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Modelo de Petio - Reconhecimento de Vnculo

Trabalhista e Pagamento de Verbas



EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA ____ VARA DO
TRABALHO ___________ ___











NOME DO RECLAMANTE,
nacionalidade, estado civil, profisso, nascido em _______, filho de ____________,
inscrito no CPF sob o n. _____________, portador do RG n. ____________, CTPS
_____________ Srie _______ PIS ___________, residente e domiciliado na
____________________________, vem, perante Vossa Excelncia, atravs de seus
advogados que esta subscrevem, legalmente constitudos (documento anexo), com
escritrio profissional na __________________, onde recebem intimaes, propor

RECLAMAO TRABALHISTA

em face de RECLAMADA , CNPJ _________________, na pessoa de seu
representante legal, estabelecida na ______________________________, pelas
razes de fato e de direito que a seguir aduz:


DO CONTRATO DE TRABALHO

O reclamante foi admitido em
____________, para exercer as funes de __________ junto a reclamada,
trabalhando de _________ a ________, no horrio de __________ s ___________,
recebendo por seu trabalho, remunerao mensal no importe de_____________. Foi
demitido em ___________________.


DO RECONHECIMENTO DO VNCULO EMPREGATCIO

Ocorre que apesar te ter sido
contratado na data supra e prestado servios para o requerido, e sempre tendo
laborado com pessoalidade, habitualidade, subordinao e onerosidade, cumprindo,
assim, todas as exigncias do artigo 3 da CLT, no teve o registro de sua CTPS,
descumprindo assim, o reclamado, a exigncia trazida pelo artigo 29 do Diploma Legal
Consolidado. Desta feita desde j se requer o reconhecimento do vnculo empregatcio
com a consequente anotao na CTPS.


DAS VERBAS CONTRATUAIS E RESCISRIAS

At o momento, no recebeu o
reclamante qualquer pagamento e ttulo de verbas contratuais (frias, 13 salrio +
1/3, DSR, FGTS), bem como rescisrias (aviso prvio , saldo de salrio, 13
proporcional, frias proporcionais + 1/3 e multa de 40 % sobre o FGTS).


DAS MULTAS DOS ARTIGOS 467 E 477 8 DA CLT

Tendo em vista o no cumprimento dos
prazos estabelecidos no 6 do artigo 477, requer a multa de um salrio em favor do
empregado, como dispe o 8 do mesmo Dispositivo Legal citado.
Ainda nessa hiptese, as verbas se
revestem de natureza incontroversa, pelo que requer seu pagamento na audincia
inaugural, sob pena de serem acrescidas de 50%, conforme artigo 467 da CLT.

DO DANO MORAL

O trabalhador deliberadamente sem
registro fica marginalizado no mercado. No contribui para a previdncia e no
includo no FGTS e programas governamentais. Tem dificuldade de abrir conta
bancria, obter referncia, crdito etc. A anotao da CTPS na via judicial insuficiente
para reparar as leses decorrentes dessa situao adversa, em que o trabalhador,
permanece como "clandestino" em face do mercado de trabalho, margem do aparato
protetivo legal e previdencirio.
In casu, sem registro, o reclamante teve
negada sua existncia perante o mundo do trabalho e viu-se submetido ao humilhante
anonimato. A ausncia deliberada do registro, eufemisticamente apelidada de
informalidade, sinnimo de nulificao, negao no apenas de direitos bsicos
trabalhistas e previdencirios, mas da prpria pessoa do trabalhador, traduzindo-se em
excluso social.
Sendo assim devida a indenizao por
dano moral, o que desde j se requer.

DO PEDIDO

Pelo exposto, requer:

a) o reconhecimento do vnculo empregatcio com a Reclamada, com a consequente
anotao e baixa da CTPS da reclamante, nos termos indicados;

b) notificao da reclamada, para que comparea em audincia, e, querendo, conteste
a presente ao, sob pena de, no o fazendo, incidirem os efeitos da revelia;

c) os benefcios da justia gratuita, nos termos da Lei n. 1.060/50, por ser o
reclamante pobre no sentido jurdico do termo, conforme declarao em anexo;

d) a condenao da reclamada ao pagamento das seguintes verbas, mais juros e
correo monetria, na forma apurada em liquidao de sentena:


Aviso prvio (30 dias) R$ XXX
Dcimo terceiro (X/12) com projeo aviso R$ XXX
Frias proporcionais (X/12) mais 1/3 com projeo aviso R$ XXX
FGTS R$ XXX
Multa 40% FGTS R$ XXX
Multa do art. 477 8 da CLT R$ XXX
Multa do art. 467 da CLT R$ XXX
Indenizao por danos morais R$ XXX

f) liberao de guias de seguro desemprego ou indenizao substitutiva no valor de X
parcelas no valor de: R$ XXXX totalizando: R$ XXXX

g) a condenao da reclamada nas custas processuais e honorrios contratuais,
devidamente corrigidos.

h) a procedncia de todos os pedidos.


Provar o alegado por todos os meios
de prova em direito admitidos, em especial, depoimento pessoal, sob pena de revelia e
confisso, oitiva de testemunhas, percia e juntada de documentos.

D a causa o valor de R$ XXXXX .

Nesses termos, pede deferimento.

Cidade , data.


Fellipe Puiati Toledo
OAB/MG 139.960




RELAO DE EMPREGO. GAROM. Trata-se de vnculo de emprego a relao mantida entre as
partes, no havendo que se falar em servios eventuais quando as funes desempenhadas
pelo empregado estavam ligadas a atividade fim do estabelecimento, ainda que laborando
somente nos fins de semana. Esclarea-se que pode haver
a caracterizao de vnculo empregatcio daqueles empregados que trabalham somente
um dia por semana, como o msico do restaurante ou a bilheteira do cinema. No a
quantidade de dias por semana de trabalho que vai caracterizar ou no o vnculo de emprego.
O fato de no ser dirio, no significa dizer que no era contnuo o trabalho. Se digo: 'escovo
os dentes todos os dias' ou 'vou missa todos os domingos', quero dizer que exero tal
atividade continuamente, seguidamente, sem interrupo. Ficou evidenciado nos autos,
tambm, a submisso a horrios e recebimento de pagamento. Relao de emprego
reconhecida. Recurso obreiro provido. EXTINO DO VNCULO. VERBAS RESCISRIAS.
Admitindo a Reclamada, em contestao, que em decorrncia da insatisfao e desinteresse do
Reclamante resolveu dispens-lo, assim como prestigiando o princpio da continuidade do
contrato de trabalho e da proteo, resta comprovado que o contrato findou por iniciativa da
Reclamada, sendo devidas rescisrias decorrentes desta modalidade de rompimento
do vnculo. JORNADA DE TRABALHO. HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. Comprovando-
se nos autos atravs de prova testemunhal que o Reclamante laborava s sextas-feiras e
sbados, das 19h00 s 02h00, dever prevalecer jornada declinada em defesa. Por outro lado,
com relao ao labor prestado em vspera de feriados e no ms de janeiro/2006, dever
prevalecer a jornada declinada na inicial conjugada com a prova testemunhal, isso porque a
Reclamada deixou de insurgir-se especificamente com relao a essas duas jornadas, aplicando,
ao caso, a norma do art. 302 do CPC, devido o pagamento de horas extras. Existindo
comprovao de labor prestado em perodo noturno, faz jus o Autor ao adicional noturno com
acrscimo de 20%, conforme dispe o art. 73, 1 e 2, da CLT . INTERVALO
INTRAJORNADA- CONCESSO INFERIOR AO PERODO LEGAL- INDENIZAO INTEGRAL. A
melhor exegese do art. 71, 4, da CLT, aps a edio da Lei 8.923/94, aquela segundo a
qual o intervalo intrajornada no concedido ou concedido parcialmente induz ao pagamento
integral do perodo mnimo de uma hora, de forma indenizada, com adicional de 50% sobre o
valor da hora normal, consoante entendimento firmado na OJ 307 da SDI-1 do TST. VALOR DO
SALRIO. Considerando que a contrapartida do labor prestado pelo Reclamante todas s
sextas-feiras e sbado deixava de atingir, no ms, o valor do salrio mnimo estabelecido no
inciso IV do art. 7 da CF/88, fixo o salrio do Autor em R$300,00 (trezentos reais), valor do
salrio mnimo em abril/2005. FRIAS E 13 SALRIO. A quitao de salrio dever ser
efetuada mediante apresentao de recibo de pagamento, a teor do que dispe o art. 464 da
CLT. Deixando a Reclamada de fazer a comprovao de que quitou essas verbas, devido ao
Reclamante o pagamento de frias e 13 salrio. MULTAS DOS ARTIGOS 467 E 477 AMBOS DA
CLT. Reconhecida a relao de emprego em juzo, a sentena que a declara, produz efeitos
desde o nascedouro da relao jurdica. E, no tendo sido pagas as parcelas rescisrias no
prazo estabelecido no 6 do art. 477 da CLT, devida a multa prevista no 8 do mesmo
dispositivo legal. Por outro lado, improcede a multa do art. 467 da CLT, quando existir
controvrsia acerca das verbas rescisrias. DANO MORAL. A petio inicial apontou para a
existncia de dano moral sob argumento de que aps o Reclamante ter sido dispensado, uma
ex-funcionria foi jantar na Reclamada indagando ao gerente sobre uma ex-colegada de
trabalho, tendo ouvido como resposta que tanto sua colega como mais dois garons, entre eles
o Autor, foram dispensado por terem dado um rombo na empresa, fato presenciado por outros
garons e clientes. O depoimento testemunhal colhido em juzo confirmou os fatos narrados na
exordial. Assim, resta pois caracterizada a ofensa intimidade, honra, imagem e boa fama do
empregado, o fato do empregador imputar ao Autor prtica de furto na empresa, sem que
tenha existido prvia apurao dos fatos, configurando-se dano moral, passvel de indenizao.
(TRT23. RO - 00003.2008.005.23.00-5. Publicado em: 27/06/08. 2 Turma. Relator:
DESEMBARGADOR OSMAIR COUTO)




PODER JUDICIRIO - 9 -
JUSTIA DO TRABALHO 9 vara do trabalho de Curitiba - Pr
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO
Autos RT n 00920/2013




S E N T E N A
I - RELATRIO
CESAR DOS SANTOS SOUZA,
devidamente qualificado, ajuizou ao trabalhista em face
de YUKO NAKAGIRI e TURF BREEDINS SERVICES
SUPERVISO DE CAVALOS LTDA - ME, tambm qualificado,
postulando as parcelas descritas na petio inicial. Na audincia
inicial o autor pediu a excluso do segundo ru indicado na
petio inicial, bem como a desconsiderao da petio da fl.
28, o que foi acolhido pelo Juzo (fl. 34), ficando assim
prejudicado o pedido 1, de responsabilidade solidria dos rus
indicados na inicial (fl. 14).
A R apresentou contestao e
procurao, sem outros documentos (fls. 36/60 e 61),
oportunizando-se a manifestao da parte autora (fls. 66).
O Autor desistiu da ao em relao
a TURF BREEDINS SERVICES SUPERVISO DE CAVALOS
LTDA ME, permanecendo no plo passivo apenas o
primeiro Ru.
Designada audincia de instruo, foram
ouvidas as partes e uma testemunha.
Sem outras provas a produzir, encerrou-se
a instruo processual com razes finais remissivas.
Propostas de conciliao rejeitadas.
D E C I D E - S E
II - FUNDAMENTAO

