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DIREITO COMERCIAL II

INTRODUO
Para o direito, foi to difcil conceituar o que comrcio que o conceito de comrcio foi abandonado. O direito
comercial passou a adotar o conceito de empresa. Antes mesmo da vigncia do Cdigo Civil de 2002, a
jurisprudncia j adotava o conceito de empresa. Vale a pena analisar os perfis da Empresa delimitados por
Asquini. A viso do Cdigo Civil sobre empresrio uma viso liberal. Diz-se que empresrio aquele que organiza,
aquele que pe ordem. Depois de um tempo, passou-se a utilizar o conceito de empresa, no mais no sentido de
atividade, mas no sentido de sujeito de direito. Portanto, empresa no sentido de empresrio.
Normalmente, o empresrio pode ser individual ou societrio. Em uma sociedade que pode ser simples ou
empresria. O Cdigo Civil inaugura uma nova classificao das sociedades. Sociedade simples aquela que no
temos o elemento de empresa. Sociedade empresria aquela que temos o elemento de empresa.
Firma, por exemplo, pode ser utilizada no sentido tcnico jurdico, de nome de empresa, ou pode tambm ser no
sentido de uma sociedade.
Em determinadas situaes, o sujeito, embora pessoa fsica, tem tratamento de pessoa jurdica. Por isso que Firma
individual tem CNPJ, mas no pessoa jurdica. A gente pode at pensar na expresso estabelecimento. Existe a
teoria do estabelecimento empresarial que define o estabelecimento como uma universalidade de fato. Notar que
o estabelecimento s tem grande importncia numa pequena empresa. Nas grandes empresas, a maior
importncia se d marca.
Podemos falar at uma expresso que no muito utilizada: negcio. Entra tambm nesse amalgama de palavras
que so, de maneira ou de outra, intercambiais. Podem ser substitudas umas pelas outras, sem problemas, na
linguagem natural. O objeto de nosso estudo, nesse semestre, so as sociedades. Principalmente as sociedades
empresrias.
CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES
Classificar acoplar em classes, determinados critrios. O processo de classificao arbitrrio porque os critrios
so os arbitrrios. Existem vrias classificaes.
1. Classificao que utiliza como critrio o objeto
O primeiro critrio que vamos fazer uso o do objeto. No confundir objeto com objetivo. O objetivo das
sociedades sempre o lucro. Se h uma finalidade no econmica, como fim, uma associao e no uma
sociedade. Uma associao no tem fim lucrativo, ela pode exercer uma atividade econmica, mas se a sua
finalidade no for lucrativa, no sociedade. Toda sociedade tem fim lucrativo. O objeto aquela rea de
atividade que a sociedade vai explorar. E, com relao ao objeto, a sociedade pode ser simples ou empresria.
Ento desaparece aquela velha classificao entre sociedade civil e comercial. Uma sociedade de advogados uma
sociedade simples.
O Cdigo Civil discriminou a matria estabelecendo os tipos societrios e regula cada tipo, salvo as sociedades por
aes. No que tange s regulaes as sociedades empresrias, se o Cdigo for omisso, utiliza-se as regras
estabelecidas para as sociedades simples. A regulao das sociedades simples funciona como uma espcie de parte
geral.
possvel que uma atividade, a princpio no empresria, seja explorada empresarialmente. Por exemplo: a
agricultura pode ser empresarialmente organizada como um agronegcio.
2. Classificao que utiliza como critrio a personalidade jurdica
O Cdigo faz uma segunda classificao que utiliza como critrio a personalidade jurdica. H sociedades no
personificadas e sociedades personificadas. S mediante a Constituio de sociedade personificada que se
permite a constituio da limitao. A nica exceo a EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada).
Nas sociedades no personificadas no h o que se falar de limitao.
S se pode falar de responsabilidade limitada e no limitada por causa das dvidas. Quando no existe
responsabilidade limitada, no h o que se falar de dvida da personalidade da sociedade, a dvida dos scios. O
que pode existir a solidariedade dos scios. As sociedades no personificadas podem ser divididas em sociedades
em comum e em sociedades em conta de participao.
3. Classificao que utiliza como critrio a responsabilidade dos scios
As sociedades personificadas admitem uma outra classificao que quanto responsabilidade dos scios. Que
pode ser ilimitada, mista e limitada. Ilimitada quando todos os scios respondem ilimitadamente pelas dvidas da
sociedade. Ou seja, h personalidade jurdica, mas no h uma limitao quanto responsabilidade dos scios (s
h um tipo, sociedade em nome coletivo). As sociedades com responsabilidade mista so aquelas em que
convivem scios com responsabilidade limitada e scios com responsabilidade ilimitada (so as sociedades em
comandita).
obs: no que tange as sociedades no personificadas, no h o que se falar em limitao.
obs: tanto as sociedades de responsabilidade ilimitada, quanto as de responsabilidade mista esto, h muito
tempo, em desuso.
Hoje, o que temos so as sociedades que conferem limitao aos seus partcipes, so divididas em sociedades
limitadas e sociedades annimas. Essa limitao cumpre uma funo econmica relevante sociedade capitalista.
a forma que o capitalismo encontrou para se desenvolver. Nas sociedades limitas, os scios respondem pela
quota-parte no capital e nas sociedades annimas no.
4. Classificao que utiliza como critrio a retirada do scio
H uma outra classificao que muito citada na doutrina norte-americana e usa como critrio uma relao de
retirada do scio. As sociedades podem ser de capital solto ou de capital preso. Nas de capital solto, o scio, a
qualquer momento pode retirar o seu quinho. Esse o modelo das sociedades limitadas por prazo
indeterminado. Mesmo nas sociedades com prazo determinado, qualquer deliberao da maioria enseja o direito
de retirar o capital. Normalmente no se tem uma maior objeo da sada do scio, normalmente o problema
quando se diz ao scio: O seu quinho no o que voc est querendo. O sujeito pensa que a parte dele vale
mais do que realmente vale. Isso se d porque avaliar ativos, avaliar algo intangvel, algo muito difcil.
Nas sociedades limitadas, a regra o capital solto. J nas sociedades annimas, a regra o capital preso. No se
rev o dinheiro que se pagou, no se recebe o dinheiro de volta. Claro que pode haver participao nos lucros, mas
elas no possuem capital preso.

5. Classificao que utiliza como critrio a estrutura do capital
Um ltima classificao utiliza como critrio a estrutura do capital, acessibilidade de participao societria. As
sociedades podem ser de pessoas ou de capitais. Se as sociedades so de pessoas ou de capitais, uma questo de
predominncia porque toda sociedade tem pessoas e capital, a questo que se d nessa classificao o que
predomina. Se as sociedades so de pessoas, elas so intuitu personae (em razo da pessoa). J nas sociedades de
capitais, a Constituio se d intuitu pecunie. As sociedades annimas abertas so o maior exemplo de sociedades
de capitais. Nas sociedades abertas, no aspecto empresarial, pouco importa quem est comprando e quem est
vendendo aes. Isso vantajoso, no sentido de que no h obstculos livre negociao. J nas sociedades
limitadas, h empecilhos livre negociao. Isso tem reflexo tambm no que diz respeito penhorabilidade das
participaes societrias. Numa sociedade de pessoas, no possvel utilizar as cotas de um dos scios num leilo
e vend-las de modo que o comprador entraria como scio, isso no possvel. O credor de um dos scios, no
caso, teria que entrar com uma ao pedindo a liquidao da quota. Se a penhora for em relao a uma sociedade
aberta, o juiz manda vender as aes na bolsa de valores.
ps: h uma jurisprudncia no STJ de que as sociedades annimas, fechadas, de cunho personalista (de
caracterizao de sociedade de pessoas) se pode atingir uma quota-parte patrimonial do scio.
Dentro do contexto do ato constitutivo das sociedades, ainda podemos ver mais uma classificao. H uma
preocupao constante e recorrente entre os doutrinadores, a questo da natureza jurdica. Mas essa expresso
uma expresso contraditria. Pelo menos em termos. Pois, o direito no algo natural, uma construo feita
durante o processo civilizador.
O modelo do contrato bilateral no serve para o ato constitutivo da sociedade. A primeira reao, j que no se
cabe no modelo, dispensar a figura do contrato. Ento surgem vrias teorias anticontratualistas. At que
Ascarelli, jurista italiano que influenciou fortemente o pensamento jurdico brasileiro, formula uma teoria que se
torna majoritria: O contrato plurilateral e a teoria de fundao. Ele dizia: No h porque descaracterizar o ato
constitutivo da sociedade como contrato. Ele um contrato, mas um contrato diferente. Outra categoria. Ele
sugere a teoria dos contratos plurilaterais, os chamados contratos associativos. Nesses contratos haveria tantas
partes quantos contratantes fosse. Ento, no haveria o antagonismo de vontade do contrato bilateral, mas uma
convergncia, pois os contratantes teriam um interesse em comum. Isso no significa dizer que no existiram
opinies divergentes entre os contratantes.
Todos querem que a sociedade d lucro (interesse comum) embora possam existir interesses antagnicos. Cada
um dos partcipes assume uma obrigao e essa obrigao no obriga os demais com suas obrigaes. A
eventualidade de uma das partes no invalida o contrato, a parte viciada ou defeituosa simplesmente excluda.
Nas sociedades personificadas, essas partes no seriam credores e devedores umas das outras. A relao que se
estabelece sociedade-scio ou scio-sociedade e no scio-scio.
Ainda mais, no momento em que a sociedade passa a existir, cada um dos scios transferem parte de seu
patrimnio para formar o patrimnio da sociedade. Isso sim acarreta perda patrimonial dos scios porque,
enquanto eles transferem pecnia, recebem as cotas de suas participaes. Com relao s sociedades annimas,
volta a discusso do contratualismo. H divergncia se os seus atos constitutivos seriam contratuais ou
institucionais. Porm, Sady pensa que instituio um conceito sociolgico, para ele, uma coisa no exclui a outra.
E no se pode negar o grande valor do carter institucional das sociedades annimas. No se pode negar grande
empresa o seu carter institucional, mas to pouco no se deve deixar de discutir o seu ato constitutivo como
contrato.
Existe uma teoria que no desfaz o contrato plurilateral, mas acrescenta mais um elemento que o do contrato-
organizao. Que d esse carter de organizao procedimental e empresarial. Isso que se d para explicar o ato
constitutivo da sociedade annima como contrato.
CONDIES DE VALIDADE DO CONTRATO
I. Consenso
A pluralidade de scios j est incita no consenso. E, no caso das sociedades annimas, j existe a declarao
unipessoal. O consenso seria de que tem que haver um acordo de vontades. Da algumas questes surgem, a
primeira : Pode o incapaz ser scio?. Nas sociedades de responsabilidade ilimitada, o incapaz no pode ser
scio. Nas sociedades annimas ele pode porque os acionistas de sociedade annima no tm responsabilidade
alguma, desde que o preo de emisso de sua ao esteja integralmente pago. Com relao s limitadas, h muita
discusso. A responsabilidade limitada, mas os scios respondem solidariamente com os outros scios que no
tinham pago a sua parte. O Supremo terminou por decidir que o incapaz pode ser scio de uma Ltda desde que o
capital esteja totalmente integralizado. A segunda questo a dos cnjuges. E quando se fala de cnjuge tambm
se entende aqueles que vivem em unio estvel, a depender do regime da unio. Havia uma discusso muito
grande sobre sociedade entre marido e mulher. Haviam doutrinadores que afirmavam que no podia e outros que
afirmavam que podia. A jurisprudncia passou a entender que marido e mulher, qualquer que fosse o regime,
poderiam constituir sociedade. Porm, o Cdigo Civil de 2002 veio dizendo que no poderia pelo regime de
comunho universal e pela separao legal de bens que a lei delimita. Ento, o Cdigo Civil imps essas restries
sociedade entre cnjuges, logo, houve um retrocesso.
