribuir para o convencimento do julgador. 20
Desta feita, se o Magistrado, no exerccio de sua funo, compete promover a conciliao entre as partes, em busca da efetiva prestao jurisdicional, visando a composio do litgio em razo da harmonia, da justia e paz social, o advogado, que tambm exerce funo pblica para realizao da Justia, deve, tambm, junto as partes, incentivar e promover o fim da demanda, mediante conciliao. Alis, a conciliao em busca da paz social dever tico do advogado, expresso em mandamento normativo do Cdigo de tica, ao determinar que O advogado ...
18 1, do art. 2 19 3, do art. 2 20 2, do art. 2 20 defensor ... da Justia e da paz social, subordinando a atividade do seu Ministrio Privado elevada funo pblica que exerce, pelo que lhe imposto o dever de estimular a conciliao entre litigantes... e aconselhar o cliente a no ingressar em aventura judicial. 21
Por fim, "o advogado deve ter conscincia de que o Direito um meio de mitigar as desigualdades para o encontro de solues justas e que a lei um instrumento para garantir a igualdade de todos." 22
7. Postura do Advogado Conciliador Desta feita, a conciliao deve ser vista como uma forma de efetivao de Justia, pois, atuando em carter preventivo, antecipa a soluo da demanda, trazendo satisfao para as partes demandante, evitando prejuzos. O advogado conciliador deve ser sensvel aos interesses no apenas de seu cliente, mas das partes litigantes, devendo fazer, inclusive, uma analise ftica
21 Art. 2, Pargrafo nico, VI e VII do Cdigo de tica. 22 Art. 3 do Cdigo de tica 21 jurdica do processo, em razo do contedo probatrio que garante o direito defendido, assim como fazer uma avaliao dos custos, prejuzos e vantagens.
Como a maioria dos litgios envolve emoo e sentimento, para se chegar a um consenso, o advogado deve procurar compreender e alcanar os problemas da outra parte. A paz sonho de cada um de ns. Portanto, se a prestao jurisdicional efetiva, atravs da conciliao componente da Justia Social para construo da paz, que tenhamos todos ns, operadores ou no do Direito, o compromisso com a CONCILIAO.
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