1. Vnculo empregatcio
O autor aduz que trabalhava como garom
em uma em casa de jogos, de forma subordinada, porm sem
registro em CTPS, pedindo assim o reconhecimento do vnculo
empregatcio, mais o pagamento de verbas rescisrias, dizendo
que a tal ttulo recebeu apenas R$ 1.205,00 (inclusive como
ltimo salrio).
A r, por seu turno, confessa que tinha
como objeto a explorao de jogo de azar, e diz que o autor
recebia comisses por jogos, jogando inclusive junto com o ru,
pelo que seria impossvel o reconhecimento do vnculo.
Restaram incontroversos o marco final do
contrato em comento alegado pelo autor na inicial (27-10-
2012), bem como o tipo de dispensa (sem justa causa, por
iniciativa do empregador).
Em seu depoimento, o autor disse que
comeou a trabalhar para o ru em set/2009, recebendo R$
40,00 por dia, e que passou a receber R$ 1.500,00 fixos ms a
partir maio/2012.
O Ru, em depoimento, reconheceu que o
Autor lhe prestou servios no clube de carteado, dizendo que o
autor cobrava fichas, servia lanches e bebidas, e no se
lembrando se o autor fazia ou no servio de limpeza, porque a
sua preocupao maior do ru era com o jogo. Disse ainda que
o autor era remunerado exclusivamente por gorjetas, mas no
sabendo dizer quanto o autor recebia.
A nica testemunha ouvida (a convite do
autor) disse que o autor trabalhava como garom e tambm
fazendo limpeza de banheiro, e que recebia do ru R$ 50,00 por
dia de trabalho, alm de gorjetas, em torno de R$ 35,00 a R$
40,00 por dia, dos freqentadores do clube, e que, assim como
o autor, trabalhava em dias alternados (dia sim, dia no). Disse
que saiu do referido clube em 2010, sem saber precisar o ms.
Pelo que ficou comprovado, portanto, a
funo do autor era a de servir clientes, como garom, bem
como executar servios de limpeza, sendo remunerado pelo ru
em valor fixo por dia, e depois pelos clientes, atravs gorjetas.
No houve prova de que o autor tivesse recebido comisses por
realizaes de jogos, como sustentou o ru em sua defesa.
Nesse sentido, ficou provado que o autor
realizava atividade lcita (como garom e zelador). Se o ru
obtinha dinheiro de jogo para pagar os servios realizados pelo
autor, no relevante para o deslinde da questo, pois o objeto
do contrato foi lcito.
No pode o ru, nesse caso, portanto,
tentar se prevalecer da sua prpria torpeza, alegando que
explorava atividade ilcita para com isso tentar se eximir de suas
responsabilidades trabalhistas, o que, alis, somente o faz
porque a sano prevista para o referido ilcito fatalmente
mais suave do que a responsabilidade trabalhista vindicada, em
termos pecunirios.
De outra banda, deixar de reconhecer o
vnculo em questo no presente caso seria, de uma forma
indireta, estimular o ru a continuar explorando trabalhadores e
sonegando a esses trabalhadores os direitos trabalhistas mais
basilares.
Outrossim, considerando o carter
protetivo do Direito do Trabalho e a simples condio social do
autor, de se presumir que ele viu nesse trabalho um meio de
subsistncia, sendo certo que o autor, por si, no estimulou e
nem incentivou qualquer pessoa para a prtica de jogo, estando
apenas a servir o ru e os jogadores, seja trazendo comida ou
bebida, ou limpando e arrumando o ambiente, e pago apenas
por isso, no em funo de jogo ou de comisso por jogo.
Nesse sentido, independentemente de
como o ru auferia lucros, reconheo o vnculo empregatcio
entre o autor e o ru, na funo de garom, com salrio de R$
40,00 por dia, tendo o autor trabalhado em dias alternados at
31-12-2010, e todos os dias a partir de 2011 (conforme Smula
338, I do TST), mais gorjetas.
Por conseqncia, condenando o ru, a:
1. anotar na CTPS do autor o vnculo reconhecido, com admisso
em 01-09-2009 (informado pelo autor em depoimento pessoal),
funo de garom, remunerao de R$ 40,00 por dia, mais
gorjetas, e sada em 27-10-2012, sob pena de multa diria de
R$ 100,00 at o limite de 30 dias;
2. recolher na conta de FGTS vinculada ao autor o FGTS em 8%
sobre todos os valores pagos ao autor no perodo em questo,
inclusive sobre as gorjetas, nos termos da Smula 354 do TST,
e sobre este a multa de 40%, ante a dispensa vazia.

Acolho os pedidos 2 e 3 (fl. 13) em parte,
nestes termos.

2. Prescrio

Considerando o marco inicial acima fixado
(01-09-2009), a dispensa em 27-10-2012 e o ajuizamento da
presente demanda em 16-01-2013, no h prescrio a ser
declarada.
Rejeito.

3. Gorjetas retidas R$ 30,00 por dia
No ponto o autor diz que as gorjetas eram
pagas pelos clientes em fichas de jogo de poker nos valores de
R$ 5, R$ 10, R$ 20 e R$ 50, e que o ru recebia do autor essas
gorjetas na forma de fichas, e ao invs de lhe pagar em torno
de R$ 50,00 por dia (o valor das fichas), lhe pagava apenas R$
20,00 e retinha R$ 30,00.
Na defesa, o fundamento utilizado pelo ru
para refutar o pedido a ausncia de vnculo empregatcio.
Em seu depoimento, o Autor disse que
recebia gorjetas na forma de fichas, sendo estas em valores
variados (p. ex. R$ 5,00, R$ 10,00, etc.), em torno de R$ 35,00
a R$ 40,00 por dia; e que repassava essas fichas para o caixa
ao trmino do expediente, mas que o valor dessas fichas
somente era pago quando o ru queria, de modo que estima ter
recebido apenas 25% desses valores, sendo que os 75%
restantes ficaram retidos pelo ru.
J o ru, em seu depoimento pessoal,
disse no saber quanto o autor auferia a ttulo de gorjetas.
A nica testemunha ouvida disse que
recebia cerca de R$ 35,00 a R$ 40,00 por dia, a ttulo de
gorjetas, parte em dinheiro e parte em fichas, sendo que as
fichas ele devolvia para o caixa, mas o caixa nunca lhe
reembolsava.
Nesse contexto, como o ru no soube
explicar devidamente esses valores, tampouco comprovar os
respectivos pagamentos, presume-se verdadeira a alegao de
reteno de gorjetas, consoante artigo 302 do CPC c/c 769 da
CLT, considerando-se, assim, que o autor recebia R$ 35,00 a
ttulo de gorjetas em fichas (depoimento pessoal), recebia
apenas R$ 20 (petio inicial), sendo que os outros R$ 15,00
eram retidos pelo ru.
Por conseqncia, condena-se o ru a
pagar ao autor R$ 15,00 (quinze reais) a ttulo de gorjetas
retidas, por cada dia trabalhado pelo autor, integrando-se as
mesmas na remunerao do autor para todos os efeitos, na
forma da Smula 354 do TST.
Acolho em parte os pedidos 7 e 8 da inicial
(fl. 13), nestes termos.
4. Horas extras, adicional noturno,
intervalos intrajornada e do artigo 384 da CLT; reflexos.
Discute-se a existncia de horas extras
trabalhadas pelo autor e no pagas pelo ru.
incontroverso que o autor no recebeu o
pagamento de adicional noturno, no tinha intervalos, no
gozou frias e no teve folgas em domingos e feriados, ante a
ausncia de impugnao especfica a respeito na contestao
(fls. 50/52).
Na petio inicial, o autor diz que
trabalhava das 14h30 s 4h30 em dias de semana e s 2h30 em
domingos.
O ru na contestao esclareceu que a
jogatina comeava s 17h e ia at s 23h30, pelo que no
haveria como o autor trabalhar at 02h30.
Em seu depoimento, o autor disse que
trabalhava a partir das 14h, e que em set/2011 passou a
trabalhar a partir das 19h saindo por volta das 3h30/4h, todos
os dias da semana e do ano, exceto nos 5 dias do carnaval de
2012.
J o ru em seu depoimento, disse que o
clube abria s 5h/6h/7h, que o autor comeava a trabalhar s
7h/8h, saa s 10h/11h e o clube fechava meia noite.
A nica testemunha ouvida (a convite do
autor) disse que sabe que o autor trabalhava em dias
alternados. Disse que o trabalho comeava por volta das 14h
terminando em mdia 1h/2h/3h, podendo chegar at s
13h/14h do dia seguinte, de modo que quando o servio
apurava (aumentava muito), um garom ligava para o outro e
pedia auxlio, a o outro vinha ajudar.
Desse modo, fixo a jornada do autor, ao
longo de todo o contrato de trabalho, como sendo das 14h30 s
2h, sem intervalo, em dias alternados, excludo o perodo de
sbado a quarta do carnaval de 2012, em que no trabalhou
(depoimento pessoal).
Nesse contexto, observa-se que o autor
trabalhou em jornada extraordinria, pelo que tem direito ao
pagamento de todas as horas trabalhadas alm da 8 hora
diria e, de forma no cumulativa, da 44 semanal, a serem
calculadas na forma da OJ 397 da SDI 1 do TST. Divisor 220,
consoante os dias e horrios acima fixados. Adicional de 50%.
Tambm faz jus ao recebimento como
extraordinrio da hora relativa ao intervalo intrajornada no
usufrudo (1h por dia trabalhado), nos termos do art. 71, 4,
da CLT e Smula n 437 do TST.
Pelo labor prestado em perodo noturno, o
autor tem direito ao respectivo adicional, no importe de 20%,
observada, ainda, a reduo da hora noturna.
Indevidas as horas trabalhadas domingos
e feriados, ante a folga compensatria, j que o Autor laborava
dia sim, dia no.
O autor no possui direito ao pagamento
do intervalo do artigo 384 da CLT, por ser do sexo masculino.
No havia desrespeito ao intervalo do art.
66 da CLT, j que o trabalho se dava em dias alternados.
Ante a natureza salarial das referidas
parcelas, so devidas com reflexos em aviso prvio indenizado
(observada a Lei 12.506/2011), gratificaes natalinas, e frias
com 1/3. Exceto sobre os reflexos em frias com 1/3 incide o
FGTS em 8% e sobre este a multa de 40%, ante a dispensa sem
justa causa.

5. Verbas rescisrias e multa do artigo
477 da CLT

Considerando o vnculo em questo acima
reconhecido, a partir de 01-09-2009, bem como ter ficado
incontroversa a data da dispensa sem justa causa em 27-10-
2012, o autor tem direito ao pagamento:
1. Saldo de salrio de 27 dias;
2. das frias dos perodos 2009/2010 e 2010/2011 com 1/3 e em
dobro, 2011/2012 com 1/3, de forma simples, e 2/12 das frias
com 1/3 do perodo 2012/2013;
3. da gratificao natalina: 4/12 de 2009; integral de 2010 e 2011
e 11/12 de 2012;
4. do aviso prvio indenizado de 39 dias, conforme Lei
12.506/2011, e respectivos reflexos destes em frias e
gratificao natalina;
5. FGTS em 8% sobre saldo de salrio, gratificaes natalinas,
aviso prvio indenizado e reflexos deste sobre aquela;
6. multa de 40% sobre o salto apurado na letra d, acima;
7. multa do artigo 477, 8 da CLT, em valor equivalente ltima
remunerao do autor, vez que o ru assumiu o risco de no
pagar as verbas rescisrias dentro do prazo legal;

Deve ser observada a remunerao do
autor acrescida das gorjetas e horas extras, intervalos e
adicional noturno habituais acima deferidos e deduzido o valor
de R$ 2.705,00 (dois mil setecentos e cinco reais) pagos ao
autor na resciso (fl. 23).
Acolho em parte os pedidos 10, 12, 16 e
18, nestes termos.

6. Vale-transporte.
Incontroversa a necessidade de vales-
transportes para o deslocamento do autor de sua casa para o
trabalho e vice-versa, bem como a falta de pagamento dos
aludidos vales ao autor por todo o perodo de vnculo
empregatcio reconhecido, razo pela qual condeno o ru ao
reembolso respectivo, de forma indenizada, observada a
deduo de 6% do salrio fixo do autor (artigo 4, pargrafo
nico, Lei 7.418/1985).
Acolho em parte o pedido 13 da inicial (fl.
14)

7.Vale alimentao
No h, em princpio, obrigao de o
empregador pagar ao empregado a parcela em questo. Por
outro lado, no houve por parte do autor sequer embasamento
jurdico para o pedido em referncia.
Por conseqncia, rejeito.

8. Salrio famlia
Em momento algum o autor sequer
alegou, tampouco comprovou ter filhos menores de 14 anos,
requisito este necessrio para a configurao do direito ao
benefcio legal em comento, conforme artigo 2 da Lei
4.266/1963.
Assim, rejeito o pedido 17 (fl. 14).

7. Indenizao por dano existencial
jornada excessiva
Rejeito a pretenso, eis que o Autor
laborava em dias alternados, conforme esclareceu a testemunha
por ele arrolada.

8. Multa do artigo 467 da CLT
Incabvel a multa em questo, ante a
inexistncia de verbas incontroversas na presente demanda.

9. Expedio de ofcios DRT, MPT,
CEF, INSS e Receita Federal
Ante os fatos apurados, expeam-se
ofcios Polcia Civil e ao Ministrio Pblico Estadual, com cpia
integral dos autos, inclusive com cpia dos arquivos de vdeo da
audincia de instruo.

10. Justia Gratuita
Concede-se ao Autor os benefcios da
Justia Gratuita, nos termos do art. 790, 3, da CLT, e Lei
1.060/1950, pois declarou no possuir os meios necessrios
para custear o processo sem prejuzo prprio e de sua famlia
(fl. 16).
11. Honorrios advocatcios
Indevidos honorrios advocatcios, pois o
Autor no est assistido por Sindicato de classe, sendo
inaplicvel o princpio da sucumbncia ao processo do trabalho.

12. Imposto de renda e contribuio
previdenciria
Modificando entendimento anterior,
sobretudo em razo do entendimento atual do TRT da 9
Regio, determino que a incidncia do imposto de renda se d
sobre o salrio contribuio de cada competncia (ms a ms),
observando-se o disposto no art. 12-A da Lei 7.713/1988, com
a redao dada pela Lei 12.350/2010.
A contribuio previdenciria, nos termos
da Smula 368 do TST, da mesma forma, deve ser calculada
ms a ms, sobre as parcelas que integram o salrio
contribuio.
O imposto de renda dever ser deduzido
do crdito do Autor, assim como as contribuies
previdencirias devidas pelo empregado.
As contribuies previdencirias devidas
pelo empregador devero ser quitadas pela R.
Os juros de mora devero ser excludos do
clculo do imposto de renda, conforme o atual entendimento
sufragado pelo TST.
Prejudicada a pretenso de indenizao
relativa ao imposto de renda (item k do rol de pedidos da
petio inicial - fl. 10), tendo em vista a adoo do critrio de
competncia.