II. A liceidade do objeto
Quem controla se o objeto lcito ou no, eventualmente, o juiz e no a Junta comercial. Quem pode requerer a
desconstituio qualquer interessado, at a prpria parte, o Ministrio Pblico tambm pode.
III. Forma
Nas sociedades no personificadas no h nenhuma forma prescrita, possvel at que se constitua verbalmente.
Nas personificadas, a forma tem que ser escriturada at porque a personalidade surge com o arquivamento dos
atos constitutivos no registro. Seja por instrumento particular ou pblico. Escritura particular a regra geral. A
escritura pblica necessria quando se utiliza imvel para a constitucionalizao de capital. Mas nas sociedades
annimas, quando existir imvel, ainda pode ser por escritura particular.
ELEMENTO ESPECFICOS DO CONTRATO DE SOCIEDADE
O que todo ato constitutivo deve ter para se caracterizar uma sociedade?
I. Constituio do capital social
No h empresrio sem capital. O empresrio , necessariamente, algum que tem capital. necessariamente um
proprietrio. No uma propriedade no sentido civilista, que propriedade dominial, dentro de um contexto de
direitos reais. Mas sim uma propriedade no sentido de pertinncia exclusiva de um bem ao seu titular.
propriedade em sentido muito mais amplo. Tais como a propriedade intelectual e propriedade do direito
industrial. Essas so propriedades da empresa. Ento, empresrio proprietrio ainda que no seja no sentido
civilista. Ser empresrio envolve propriedade. A funo empresria a reproduo do capital. E capital no precisa
ser no sentido de pecnia, pode ser no sentido de ter tempo, pode tambm ser no sentido de capital intelectual.
Logo, os bens tendem a fixar extensos.
Bens suscetveis de avaliao financeira, fala-se de bens que esto no comrcio. E o que determina o preo no a
procura de um bem em abundncia, a procura de um bem que escasso. Existe tambm um valor de uso e um
valor de mercado. E muita gente confunde valor de uso com valor de mercado. Alguns economistas at dizem que
uma caracterstica do capital financeiro era justamente esse descompasso. No h empresa sem capital, portanto
no h sociedade sem capital. O capital, no ativo, aquilo que a sociedade tem a ver dos scios. No momento
inicial, quando a sociedade constituda, o capital igual ao patrimnio. O capital, no passivo aquilo que a
empresa daria ao scio se a sociedade entrar em liquidao. A empresa , ao mesmo tempo, credora e devedora
dos scios, contabilmente.
Uma coisa o capital subscrito (soma das obrigaes dos scios). Outra coisa o capital integralizado (a efetiva
transferncia dessa importncia do capital sociedade). Enquanto o capital no estiver integralizado, ele est
subscrito. O capital social pode ser composto por quaisquer bens suscetveis de avaliao em dinheiro, sejam eles
corpreos ou incorpreos. O capital se subordina a dois princpios:
1. Realidade ou efetividade
Pelo princpio da realidade, o capital deve corresponder ao valor dos bens que lhe so transferidos. J nos
intangveis, a avaliao no to simples, so processos de avaliao contbeis e at de investigao. Por este
princpio, capital e patrimnio, no momento da Constituio, so equivalentes, embora no sejam a mesma coisa.
Esse princpio quer dizer que os bens devem ser corretamente avaliados. Nem devem ser avaliados acima do valor,
nem abaixo. Nas sociedades annimas, o princpio da realidade at mais forte. Nas Ltdas, os scios de comum
acordo podem convencionar um valor e fugir ao princpio da realidade.
obs: o processo de due diligence um que diz quanto vale os ativos e quanto montam os passivos.
obs: o balano a fotografia do patrimnio naquele dia especfico e a contabilidade seria o acompanhamento do
balano.
2. Intangibilidade
O princpio da intangibilidade aquele segundo o qual a sociedade no pode devolver o capital aos scios. Ela s
poderia dividir, entre os scios, os lucros. A sociedade proibida de distribuir dividendos fora da conta de lucros.
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
A limitao de responsabilidade surge nesse cenrio de alto risco e de alto cenrio de ganho. No sculo XVI, na
Europa, no perodo das chamadas grandes navegaes, havia o que se chamava de investidores, cada investidor
entrava com uma cota e se o navio voltasse, todos eram remunerados e ganhavam lucros, mas se o navio no
voltasse, todos perdiam, mas no perdiam mais do que isso. A vantagem da responsabilidade limitada que voc
pode medir o quanto voc quer e pode arriscar. Se eu vou de responsabilidade ilimitada, eu arrisco tudo. Se eu vou
de responsabilidade limitada, eu sei o mximo que eu vou arriscar. Isso o que estimula o mercado de grandes
capitais! E a grande sociedade annima surge em um momento histrico de necessidade de grandes capitais para
a explorao desses novos mercados (as ndias, as amricas), tudo isso numa Europa estagnada. Tudo significou
uma promessa de um novo tempo.
A sociedade annima foi, a priori, uma reunio de capitais pblicos e privados, os capitais do rei com o dos
investidores. Essas companhias de navegao, de colonizao se tornaram as precursoras das sociedades
annimas. Praticamente todos os estados europeus tiveram as suas. Como deu certo, a burguesia se apropriou do
estudo, pois o estudo se tornou uma tcnica eficiente de reunio de capitais porque permite uma limitao de
responsabilidade. Na sociedade annima, a limitao radical, o acionista no responde. Ele no responde por
responsabilidade nenhuma, ele s vai perder o que investiu, no perde mais do que isso! Isso um incentivo
acumulao, reunio de capitais necessria ao desenvolvimento do capitalismo. Isso cumpre uma funo
econmica relevante na sociedade de capitais.
Na experincia do socialismo real que existiu, o que havia era um capitalismo de Estado, o Estado investia nas suas
prprias empresas, mas, no momento em que esse modelo sucumbe, houve um processo extremamente feroz de
privatizao dessas empresas que eram estatais. Foi um movimento muito mais feroz. O modelo das sociedades
annimas um modelo que se tornou indispensvel para o capitalismo. No d para entender a economia
capitalista sem esses institutos que no s so jurdicos, mas tambm so econmicos.
As personalidades jurdicas das sociedades cumprem uma funo. A personalidade jurdica tem uma outra funo,
tcnica, de organizao do Estado. O Estado se organiza, dizem alguns autores, que a primeira pessoa jurdica foi a
cidade romana. O imperador no ia processar nem ser processado, mas a plis romana, a cidade romana foi uma
personalidade jurdica. A personalidade jurdica nas sociedades no a mesma coisa que a personalidade jurdica
de direito pblico! Personalidade jurdica da sociedade uma tcnica de organizao da empresa, tcnica de
separao patrimonial tcnica de organizao social, tcnica de limitao de responsabilidade. isso que
proporciona a personalidade jurdica das sociedades. Tem essa funo, como toda tcnica. H uma srie de
consequncias que a personalidade jurdica traz. Voc pode dispensar a pessoa jurdica? Pode! At um
determinado patamar, um pequeno empresrio no vai necessitar e exerce a sua personalidade como empresrio
individual. Por qu? Por que no h necessidade dessa separao, mas, a partir do momento que ele ganha
musculatura, isso algo quase que intuitivo. nesse contexto, nas sociedades que se coloca. Toda tcnica pode ter
um bom uso ou um mau uso. No exista tcnica ao neutro, no existe nada neutro. Tudo tem uma funo. Na
mesma sorte que tambm pode cumprir uma disfuno, voc pode utilizar-se de um instituto jurdico para praticar
atos ilcitos. Voc pode constituir uma sociedade para realizar operaes fraudulentas.
Em que maneira possvel se combater o mau uso da pessoa jurdica? Do mesmo jeito que a personalidade
jurdica uma construo j bastante antiga, ao longo do tempo tambm vai se construindo uma espcie de vacina
para o mau uso da pessoa jurdica. Existe um caso que praticamente todos os livros de direito comercial trazem
que o caso Salomon x Salomon. um judeu que constituiu uma sociedade cujos scios eram os seus filhos, ele
constitui uma sociedade com os filhos, os filhos tinham 8% e ele tinha 92%, ele colocou todo o seu patrimnio na
sociedade dele de modo que ele se torna um insolvente. Ento o juiz afasta essa personalidade jurdica para
considerar aquele patrimnio responsvel pelas dvidas do Salomon. Esse foi o primeiro caso que criou uma
jurisprudncia, uma doutrina.
ps: em nenhuma hiptese, nas sociedades annimas, o acionista responde por terceiros.
Todos os investimentos que ns fazemos, sejam at investimentos afetivos, levam em conta trs validades:
segurana, rentabilidade e liquidez. At dos investimentos afetivos. Em geral, os homens privilegiam a
rentabilidade. As mulheres, a segurana. Isso depende muito do seu perfil de investidor. Ento, cada investidor
tem um perfil em funo dessas trs variveis. As pessoas mais jovens, por exemplo, tendem a arriscar mais.
Ento, voc sendo jovem, se perder muito, possui tempo de recuperar o que perdeu. As pessoas mais velhas,
tendem a arriscar menos, pois, se perder um patrimnio, ter dificuldade de recuperar aquilo. A rentabilidade diz
respeito sobre qual a probabilidade e a expectativa de retorno desse investimento. Segurana o risco,
normalmente h plos inversos, os investimentos mais arriscados, normalmente, so aqueles que prometem mais
renda. A liquidez a possibilidade de voc se retirar daquele investimento na hora que voc quiser. Por exemplo,
um imvel, considera-se um imvel um investimento de muita segurana, dependendo do imvel, considera-se um
investimento de muita rentabilidade, mas, normalmente, no h muita liquidez. Um carro, em qualquer momento
que eu quiser vender o meu carro, eu posso conseguir, normalmente, o carro tem muita liquidez. Porm,
apartamento no assim. Quando se fala em limitar responsabilidade est se colocando uma varivel em qualquer
negcio. Aqui h limite de responsabilidade.
A responsabilidade do scio limitada, ento eu no posso cobrar dele. Vamos ver qual o patrimnio da
sociedade, o que ela tem, qual a situao passada e as expectativas para o futuro. A responsabilidade ocupa um
papel importante nessa dinmica do negcio. Se eu quero investir, eu posso investir uma parte do meu dinheiro
em aes! Porque investindo em aes, eu sei que no vou perder. Claro, no vou investir na ao de uma
empresa s porque eu sou esperto e vou fazer um portfolio com o perfil de cada uma. Claro que eu posso perder,
mas mesmo perdendo, no perco tudo. Ento isso faz parte dessa dinmica da atividade econmica em que esse
poder de risco sempre levado em considerao. Ns vivemos em um capitalismo de alto risco. Vivemos em uma
economia muito diferente daquela economia dos nossos avs. O prprio direito tem sofrido impacto muito forte
por conta dessas novas tecnologias. Por conta dessa economia que uma economia global e que demanda, no
mais das vezes, solues muito rpidas. O direito, hoje, tem muita dificuldade de responder a essas demandas que
ocorrem em tempo real. A personalidade jurdica, portanto, cumpre uma funo econmica bem clssica de
separar patrimnio, de limitar responsabilidade.