13. Fator de atualizao e juros de
mora
As verbas salariais devem ser atualizadas
com os fatores do ms seguinte ao de referncia, pois,
conforme art. 459, p. nico, da CLT, quando se tornam
exigveis; as indenizatrias, por sua vez, devem ser atualizadas
com os fatores do prprio ms de referncia.
A correo monetria deve incidir a partir
da exigibilidade da parcela. Os juros moratrios incidem a partir
do ajuizamento da ao, no importe de 1% ao ms de forma
simples (Lei n. 8.177/91).

III - DISPOSITIVO
POSTO ISSO, ACOLHO EM PARTE o
pedido para, nos termos da fundamentao que integra este
dispositivo, condenar YUKO NAKAGIRI a pagar a CESAR DOS
SANTOS SOUZA as parcelas indicadas na fundamentao.
Liquidao por clculos.
Juros de mora e correo monetria na
forma da lei, observando-se os fatores de atualizao monetria
previstos na tabela expedida pela Assessoria Econmica do E.
TRT, devendo ser utilizado o fator de atualizao monetria
conforme fundamentao.
Recolham-se a contribuio previdenciria
e o imposto de renda, na forma da fundamentao.
Custas pela R, no importe de R$ 400,00,
calculadas sobre o valor da condenao, provisoriamente
arbitrado em R$ 20.000,00, sujeitas a complementao.
Cumpra-se no prazo legal.
Oficie-se a Fazenda Nacional.
INTIMEM-SE, eis que os prazos
processuais esto suspensos nesta Vara at 14/08/2013.
Nada mais.
Curitiba, 12 de agosto de 2013.


Eduardo Millo Baracat
Juiz Titular


PODER JUDICIRIO FEDERAL
JUSTIA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO
Gab Des Bruno Losada Albuquerque Lopes
Avenida Presidente Antnio Carlos, 251 10 andar - Gab.27
Castelo Rio de Janeiro 20020-010 RJ
PROCESSO: 0000767-27.2010.5.01.0069 - RO
Acrdo
5a Turma
Recurso do reclamante. VNCULO
DE EMPREGO. GAROM EM
EVENTOS. Considerando que o
autor tinha autonomia para recusar os
chamados da r, somente
participando dos eventos quando lhe
restava tempo livre para tanto, tem-se
a eventualidade da prestao do
servio e a ausncia de subordinao
jurdica capaz de configurar o
pretendido vnculo empregatcio.
Recurso improvido.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso
Ordinrio em que so partes: RODOLFO DE OLIVEIRA, como recorrente, e
ELIANE DE FTIMA DE MEDEIROS CESAR E OUTROS, como recorridos.
Insurge-se o reclamante contra a deciso proferida pela 69 Vara do
Trabalho do Rio de Janeiro, da lavra da juza Adriana Malheiro Rocha de Lima, que
julgou IMPROCEDENTES as pretenses deduzidas na inicial. (fls. 104/105-v).
O reclamante, RODOLFO DE OLIVEIRA, apresenta suas razes de
inconformismo, s fls. 107/110, destacando que os servios realizados inseriam-se
na atividade-fim dos rus, na medida em que organizavam eventos, fornecendo
equipamentos e alimentos, bem como servios de garom, obtendo, portanto,
resultado financeiro com o trabalho por ele desempenhado.
Contrarrazes dos reclamados, s fls. 113/115, pela manuteno da
sentena.
Os autos no foram remetidos douta Procuradoria do Trabalho, por
no ser hiptese de interveno legal (Lei Complementar n. 75/1993) e/ ou das
situaes arroladas no ofcio PRT/1 Regio n 27/08-GAB, de 15/01/2008,
ressalvando o direito de futura manifestao, caso entenda necessrio.
o relatrio.
V O T O
ADMISSIBILIDADE
Por preenchidos os pressupostos legais de admissibilidade, conheo
do recurso ordinrio.
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MRITO
Do vnculo de emprego
Aduz o reclamante, na petio inicial, que foi admitido aos servios
da primeira reclamada, em 07 de maio de 2005, na funo de garom, com salrio
inicial de R$70,00 por dia laborado, elevado para R$80,00 a partir de 01/05/2006 e
para R$90,00 a partir de 01/05/2007, mantido at o trmino do contrato, ocorrido
em 22/12/2009.
Informa que no teve sua CTPS anotada, bem como pagos os
valores decorrentes do vnculo de emprego, tais como frias, 13 salrios, repouso
semanal remunerado, dentre outros.
Em defesa, a primeira reclamada nega a existncia de vnculo de
emprego, informando que ela prpria, como pessoa fsica, desenvolve a consultoria
gastronmica, de forma autnoma, na qualidade de chef em gastronomia.
Destaca que, quando era contratada, valia-se dos servios eventuais
de garons, auxiliares de cozinha e cozinheiros, contratados especial e
exclusivamente para cada evento. Informa, inclusive, que o autor somente aceitava
o convite nas ocasies em que tinha folga de seu trabalho habitual, junto
Churrascaria Santos Anjos Ltda.
Inicialmente, h que se consignar que, empregador, segundo a
dico do art. 2 da CLT, todo aquele que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio, independente
de se tratar de pessoa individual ou coletiva.
A primeira reclamada, pelo que informa na defesa, exercia atividade
econmica e se valia da prestao de servios de terceiros contratados, a fim de
desenvolver a sua atividade.
Pois bem. O autor informa que lhe prestou servios, na qualidade de
empregado, e a reclamada nega a existncia do vnculo, mas admite que,
efetivamente, utilizava-se dos servios do reclamante, quando necessrio.
Em razo disso, tem-se a inverso do nus da prova, cabendo-lhe
demonstrar que a relao havida era outra que no a de emprego, conforme se
depreende da exegese da Smula 212 do C. TST.
Vejamos o que se tem dos autos.
Em depoimento pessoal, o reclamante disse que:
(...) ficou combinado a trabalharia no evento e quando
tudo desmontado, recebia; que de janeiro a setembro,
trabalhava no mnimo em 4 eventos da r por semana,
mas de outubro at o fim do ano, trabalhava em todos
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os dias da semana; que um evento dura 6 horas; que
comeou a trabalhar em maio de 2005; que quando no
era chamado para trabalhar, s vezes ia para outro
buffet; que quando perguntado para qual, o depoente
disse inmeros; (...) que no perodo de 15/06/2008 a
28/08/2008, em que foi empregado do Bistr Pontal (fls.
18), fez pouco trabalho para as rs porque seu tempo
livre era pela manh; (...) que afirmou que no trabalhou
para a Churrascaria Santos Anjos de 2005 a 2009 porque
neste local s pelo perodo do Carnaval, em que pese
o documento aponte esta data; que era quase exclusivo
da r, que j lhe passava para quais eventos contava
com ele para trabalhar; (...) (fls. 97)
Os rus informaram que:
(...) quem fecha um buffet com o 2 ru contrata seus
servios porque faz parte do pacote; que tambm tem
esta mesma parceria com a Manso da Colina; que o 2
ru no tem empregados garons; (...) que fechado cada
evento ligava-se para o garom para confirmar sua
participao; que tem um staff em torno de 50 contatos
de garons; que de janeiro a setembro tem em mdia
um evento por semana, sendo que nem mesmo isto
acontece em janeiro e fevereiro; (...) que a diria do
garom de R$80,00; que se o reclamante pudesse ia
nos 4 eventos mensais ou poderia ir em at menos
eventos; que um evento dura 5 horas, levando em torno
de 1h para ser desmontado; que no tem garom como
empregado; (...) que a depoente que colocava o valor
da diria no envelope e a coordenadora do evento e que
os entregava ao pessoal; (...) que a coordenadora do
dia quem controla os garons. (fls. 98)
(...) que mantm contrato de prestao de servios por
escrito com a 1 r; que normalmente, fechado o pacote,
o buffet para o servio do evento o da 1 r; (...) que
no tem nenhum empregado garom; que em janeiro
tem em mdia 6 eventos mensais; que em fevereiro
normalmente no h nenhum e que numa mdia anual,
considerando os meses fracos, consegue ter 6 eventos
mensais; que pelo contrato de prestao de servios
que firmou com a 1 r de sua responsabilidade trazer
o buffet com os garons; que a coordenadora do evento
normalmente da empresa; (...) que no se preocupa
em manter o controle dos garons porque o servio da
1 r de bastante qualidade e nunca lhe deu problema;
(...) (fls. 99)
As testemunhas, trazidas pelo reclamante e pela primeira
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reclamada, assim esclareceram a questo:
(...) que conheceu o reclamante, que trabalhava como
garom, num buffet prximo a sua casa, e trabalhou um
nico dia neste local, no sabendo dizer se o reclamante
permaneceu trabalhando neste buffet; que foi o
reclamante que indicou o depoente para trabalhar como
garom na 1 r e que em julho de 2008 comeou a
trabalhar com CTPS assinada como vigilante, em
12x36h, e por isto, somente trabalhava para a 1
reclamada quando dava; que ao longo do ms
trabalhava em 8 eventos, fazendo eventos sexta e
domingo e dependendo da escala, na semana seguinte,
somente no sbado e que trabalhou em alguns eventos
s teras-feiras; que recebia por evento trabalhado,
inclusive o reclamante; que o reclamante trabalhou em
todos os eventos dos quais participou o depoente; que
eram 6 horas de evento (...) ; (...) que nunca recusou
servio, no sabendo dizer o que acontecia se algum
recusasse; (fls. 100)
(...) que empregada da r h 10 anos, na funo de
coordenadora de eventos; que responsvel pela
decorao das mesas de doces em todos os eventos e
faz a escala de garons de todos os eventos; que quem
fecha contrato com o 2 ru contrata o buffet do 1,
porque faz parte do pacote; que a 1 r responsvel
por tambm levar os garons; que a 1 r no tem
garons com CTPS assinada; (...) que liga para o
garom para saber se ele pode trabalhar no evento; que
o reclamante estava no rol de garons contactados
esporadicamente; que tem um staff de contatos de
garons de 10 a 20 e que o reclamante estava neste
ncleo de contatos; que sbado e domingo sempre h
eventos, em mdia um; que, em mdia, cada evento
demanda de 5 a 10 garons; que o garom que
trabalhava no sbado tambm pode trabalhar no
domingo e a diria de R$80,00; que a 1 r documenta
o valor e o dia trabalhado pelo garom; (...) que, salvo
engano, o reclamante foi contactado para festa em torno
de 2 anos, no se recordando de datas; que o
reclamante tinha pouca frequncia, mas a frequncia
que ele teve foi documentada; que a r perguntou se o
reclamante alguma vez apresentou justificativa de estar
ocupado em outro eventos para negar o servio, e disse
a depoente que vrias vezes; que a depoente que
comanda os garons nas festas e o pagamento era feito
aps o fim do evento; (...) que no havia contrato de
prestao de servios com os garons, tendo apenas o
contato dele; (...) (fls. 101)
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Inicialmente, dos elementos probatrios, verifica-se que, a despeito
de haver informao do autor, no sentido de que o trabalho era realizado em quase
todos os dias da semana, no h como reconhecer a veracidade das alegaes,
considerando que, por linhas transversas, disse que no era convocado a participar
de todos os eventos, na medida em que trabalhava em inmeros outros buffets
quando no era chamado pela r.
Alm disso, tambm h registrado em seu depoimento a autonomia
do trabalho. Note-se que alegou que no perodo de 15/06/2008 a 28/08/2009 fez
pouco trabalho para as rs porque seu tempo livre era pela manh. Da se
conclui que, mesmo sendo convocado pela primeira reclamada, poderia recusar o
servio, estando, portanto, a deciso de comparecer ou no aos eventos
promovidos a cargo do interessado, no caso, o reclamante.
O juzo de primeiro grau concluiu pela inexistncia do vnculo de
emprego e declarou a eventualidade da prestao de servios, e destacou:
A prova testemunhal (Sra. Sandra) foi
categrica de que telefonava para os graons, e, cabia a
estes aceitarem o servio. Ou seja, vale a repetio de que
esta dinmica de trabalho na qual o contratante depende do
aceite do contratado no se caracteriza hiptese de
subordinao jurdica. E, a incerteza do chamado, tambm
no caracteriza habitualidade. (fls. 105)
Assim, a despeito de, efetivamente, considerando a natureza dos
servios prestados na reclamada - servios de buf, a funo de garom estar
ligada atividade-fim da empresa, certo que, no caso do autor, restou
comprovado que o trabalho desenvolvido era autnomo, na medida em que
inexistente a subordinao jurdica capaz de configurar vnculo de emprego.
Conforme leciona o Professor Maurcio Godinho, in Curso do Direito
do Trabalho:
(...) A subordinao classifica-se, inquestionavelmente,
como um fenmeno jurdico, derivado do contrato
estabelecido entre trabalhador e tomador de servios, pelo
qual o primeiro acolhe o direcionamento objetivo do segundo
sobre a forma de efetuao da prestao do trabalho.
A natureza jurdica do fenmeno da subordinao hoje,
portanto, entendimento hegemnico entre os estudiosos do
direito do Trabalho. A subordinao que deriva do contrato de
trabalho de carter jurdico, ainda que tendo por suporte o
fundamento originrio a assimetria social caracterstica da
moderna sociedade capitalista.
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Castelo Rio de Janeiro 20020-010 RJ
PROCESSO: 0000767-27.2010.5.01.0069 - RO
In casu, o autor tinha autonomia para recusar os chamados da r,
tanto assim que quando havia o contato telefnico era perguntado se poderia ou
no participar do evento e, como acima destacado, somente participava quando lhe
restava tempo livre para aquele trabalho.
Portanto, ainda que existente o trabalho pessoal e remunerado,
comprovada nos autos a eventualidade do labor, bem como a ausncia da
necessria subordinao que faz configurar a relao de trabalho entre as partes.
Nego, pois, provimento, restando prejudicadas as demais matrias
recursais.
A C O R D A M os componentes da 5 Turma do Tribunal Regional
do Trabalho da 1 Regio, por unanimidade, conhecer do recurso ordinrio e
NEGAR-LHE provimento, nos termos do voto do desembargador relator.
Rio de Janeiro, 9 de Abril de 2013.
Desembargador Federal do Trabalho Bruno Losada Albuquerque Lopes
Relator
203807 6





RECORRENTE: W S R MARTINS.
Advogados: Dr. Antnio Cndido Barra Monteiro de
Brito e outros.