A personalidade jurdica pode ser mau usada? Pode e justamente isso. E a partir desse caso que o caso
Salomon, se desenvolveu a teoria de desconsiderao da personalidade jurdica. Essa teoria chegou ao Brasil em
1975, com um artigo que Rubens Requio publicou e a partir da fez sucesso no Brasil. Essa teoria entra no Brasil e
entra pela mo da jurisprudncia. No havia nenhuma lei que chancelasse, que disciplinasse a desconsiderao da
personalidade jurdica, a primeira que houve foi o Cdigo de Defesa do Consumidor. A teoria da desconsiderao
depende da fraude, depende do ilcito, ento, quando a pessoa jurdica utilizada como uma disfuno, com uma
atividade fraudulenta, a pessoa jurdica pode ser desconsiderada para responsabilizar o scio pela dvida da
sociedade, ou a sociedade pela dvida pela dvida do scio, ou mesmo um terceiro pela dvida da sociedade ou
vrias sociedades pela dvida de uma delas. Entra o cdigo do consumidor e diz que pode se desconsiderar a
pessoa jurdica sempre que a personalidade for empecilho da satisfao do crdito do consumidor, a avacalhou
porque h um mau emprego. No a boa aplicao. Ns temos desconsiderao no direito do consumidor, temos
no direito concorrencial, temos na lei de recuperao de empresa, temos no direito ambiental e temos no Cdigo
Civil.
J o art. 50 do Cdigo Civil d um passo a frente e d trs para trs.
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte,
ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas
e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.
Ou seja, o que que diz o Cdigo? Primeiro ele diz que a personalidade jurdica pode ser desconsiderada quando
h um abuso. O abuso o mau uso caracterizado pelo desvio de finalidade, ou seja, quando algum usa a pessoa
jurdica fora das finalidades legtimas dessa atividade. Isso o que a leitura chama de o ilcito subjetivo, a inteno
de fraudar. questo pessoal. E a a novidade, a confuso patrimonial que o aspecto objetivo. Que, na
formulao original, no era considerado. A confuso patrimonial quando o que era para ser separado, no . O
que ocorre, eu diria que h confuso patrimonial em boa parte dos grupos societrios brasileiros. Quando no h
separao do patrimnio do scio do patrimnio da sociedade.
Ento, so os dois aspectos, o desvio de finalidade que a fraude e a confuso patrimonial, uma mistura de
patrimnios, se mistura o que para estar separado. Essas so as justificativas da desconsiderao. O aspecto
subjetivo ou o aspecto objetivo. Diz a lei que o juiz, a requerimento das partes, que certos atos podem ser
afastados para responsabilizar scio ou administrador, isso o que a doutrina chama de desconsiderao direta.
Para responsabilizar administrador no seria necessria a desconsiderao porque a prpria lei j diz que o
administrador no responde pelo ato regular de gesto, mas responde pelo desvio de finalidade, pelo ato que
extrapole as suas funes. O ilcito do administrador mais amplo do que a teoria da desconsiderao. Para
responsabilizar o administrador, no precisa da teoria da desconsiderao, responsabilidade de administrador
sempre ocorrer diante do desvio de finalidade do seu ato de administrador. Ele no responde pelo ato regular de
gesto, fora disso ele responde sim. O administrador age condicionado pela lei, pelo contrato e pelas disposies
da assembleia. Praticando atos fora disso, o administrador tem responsabilidade aquiniana, no necessrio
desconsiderar a personalidade jurdica de uma sociedade para responsabilizar administrador por uma dvida.
Desconsiderao no significa uma consequncia do inadimplemento de uma obrigao. No se vai realizar a
desconsiderao porque a sociedade simplesmente no pagou uma dvida. A desconsiderao depende da
ocorrncia do abuso. possvel tambm uma desconsiderao inversa, desconsiderar a personalidade para que a
sociedade responda pela dvida dos scios. possvel tambm desconsiderar a pessoa jurdica para responsabilizar
um terceiro. Caso clssico o de um sujeito que constitui uma sociedade em nome de terceiro, mas quem
administra ele. Se, no processo, o juiz identificar que esses scios no so scios de fato, apenas de direito, e que
um terceiro o real empresrio, possvel ele realizar essa desconsiderao para responsabilizar um terceiro.
Tambm possvel a desconsiderao no mbito num grupo de sociedades. O juiz pode desconsiderar pessoa
jurdica de uma ou de mais sociedades do grupo para responsabilizar algumas ou uma, ou todas as sociedades do
grupo pela dvida de uma s. Principalmente no caso de confuso patrimonial, coisa muito comum. Se h confuso
patrimonial em um grupo de sociedades, pode ser que se desconsidere uma personalidade jurdica.
ps: na desconsiderao da personalidade, a responsabilidade solidria dentre aqueles que praticaram o ilcito.
TIPOS DE SOCIEDADE
I. Sociedades no personificadas
Comecemos pelas sociedades no personificadas. So duas. So sociedades que no possuem personalidade
jurdica, no so registrveis na junta comercial. possvel um contrato escrito? possvel, mas no temos notcias
dessas sociedades porque no h registro. No d pra saber quantas sociedades no personificadas existem no
Brasil porque elas no so registrveis. H autores que afirmam que elas no existem mais. Das sociedades no
personificadas, a gente no tem notcia. Mas, para Sady, elas parecem sim ter alguma utilidade. Elas cumprem uma
funo. O novo Cdigo Civil praticamente manteve todas as sociedades do antigo Cdigo Comercial, s aboliu uma,
a sociedade de capital e indstria. Sady no sabe se todas esses tipos societrios foram mantidos por
conservadorismo, mas foi o que ocorreu.


1. Sociedade em comum
A primeira das sociedades que a gente pode falar a sociedade em comum, a primeira das sociedades no
personificadas. A sociedade em comum o nome novo para uma situao velha, antiga. Ela era disciplinada no
Cdigo Comercial, s que o Cdigo Comercial no dava nome. Ele dizia: presume-se que existe ou existiu
sociedade nas seguintes situaes e havia um elenco que era meramente exemplificativo de situaes em que
havia uma aparncia de sociedade. Era a chamada teoria da aparncia.
Exteriorizava-se uma sociedade, onde, na realidade no havia sociedade. Eram situaes em que aquelas pessoas
se apresentavam perante terceiros como sendo sociedade. Qual era a consequncia dessa sociedade aparente ou
sociedade tcita? Era a solidariedade entre os scios. Muita gente fala em responsabilidade ilimitada. Sady acha
que no correto. A gente s pode falar de responsabilidade limitada ou ilimitada quando a gente trata de
sociedade personificada. Porque o scio responde limitada ou ilimitadamente por uma dvida que no dele e sim
da sociedade. E uma sociedade irregular ou no personificada no possui dvidas, portanto no sujeito de direito.
Ento, a gente pode falar que a consequncia fundamental da existncia de uma sociedade irregular ou de fato a
solidariedade entre os scios pelas dvidas que cada um deles constitusse no exerccio da atividade comum. Essa
expresso irregular ou de fato, foi a doutrina que cunhou e a jurisprudncia chancelou.
Alguns autores at pretendiam separar irregular e de fato, mas, na realidade, no h sentido nenhum em falar da
diferena dessas duas sociedades porque a consequncia jurdica a mesma. E o Cdigo Civil, ao olhar de Sady,
por um equvoco, deu uma nova denominao. Para ele, no tinha nenhum sentido em usar outra denominao,
ainda que, aos olhos do legislador, essa denominao parecesse mais adequada. Essa expresso, sociedade
irregular ou de fato, ns vamos encontrar em diplomas legais posteriores ao Cdigo Comercial de 1850.
O Cdigo de Processo Civil fala das sociedades irregulares ou de fato quando trata das representaes. E a criou
um problema. Se no tem personalidade jurdica, como que pode ser representado? A jurisprudncia se
posicionou no sentido de que essas sociedades, embora no possuam personalidade jurdica, possuem
personalidade formal. A particularidade que essa subjetividade seria sempre processual passiva. Uma sociedade
irregular ou de fato poderia ser sempre ru e nunca autor. No h personalidade, no h separao patrimonial,
mas h personalidade formal. As sociedades irregulares surgem tacitamente. Qual a consequncia de uma
sociedade dessas? Simplesmente a solidariedade entre seus scios.
Quais foram as novidades que o Cdigo Civil introduziu? A utilizao do instituto da sociedade irregular ou de fato
para solucionar as questes relativas aos efeitos patrimoniais das relaes de afeto. At 1994 no havia uma lei no
Brasil que falasse da unio estvel. Qual era a situao para resolver esses efeitos patrimoniais das relaes de
afeto? Algum advogado brilhante e algum juiz a frente do seu tempo, pediu a aplicao desse tipo de sociedade,
dos efeitos patrimoniais, a partilha at entre os indivduos que viviam em unio estvel.
O Cdigo Civil, nos arts. 986 a 990, regula as sociedades irregulares ou de fato. Na realidade a nica novidade que
traz no art. 987 que diz:
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por
escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem
prov-la de qualquer modo.

Para que os scios provem a sociedade, s podem provar por escrito. Ao passo que, por terceiro, admite-se
qualquer meio de prova. Na realidade, o scio, para provar-se scio de uma sociedade como essa, tem que faz-lo
documentalmente. No necessrio que seja um contrato. No so raros os litgios com relao s sociedades
irregulares e de fato.
Uma sociedade irregular ou de fato a mesma situao de um condomnio em edificao. Uma das maiores
dificuldades da administrao do condomnio de no haver personalidade jurdica. Tanto que algo que se
pleiteia. Porque ocorre justamente isso. Um condomnio em edificao possui personalidade formal, ele pode
contratar empregados, ele tem personalidade para cobrar o condomnio, ele tem personalidade formal passiva.
Mas no tem separao patrimonial. Os condminos no respondem subsidiariamente, respondem
solidariamente. Vamos imaginar uma situao em que um condomnio sujeito passivo de um processo de
reclamao trabalhista e o condomnio condenado. A execuo vai cair sobre quem? Os bens condominiais no
podem porque nem existem, existem bens comuns. E esses bens comuns, em sua maioria no pode nem ser
objeto de penhora. Vai remover o elevador? Vai remover os extintores de incndio? O playground? Vai recair
sobre os condminos. O credor vai dizer quem ele quer executar. O mais rico? Ou o mais chato? O mais irritante?
O arrogante? E o que pior, aquele que executado, quando pagar, vai ter que entrar com quantas aes
regressivas cobrando de cada um a sua cota?