RECORRIDO: JONIBERTO MELO NASCIMENTO.
Advogados: Dr. Anna Faride Hage Karam Giordano e
outros.

RELAO DE EMPREGO. GAROM.
FINALIDADE DO EMPREENDIMENTO.
TRABALHO NO EVENTUAL. A
dimenso do empreendimento
econmico, sua finalidade, a
permitir fazer-se a insero
da atividade exercida pelo
Recorrido nos fins
empresariais, em um carter
de normalidade, suscitam
relevante bice ao
acolhimento da tese da
Recorrente quanto a se tratar
de simples trabalhador
autnomo. Ainda que a
atividade no fosse diria,
mas habitual, em atendimento
a necessidades regulares ante
a natureza do cometimento
empresarial.

1. RELATRIO.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de recurso
ordinrio oriundos da 10 Vara do Trabalho de Belm (PA), em que
so partes a Recorrente e o Recorrido acima especificados.

O MM. Juzo de origem, em Sentena proferida s fls.
249/266, decidiu rejeitar as preliminares de inpcia da inicial,
de impugnao ao valor da causa, impugnao aos clculos,
impugnao aos documentos juntados pelo Reclamante, rejeitar,
ainda a prejudicial de mrito de prescrio, para condenar e
obrigar parcialmente a Reclamada a pagar e a fazer ao Reclamante
o seguinte: reconhecer relao de emprego no perodo de
01/02/2004 a 30/08/2007, devendo a empresa cinco dias aps ser
intimada para tal, proceder a retificao da data de dispensa na
CTPS para a data de 30/08/2007, a funo de garom a partir de
maio/2004 e com salrio mensal a partir de maio/2004 para R$-
650,00, sob pena de multa de R$-5.000,00; 13 salrio R$-
2.417,78; FGTS sobre 13 salrio R$-193,04; frias + 1/3 R$-
4.951,83; FGTS sobre frias + 1/3 R$-396,14; FGTS R$-2.235,42;
incidncia de FGTS R$-589,57; principal Corrigido R$-7.369,61.
Calculou o valor bruto devido ao Reclamante: R$-13.522,86; FGTS
(8%) + Reflexos - Pago R$-3.414,17; juros de mora sobre
Principal R$-1.871,88; INSS devido pelo Reclamante R$-172,04;
Juros de Mora sobre FGTS R$-867,20; bruto devido ao Reclamante
R$-13.522,86; lquido devido ao Reclamante R$-13.350,82; INSS
segurado R$-172,04; INSS devido pelo Reclamado R$-18.488,93;
INSS Empresa R$-23,00 R$-517,28; INSS Pacto R$-8.163,46; INSS
encargo R$-9.808,19; outros dbitos R$-18.488,93; total devido
ao INSS R$-18.660,97; total Parcial 32.011,79. Custas pelo
Reclamado R$-488,18; total devido pelo Reclamado (1+2+3+4) R$-
32.499,97. Julgou improcedentes os demais pedidos. Atribuiu
custas pela empresa no importe de R$-488,18, sobre o valor da
condenao de R$-32.011,79.

Recorre a Reclamada, s fls. 292/317. Impugna a r.
Sentena quanto ao afastamento da prescrio bienal e
quinquenal, esta relativa aos encargos previdencirios; ao
reconhecimento da relao de emprego; aplicao da multa por
embargos declaratrios e incidncia previdenciria por todo o
pacto. Pede a excluso da condenao dos juros e multa sobre o
INSS, arguindo que o fato gerador da obrigao tributria (INSS)
seria o do pagamento dos crditos ao Reclamante. Sobre os
clculos previdencirios alega que foram gerados em duplicidade.
Impugna ainda, a condenao multa pela no retificao da
CTPS, postulando, alternativamente, a reduo de seu valor.

H contrarrazes s fls. 324/342.

Os presentes autos no foram encaminhados ao
Ministrio Pblico do Trabalho, por no se enquadrar o presente
caso nas hipteses do art. 103, do Regimento Interno deste
Tribunal.

2. FUNDAMENTAO.

2.1. CONHECIMENTO.

Conheo do recurso porque atendidos os pressupostos
de admissibilidade: adequado, tempestivo, est subscrito por
advogado habilitado nos autos (fls. 59/60) cujo preparo foi
efetuado s fls. 318/319.

2.2. OBJETO DO RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA.

2.2.1. Afastamento da prescrio bienal.

A Recorrente suscita a prescrio bienal ou
quinquenal e para tal diz que tendo o Reclamante trabalhado no
perodo de 01.02.2004 a 08.05.2004, resta fulminado todo e
qualquer direito.

Por outro lado, lembra ter arguido tambm a
prescrio quinquenal a atingir direito anterior a 01.10.2004,
pois, a presente reclamao foi ajuizada em 01.10.2009.

Acrescenta que, diferentemente do entendimento do
Juzo de Primeiro Grau, este, ao reconhecer relao de emprego a
partir de fevereiro de 2004 e proceder retificao na CTPS do
obreiro na funo de garom, a partir de maio de 2004, at
30/08/2007, a prescrio quinquenal deve ser aplicada sob pena
de violao Smula 308 do Col. TST.

Expe que o ajuizamento de demanda interrompe o prazo
prescricional para aplicao da prescrio bienal. No caso em
tela, em sua verso, ao ingressar com a presente ao, o
Recorrido j havia anteriormente intentado outra ao, vindo, na
audincia inaugural, a requerer a desistncia do feito, conforme
documento, de modo que afastado estaria, to somente, o risco da
prescrio bienal em relao aos pedidos contidos naquela
primeira ao, iniciando-se novo binio a partir da extino do
processo sem julgamento do mrito, pela desistncia, mas a
prescrio quinquenal deveria ser contada a partir da nova ao.

Argumenta que isto o que prescreve a Smula 268 do
Col. TST e assim, contando-se o quinqunio imediatamente
anterior ao ajuizamento da nova ao, o Recorrido s pode
pleitear crditos a partir de 30/09/2004.

A Recorrente assevera ento que, ato contnuo,
deveriam ser excludas frias, gratificaes natalinas, dentre
outros pedidos. E inclusive, conforme alega, tal fora objeto de
embargos de declarao, eis que, na primeira planilha de
clculos, fora levado em considerao perodo anterior ao
comando da sentena que reconhece a relao de emprego como
garom a partir de abril de 2004.

Diz que nas planilhas os clculos se fazem a partir
de fevereiro de 2004 a incluir, deste modo, parcelas pagas e o
clculo abate o valor, mas considera salrio de R$-650,00, em
flagrante equvoco, pois, a deciso cristalina no sentido de
determinar o salrio a partir de abril de 2004.

Por fim, aduz que se verifica tal situao em todas
as verbas (frias, 13 salrio e FGTS) e que o Recorrido pedira
demisso daquele contrato em que trabalhou como recepcionista e
percebeu seus haveres a contento, consoante TRCT anexado aos
autos e est devidamente recolhido o FGTS de todo o perodo.

Primeiramente, quanto a no haver prescrio a ser
declarada face a ao anteriormente proposta pelo Recorrido,
este relator j se posicionou de modo a entender que somente a
prescrio bienal estaria afastada. No entanto, ante
entendimento desta E. Primeira Turma, revejo tal posicionamento
primitivo e concluo por no ter razo a Recorrente.

No h mesmo, assim agora entendo, como no se
estender os efeitos interruptivos da prescrio sua modalidade
quinquenal. No h como se estabelecer tal diferenciao que no
est prevista no ordenamento. O teor da Smula 268 do Col. TST
no autoriza, data venia, a interpretao defendida pela
Recorrente.

Quanto aos demais aspectos relacionados com os
clculos que estariam exorbitando do comando sentencial, no
vejo como possa prosperar o inconformismo.

A Recorrente reitera, pura e simplesmente, razes
expostas em seus embargos de declarao. Verifico a planilha de
clculos e no constato os desacertos arguidos, conforme j
refutado na r. sentena de embargos de declarao.

Nada a prover.

2.2.2. Prescrio quinquenal relativa aos encargos
previdencirios.

Quanto aos encargos previdencirios, diz a Recorrente
que se teria operado a prescrio. No seu entender, embora
exista norma legal estabelecendo o prazo de dez anos para o
rgo arrecadador apurar e constituir seus crditos e outros dez
anos para a cobrana destes mesmos crditos, nos termos dos
artigos 45 e 46 da lei ordinria 8.212/91, tal prazo seria
inaplicvel, por inconstitucionalidade do dispositivo legal
citado, j que, ainda no entender da Recorrente, somente a lei
complementar pode dispor sobre prescrio e decadncia
tributria, nos termos do artigo 146, III da Constituio
Federal de 1988.

Analiso.

Em verdade, a inconstitucionalidade dos referidos
dispositivos legais j foi declarada pelo Excelso STF, que
editou a Smula Vinculante n 08, de 20/06/08, tendo os artigos
45 e 46 da Lei 8.212/91, inclusive, sido revogados pela Lei
Complementar n 128, de 19/12/08.

Contudo, consoante precedente desta E. Turma (Acrdo
TRT 8 1 T / ED-RO 01416-2007-012-08-00-6), da lavra do Des.
Marcus Losada, o prazo prescricional e decadencial para a
cobrana das contribuies previdencirias, em casos de
reconhecimento do vnculo empregatcio, comea a fluir somente a
partir de seu reconhecimento e, portanto, apenas com o trnsito
em julgado da deciso.

Em sendo assim, nego provimento.

2.2.3. Reconhecimento da relao de emprego.

A empresa Recorrente manifesta sua irresignao com a
r. sentena que reconheceu vnculo empregatcio com o Recorrido,
na funo de garom, por perodo sem registro em carteira.

Diz a Recorrente que o Recorrido fora contratado como
recepcionista, no garom, em 01.02.2004, no restaurante que
oferece buffet por peso, a funcionar somente na hora de
almoo.

Refere-se ao desate laboral motivado pelo
trabalhador, atravs de pedido de demisso aceito e quitado.

Aduz que, a partir de maio de 2005 prestou servios
espordicos em ocasies em que o corpo de garons no dava conta
do servio e que o salrio jamais poderia ser aquele tpico do
trabalhador autnomo, com caracterstica eventual e autnoma dos
servios prestados.

A Empresa se reporta tambm a inmeros documentos a
demonstrar que se tratava de garom autnomo a oferecer servios
a inmeras casas de recepes, a fazer servios prprios em
casas de particulares por ocasio de aniversrios, festas,
churrascos, fato reconhecido a quando da manifestao sobre os
documentos e que esto suscitados na ata de audincia.

Creio oportuno transcrever os fundamentos do MM.
Juzo de Primeiro Grau:

Diz o reclamante que comeou a trabalhar como
garom em
05/11/2003 at 30/08/2007, porm sua CTPS s foi
anotada no perodo de 01/02/2004 a 08/05/2004 e
ainda na funo de
recepcionista.
A reclamada informa que conforme a demanda, lana
mo em contratar garons eventuais, conhecidos como
extras, para finais de semana, pois oferece seus
servios a inmeras casas de eventos, clubes,
buffets da cidade, festas particulares, dentre
outros, portanto no h relao de emprego.
Ao ser interrogado, relatou o reclamante que aps a
baixa na CTPS continuou trabalhando como garom
extra, quatro a cinco vezes por semana, sendo
chamado por telefone assim que clientes contratavam
a reclamada para eventos em diversos
estabelecimentos, recebendo 25 por evento de caf
da manh, 30 almoo e 35 para jantares.
Disse ainda que havia uma escala e quando no
estava trabalhando para a reclamada, trabalhava
para terceiros, mas diante do vnculo que tinha com
a empresa, dava a preferncia a mesma. Ao final
relatou que recebia de 600 a 700 reais por ms e
deixou o emprego, pois arranjou outro.
A proprietria da empresa relatou (verso de folhas
246) que o reclamante passou a lhe prestar servios
eventuais a partir do segundo semestre de 2005,
como garom, que sua atividade fim o ramo de
restaurantes, sendo que chamava esporadicamente o
autor, acreditando que a ltima vez foi no incio
de 2007.
Disse ainda que jamais ligam para os garons
extras, mas sim eles que ligam em busca de
trabalho e no tem garom
empregado exclusivamente para trabalhar em eventos.
A tese da empresa no vinga.
A testemunha patronal (fl. 247), disse tudo ao
contrrio da proprietria: que existe uma escala
uma semana antes do evento; que algumas vezes ligam
para os garons extras; que a empresa possui um
departamento de eventos, inclusive gerente do
mesmo junto com outros e finalmente que a empresa
possui funcionrios escalados exclusivamente para
os eventos.
V-se que se trata de atividade permanente e
lucrativa da reclamada.
Ainda, a testemunha no soube informar quando o
reclamante comeou como garom.
A testemunha arrolada pelo reclamante trabalhou
como garom de 08/2002 a 06/2007, tendo trabalhado
junto com o mesmo em diversos eventos, sendo que
eram chamados pelos chefes desses eventos.
J apreciei a matria na qualidade de juiz
convocado ao segundo grau, nos autos do Processo
1243/2008 e l como aqui a situao a mesma e me
permite repetir.
Convm ressaltar que para a caracterizao da
relao de emprego, o elemento exclusividade no
essencial, bastando que as atividades desenvolvidas
no sejam concomitantes.
Alm disso, diante da escassez de emprego e a baixa
remunerao dos trabalhadores brasileiros,
especialmente os que labutam na regio Norte,
vital que o trabalhador para seu sustento pessoal e
familiar, acabe desempenhando diversas tarefas,
como medida de sobrevivncia.
Fora das hipteses da negociao habitual e do ato
de concorrncia, prejudiciais ao empregador, no h
na nossa legislao trabalhista nada que diga
respeito proibio de o empregado prestar
servios a outra empresa:
Logo, permitido ao empregado ter mais de um
emprego, ou mesmo exercer, nas horas de folga de um
dado emprego, uma atividade por conta prpria, o que
at normal hoje em dia, quando os baixos salrios
obrigam o empregado a buscar outras fontes de
rendimentos. Essas atividades, desde que no
concorram com a do empregador, nem importem prejuzo
ao servio, no constituem justa causa (in A Justa
Causa no Direito do Trabalho, Domingos Svio
Zainaghi, 2 Edio, Malheiros Editores, pg. 79).
Assim, o empregado pode manter outro contrato de
trabalho, como se depreende do artigo 138 da
Consolidao das Leis do Trabalho: Artigo 138.
Durante as frias, o empregado no poder prestar
servios a outro empregador, salvo se estiver
obrigado a faz-lo em virtude de contrato de
trabalho regularmente mantido com aquele.
A exclusividade no requisito para a
caracterizao do contrato de trabalho, conforme
preleciona Srgio Pinto Martins:
lcito ao empregado ter mais de um emprego, pois
no h proibio na lei. Aquilo que no proibido
permitido. O fato de o empregado ter mais de um
emprego no ser motivo para caracterizao da falta
de negociao habitual. comum um empregado exercer
certa atividade durante o dia e noite exercer
atividade de professor. Se no h relao entre as
atividades, no se pode falar em justa causa. O
empregado s estar proibido de exercer outra
atividade se assim for estabelecido no contrato de
trabalho, hiptese em que o empregador exigir
exclusividade na prestao de servio do
trabalhador. (in Justa Causa, Srgio Pinto
Martins, Editora Atlas, 2005, pg. 76)
Feita esta distino, vejamos o que foi colhido nos
autos.
Pelo conjunto probatrio se extrai que a empresa
mantm um departamento de eventos (inclusive com
propaganda em seu site na internet), ocorrendo
vrios eventos por semana, havendo aumento de
demanda em pocas festivas; assim contratavam
garons extras, que executavam os mesmos servios e
tarefas dos garons constantes em seu quadro
funcional.
A questo da eventualidade, entendo que a mesma no
temporal, mas sim atinente aos fins da empresa,
que como consta em seu site tem departamento
prprio para eventos e com funcionrios exclusivos
para esse fim, como relatou a testemunha.
Tanto que assim conta em seu site
(http://www.pommedor.com.br/interna.php?ACAO=evento
s):
A diviso de Eventos e Recepes do Pomme DOr,
atravs da melhor equipe de profissionais do
mercado, oferece aos seus clientes dois excelentes
locais, para a realizao de todos os tipos de
eventos. Tambm organiza, planeja e realiza,
aqueles programados para qualquer local externo,
como centros de convenes, clubes,autarquias,
empresas e residncias.
Eventual e autnomo um garom, por exemplo, que
chamado para trabalhar em um batizado de uma
criana de determinada famlia, prestando o labor
em poucas horas e aps recebe a diria, sendo que a
famlia contratante no explora o ramo de
restaurantes e de eventos.
Outra situao bem diferente acionar um garom
vrias vezes por semana, durante mais de quatro
anos, justamente para laborar em sua atividade fim,
lucrativa e integrante do seu rol de servios aos
clientes.
Dispe o artigo 3 da CLT que "Considera-se
empregado toda pessoa fsica que prestar servios
de natureza no eventual a empregador, sob a
dependncia deste e mediante salrio".
Assim, nos termos do dispositivo supracitado,
identifica-se como empregado, ou seja, sujeito de
uma relao de trabalho subordinada, protegida pelo
Direito do Trabalho, todo aquele que laborar
preenchendo os requisitos do citado dispositivo,
quais sejam: pessoalidade na prestao dos
servios, no-eventualidade, subordinao e
remunerao.
Contudo, dentre esses requisitos h um que se
evidencia como trao diferenciador dos demais tipos
de contratos. O
doutrinador Maurcio Godinho Delgado, na obra Curso
de Direito do Trabalho, 5 ed., So Paulo: Ed. Ltr,
2006, pgina 301, discorre a esse respeito:
No obstante a relao de emprego resulte da
sntese indissolvel dos cinco elementos ftico-
jurdicos que a compem, ser a subordinao, entre
todos esses elementos, o que ganha maior
proeminncia na conformao do tipo legal da
relao empregatcia. De fato, a subordinao que
marcou a diferena especfica da relao de emprego
perante as tradicionais modalidades de relao de
produo que j foram hegemnicas na histria dos
sistemas socioeconmicos ocidentais (servido e
escravido). Ser tambm a subordinao o elemento
principal de diferenciao entre a relao de
emprego e o segundo grupo mais relevante de
frmulas de contratao de prestao de trabalho no
mundo contemporneo (as diversas modalidades de
trabalho autnomo).
Assim, a subordinao jurdica tem sido destacada
na doutrina e jurisprudncia trabalhista como o
principal elemento de distino entre trabalho
autnomo e o celetizado. No contrato de trabalho, a
subordinao jurdica est relacionada ao poder de
direo, comando, controle e aplicao de
penalidade pelo empregador.
Ensina Dlio Maranho, na obra Instituies de
Direito do Trabalho, volume 1, 21 edio, So
Paulo: Ed. Ltr, 2003,pgina 243, que "a situao de
subordinao fonte de direitos e deveres para
ambos os contratantes". Acrescenta ainda: (...)
Seja qual for a forma do trabalho subordinado,
encontram-se, mais ou menos rigorosamente,
exercidos de fato, mas sempre,
potencialmente,existentes, os seguintes direitos do
empregador: a) de direo e de comando, cabendo-lhe
determinar as condies para a utilizao e
aplicao concreta da fora de trabalho do
empregado, nos limites do contrato; b) de controle,
que o de verificar o exato cumprimento da
prestao de trabalho; c) de aplicar penas
disciplinares, em caso de inadimplemento de
obrigao contratual.
No presente caso, resta evidenciado que o autor
laborou por longos anos, pouco importando se nos
dias de folga ou quando no era chamado pela
empresa, prestava servios a terceiros.
Informa-se que eventual seria o trabalhador
contratado para a realizao de tarefas no
includas no rol das atividades fins (normais) da
empresa, de modo espordico ou de durao estreita.
H de se adotada no presente caso, a denominada
"teoria da descontinuidade", que se tem entendido a
"descontinuidade"(vide Introduo ao Direito do
Trabalho, de Maurcio Godinho Delgado) como a no-
permanncia em uma organizao com nimo
definitivo, um trabalho fracionado no tempo, de
carter espordico e disperso, com rupturas e
espaamentos temporais significativos com respeito
ao tomador de servios examinado. Dicotmico em
relao a uma das singularidades - o trato
sucessivo - do contrato individual de trabalho
consoante definido no art. 442 da CLT. Esta a
caracterizao doutrinal respaldada na teoria em
epgrafe e que norteia a exegtica dos pressupostos
da relao de emprego.
Logo, h forte indcio da relao empregatcia
entre ambos, estando caracterizada a subordinao,
um dos requisitos do art. 3 da CLT. Ademais, em
tais atividades, at por sua regulamentao legal,
no se admite meros prestadores de servio, estando
aqui, tambm, mais um dos elementos configuradores
da relao empregatcia entre as partes, a no-
eventualidade na prestao dos servios, pois
inerente a atividade-fim da recorrida.
Em situao similar esta Corte j apreciou a
matria:
ACRDO TRT 8 - 1 T/ RO 00280-2008-007-08-00-2
RECORRENTE: W S R MARTINS
RECORRIDO: DANIEL DO ROSRIO QUEIROZ
VNCULO DE EMPREGO - RECONHECIMENTO DA PRESTAO DE
SERVIOS - NUS DA PROVA - RECLAMADA. Tendo a
reclamada negado vnculo de emprego e reconhecido a
prestao de servios, atrai para si o nus de
provar o fato modificativo do direito alegado pelo
reclamante, consoante preconiza o art. 818 da CLT.
No se desvencilhando de maneira satisfatria de tal
encargo, impe-se a manuteno da sentena que
declarou a existncia do vnculo empregatcio.
Recurso ao qual se nega provimento.
Do voto do ilustre Desembargador Relator, destaco:
No se conforma a reclamada com a deciso de
primeiro grau, que reconheceu a existncia de
vinculo de emprego com o reclamante.
Afirma, em resumo, que no esto presentes os
requisitos essenciais para caracterizao de vnculo
empregatcio entre as partes, da porque necessria
a reforma da deciso recorrida.
Alega, ainda, que restou incontroverso que o
reclamante s comparecia eventualmente nos eventos
da reclamada por ocasio das festas, que geralmente
ocorrem nos finais de semana, e que, dependendo da
demanda, lana mo da contratao de eventuais
profissionais conhecidos como extra, fim de
semana, ou seja, aqueles que oferecem seus servios
a casas de eventos, clubes, buffets, festas
particulares, fazendo da profisso um bico.
Por fim, salienta que restando demonstrado a
natureza eventual, inexistncia de subordinao,
inexistncia de salrio, deve ser reformada a
deciso recorrida.
Analiso.
Ora, como bem observou a deciso recorrida, a partir
do momento em que a reclamada negou o vnculo de
emprego, mas admitiu a relao de trabalho, dito
como autnomo e eventual, atraiu para si o nus da
prova desse fato modificativo, do qual no se
desincumbiu.
Esclareo que a reclamada a maior empresa de
buffet de Belm, seja atendendo em seus
estabelecimentos, seja em qualquer local contratado
pelo cliente, sendo certo que em sua prpria casa de
recepo, recentemente adquirida, fato pblico e
notrio nesta cidade, no existem datas disponveis
para a realizao de festas, o que me concluir que a
demanda pelos servios da reclamada considervel,
o que s confirma a necessidade da reclamada de
provar a alegada eventualidade na prestao do
trabalho do reclamante, pois induvidoso que a
empresa precise de garons para bem desempenhar suas
atividades.
Assim, dispensvel que o reclamante produzisse
alguma prova para confirmar a existncia da relao
de emprego, haja vista que o nus, pelas razes que
j apontei, era da reclamada, do qual, repito, no
se desvencilhou.
Mesmo que o reclamante no trabalhasse todos os dias
da semana, a relao de emprego pode ser confirmada,
at porque nada impede que o empregador utilize o
trabalho do empregado por algumas horas ou por
alguns dias, inclusive o que possibilitaria o
ajuste, expresso, de remunerar as horas trabalhadas.
Registro, por oportuno, que o fato do reclamante
eventualmente ter prestado servios de garom para
terceiros, em nada modifica a situao, uma vez que
a exclusividade no requisito essencial para a
configurao da relao de emprego.
Por essas razes, nego provimento ao recurso da
reclamada.
Desembargador Federal do Trabalho Marcus Losada
Relator.
O Direito do Trabalho informado por princpios
que tentam igualar a situao das partes adversas
na relao capital-trabalho, uma vez que
sabidamente o empregado sempre a parte mais
fraca, por ser o hipossuficiente nessa relao.
Ento,qualquer ato da parte economicamente mais
estvel, ou seja, do empregador, que venha de
encontro aos ditames preceituados nas normas
laborais devem encontrar no Poder Judicirio uma
verdadeira barreira, ou melhor, um repulsor.
Assim entendido, contratos de prestao de
servios, tentam desnaturar a verdadeira relao de
emprego, no devem jamais encontrar abrigo no Poder
Judicirio Trabalhista, mormente se o labor
desenvolvido pelo trabalhador for prestado dentro
do campo de abrangncia da finalidade precpua da
empresa.
Diante disso, nem se alegue que o contrato de
prestao de servios fora conseguido sem qualquer
vcio na vontade de qualquer das partes
(consensual, livre e espontnea vontade) e que ele
tem validade jurdica, na forma preceituada no
artigo 104 do Cdigo Civil, pois, para o direito do
trabalho, a relao de emprego inafastvel.
Ainda, para a Justia do Trabalho, no so apenas
os vcios de consentimento na consecuo do
contrato que teriam, ainda que em tese, o condo de
desnaturar as clusulas acordadas, mas sim, a
conjugao e anlise de vrios outros elementos de
ordem ftica (artigo 3, CLT), como dito alhures,
uma vez que o contrato de trabalho um contrato
realidade e o princpio da primazia da realidade
um norte a sempre ser seguido.
Portanto presentes os pressupostos dos arts. 2 e
3 da CLT, uma vez que a reclamada beneficiava-se
do trabalho despendido pelo reclamante, na medida
em que os servios prestados estavam diretamente
ligados atividade-fim da empresa.
Nesse diapaso, entendo que o reclamante se
desincumbiu do nus da prova, nos termos dos arts.
818 da CLT e 333, I, do CPC, razo pela reconheo
que aps a baixa na CTPS passou a trabalhar como
garom at 30/08/2007. Entendo ainda que no restou
provado qualquer labor antes da assinatura da CTPS.
Assim, determino que seja retificada a data de
dispensa posta na CTPS para constar a data de
30/08/2007, bem como que seja retificada a funo a
partir de maio/2004 como garom. Ainda, fixo o
salrio em R$-650,00 por ms, pois o autor informou
que recebia de 600 a 700 reais por ms.