Assim a sociedade irregular ou de fato. A subsidiariedade um benefcio do devedor. Porque primeiro vai
executar os bens sociais e depois os dois scios, mas isso s pode ocorrer se h personalidade, mas se no h
personalidade, no h bens! Numa execuo, possvel alegar subsidiariedade? No. Numa sociedade que no
tem personalidade, no h separao patrimonial. Os bens sociais formam um patrimnio especial que vo
responder a falncia. Mas, por exemplo, a falncia de uma sociedade irregular ou de fato atinge o patrimnio de
cada um de seus scios que haver na massa falida dessa sociedade e de tantas quantas massas falidas de quantos
scios que dela fazem parte. At porque, em uma sociedade irregular ou de fato, eu posso no saber quem so
todos os scios. Pode-se at descobrir novos scios no momento da execuo.
2. Sociedade em contas de participao
A segunda sociedade no personificada a sociedade em contas de participao. Existem, no Congresso, duas
comisses de elaborao do novo Cdigo Comercial, uma no Senado e outra na Cmara. H um certo consenso,
por exemplo, com relao a sociedade em comandita. Parece que todo mundo acha que deve desaparecer. Na
verdade, a sociedade em conta de participao aparece na Idade Mdia juntamente com a sociedade em
comandita. A sociedade em conta de participao, apesar de Fbio Ulhoa dizer que no existe, Sady acha que
existe porque elas so razoveis.
uma sociedade que tem dois scios. H o scio ostensivo e o scio oculto. Por que oculto? Por que no aparece
nas relaes da sociedade. A sociedade no tem personalidade jurdica. Todos os atos so praticados pelo scio
ostensivo que age em seu prprio nome, pela sua conta e sob sua responsabilidade. No tem o que se falar em
responsabilidade limitada ou ilimitada. O scio ostensivo responde pelos atos que pratica. O terceiro com quem
contrata sequer tem conhecimento, pode at ter, mas no necessariamente, de que ali existem outros scios
participando daquela atividade.
Vamos a um exemplo: um comerciante, pensando no natal, pensa em importar um container de bugigangas
natalinas. E para essa importao ser vivel, ter-se-ia que comprar o container com as bugigangas e o container
custa um milho de reais. Mas ele no tem um milho, s tem 500 mil. Retirar 500 mil do banco, no valia a pena.
Vamos imaginar que ele arruma cinco amigos e cada um d 100 mil. E combina de, depois, dividir o lucro com os
amigos. Isso pode existir? razovel que sim. Pois bem, essa a sociedade em conta de participao. Que foi
mantida. E que me parece que tem um nicho que pode ocorrer. Pode ser provada por qualquer meio de prova.
Nada impede, a sua prova feita por qualquer meio.
obs: sociedades no personificadas somente so a sociedade em comum e a sociedade em contas de participao.
II. Sociedades personificadas
1. Sociedade em comandita simples
Uma sociedade em comandita simples muito parecida com a sociedade em contas de participao. Alis, tem a
mesma origem. A sociedade em comandita simples tambm possui dois scios, o scio comoditado que o gestor,
o que vai administrar, tem a gerncia e responsabilidade ilimitada e o scio comoditrio ou comoditante que o
scio prestador de capitais.
No momento em que surge a sociedade limitada, a sociedade em comandita simples perde o sentido. Se eu posso
limitar a responsabilidade de todo mundo por que eu vou constituir uma sociedade em que o scio principal que
o scio de gerncia responde ilimitadamente?
2. Sociedade em comandita por aes
As sociedades de comandita por aes surgem no sculo XVIII como alternativa das sociedades annimas. As
sociedades annimas demandavam de autorizao governamental para se instituir e as comanditas por aes se
constituam livremente. Na hora que a Inglaterra liberou o instituto, para a livre modalidade, a constituio de
sociedade annima, a sociedade em comandita por aes perdeu o sentido. E justamente, tem dois acionistas: tem
o acionista gerente ou administrador com responsabilidade ilimitada e o acionista cuja responsabilidade a
mesma das sociedades annimas. Na realidade, essas sociedades em comandita por aes no tem espao.
3. Sociedade em nome coletivo
Ainda h uma outra sociedade e essa, diria eu, ainda tem um pequeno nicho prtico. a sociedade em nome
coletivo. Todos os scios tm responsabilidade ilimitada, solidria e subsidiria. Em que momento ocorre a
subsidiariedade? Sendo subsidiria, primeiro se tem que executar o patrimnio da sociedade e para depois, s
depois, ir para o patrimnio dos scios. No sendo encontrados bens das sociedades, desde ento, a execuo
pode ser direcionada direto aos scios, cabendo a estes apresentar ao juzo bens da sociedade e assim se esquivar
da execuo. No melhor constituir logo uma ilimitada? Para que uma pessoa iria constituir uma sociedade
dessa? No entanto, elas existem. Sady, quando era estagirio, fez uma transformao de uma sociedade em nome
coletivo para uma sociedade annima.
SOCIEDADES ANNIMAS
No existe capitalismo sem sociedade annima. As primeiras sociedades annimas eram uma espcie de longa
manus dos Estados capitalistas emergentes. Ela surge como uma forma de participao de capitais pblicos e
privados. Elas surgem diante do Estado com as companhias de colonizao. Passado esse perodo, as companhias
de colonizao se extinguem e surgem as sociedades annimas herdeiras desse sistema.
A sociedade annima a tpica organizao jurdica das grandes empresas capitalistas. No obrigatrio que seja
assim, a lei no exige, mas a regra geral. No se precisa nem de um capital mnimo para se constituir uma
sociedade annima. A sociedade annima a forma de capitalizao das grandes empresas capitalistas porque
permitem ao empresrio chegar da melhor maneira aos altos investimentos.


Ns temos uma lei das sociedades annimas (Lei 6.404/76). As leis acionrias do mundo inteiro so muito
parecidas. O direito empresarial sempre foi muito internacional. Vrias dessas leis so leis que resultam de
tratados internacionais. A lei 6.404 uma lei compatvel com a sua poca. Essa foi uma lei encomendada, ela surge
na ditadura militar, no governo Geisel. O governo Geisel j antevia uma transio lenta, gradual e segura para uma
sociedade democrtica. O anteprojeto da lei 6.404 foi encomendado de dois advogados de grandes multinacionais.
Esse anteprojeto vai para o Congresso Nacional em regime de urgncia. Poucos dias depois de aprovada, tambm
foi aprovada a lei 6.385/76 que a lei da Comisso de Valores Mobilirios. Essa a lei que regula o mercado de
capitais. Ambas so, ainda hoje, vigentes. H uma lei posterior (Lei 10.303/2001) que altera ambas as leis e d
Comisso de Valores Imobilirios o patamar de agncia reguladora.
Art. 1 da Lei 6.404 importante comear por ele. Ele reproduzido pelo art. 1.088 do Cdigo Civil de 2002.
Art. 1 A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em
aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao
preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. (Lei 6.404/76)
Art. 1.088 Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em
aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de
emisso das aes que subscrever ou adquirir. (Cdigo Civil)
Esse artigo diz que o scio ou acionista ter responsabilidade limitada emisso de aes. Esse artigo possui trs
conjunes ou e esses trs ou possuem significados distintos.
Primeiro ou: Sociedade annima ou companhia
Esse ou indica sinnimo. Diz que sociedade annima e companhia so expresses sinnimas. Tanto faz dizer
companhia como dizer sociedade annima.
Diz a lei, ainda: ter o capital dividido em aes, essa a grande caracterstica das sociedades annimas. As
sociedades annimas eram chamadas assim porque colocavam, anonimamente, os seus scios. Hoje no mais
assim. Mas, mesmo assim, hoje, se uma pessoa quiser saber se algum scio de uma sociedade limitada, s ir a
uma Junta comercial e pedir uma certido informando se fulano scio de alguma sociedade limitada. Nas
sociedades annimas, a junta comercial no sabe quem so os scios porque no h o resgate dele l. Quem sabe
quem so os scios de uma sociedade annima a prpria sociedade. Se a sociedade annima for perguntada se
fulano scio dela, ela tem que emitir uma certido e responder. Elas so obrigadas a isso. Voc pode chegar na
Junta e perguntar se fulano scio em alguma sociedade limitada. J no caso da annima, voc tem que saber
qual a sociedade que fulano tem aes para poder perguntar l se ele ou no scio.
Segundo ou: scios ou acionistas (no tinha anotado o segundo ou no caderno, ento, perguntei sobre ele
para a monitora, a seguir tem o que ela me respondeu)
Um acionista tambm um scio, mas nem todo scio acionista. Acionista quem tem aes, o que s
acontece em sociedades por aes (Soc. annima, comandita por aes). Em uma sociedade limitada, por
exemplo, o capital social dividido em quotas, ento os scios no so acionistas. No mbito da LSA, acredito que
se tenha usado as duas designaes como sinnimos, mas importante entender que esta lei tambm se aplica
subsidiariamente s sociedades limitadas, quando estas escolhem esta aplicao subsidiaria, expressamente, em
seu contrato social.
Aes so valores mobilirios. A ao o mais importante dos valores mobilirios, mas no o nico tipo. Todo
artigo oferecido ao pblico se caracteriza como valor mobilirio. A caracterstica das aes so a sua
negociabilidade. No se pode proibir o acionista de negociar as suas aes. Pode at limitar, mas proibir no.
A lei anterior falou do valor da ao. A lei atual fala de preo de emisso. Preo de emisso um valor entre vrios
valores em funo de diferentes critrios. O primeiro valor o valor nominal, valor de face ou valor de par. No
confundir nominal com nominativo. Quando se fala nisso, fala-se em valor de nomina (uma quantia) e no a nome.
Sob esse aspecto, as aes tero ou no valor nominal. Valor de face ou valor nominal s teria sentido no tempo
em que a ao era de papel. O valor nominal o valor do capital dividido em aes.
Se o capital social de um milho, dividido em um milho de aes, cada ao vale um real. O valor nominal s faz
sentido no momento em que se constitui a sociedade. O preo de emisso pode ser acima do valor nominal (valor
nominal + gio), mas proibido que o preo de emisso figure abaixo do valor nominal. O valor patrimonial
dinmico. O balano uma fotografia das contas da sociedade e dentro dessas contas estaria o patrimnio lquido.
O valor patrimonial o patrimnio lquido dividido pelo nmero de aes. Tem-se em conta no o valor do capital,
mas o do patrimnio lquido.
obs: patrimnio lquido o ativo menos o passivo.
H, ainda, o valor econmico. O valor econmico o valor resultante daquilo que se chama de expectativas
racionais de retorno. Trabalha com a ideia de preo lucro que a expectativa de tempo que o negcio vai dar
retorno. Valor econmico o valor decorrente dessa expectativa e o preo de emisso leva tudo isso em
considerao.
obs: o valor justo o que decorre de expectativas racionais de retorno e investimento. Ele no nem o valor
patrimonial nem o nominal.
Exemplo dado por Sady em sala de aula:
Pipoca S.A.
- R$ 20.000 dividido por 20 investidores.
- Valor nominal R$ 1.000
- Aps um ano, no balano, se viu que o patrimnio lquido de R$40.000. O valor nominal no mudou e o valor
patrimonial R$2.000.
- Querem expandir. Quanto seria o preo de emisso dessa expanso? Quanto seria a ao? Seria R$1.000? No. A
venda seria por R$3.000 ou R$4.000 por causa da rentabilidade do negcio.
Ento, o preo de emisso ser o valor nominal mais esse gio. Esse gio pode ir tanto para o aumento de capital
ou ento pode beneficiar os scios que j fazem parte da sociedade.