No vejo razes factuais e jurdicas que me devam
conduzir a concluso diversa do Juzo a quo.

Em primeiro lugar, vejo que, inevitavelmente, a
dimenso do empreendimento econmico, sua finalidade, a permitir
fazer-se a insero da atividade de garom, desempenhada pelo
Recorrido, nos fins empresariais em um carter de normalidade,
suscitam um primeiro e relevante bice a se acolher a pretenso
da Recorrente quanto, em sua verso, tratar-se de trabalhador
autnomo.

A existncia de recibos de prestao de servios a
terceiros, por sinal, o que confessado pelo obreiro em seu
interrogatrio, como adequadamente enfrentada pelo magistrado
sentenciante, no pode, neste contexto, vir a constituir fato
impeditivo ao reconhecimento do vnculo. Em sntese, como bem
fundamentado com transcries doutrinrias e jurisprudenciais,
no h se exigir exclusividade do labor se compatveis os
horrios e na inocorrncia de impedimentos outros de ordem
legal.

Atenho-me, outrossim, a precedente desta E. Turma em
Acrdo da lavra do Desembargador Marcus Maia, transcrito na r.
Sentena, em que bem focalizada a circunstncia de ser a
Recorrente dotada de departamento de eventos, com
disponibilizao de profissionais para esse fim. Quanto a no
poder ser atividade cotidiana, mas de mltiplas ocasies
semanais, como lanado no pr-citado Acrdo, a legislao
trabalhista prev o assalariamento por hora de labor.

Creio que seriamente comprometedor da tese defendida
pela Recorrente ainda o descompasso ou a incoerncia entre o
que declarou o preposto da empresa, no interrogatrio, e o
depoimento de sua testemunha quanto a no dispor de garons
exclusivos para trabalhar em eventos. Aps a negativa da
proprietria, a testemunha diz que existem funcionrios
escalados somente para os eventos. E h outra divergncia
quando a proprietria declara que so os garons que ligam na
segunda-feira solicitando servios no decorrer da semana e a
testemunha da empresa afirma que a empresa faz uma programao
e geralmente escala os garons, uma semana antes, e algumas
vezes liga diretamente para os garons; que chamam mesmo os
garons que faltam.

Ademais, na sustentao da assertiva de que se
tratava de contrataes eventuais de garom extra, competia
Recorrente comprovar as ocasies todas da prestao dos
servios, de modo a convencer o Juzo dessa eventualidade o que,
insisto, j se torna difcil quando os fins normais do
empreendimento econmico sugerem tratar-se de labor habitual.

Mantenho a r. sentena.

2.2.4. Multa por embargos declaratrios.

Diz a Recorrente que o Juzo deixou de enfrentar as
questes trazidas em seus embargos de declarao e lhe imps
multa de 20% sobre o valor da causa por entender protelatrios
os embargos.

Acrescenta que h violao ao art. 538, pargrafo
nico do CPC e art. 897-A da CLT, haja vista que os embargos no
poderiam ser considerados protelatrios, eis que, analisados
devidamente, concluiriam por excluir INSS ENCARGOS duplamente
cobrado e enfrentariam, face a omisso, a questo suscitada na
defesa relacionada com a prescrio quinquenal e recolhimento
previdencirio (aplicao da Smula 368 do C. TST, juros e
multa), pontos em que a r. sentena fora silente.

Faz aluso a pontos em que pedia a manifestao do
Juzo.

De todos os pontos suscitados pela Recorrente como
omissos ou contraditrios na apreciao do Juzo a quo, vejo
apenas um que, se no esteja a revelar, propriamente,
posicionamento omisso do Juzo de Primeiro Grau, bem poderia
merecer mesmo um esclarecimento em torno do contido nos clculos
de liquidao que integram a r. sentena.

que a Recorrente, em sua defesa, fl. 190, em caso
de condenao, pugna por ser determinada reteno de descontos
previdencirios e fiscais incidentes apenas sobre verbas
remuneratrias, e ainda, postula expressa manifestao do Juzo
quanto a deciso do Plenrio do STF no sentido de ser editada
smula vinculante a determinar no caber Justia do Trabalho
estabelecer, de ofcio, dbito de contribuio social para com o
INSS com base em deciso que apenas declare a existncia de
vnculo empregatcio.

Defende a Recorrente o entendimento de que, com base
em deciso do Excelso Pretrio, proferida em recurso
extraordinrio interposto pelo INSS contra deciso do Colendo
Tribunal Superior do Trabalho, os descontos previdencirios
incidem apenas sobre verbas decorrentes de sentena
condenatria, com fulcro em regra constitucional de competncia
contida no inciso VIII do art. 114 da Constituio da Repblica.

Na r. sentena, o Juzo, tal qual justifica no
julgamento dos embargos de declarao, assinala determinao de
observncia, quanto aos recolhimentos previdencirios, do art.
26 da Lei n 11.941/2009.

Ocorre que nos clculos se observa estarem aferidas
as contribuies previdencirias desde o perodo reconhecido
como de relao de emprego a incidirem sobre o salrio fixado, o
que, a meu sentir, estava a viabilizar, seno o saneamento de
omisso, esclarecimentos melhores acerca do posicionamento
adotado na r. sentena.

Colho no magistrio de Luiz Guilherme Marinoni e
Daniel Mitidiero
1
o seguinte:

O recurso manifestante protelatrio aquele que
tem por escopo unicamente retardar o andamento do
processo. O Superior Tribunal de Justia tem
entendimento no sentido de que no se considera
recurso manifestamente protelatrio recurso em tese
cabvel pela legislao vigente (STJ, 6 Turma,
Resp 215.418/SP, rel. Min. Vicente Leal, j. Em
16.05.2000, DJ 29.05.2000, p. 194). Ainda, que
embargos de declarao manifestados com notrio
propsito de prequestionamento no tm carter
protelatrio (Smula 98, STJ). No pode ser
considerado protelatrio o recurso interposto para
esgotar a instncia ordinria, objetivando o acesso
s instncias extraordinrias, j que a o intuito
do recorrente passa ao largo de unicamente retardar
o andamento do processo.

Embora sabidamente no esteja o Juzo obrigado a
responder exaustivamente todas as questes suscitadas pela
parte, creio que, neste aspecto analisado, bem caberia nos
embargos de declarao explicitao em torno da incidncia das
contribuies previdencirias sobre perodo contratual
reconhecido na r. sentena, ainda mais, quando assim deliberado
de ofcio pelo Juzo.

Creio que, por este detalhe ora enfocado, ainda que
rejeitados os embargos de declarao, no se devesse aplicar a
sano ora questionado pela Recorrente.

Dou provimento ao apelo para excluir da condenao a
multa de R$-5.627,99 imposta na r. sentena proferida em
embargos de declarao.

2.2.5. Incidncia previdenciria por todo o pacto.

A Recorrente aqui alega que a r. sentena calculou o
INSS de todo o pacto, inclusive, em duplicidade e ainda
considerou juros e multa utilizando de outra denominao (INSS
ENCARGOS), INSS PACTO.

Acrescenta que a r. sentena reconheceu o vnculo de

1 MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo De Processo
Civil Comentado artigo por artigo. So Paulo, Editora dos Tribunais.
p. 551
emprego, no obstante o STF tenha editado smula vinculante n 8
declarando a inconstitucionalidade dos artigos 45 e 46 da Lei n
8.212/91.

Expe ainda que a deciso vem infringir o disposto na
Smula 368, I, do Colendo TST, a proclamar que a Justia do
Trabalho somente competente para determinar os recolhimentos
das contribuies previdencirias referentes s parcelas
pecunirias que sejam objeto da condenao e nada alm disso.

Quanto s contribuies sobre todo o pacto, ainda que
sensvel este relator quanto ciznia jurisprudencial sobre o
tema, mantenho posicionamento j defendido anteriormente, do
seguinte teor:

Dou razo Recorrente.

E o fao na observncia da jurisprudncia recente do
Col. TST, da lavra do Ministro Walmir Oliveira da Costa, ainda
mais, por se referir e solidificar o posicionamento em Acrdo
do Supremo Tribunal Federal lidos na ntegra por este relator
atravs dos sites do TST e STF. O Acrdo do STF, sem dvida,
chancela a Smula 368, I, do TST em sua atual redao, verbis:

I - A Justia do Trabalho competente para
determinar o recolhimento das contribuies
fiscais. A competncia da Justia do Trabalho,
quanto execuo das contribuies
previdencirias, limita-se s sentenas
condenatrias em pecnia que proferir e aos
valores, objeto de acordo homologado, que integrem
o salrio de contribuio.

No desconheo, data maxima venia, ser questionvel
a restrio assinalada na Smula s sentenas condenatrias em
pecnia, ante o pargrafo nico do art. 876 da CLT, com a
redao da Lei n. 9.958, de 12.1.2000, no que considero
pondervel fundamento em contrrio.

Neste ponto, vale recordar que a Smula teve uma
redao abrangente das parcelas integrantes do salrio de
contribuio pagas em virtude do contrato ou emprego reconhecido
em juzo ou decorrentes de anotao da carteira de trabalho.

Tal redao, como est referido no voto do Min.
Menezes Direito relativo ao Acrdo invocado pelo Ministro
Walmir, em seu voto no TST, remonta Resoluo n 125/2005 do
Col. TST.

Restou, pois, superada pelo entendimento restritivo
do texto atual da Smula.

Acontece que, como sinalizado, o entendimento contido
na Smula, em sua redao atual, restou chancelado pela
composio plena do Supremo Tribunal Federal no Recurso
Extraordinrio 569.056-3 PAR, da lavra do Ministro Menezes
Direito, ao proclamar o Excelso Pretrio que o verbete do
Tribunal Superior do Trabalho, na verso final - porque a
primitiva era mais abrangente, harmnico com a Constituio
Federal.

Vale transcrever o que diz o Ministro Walmir no AIRR
N TST-AIRR-160740-36.2005.5.02.0046, de 16/03/20011 (site do
TST, acesso a 04/08/2011):

O STF tambm decidiu, unanimidade, editar Smula
Vinculante determinando que no cabe Justia do
Trabalho estabelecer, de ofcio, dbito de
contribuio social para com o Instituto Nacional
do Seguro Social (INSS) com base em deciso que
apenas declare a existncia do vnculo
empregatcio.

E, na verdade, em consulta ao site do STF para a
leitura do Acrdo citado, v-se que ficou aprovada a smula
que, conforme esclareceu o relator Menezes Direito, est na
prpria ementa. A ementa a seguinte:

Recurso extraordinrio. Repercusso geral
reconhecida. Competncia da Justia do Trabalho.
Alcance do art. 114, VIII, da Constituio Federal.
1. A competncia da Justia do Trabalho prevista no
art. 114, VIII, da Constituio Federal alcana
apenas a execuo das contribuies previdencirias
relativas ao objeto da condenao constante das
sentenas que proferir. 2. Recurso extraordinrio
conhecido e desprovido.

Com estes fundamentos que dou provimento ao apelo
para excluir da condenao as contribuies previdencirias
calculadas e decorrentes, pura e simplesmente, do reconhecimento
do vnculo empregatcio.

2.2.6. Juros e multa sobre o INSS.

A Recorrente alega que a cobrana de juros e multa
pelo atraso no pagamento das contribuies previdencirias
somente possvel, como o prprio nome indica, quando o
empregador no vem a pagar os valores principais do INSS no
prazo legal.

Refuto as assertivas da Recorrente com os precedentes
desta E. Turma, do seguinte teor:

Conforme a legislao previdenciria (arts. 35 e 43,
2 e 3, da Lei n 8.212/1991 e arts. 103 e 104 da IN MPS/SRP
n 971/2009), a contribuio previdenciria apurada ms a ms
sobre o valor histrico da parcela deferida, ou seja, valor
ainda no acrescido da correo monetria e dos juros de mora.
Como o fato gerador da contribuio ocorre na data da prestao
do servio, se a parcela previdenciria no foi recolhida na
poca prpria ser acrescida de juros e multa, pois evidente o
atraso do recolhimento, que somente ser efetivado com a
liquidao da deciso exequenda, quando ser conhecido o valor
total devido. Desta forma, em estrita observncia legislao
previdenciria (artigos 35 e 43, 2 e 3, da Lei n
8.212/1991 e artigos 103 e 104 da Instruo Normativa MPS/SRP n
971/2009), a contribuio previdenciria, se no recolhida no
prazo, deve ser acrescida de juros e multa.

A matria conhecida desta E. Turma, como se v do
Acrdo TRT/1T/AP 00023400-31.2007.5.08.008 da lavra da
Excelentssima Desembargadora Federal do Trabalho Suzy Elizabeth
Cavalcante Koury, proferido em 01.7.2010. Cito ainda, no mesmo
sentido, o Acrdo TRT/1T/AP 00080-2007-003-08-00.3 da lavra da
Excelentssima Desembargadora Federal do Trabalho Rosita de
Nazar Sidrim Nassar, proferido em 07.12.2009.

Os pargrafos 2 e 3 do art. 43 da Lei n 8.212/1991
estabelecem o momento de ocorrncia do fato gerador da
contribuio; que a apurao desta ser ms a ms com relao
ao perodo da prestao do servio, com os acrscimos legais
moratrios vigentes; e que o recolhimento deve ser efetuado no
mesmo prazo em que devam ser pagos os crditos encontrados em
liquidao de sentena.

Art. 43
2 Considera-se ocorrido o fato gerador das
contribuies sociais na data da prestao do
servio.(Includo pela Lei n 11.941, de 2009).
3 As contribuies sociais sero apuradas ms
a ms, com referncia ao perodo da prestao de
servios, mediante a aplicao de alquotas,
limites mximos do salrio-de-contribuio e
acrscimos legais moratrios vigentes
relativamente a cada uma das competncias
abrangidas, devendo o recolhimento ser efetuado
no mesmo prazo em que devam ser pagos os crditos
encontrados em liquidao de sentena ou em
acordo homologado, sendo que nesse ltimo caso o
recolhimento ser feito em tantas parcelas
quantas as previstas no acordo, nas mesmas datas
em que sejam exigveis e proporcionalmente a cada
uma delas.(Includo pela Lei n 11.941, de 2009).

E os artigos 103 e 104 da Instruo Normativa MPS/SRP
n 971/2009:

Art. 103. Sero adotadas as competncias dos
meses em que foram prestados os servios pelos
quais a remunerao devida, ou dos abrangidos
pelo reconhecimento do vnculo empregatcio,
quando consignados nos clculos de liquidao ou
nos termos do acordo.
Art. 104. Sero adotadas as alquotas, limites
mximos de salrio-de-contribuio, critrios de
atualizao monetria, taxas de juros de mora e
valores de multas vigentes poca das
competncias apuradas na forma do art. 103.

Concluo no haver qualquer dvida de que devida a
incidncia de juros e multa sobre os valores apurados a ttulo
de contribuio previdenciria, pelo que nego provimento ao
apelo.

2.2.7 Fato gerador da obrigao tributria (INSS) no
pagamento dos crditos ao Reclamante.

Creio aqui tratar-se de matria correlata
enfrentada no item anterior, pelo que remeto aos fundamentos ali
traados e nego provimento ao apelo.

2.2.8. Duplicidade dos clculos previdencirios.

A Recorrente alega que os clculos no foram feitos
de forma correta, pois, o INSS est aplicado para todo o pacto e
ainda, quando de promover a aplicao de juros e multa sobre
todo o pacto, aplicou novamente o INSS PACTO para fazer o que
denominou INSS ENCARGOS.

Acrescenta que, deste modo, o INSS Encargos (formado
pelo INSS de todo o pacto, juros e multa) fora somado com o INSS
Pacto (formado pelo INSS de todo o perodo).

Diz ainda ser visvel o equvoco, pois, mesmo que
houvesse competncia para a cobrana das contribuies de todo o
pacto e aplicar juros e multa, no poderiam os clculos
considerar duas vezes o valor do principal, ou seja, no mximo
alcanaria o valor do pacto integral e juros e multa e no
repetir, novamente, o valor do principal.

Razo no assiste Recorrente.

Primeiro, observo que simplesmente alega a
duplicidade, sem demonstrar, com nmeros, sua tese. Em uma
anlise mais apurada, possvel constatar que a verba INSS
encargo composta apenas por juros e multa aplicada sobre a
contribuio previdenciria, inexistindo qualquer duplicidade,
como a seguir demonstrado:

a) No demonstrativo de fl. 261, relativo a
contribuio sobre as parcelas deferidas, consta:

INSS segurado 172,04
INSS empresa 517,28
INSS encargo
(R$-429,30 de juros + R$-137,86 de multa)

567,16
Total devido 1.256,48

b) No demonstrativo de fl. 263, relativo a
contribuio previdenciria do pacto, consta:

INSS patronal 8.163,46
INSS encargos
(R$-7.608,34 de juros + R$-1.632,69 de multa)
9.241,03
Total R$-17.404,49

c) No resumo dos clculos (fl. 257), constam os
seguintes valores:

INSS segurado 172,04
INSS empresa 517,28
INSS pacto 8.163,46
INSS encargo
(R$-567,16 + R$-9.241,03)
R$-9.808,19

Portanto, inexiste a duplicidade alegada.

Recurso improvido.

2.2.9. Multa pela no retificao da CTPS. Excluso
ou reduo de seu valor.

Refere-se a Recorrente no tocante multa de R$-
5.000,00 para a hiptese de descumprimento da obrigao de
retificar as anotaes na CTPS do Recorrido.

Diz que o valor exagerado e o acessrio chega a ser
o valor da condenao.

Argumenta que a multa, em valores irreais e
desmedidos para a prtica de ato simplrio que at poder ser
realizado pela Secretaria do Juzo, deixa entrever
enriquecimento ilcito do credor.

Acolho parcialmente o apelo e reduzo a multa para
valor que reputo razovel, correspondente a um salrio mnimo
atual, R$-622,00 (seiscentos e vinte e dois reais).

Recurso aqui parcialmente provido.

Ante o exposto, conheo do recurso; no mrito, dou
provimento ao apelo em parte, para, reformando parcialmente a r.
sentena, excluir da condenao a multa de R$-5.627,99 imposta
na sentena de embargos de declarao; excluir as contribuies
previdencirias calculadas e decorrentes do reconhecimento do
vnculo empregatcio e reduzir a multa por falta de retificao
da CTPS para R$-622,00 (seiscentos e vinte e dois reais). Custas
pela Reclamada na quantia de R$-660,00, calculadas sobre o valor
da condenao ora arbitrado em R$-33.000,00.

3. CONCLUSO.

ISTO POSTO,

ACORDAM OS DESEMBARGADORES da Primeira Turma do
Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, unanimemente, em
conhecer do recurso; no mrito, por maioria de votos, dar
provimento ao apelo, em parte, para, reformando parcialmente a
r. sentena, excluir da condenao a multa de R$-5.627,99
imposta na sentena de embargos de declarao; excluir as
contribuies previdencirias calculadas e decorrentes do
reconhecimento do vnculo empregatcio, vencidos o
Excelentssimo Desembargador Relator que reduzia a multa por
falta de retificao da CTPS e a Excelentssima Desembargadora
Rosita Nassar quanto incidncia da contribuio previdenciria
por todo o pacto. Custas pela Reclamada na quantia de R$-660,00,
calculadas sobre o valor da condenao ora arbitrado em R$-
33.000,00.

Sala de Sesses da Egrgia Primeira Turma do Tribunal
Regional do Trabalho da 8 Regio. Belm, 13 de abril de 2012.


_____________________________________________________
_______
HERBERT TADEU PEREIRA DE MATOS
Desembargador Federal do Trabalho Relator





EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA ........... JUNTA

DE CONCILIAO E JULGAMENTO DE .................. - .....














MARIA................. , nascida em .../.........../............, brasileira, solteira, balconista, portadora da
C.T.P.S. n........., Srie ..........., e da Cdula de Identidade R.G. sob n. ................, e, C.P.F.
sob n. ........................., residente e domiciliada nesta Capital na Rua ...........................,
atravs de seus advogados e bastante procuradores adiante assinados, com o devido instrumento
de procurao incluso, vem, com o devido acatamento perante Vossa Excelncia a fim de propor


RECLAMAO TRABALHISTA


em face de JOS............ ME., (LANCHONETE ........), pessoa jurdica, inscrita no C.G.C. sob n.
.........................., estabelecida na Rua ....................... - ............. - ..... - CEP ................; nos
termos do artigo 840 e seguintes da C.L.T., pelos motivos de fato e de direito que de ora avante,
passa a expor:

DA JUSTIA GRATUITA

Esclarece a reclamante, que pessoa pobre na acepo jurdica do termo, no estando em
condies de demandar, sem sacrifcio do sustento prprio e de seus familiares, motivo pelo qual,
pede que a Justia do Trabalho lhe conceda os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nos termos das
Leis n.. 5.584/70 e 1.060/50, com a redao que lhe deu a Lei n. 7.510/86;
I - Da Admisso


A Reclamante ingressou aos prstimos da Reclamada em 08/outubro/1.997, sendo que, ao
contrrio do que preceitua o artigo 29 c/ com artigo 41 da CLT, em sua CTPS no foram anotados
registros, devendo ser oficiado aos rgos competentes, para aplicao da multa contida no artigo
47 e 53 da referida Norma.
Ademais, face a irregularidade constatada, requer-se a expedio de ofcios ao DRT, CEF, E INSS,
para tomada das devidas providncias.

Ressalta-se que a reclamante exercia a funo de BALCONISTA, percebendo como salrio ltimo a
importncia de R$ 330,00 (Trezentos e Trinta Reais) por ms, acrescido de uma estimativa de
gorjeta de R$27,19 (Vinte e Sete Reais, Dezenove Centavos), totalizando vencimentos de
R$357,19 (Trezentos e Cinqenta e Sete Reais, Dezenove Centavos).

II - MULTA PELO ATRASO NO REGISTRO

Caso a reclamada venha a ser condenada em alguma obrigao de fazer (Verbis Gratia - efetuar a
anotao do contrato de trabalho na CTPS do reclamante), dever ser fixada multa nos termos
dos artigos 644 e 645 do CPC, por atraso no seu cumprimento, a contar da data do transito em
julgado da R. Deciso.

Assim dita a jurisprudncia:

" Se a obrigao consiste em fazer ou no fazer, o credor poder pedir que o devedor seja
condenado a pagar uma pena pecuniria por dia de atraso no cumprimento, sendo que tal
condenao dever constar na sentena que julgou a lide. Esta norma (arts. 644/645 do CPC) tem
ampla aplicao ao processo do trabalho. Assim, salvo se a multa estiver prevista na CLT ( art.
729 - caput ), no pode o juiz aplic-la sem expresso pedido prvio do empregado) (TRT 10 R.
1.471/91 - 2 T. - 2.014/92 - Rel. Juiz Jos Luciano C. Pereira - DJU 19.11.92 ) (grifo nosso).


III - VERBAS DO PERODO SEM REGISTRO
Ressalta-se que devido a falta de registro, a reclamante ficou prejudicada em relao ao
pagamento das verbas decorrentes do pacto laboral. Destarte, no percebeu a reclamante frias +
1/3 da Constituio Federal, 13 salrios e depsitos fundirios + 40% durante todo pacto
laboral, fazendo jus aos mesmos, com as devidas incidncias legais, observando-se o disposto no
artigo 467 da CLT (a multa dever ser corrigida pela variao diria da UFIR, conforme instruo
normativa n. 02, de 12.03.92, artigo 5, pargrafo nico, item b).

Independentemente das sanes administrativas previstas no Decreto-Lei 368 de 19 de dezembro
de1.968, deve a reclamada, nos termos do artigo 22 da Lei 8.036 de 11 de maio de 1.990,
responder pelos depsitos fundirios acrescidos de juros de 1% ao ms, alm da multa de 20%,
com incidncia na multa fundiria de 40%.

IV - Da Jornada de Trabalho


Cumpriu, em todo o pacto laboral, o horrio das 06h00m s 15h00m, de Segunda Sbado, sem
intervalo para descanso e alimentao; com descanso semanal aos domingos.
V - HORAS EXTRAORDINRIAS E REFLEXOS

A reclamante faz jus as horas extras supra declinadas, demonstradas em relatrio acostada a
inicial, acrescida do adicional de no mnimo 50% (cinqenta por cento) e 100% (cem por cento)
nos termos do artigo 7, Inciso XVI da Constituio Federal, perfazendo, portanto, uma mdia de
216 (Duzentos e Dezesseis) horas suplementares por ms, sem jamais a reclamada ter
remunerado.