Valor de negociao ou de mercado: s as companhias abertas possuem valor de mercado. O valor de mercado o
valor do momento do negcio. Existem duas maneiras de avaliar esse preo de mercado. Existe a anlise
fundamentalista, so as decises que devem ser tomadas a partir de uma anlise fundamentalista, por exemplo:
em que pas investir? Em qual companhia? E h tambm a anlise tcnica que um algoritmo que negocia ao
sabor da variao de preo. Existem algoritmos que identificam as tendncias. O valor de mercado, portanto, o
valor do momento, do minuto. Uma vez feito aquele negcio, pode no ser o mesmo valor do negcio seguinte. O
sujeito vai dizer o quanto est disposto a pagar e outro algum vai dizer o quanto est disposto a vender e o preo
o momento.
A bolsa um mercado que se negociam aes. H vrios ndices na bolsa. O ndice uma carteira terica de aes.
A longo prazo, a variao desses ndices tm a tendncia de se chegar a um patamar nico. As vezes, umas aes
sobem, outras descem e a bolsa sobe. Tudo varia em funo de expectativas.
O terceiro ou: aes subscritas ou adquiridas
Esse terceiro ou realmente alternativo. So dois momentos. Com relao s aes, ns podemos falar em
subscrio e aquisio. A primeira ao prescinde o ato de existncia da prpria ao. Essa subscrio pode se dar
no momento da constituio da sociedade. Ela pode preceder at o momento de constituio da sociedade. o
modo primrio de aquisio das aes. At o momento da constituio, os que comparecerem so os subscritores
e quando a sociedade se constitui, esses subscritores se tornam acionistas. Pode haver subscrio tambm pelo
aumento de capital. Uma das formas de aumentar o capital da sociedade pela subscrio de novas aes.
S vai haver aumento de capital quando completada a subscrio. Esse aumento de capital s pode ser feito
quando alcanada a totalidade das subscries. Uma vez feita a subscrio, vai ser convocada a assembleia para a
alterao do estatuto. As aes j subscritas podem ser negociadas.
A aquisio um modo derivado de se adquirir as aes. Pode-se falar em um mercado primrio que o mercado
de subscrio. o mercado de underwriting. o mercado primrio de aes, as aes ainda no existem, elas s
vo ser emitidas se for constituda a sociedade ou se for feito o aumento de capital. Esse o conhecido mercado
de balco. As ofertas de subscrio acontecem nesse mercado primrio que subdividido em mercado organizado
(mercado que se submete s regras da Bovespa) e mercado no organizado (no se submete a essas regras).
O mercado secundrio o mercado das bolsas de valores. Mercado de balco no s mercado primrio. O
mercado de bolsa um mercado secundrio, o mercado onde as aes j existentes so negociadas. . A nica
exigncia que a lei faz que, na constituio da sociedade, 10% das aes subscritas sejam a vista. E o que a
bolsa? A bolsa um mercado em que as aes j existentes so negociadas. Sady gosta de fazer a seguinte
analogia: na hora que eu compro um carro 0 km, o dinheiro da compra vai para a montadora. Mas se eu comprar
um carro seminovo, o dinheiro vai para as lojas de seminovos. O dinheiro no vai mais para a montadora. a
mesma coisa no mercado de aes. No mercado primrio, o dinheiro vai para as companhias e no mercado
secundrio, o dinheiro vai para o vendedor. H interesse das companhias no mercado secundrio? bvio que sim.
Pois, se as aes no tiverem liquidez, elas no vo ser vendidas no mercado primrio.
As bolsas, inicialmente, eram associaes de clubes, lugares fsicos onde os corretores se encontravam e
negociavam suas aes. S que essas associaes, apesar de no terem finalidade lucrativa, comearam a mexer
com muito dinheiro. Ento, comeou, em Chicago, um processo chamado de desmutualizao das bolsas de
valores. As bolsas que eram associaes passaram a ser sociedades. No Brasil, o fenmeno no foi diferente.
Haviam apenas duas bolsas, a Bovespa e a BMF. As duas bolsas se desmutualizaram e se transformaram em
sociedades annimas e as duas fizeram fuso. Hoje BMF/Bovespa S.A. e fizeram uma IPO. Ento, a bolsa tem
aes negociadas na prpria bolsa e o rgo regulador. Como que fica isso? A Bovespa criou o BMF S.M. que
um rgo regulador que atua independentemente.
Pode-se fazer um IPO no mercado de capital para ser negociado no mercado primrio, como tambm pode se
fazer no mercado secundrio. Como tambm pode se fazer um IPO nos dois mercados. Todo negcio feito no
mercado feito com intermediao de uma instituio financeira. Todos os negcios no mercado so feitos por
intermediao. Normalmente, quando uma companhia vai fazer uma IPO, ela faz a precificao para poder dizer
qual o preo de emisso. O mercado de capitais um mercado de promessas. O que distingue uma companhia de
aberta ou fechada a possibilidade de negociao de seus valores mobilirios no mercado mobilirio. As aes so
um tipo de valor mobilirio.
Uma companhia fechada no tem aonde buscar financiamento nesse mercado. A companhia que pode abrir-se ao
mercado passa pela CVM Comisso de Valores Mobilirios. A CVM uma agncia a quem cabe a regularizao,
fiscalizao, promoo e registro. Para ser aberta uma companhia tem que fazer seu registro na CVM. A CVM pode
indeferir o registro em duas manifestaes extremas:
1 Caso do empreendimento ser manifestamente temerrio;
2 Caso de seus membros serem considerados inidneos.
Tudo registrado. A superviso da CVM feita com base em informao e transparncia. O registro, no caso das
aes, pode ser de emisso ou de negociao. A companhia tem que apresentar um projeto de viabilidade
econmica e financeira do empreendimento. Tem que apresentar um projeto de estatuto, se for uma companhia
nova. E tem que apresentar a auditoria dos ltimos trs anos, se for uma companhia que j existe. Precisa dizer
quem o intermediador e tem que apresentar um contrato de underwriting. Todo underwriting tem que ser
totalmente subscrito, se no for, fracassa. O underwriting pode ser de trs tipos: best efforts, stand by e o social.
As operaes de underwriting so ofertas pblicas de ttulos em geral, e de ttulos de crdito representativo de
emprstimo, em particular, por meio de subscrio, cuja prtica permitida somente pela instituio financeira
autorizada pelo Banco Central do Brasil (BACEN) para esse tipo de intermediao.
No underwriting "best efforts" (melhores esforos), a instituio financeira contratada se compromete a realizar
os melhores esforos, no sentido de colocao dos ttulos emitidos pela empresa junto ao mercado. No h, por
parte do intermedirio financeiro, nenhuma garantia de colocao da totalidade das aes do lanamento. A
empresa corre o risco de no conseguir aumentar o seu capital no montante pretendido, uma vez que assume
todos os riscos do lanamento.
No underwriting stand by a subscrio em que a instituio financeira se compromete a colocar as sobras
junto ao pblico em determinado espao de tempo, aps o qual ela mesmo subscreve o total das aes no
colocadas. Decorrido o prazo, o risco de mercado do intermedirio financeiro.
E, por fim, no underwriting social exista a subscrio em que a instituio financeira subscreve integralmente a
emisso para revend-la posteriormente ao pblico. Selecionando esta opo, a empresa assegura a entrada de
recursos. O risco de mercado do intermedirio financeiro.
Uma vez feito o registro, a companhia pode realizar o seu IPO, a IPO a oferta pblica inicial. Tanto pode ser de
emisso no mercado primrio ou pode ser de aumento de capital no secundrio ou em ambos.
VALORES MOBILIRIOS
As aes no so o nico, mas se pode dizer que importam o principal dos valores mobilirios. No o nico, mas
o principal valor mobilirio. Valor mobilirio qualquer ativo oferecido pelo marcado. A CVM regula tudo. O
conceito de valores mobilirios, ento, um conceito muito amplo.
Para o nosso estudo, temos que fazer um corte nesse universo dos valores mobilirios. No nosso estudo, vamos ter
que fazer um estudo de emisses tpicas de valores mobilirios, que so feitos exclusivamente pelas S.A. Eles so:
aes, debntures... (pegar os outros no livro)
1. AES
Muita coisa que vale para as aes, tambm vale no aspecto formal para os demais valores mobilirios das S.A.
Menos para as notas promissrias. Aes so ttulos negociveis. Quando digo que as aes so ttulos ou papis,
tenho que fundamentar historicamente. J foram ttulos e j foram de papis. Hoje em dia, j no so mais. Ns
vivemos em um tempo de desmaterializao dos documentos. As aes e os demais valores mobilirios no fogem
a esse momento. Esse fenmeno da desmaterializao surgiu na Frana.
obs: meios circulantes m1 (dinheiro circulante) e m2 (a moeda estrutura, o dinheiro nos bancos).
A gente pode ver que na lei 6.404, havia na formulao original, 3 formas de aes. Elas podem ser: 1- ao portador,
endossadas ou nominativas. Esses modelos so bem da Idade Mdia. As Grandes Companhias se inspiraram nos
Ttulos de Crdito. A S.A. usou o modelo dos ttulos de crdito que tinham umas 3 formas. O conceito de Ttulo de
crdito est no Cdigo Civil. Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito nele
mencionado. Tem que se ter uma crtula, um documento para materializ-lo. Por exemplo, o cheque, se eu rasgar
um cheque, termina o direito.
O que uma ao ao portador? uma ao em que no consta o nome de seu titular, e que considera-se
acionista, aquele que estava em sua posse. Como se transfere esse ttulo aos portadores? Pela tradio. E qual o
ttulo ao portador mais comum? Dinheiro. O que acabou com as aes ao portador, no Brasil, foi o plano Collor. H
um movimento internacional, no sentido de extino dos ttulos ao portador. Bem como as endossveis. Nas aes
endossveis consta o nome daquele subscritor em favor de quem as aes foram emitidas e elas eram transferidas
por endosso. O endosso uma assinatura no verso. Endosso pode ser em branco ou em preto. Em branco, quando
no consta o nome a quem o endosso for feito. Endosso em preto um endosso em que consta o nome do
endossatrio. Pouco importa se as assinaturas so falsas, o que interessa o cumprimento dos requisitos formais.
Com relao as aes ao portador e endossveis, inegvel que elas so ttulos de crdito. Com a extino das
aes ao portador e endossveis, no se pode mais dizer que so ttulos de crdito. Isso porque as aes
nominativas no seguem o mesmo modelo. Isso porque as aes nominativas no possuem a cartularidade, so
bens incorpreos, so registros. No so documentos, no so ttulos de crdito. Mas ainda assim, para o direito,
as aes so tratadas como coisas. E, por isso, incidem os direitos reais nas aes. Todos os direitos e nus reais
incidem sobre as aes que no so coisas, mas so tratadas como se coisas fossem. No posso falar que incidem
sobre cotas.
As aes nominativas admitem 2 tipos de formas: as registrais (no so documentos) so registros no livro de
registros de aes nominativas da sociedade, presume-se titular aquele cujo nome consta no registro.
Independentemente de qualquer documento. E como se transmitem essas aes por um termo de cesso lavrado
em outro livro que o livro de transferncia de aes nominativas. Esses livros, embora sejam privados nas
sociedades e s por elas registrados, gozam de publicidade. Qualquer pessoa pode pedir uma certido com o
nome dos acionistas e o nmero das aes. A sociedade obrigada a fornecer, mas pode cobrar o valor do servio.
As juntas fazem o controle das formalidades extrnsecas dos livros. Nas companhias fechadas no h uma
movimentao intensa.
As aes escriturais so aes que no esto no livro, esto no banco. O banco ir abrir quantas contas achar
necessrio e ir depositar o valor das aes nelas. Como se d a transferncia? Por ordem de dbito (?). nas aes
de companhia aberta, as escriturais so a tendncia.
O ACIONISTA
Nas sociedades de pessoas, mesmo nas S.A. fechadas, existe uma homogeneidade de interesses. J nas S.A.
abertas, essa homogeneidade no existe. Muitas vezes, os interesses so divergentes ou at antagnicos. Na
cabea do acionista, pagar dividendos um custo. Da lgica do investidor, ele quer receber o mximo de
dividendos. Ento, esses so interesses antagnicos. A lei estabelece dividendos obrigatrios de, pelo menos 50%
dos lucros terem que ser distribudos em dividendos, podendo o estatuto da sociedade diminuir para 25% o
percentual dos lucros que tm que ser distribudos como dividendos. Esse o choque de interesses que est
presente nas S.A. abertas.
obs: 50% no silncio do estatuto; 25% se o estatuto dispuser.
A gente pode dividir o acionista em duas grandes categorias: empresrio e acionista investidor/mercador. O
empresrio aquele que, de alguma forma, est na conduo dos interesses da sociedade. Essa interferncia pode
ser grande a ponto de se tornar um comando, quando se d o controle a esse acionista e o transforma em
acionista controlador.
obs: uma pessoa no precisa sentar na cadeira de mandante para mandar e o administrador no precisa sentar na
cadeira de administrador para administrar.
A lei expressa os deveres e responsabilidades desse acionista controlador. Nem sempre essa figura do controlador
visvel. Muitas vezes, o controle de uma companhia no muito visvel. Uma caracterstica de uma grande
empresa a profissionalizao da administrao. No uma relao de trabalho, uma relao de administrador
com a sociedade.
obs: o fato de ser funcionrio pblico no tem influncia em se ter uma participao societria seja ela
controladora ou no. O que no pode ser administrador.
Gesto de grande empresa profissional. O controlador sempre uma pessoa de carne e osso. No pessoa
jurdica e, as vezes, nem acionista . o sujeito que detm o poder de comando empresarial, que pode ser
acionista ou no. Tambm existem os investidores que so minoritrios, qualificados. Algum pode no ter maioria
e ter financiamento, ele um investidor, mas no um investidor qualquer, um investidor qualificado. E o
investidor? Ele quer uma oportunidade de investimento para produzir o seu capital. Ele pode ser um investidor
rentista. Acionista rentista aquele que busca as aes como alternativas de rendimento a longo prazo e ele vai
ganhar com a participao nos lucros.
obs: o controle um bem em si. O valor so o que ns j estudamos aqui. Outra coisa diferente o prmio do
controle. O controle decorre das aes. No necessariamente quem tem o maior nmero de aes tem o controle
da empresa. Vem a questo, a quem pertence o controle? Pertence ao controlador ou pertence aos acionistas? O
acionista com direito a voto possui uma participao. O que OPA?
Diante de vrias crises, existiu uma tendncia nas S.A. de se utilizar modelos de governanas corporativas. A partir
disso surgiu uma lei que tentou adaptar os parmetros contbeis a essa tendncia. Estabeleceu-se em standart do
que seria uma boa governana corporativa. E assim foi feito um novo mercado, em que os valores mobilirios de
uma S.A. s poderiam fazer parte se seguisse uma srie de parmetros. Tais parmetros no esto em lei
nenhuma, mas para participar desse novo mercado tem-se que adotar essas prticas. Ao lado do novo mercado
existe o velho mercado. As S.A. j existentes, se quiserem, podem ficar no velho mercado, mas podem passar para
o novo de uma s vs ou ento passar por etapas. Uma nova S.A. agora s pode entrar na bolsa se for no novo
mercado. O velho mercado est fechado. Ningum mais pode entrar.
Ao lado do investidor rentista, existe o investidor especulador. O especulador visa lucros a curto prazo.
Dificilmente o rentista ir perder dinheiro. Ento esse o perfil, as fronteiras so dos prprios investidores. As
vezes um mesmo investidor rentista e especulador ao mesmo tempo.
Esquema:

Acionista:
I. Empresrio:
1. Controlador
2. Minoritrios qualificados
II. Investidor
1. Rentista
2. Especulador
Direitos que conferem as aes:
I. Ordinrias
II. Preferenciais
III. De fruio
Ordinrias so as que no tm nenhuma preferncia ou vantagem e preferenciais so aquelas que possuem
alguma preferncia ou vantagem. Normalmente, as aes que exercem o controle so as ordinrias. So essas que
tem o direito de voto. Nas sociedades abertas, s h uma classe de ordinria e, nas fechadas poder ter mais de
um tipo. Quem possui o maior nmero de aes ordinrias, geralmente possui o controle da sociedade e o
acionista controlador. Quem define o controle interno so as aes ordinrias. Normalmente, as aes
preferenciais so destinadas ao investidor e no possuem o direito a voto, essa uma forma de organizao do
controle minoritrio. No obrigatrio que as aes preferenciais no tenham direito a voto, mas se faz assim. Nas
preferenciais h diversas vantagens que podem ser oferecidas. Em muitas companhias, a vantagem preferencial
vale mais do que a ordinria. As preferenciais podem ter preferncia se houver dividendo superior, por exemplo,
ou elas ainda podem ser remuneradas com dividendos fixos ou mnimos. Dividendo fixo, o Estatuto estabelece um
dividendo fixo, normalmente pode ser um percentual, pode ser um valor do capital.
Se a S.A. s puder pagar o fixo, ela s paga o fixo. Se houver lucro, se pagar o fixo e, com o resto, se pagar os
outros acionistas. No dividendo mnimo, se tiver o lucro, se pagar o valor mnimo e se tiver mais, se paga mais.
Ento melhor o mnimo. Dentro de uma mesma S.A. se pode ter vrias classes de aes preferenciais (A, B, C,
etc), cada uma com variveis de dividendos fixos ou mnimos. No novo mercado, no pode existir ao sem direito
a voto. A ao de fruio, tambm chamada de ao de gozo ou de capital no emitidos, amortizados. Amortizao
seria o valor que a companhia adianta para o titular da ao se a companhia da ao naquele momento entre em
liquidao.
A emisso de aes uma das alternativas que a companhia tem ao fazer o seu autofinanciamento. Na
securitizao, a companhia toma dinheiro emprestado, junto ao investidor. Esse emprstimo pode ser dado por
debntures ou notas promissrias. Chamadas tambm de comercial papers. Debntures so a longo prazo, e notas
promissrias so a curto prazo. O que longo e curto prazo a Economia que vai dizer. Hoje em dia, a longo prazo,
so mais ou menos de 12 a 15 anos. O que so debntures? So fraes de um contrato de mtuo que a sociedade
fez junto a um grupo de investidores. Debntures essa frao desse emprstimo. Elas podem ser simples (no
vencimento, a companhia paga o seu valor se corrigido for) e conversveis em aes. As debntures podem ser
conversveis em aes. Se eu converto elas em aes, o que ocorre? Aumento de capital. A companhia constri
uma reserva para converter. Se a pessoa no quiser, ela no converte o seu debnture em aes. O contrato que
vai dizer a que tipo de aes iro ser convertidas. Qual a remunerao das debntures? Juros ou participao nos
lucros. Normalmente os juros so variveis. Pode haver correo cambial, mas ningum faz mais isso. como elas
so emitidas? A assembleia geral de acionistas convocada extraordinariamente e ir propor a escritura de
emisso. A escritura ir dizer as condies da emisso (h intermediao do Banco). O acionista ir aceit-la ou no
e depois ela ir passar pelo registro na CVM (at 15 ou 30 subscritores pode haver uma emisso privada, tem que
conferir). Depois de registrada na CVM, ela no poder mais ser alterada. A escritura de emisso pblica ir trazer
uma figura do agente fiducirio dos debenturistas. Ele remunerado pela companhia, mas defende os interesses
dos debenturistas. um caso de substituio processual, responde em nome prprio, direito alheio. Se ele no
trabalha direito, os prprios debenturistas podem substitu-lo.
Em relao aos debntures, cabe a execuo? Sim, mas a debnture no ttulo de execuo, o que ttulo a
escritura de emisso. A debnture no ttulo executivo porque no mais em papel. Uma vez aprovada, existe a
publicao da subscrio e depois de concluda, existe o encerramento. Os debntures no precisam ter a
subscrio total para haver s subscrio de fato (diferentemente das aes). Quais as garantias que a S.A. pode
oferecer em relao s debntures? Os crditos no possuem a mesma hierarquia. A depender da situao, h
preferncia de um em relao aos outros. As garantias podem ser reais (so basicamente hipoteca quando incide
sobre bens imveis e penhor quando incide sobre bens mveis). Normalmente a garantia de bens mveis,
penhor de aes (da prpria companhia ou de outros). possvel se estabelecer as debntures privilegiadas que
o que se chama de garantia flutuante. Os de garantia privilegiadas tero preferencias em relao aos debntures
quirografrios. Os debntures quirografrios so os que no possuem nenhuma garantia. Na hiptese de falncia,
elas vo concorrer com os demais credores quirografrios da companhia. E tambm existem as debntures
subordinadas ou subquirografrias. Elas esto abaixo das debntures quirografrias, s esto acima dos acionistas.
Nas debntures com garantia real, sua emisso pode exceder os limites do capital social at 80% do valor de
garantia. No caso das garantias privilegiadas, esse valor de 100% pode ser excedido at 70% do valor do capital
social. O teto das garantias quirografrias o do capital social e as subquirografrias no tem limites. As
debntures se sucedem a um emprstimo de longo prazo porque h um custo da operao. H os custos de
transao da operao, isso encarece a operao. H sempre custos embutidos em qualquer transao que se
faa.
A alternativa de curto prazo porque tem baixo custo de transao a emisso de notas promissrias. A nota
promissria um ttulo de crdito consistente em uma promessa de pagamento. A nota promissria, dos valores
mobilirios emitidos pelas S.A., o nico que ttulo de crdito. um ttulo de crdito se considerado
individualmente. O ttulo de crdito funciona como uma forma de circulao do crdito. A promissria s faz
sentido pela possibilidade do crdito circular. A promissria um ttulo de crdito que tem uma funo prpria de
transferir o crdito. Nota promissria, embora individualmente considerada como ttulo de crdito, valor
mobilirio quando emitida em grade escala. Estruturalmente ttulo de crdito, funcionalmente so valores
mobilirios. As notas promissrias no vence juros (?). A depender da taxa de juros e do tempo, o desgio vai ser
maior ou menor. Quando se fala em comercial papers, se est referindo a notas promissrias como valor
mobilirio.
obs: h um mercado secundrio, mas como ttulo de curto prazo, esse mercado secundrio restrito.