Considerando que a reclamante sempre trabalhou em sobrejornada, essas horas prestadas com
habitualidade integram a remunerao para todos os efeitos legais, de modo que devem refletir
nas frias, 13 salrios, D.S.R.s., F.G.T.S. e verbas rescisrias, conforme entendimentos
jurisprudncias cristalizados nos Enunciados de Smula do E. TST - 45, 63, 76, 94,151 e 172.

VI - INTERVALO INTRAJORNADA

A Reclamante no dispunha de intervalo para refeio e descanso, sendo frontalmente
descumprido o que determina o artigo 71 da CLT, tendo-se com ininterrupta a jornada de
trabalho, cabendo mesma, o recebimento de 01 hora extra referente aos 60 minutos destinados
alimentao e repouso, no desfrutado, como hora extraordinria , com reflexos nas frias +
1/3, 13 salrios, DSRs, FGTS + 40% e verbas rescisrias, conforme jurisprudncia a qual
pedimos "venia" para transcrever a seguir:

" SE A EMPREGADORA CONCEDE MENOS QUE SESSENTA MINUTOS DE DESCANSO
INTRAJORNADA, O OBREIRO SUJEITO A OITO HORAS DE TRABALHO POR DIA, H DE SER
CONDENADA NO PAGAMENTO DE UMA HORA EXTRA, POR VIOLAO AO QUE DISPE O ARTIGO
71 DA CLT"( TRT 2 Regio - 1 Turma - Ac. 0291000743 - DJE, 07.06.91 - pag. 85 ).
" A INOBSERVNCIA DA CONCESSO DO INTERVALO INTRAJORNADA POR NO SE TRATAR DE
INFRAO MERAMENTE ADMINISTRATIVA, ASSEGURA AO EMPREGADO O DIREITO DE RECEBER A
CORRESPONDENTE REMUNERAO COMO EXTRA "( TRT 12 Regio - 1 Turma - Ac. 1780/90 -
DJSC 07.06.91 - pg.28 ).



VII - D.S.R.s.
A autora jamais foi registrada ficando prejudicada em relao ao percebimento dos D.S.R.s, visto
que no tinha folga remunerada, fazendo jus aos mesmos, deixou a reclamada durante todo o
perodo laborado de pagar os reflexos das horas normais e extraordinrias nos D.S.R.s.

Por no receber os D.S.R.s a reclamante ficou prejudicada ao recebimento de frias, 13salrio,
depsitos fundirios e verbas rescisrias, pois o D.S.R. integra o salrio da obreira para todos os
fins, fazendo jus s diferenas, devidamente corrigidas e acrescidas de juros legais.

Requer, outrossim, sejam os referidos consectrios pagos na forma corrigida e atualizada at a
data do efetivo pagamento, acrescidos de juros de mora, bem como integrados nas verbas
contratuais e rescisrias de todo o perodo.

VIII DA ESTABILIDADE DA GESTANTE


A Obreira poca da dispensa encontrava-se grvida de UM MS E DUAS SEMANAS, conforme se
verifica em documentos anexo, portanto, faz jus a estabilidade provisria, consoante dispe o
artigo 10, inciso II, letra "b", do Ato das Disposies Transitrias, combinado com o artigo 7,
inciso XVIII da Constituio Federal, in verbis:
"ARTIGO 10,INCISO II: Fica Vedada a Dispensa arbitrria ou sem justa causa;
I - ......

II da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez, at cinco meses aps o parto."



Destarte, a reclamante faz jus em perceber os salrios correspondentes aos meses de
dezembro/1.997 junho/1.998, at o parto, e de julho/1.998 novembro/1.998, cinco meses
aps o nascimento da criana, correspondente a 12 salrios, bem como 12/12 avos de frias
simples, mais 1/12 avos de frias proporcionais, ambas acrescidas de 1/3 Constitucional,
13salrio a razo de 10/12 avos + 3/12 avos do perodo estvel.
A Reclamada dever ainda, arcar com as verbas relativas ao FGTS e a indenizao fundiria
referente ao perodo da estabilidade, uma vez que no foram efetuados os depsitos fundirios,
bem como a indenizao de 40% de maneira integral e correta, pois os depsitos devem ter como
base de clculo o salrio de R$330,00(Trezentos e Trinta Reais).



IX - DAS VERBAS RESCISRIAS/DA MULTA DO ARTIGO

477 PARGRAFOS 6 E 8 DA CLT.

As verbas rescisrias no foram liquidadas at a presente data. Faz jus, portanto, a Reclamante
ao pagamento do saldo de salrio de 15 dias do ms de dezembro/97, aviso prvio, 13 salrio
proporcional (4/12) referente 1.997/1.998, frias proporcionais de 3/12 avos acrescida do tero
constitucional, observada a projeo do aviso prvio para todos os efeitos legais, inclusive FGTS,
alm da multa prevista no artigo 477, pargrafos 6 e 8 da CLT. o que ora se requer.

de salutar, portanto, a demandante foi injustamente dispensada em 15/dezembro/1.997, sem
receber at a presente data, os consectrios legais, "a contrariu" do que determina o pargrafo 6
do artigo 477 da C.L.T., incorrendo na multa prevista no pargrafo 8 do mesmo diploma legal,
sendo que a multa dever ser corrigida pela variao diria da UFIR conforme instruo normativa
n. 02 de 12.03.92, artigo 5, pargrafo nico, item "b".

Outrossim, requer a Autora sejam, as referidas diferenas, pagas na forma corrigida e atualizada
at data do efetivo pagamento acrescidas dos juros de mora.

Por derradeiro, sem ter recebido suas verbas rescisrias e demais direitos trabalhistas, a
reclamante, no teve outra alternativa, seno bater as portas do judicirio em busca da tutela
jurisdicional.

X - INDENIZAO COMPENSATRIA DOS PIS

Devido a falta de registro imediato em sua CTPS, impe-se o pagamento de um salrio mnimo a
ttulo de INDENIZAO COMPENSATRIA DO PIS, conforme Enunciado 300 do TST e Smula 82
do TFR.

XI - SEGURO DESEMPREGO

Devido o no registro, a reclamante ficou prejudicada quanto ao recebimento do seguro
desemprego. Dever, a reclamada, arcar com a indenizao de forma direta correspondente aos
prejuzos advindos da injustificada postura, apurvel na importncia de R$858,24 (Oitocentos e
Cinqenta e Oito Reais, Vinte e Quatro Centavos).

XII - HONORRIOS ADVOCATCIOS

Requer-se a condenao da reclamada nos honorrios advocatcios, ante ao princpio da
sucumbncia, que encontra-se fundamentado no texto da Lei n. 8.906/94, em seu artigo 22, vez
que os patronos do reclamante so devidamente inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil,
conforme j constou na primeira lauda da presente.

XIII - DAS VERBAS PRETENDIDAS

Diante de tudo o quanto aqui exposto, pretende a Reclamante seja a Reclamada compelida a lhe
pagar as verbas abaixo indicadas, acrescidas de juros de mora, correo monetria e honorrios
advocatcios:

Reconhecimento do Vnculo empregatcio de 08/10/1.997 15/12/1.997 com as devidas
anotaes em sua CTPS.
Pagamento de salrios correspondente ao perodo Estabilidade, ou seja, 12 meses,
dezembro/1.997 junho/1.998, at o parto, e de julho/1.998 novembro/1.998, cinco meses
aps o nascimento da criana, bem como 12/12 avos de frias simples, mais 1/12 avos de frias
proporcionais, ambas acrescidas de 1/3 Constitucional, 13salrio a razo de 10/12 avos + 3/12
avos, FGTS, 40% sobre FGTS, e demais verbas no elucidadas;.
..........................................................R$ 2.039,07
Indenizao pelo no recebimento do seguro desemprego.......R$ 858,24
Depsitos de FGTS de todo perodo...................................... R$ 142,40;
Indenizao de 40% sobre o FGTS face dispensa imotivada, bem como sobre as verbas
rescisrias, inclusive aviso prvio..R$ 56,96;
aviso prvio.......................................................................R$ 357,19;
Saldo de salrio de 15 dias de dezembro/1.997.....................R$ 178,60;
13 salrio proporcional/1997(04/12)...................................R$ 119,06;
Frias proporcionais (3/12) e tero Constitucional...................R$ 119,07;
multa do artigo 477, pargrafos 6 e 8 da CLT.....................R$ 357,19;
pagamento dos DSRs de todo o perodo................................R$ 124,49;
horas extras c/adicional de 50% e 100% de todo perodo .......R$ 633,44;
l.1) Integrao das H.Extras no Aviso Prvio, frias +
tero Const.,13 sal., sobre FGTS+40%......................... R$ 346,95;
l.2) Integrao das H.Extras nos DSRs....................................R$ 124,50;

Indenizao compensatria do PIS.-......................................R$ 136,00;
Pagamento do FGTS +40%+20%+1% sobre as verbas supra,.................R$ 1.294,00;
-----------------------------
SUB TOTAL DAS VERBAS APURADAS................R$ 6.887,16
XIII.1 - DEMAIS PEDIDOS:

honorrios advocatcios na forma do artigo 22 da Lei 8906/94;
juntada do contrato social da reclamada;
aplicao do artigo 467 da CLT;
aplicao do artigo 75 por infrao ao artigo 71 ambos da CLT;
Expedio de ofcios denunciadores DRT, CEF, INSS, para aplicao das medidas punitivas
cabveis diante das irregularidades aqui denunciadas( Lei 8.844/94).
aplicao dos artigos 47 e 53 da CLT;
aplicao da multa pelo atraso na obrigao de fazer.
Aplicao das cominaes previstas do artigo 729 da Lei Consolidada e no artigo 633 do Cdigo de
Processo Civil;
O quantum condenatrio dever ser apurado em liquidao, devendo ser observados todos os
reajustes salariais que beneficiaram e que beneficiaro a sua categoria profissional, concedidos
atravs de Legislao, Dissdios, Acordos, Convenes Coletivas de Trabalho, Aditamentos, etc.,
devendo ainda serem observados os demais direitos e vantagens que forem deferidos a referida
categoria profissional.
Juntada do Contrato Social da Reclamada.
Esclarece a reclamante, que pessoa pobre na acepo jurdica do termo, no estando em
condies de demandar, sem sacrifcio do sustento prprio e de seus familiares, motivo pelo qual,
pede que a Justia do Trabalho lhe conceda os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nos termos das
Leis n. 5.584/70 e 1.060/50, com a redao que lhe deu a Lei n. 7.510/86, juntando para tal
fim, a inclusa declarao de que trata a Lei n. 7.115/83;
VERBAS LQUIDAS A RECEBER.......................R$ 6.887,16
Desligamento Dezembro/1.997

ndice de correo 1,132955

Crdito atual da reclamante......................R$ 7.802,85



XIV - DAS PROVAS

Protesta-se por todos os meios de provas em direito admitidas, especialmente pelo depoimento
pessoal da Reclamada, sob pena de confisso, juntada de documentos, inquirio de testemunhas,
exames, percias, vistorias e tantas outras quantas forem necessrias para prova de tudo quanto
aqui afirmado.


XV - DAS DISPOSIES FINAIS

Requer-se que as verbas de natureza salarial sejam pagas em primeira audincia, sob pena do
artigo 467 da C.L.T., bem como requer que a reclamada junte aos autos Contrato Social ou ata de
Assemblia, nos termos do artigo12, inciso VI do CPC, todos os comprovantes de pagamentos, de
depsitos fundirios GRs e REs, controle de freqncia nos termos e finalidades dos artigos 355 e
359 do CPC,

Requer, outrossim, que as Contribuies Previdencirias fiquem a cargo da Reclamada, em face do
disposto no artigo 33, pargrafo 5 da Lei 8.541/92, entendendo-se como rendimento, somente os
juros, com apoio da smula 493 do Colendo TST, respeitando assim, a integridade salarial
Constitucional e legalmente assegurada pelo artigo 7, inciso IV da Constituio Federal e art.462
da C.L.T.

Requer ainda a reclamante que todas as notificaes a serem publicadas sejam feitas em nome de
sua patrona, ou seja, ........................, OAB/.... ............ com escritrio na ....................... -
So Paulo - SP - CEP ....................;

Isto posto, requer se digne V.Ex.a., D. Junta, determinar a notificao da reclamada, sob pena de
revelia, para querendo, contestar a presente reclamatria, acompanhando-a at seus ulteriores
trmites, quando dever ser julgada TOTALMENTE PROCEDENTE, com a condenao da reclamada
no pagamento das verbas postuladas, acrescidas de juros de mora, correo monetria, custas
processuais e honorrios advocatcios, bem como suportar os nus dos recolhimentos fiscais e
previdencirios, como medida de ldima

JUSTIA!!!!!!!!!


XVI - DO VALOR DA CAUSA
D a presente o valor de R$ 1.000,00 (Um Mil Reais), por estimativa, inclusive para efeito de
alada.



Termos em que,

d. a . r.

Pede Deferimento.

.................., ..... de ......... de 1.999.







pp. ..................... - Adv

OAB/..... ................





pp. ................... - Adv.

OAB/..... ...............

Fonte: Escritrio Online

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