H, ainda, outros valores mobilirios. Partes beneficirias so valores estranhos ao capital social, mas que deferem
ao seu titular participao nos lucros da sociedade. S as companhias fechadas podem emitir as partes
beneficirias, as abertas no podem. Servem para aumentar a participao nos lucros do controlador. Podem
participar em at 10% do lucro lquido. Podem ter emisso onerosa ou gratuita. para beneficiar um acionista, um
controlador ou qualquer pessoa que tenha contribudo de forma substancial para a empresa. Tal como as
debntures, elas podem ser simples ou conversveis. Se for simples, aps a sua vigncia (10 anos) se extinguem. Se
forem conversveis, tem-se que constituir uma reserva de converso.
Bnus de subscrio so outros valores mobilirios, eles s podem ser emitidos pelas companhias abertas. um
valor mobilirio que d ao seu titular o direito subscrio de novas aes num eventual aumento de capital. Qual
sentido? Eles servem para as companhias que tm um alto ndice de procura. Respeitado o direito de preferncia
aos acionistas, ele confere o direito de subscrever em igualdade de condies com os demais subscritores. A esse
direito de subscrio se pode ter um valor de negociao.
obs: salvo engano, vi em Andr Santa Cruz que os acionistas tm preferncia para comprar o bnus, mas se eles
no comprarem, quem possui bnus de subscrio, passa na frente de acionistas que no possuem o bnus
(conferir isso no livro).
CONSTITUIO DA COMPANHIA
Uma S.A., para se constituir, necessita cumprir trs requisitos preliminares: 1- inscrio de, pelo menos, dois
acionistas da totalidade que se dividir o capital social (todo capital social dever ser subscrito antes da
constituio da sociedade); 2 realizao como entrada de, pelo menos, 10% do valor das aes em dinheiro
(pode a integralizao ser em dinheiro ou em bens); 3 o depsito realizado tem que ser depositado num banco,
em nome da companhia a ser constituda. Se for constituda, o dinheiro dela, se no for constitua, at seis meses
depois os valores sero devolvidos. A Companhia pode se constituir por subscrio particular, por assembleia geral
ou escritura pblica, ou subscrio pblica. A assembleia de constituio a que vai ser instalada e que vai votar o
Estatuto e eleger os administradores. E esses primeiros administradores devero realizar o que a gente chama de
formalidade de constituio. feito o registro na junta comercial, est constituda a sociedade. Pode-se levar um
imvel para a constituio da companhia. A ata de constituio ttulo translativo do direito real que levado.
Pode ser por escritura pblica, feita em cartrio.
O que a subscrio pblica? quando, no momento de sua constituio, j se faz um IPO. possvel. So poucos
os casos no Brasil em que se constitui por subscrio pblica. E a, surge a figura do fundador que a pessoa ou as
pessoas que vo promover a constituio. o fundador passa a ser o controlador e depois se passa pelo registro e a
companhia j constituda em aberto. A CVM no d aval, ela registra de acordo com o que est no regramento.

CONTROLE INTERNO E CONTROLE EXTERNO
A sociedade que relevante o controle a grande sociedade porque a pequena sociedade e a sociedade de capital
mdio so organizaes, em regra, de capital homogneo. Mas nas grandes organizaes, essa definio do poder
de comando empresarial nem sempre simples e quanto maior elas vo ficando, mais complexas vo ficando essa
forma de estrutura de poder. Toda relao humana so relaes que envolvem, de uma forma ou de outra,
relaes de poder e isso no destoa a sociedade das organizaes empresariais e a sociedade empresria, como a
gente fala das grandes empresas, normalmente, est inserida num grupo de empresas. Quando se fala de grande
empresa, ns tratamos de estruturas empresariais, ento, sempre h a necessidade de identificar quem exerce o
poder de comando daquela organizao. E isso nem sempre simples. Numa sociedade limitada mais simples,
basta olhar o contrato social e observar quem o scio com o maior capital social, quem o scio majoritrio. Mas
em uma organizao global, isso muito complicado. A definio do centro de poder algo cada vez mais difcil.
As sociedades se organizam em grupos, em grupos de dominao, subordinao, como tambm elas podem ser
organizar em grupos de coordenao. A empresa global so at atpicas, no se sabe aonde est o centro do
poder, pode estar no Brasil, pode estar em outro pas, nem sempre identificvel. Muitas vezes no se sabe quem
, de onde sai o poder de comando daquela organizao. Pois bem, as legislaes no s brasileiras, mas as
legislaes societrias do mundo inteiro tem se preocupado em definir e identificar essas estruturas de poder. No
para o efeito de direito empresarial, mas para o efeito do direito da concorrncia, por exemplo. No direito da
concorrncia muito importante o controle das estruturas empresariais que muitas vezes se d por formas
contratuais. H vrias formas de organizao empresarial que no envolvem, necessariamente participao
societria, mas formas contratuais de organizao que levam ao exerccio do controle.
muito importante a gente conhecer as estruturas de poder nessas organizaes empresariais, as relaes de
poder. E a preocupao do nosso legislador identificar quem o acionista controlador (art. 116), impondo-lhe a
esse acionista controlador uma gama de deveres e responsabilidades e por outro lado dar ao minoritrio alguma
proteo quanto ao eventual exerccio abusivo pelo controlador, desse poder de comando empresarial. O que a lei
faz? Identifica o acionista controlador, estabelece os direitos essenciais dos acionistas e com isso procura
equilibrar uma situao que, por definio assimtrica.
Sempre se imaginou que quem manda na sociedade quem tem a maioria das aes. O senso comum diz isso, que
quem a maioria tem o poder de controle. Mas no bem assim, o controle tem vrias maneiras de se organizar
que no com a maioria da titularidade das aes de uma sociedade. Existem, primeiro, duas formas principais de
controle: um controle externo e um controle interno. O controle podia se dar dentro da sociedade por meio de
participaes societrias ou poder-se-ia dar por meio de uma fonte de poder externa prpria sociedade. Em
vrias situaes existe um poder que se encontra fora da sociedade, exemplo o monopsnio. O monopsnio o
contrrio do monoplio. O monoplio algum que tem a totalidade do mercado de um determinado produto. O
monoplio um sonho de todo empresrio e no ilcito. Se algum chega ao monoplio por meio de grande
eficincia, no comete nenhum ilcito. O que propriedade industrial, por exemplo? O que uma patente? Se no
um monoplio temporrio que confere ao titular o direito de exclusividade da explorao de uma inveno a
pretexto de premiar a atividade inventiva. Isso teoria, no assim que as coisas acontecem (Sady). Todo
empresrio tambm sonha em ser monopsonista. O monopsnio quando existe apenas um consumidor para
determinado bens. Hoje, na Economia, podemos dizer que existem oligoplios e oligopsnios. Por exemplo, o
mercado de trens. Quem que compra trens no Brasil? Pouqussimas pessoas, um oligopsnio. Do mesmo jeito
que o monoplio dita preo, o monopsnio tambm dita. O monopsnio, ento, to nocivo para o acionista
quanto o monoplio. E a pode haver o controle por quem no acionista. Mas ele tem um determinado poder de
comando empresarial por ser monopsnista. Isso pode ser feito por meio de crdito, penhor de aes. Com o
penhor de aes possvel que o devedor transfira ao credor, em penhor, o direito de voto das aes na
companhia e enfim a assumir, eventualmente, at o controle da sociedade. Enquanto se exerce o controle nesse
sentido um controle externo, pois os credores no so acionistas. Ento possvel que esse controle venha de
fora da sociedade. Mas ele pode vir de dentro. Na realidade a lei brasileira ignora esse controle externo, pelo
menos, no aspecto empresarial. Isso a gente pode verificar no direito concorrencial. Porque o CADE faz dois tipos
de controles, faz o controle das condutas antiempresariais e o CADE tambm faz o controle das estruturas
empresariais. A partir de determinado patamar, determinadas sociedades tem que ter a aprovao do CADE. E
nesse sentido de controle de estruturas, o CADE tem analisado o controle externo, o que podemos chamar de
controles contratuais.
O controle interno um controle praticado a partir das estruturas societrias. Existem inmeras formas. D para
se identificar vrias formas de controle interno. Vamos ver o que no Brasil ns podemos encontrar. Primeiro o
que a gente chama de controle totalitrio ou quase totalitrio. quando no h minorias significativas. O controle
exercido por quem tem a totalidade ou a quase totalidade do capital de uma sociedade. No Brasil, existem
grandes empresas familiares com um controle em que no h praticamente nenhuma minoria. Os acionistas se
organizam em holdings e no existem minorias. H um controlador s que tem a quase totalidade das sociedades e
nessa holding que as famlias se organizam. O grupo de controle monoltico. Hoje em dia as famlias esto se
organizando como estruturas societrias, estruturas empresariais. Pois bem, o controle interno totalitrio aquele
que no existe minoria para contrastar. Da mesma sorte o controle majoritrio. aquele realizado pela maioria do
capital. O scio majoritrio coisa de sociedade de pessoas. Hoje em dia, quanto maior a empresa, mais comum
se torna o controle minoritrio que o controle exercido por quem no tem a maioria do capital. Ento existem
inmeras tcnicas de organizao desse controle minoritrio, inmeras, um deles a adoo das aes
preferenciais sem direito a voto. Ento quem tem a maioria das aes com direito a voto, embora no tenha o
maior controle do capital, tem o controle. Se existirem aes preferenciais sem direito a voto, pode-se organizar o
controle minoritrio por quem possui a maioria das aes com direito a voto. As aes preferenciais so uma
tcnica de organizao de controle minoritrio. verdade que no novo mercado no se admitem aes sem direito
a voto, mas apenas no novo mercado. Isso sinaliza que no mercado de capitais, num futuro prximo, pelo menos
no se vai admitir mais aes preferenciais sem direito a voto. O controle minoritrio o que usa de alguns
artifcios, tcnicas, legais de organizao desse controle minoritrio. Por exemplo, nos EUA no se admitem aes
preferenciais, pelo menos no mercado. No podem existir aes sem direito a voto. Mas o direito a voto no
inalienvel, eu posso alienar o meu direito a voto. Ento uma forma de organizao tambm de controle
minoritrio em que o majoritrio tem a ao sem direito a voto, mas isso no Brasil foi proibido. Outra forma
tambm o controle de procuraes, no Brasil isso ainda no ocorreu, mas ocorre nos Estados Unidos o controle
por lei de procuraes. No Brasil, em tese, possvel, mas no praticado. Ainda no existe, pode vir a existir.
Outra forma o controle por meio de holding. Como se organiza o controle pela holding? Por forma de acordo.
Um grupo de pessoas que so acionistas isolados. Na holding, se levam os acionistas para uma outra companhia e
nessa holding eles resolvem as suas diferenas. Nessa holding eles passam a possuir maioria. Na holding, no
preciso ter a maioria das aes, basta se juntar e ter mais do que o outro. O acordo de acionistas tanto pode ser
feito para organizar o controle, como tambm pode ser feito para estruturar minorias. Eu preciso de 20% para
adotar o voto mltiplo e eleger uma cadeira no conselho de administrao. Um acionista com 10% se junta com
outro que tem 10% e se apresenta como um bloco. Ento so estratgias que podem se passar pelo acordo de
acionistas. Existe ainda outra forma de controle chamado management control que o controle administrativo, ou
seja, as aes esto to dispersas que no tem nenhum acionista controlador. Ento a administrao vai se
perpetuando. Na grande empresa, o que ocorre tambm o chamado controle minoritrio por disperso. Na
realidade, o controle por disperso a forma tpica de controle da empresa macroempresa capitalista, as ao
esto to dispersas que ningum tem a maioria, mas algum que tenha um nmero relativamente pequeno, mas
em relao aos outros maior, de aes pode ser o acionista controlador. o que vem ocorrendo no Brasil por
conta dessas regras de boa governana. Qual o risco de um controle minoritrio por disperso? Perder o controle.
Chegar algum e adquirir mais aes do que aquele controlador, pois o controle, em geral, s sai da mo do
controlador por um ato negocial, mas ele pode ser tomado numa operao que a doutrina chama de aquisio
hostil que quando algum vai ao mercado e vai adquirir as aes no sentido de adquirir o controle sem negociar
com o atual controlador. A pessoa tem que saber fazer a operao. O sujeito tem que saber escolher o momento
apropriado e saber fazer tambm uma oferta apropriada.
A lei 6.404 vem definir o controle dizendo o conceito legal de controle (art. 116). Conceito que tem sido objeto de
muitas crticas. Primeiro, s definido o controle interno. E as vezes, o sujeito que aparentemente tem maioria
no o majoritrio, quem manda na empresa o minoritrio, o sujeito que fornece dinheiro e consegue o
controle atravs de formas contratuais. O legislador no tratou do controle externo. Segundo, no tratou do
controle piramidal. S identificou o controlador imediato. Pois bem, o legislador impe uma srie de deveres e
responsabilidades, mas a esse controlador imediato. Ele no abrange os vrios degraus do controle. E muitas vezes
esse controle est perdido nas teias societrias. Pargrafo nico do art: que direitos e interesses? Tem interesses
difusos e coletivos. H vrias hipteses de aes coletivas. Por exemplo, h uma lei especial que autoriza o MP a
intervir para defender o interesse de acionistas no mercado de capitais. E a lei estabelece uma srie de condutas
que so sancionadas. Ver art. 117. H uma srie de questes que podem ser suscitadas a partir desses dispositivos
legais e esse rol meramente exemplificativo. Por que a tem-se que respeitar os direitos e interesses dos
trabalhadores, dos acionistas e da comunidade em que a sociedade atua. O problema que a dico legal s
alcana o controlador imediato. Outro problema tambm a questo de dizer aquele que tem a maioria em
carter permanente, a lascou tudo porque tudo na vida provisrio, nada em carter permanente. Como se vai
definir o que permanente ou provisrio? A CVM definiu, mas s vale para empresa aberta. Ela diz que o sujeito
que fica no controle por dois anos tem carter permanente. Agora, na realidade, na realidade, o controle sempre
tem a inteno de permanecer, pois ele s sai da mo do controlador, normalmente, em situaes extremas. Bem,
o certo que o controle um bem em si mesmo. Uma coisa eu chegar na bolsa de valores e comprar aes de
qualquer companhia, isso no tem impacto na definio do controle, coisa muito diferente eu chegar na bolsa e
dizer que quero adquirir as aes de controle. Eu quero adquirir as aes tal que vai me conferir o poder de
controle empresarial, isso um bem em si. Ento o valor das aes que vo dar ao sujeito o controle, no so,
normalmente, o preo de mercado das aes, vai ser o preo em funo das expectativas de lucro. Eu vou ter que
fazer uma due dilligence para significar quais so os ativos e quais so os passivos para definir a precificao desse
controle. Se eu quero adquirir o controle de uma companhia eu no vou pagar o mesmo preo que eu pagaria por
uma ao individual. H um prmio do controle. O sujeito no precisa sentar na cadeira de administrador no. Na
grande empresa, o controlador senta na cadeira do presidente do controle e administrao ele o CEO. O
controlador no , necessariamente o administrador, mas ele tem um bem que excede o valor das aes do que
aquele que eventualmente possui. E a questo , como mensurar esse bem? Pela due dilligence. A questo que
torturou a doutrina a quem pertence esse bem? Aos acionistas ou ao controlador? No Brasil, num primeiro
momento, at 2001, pertencia ao controlador. A partir de 2001, com a lei 10.303, se introduziu no Brasil, o tag
along, cujo intuito justamente dividir os demais acionistas ordinaristas (eventuais do direito de voto) o prmio do
controle nas companhias abertas. Vejam, nas companhias abertas, em caso de alienao do controle, o adquirente
do controle obrigado a fazer uma oferta pblica de aes oferecendo aos minoritrios comprar
proporcionalmente pagando 80% do valor pago ao controlador. Se estiver no novo mercado, como no h
preferenciais vai pagar a todos os acionistas 100% no novo mercado. No o preo de mercado, o preo que eu
paguei. Se a companhia for do novo mercado eu tenho que fazer a oferta de 100%, claro, eu no vou comprar a
companhia toda, eu tenho que fazer proporcionalmente, se voc tem 50%, eu tenho que fazer na mesma
proporo para comprar os demais.
OS RGOS DAS SOCIEDADES ANNIMAS
Essa expresso rgos de ume pessoa jurdica remete a uma metonmia. A pessoa jurdica se manifesta por meio
de rgos. Podemos falar de rgos de deliberao (assembleia geral), de execuo (administradores, designao
genrica que alcance o Conselho de Administrao e a Diretoria) e o rgo de fiscalizao que o Conselho Fiscal.
O Conselho Fiscal seria algo semelhante ao Tribunal de Contas, mas essa comparao mal feita, pois as S.A. no
tm nada a ver com as sociedades polticas.
Assembleia geral representa a vontade social e o Conselho Fiscal fiscaliza essa vontade social. A assembleia pode
ser de acionistas debenturistas, acionistas preferenciais, ou seja, podem existir vrias assembleias. A assembleia
geral a de todos os acionistas. Ela pode ser ordinria ou extraordinria. A ordinria, em regra, a reunio que
obrigatoriamente feita uma vez ao ano. A convocao tem que ser atravs de imprensa oficial e os jornais cobram
caro. A assembleia geral ordinria tem que aprovar a correo monetria do capital das S.A. (isso est em todos os
Cdigos, mas j est revogado); deliberar sobre as contas dos administradores, vai deliberar sobre a destinao do
lucro lquido (uma parte deles vai para o lucro dos acionistas, dividendo obrigatrio) e vai eleger administradores
ou fiscais quando for o caso. E a se encerram as atribuies da assembleia ordinria, qualquer outra deliberao
ser na extraordinria. Pode, uma mesma assembleia ser ordinria e extraordinria ao mesmo tempo. Mas o
quorum de instalao e deliberao das duas diferente. Do que for deliberado vai se lavrar uma ata ( o que foi
deliberado e no o que foi discutido). Essa ata, depois de publicado o seu extrato (?), ser publicada no dirio
oficial e num jornal de grande circulao e aps a publicao, ser arquivada na Junta Comercial. O administrador,
sendo acionista, no pode votar nas prprias contas.
Sob o nome genrico de administradores, est a diretoria e o Conselho de Administrao. Que tipo de relao une
o administrador da sociedade? O administrador representa a sociedade ou ele rgo? Teoria ultra vires societatis
qual a relao que une o administrador sociedade? O administrador no empregado, uma relao de direito
empresarial, administrador no subordinado. Ele tem metas, h um tipo de subordinao, mas aquela
subordinao mista, uma relao de direito empresarial. Existe uma teoria que diz que o administrador
representa a sociedade e os seus limites esto adstritos ao objeto social da sociedade. Ento, quando o
administrador agir fora do objeto da sociedade (ultra vires societatis) a sociedade no vai responder por esses
atos. Sempre que o administrador agir fora da licitude, obrigando ou no a sociedade, ele responde pelo dano
causado. A outra teoria a teoria do rgo, que diz que o administrador no representa, ele presenta a sociedade.
Qual o limite? A boa-f. Essa a teoria que prevalece. Se o administrador age de boa-f, ele obriga a sociedade,
embora tambm responde por esses atos. Existem deveres que so deveres de lealdade. A administrao no
pode ser temerria.
Os administradores podem estar no Conselho de Administrao ou na Diretoria. O Conselho de Administrao no
rgo de presentao, s o a Diretoria. O Conselho de Administrao estabelece as estratgias da Companhia.
Havendo Conselho de Administrao, a assembleia elege os Conselheiros e o Conselho elege os diretores. Se no
houver Conselho, quem escolhe os diretores a assembleia. O que se exige no Conselho de Administrao, nas
normas de boa governana a presena de um outsider, de algum de fora. Ele tem que conhecer a partir da viso
de um conselheiro que externo, que tem uma viso externa. Existem aquelas exigncias legais que no fazem
sentido, por exemplo, o conselheiro tem que ser acionista. D uma ao para o outsider. O diretor pode ser
acionista ou no. Sempre existe deliberao do Conselho em colegiado. A diretoria o rgo de execuo
propriamente dito, rgo de presentao. No rgo colegiado, os diretores agem individualmente. Tem que ter,
pelo menos, dois diretores.
Existe uma particularidade que a possibilidade de adoo do voto mltiplo, voto mltiplo no voto plural (no
se admite que uma classe de acionistas tenha mais de um voto, no Brasil no possvel. Pode se adotar,
entretanto, o voto mltiplo na eleio do Conselho de Administrao. uma tcnica de proteo aos minoritrios.
Quem tem 10% de participao pode exigir o voto mltiplo, cada acionista ter tantos votos quantos cargos forem
preenchidos, podendo acumular todos os votos em uma s pessoa.
Vamos imaginar que h cinco cargos. O majoritrio tem 80% e o minoritrio tem 20%. O majoritrio tem 400 votos
e o minoritrio tem 100 votos. Mas, para eleger os membros do Conselho em sua maioria, o majoritrio tem que
dissolver seus 400 votos entre os cinco cargos, enquanto o minoritrio poder concentrar os votos em um s cargo
para garantir a eleio de um deles. O minoritrio pode exigir isso. No Conselho Fiscal, os minoritrios tem direito
escolher um representante.
Nas S.A., o que tem relevncia, na verdade, so as auditorias. As S.A. tm que se submeter a um auditoria
independente. O Conselho no tem uma relevncia muito grande, at porque um rgo facultativo. Nas
companhias do novo mercado, o Conselho Fiscal tem um certo protagonismo, pois a sua permanncia
obrigatria (?). O que interessa na sociedade so as auditorias e a prestao de informaes CVM.
CONCENTRAO EMPRESARIAL
O fenmeno de concentrao econmica tpico do capitalismo. o que caracteriza a civilizao capitalista so
esses processos de acumulao. a acumulao. E a lgica leva aos processos de concentrao. A regulao da
concorrncia visa por freios a esse processo. Claro, no os evita, mas uma tentativa. O mercado tende
concentrao. A concentrao empresarial tanto alvo de Direito Pblico, como tambm esses mecanismos so
regulados pelo Direito Privado. Todo empresrio sonha com o monoplio e a forma mais fcil de conseguir isso
comprando os concorrentes, eliminando a concorrncia. muito difcil ter uma empresa que elimine a
concorrncia apenas com eficincia. Essa questo de concorrncia de fuses e aquisies, o CADE s reprova,
normalmente, se for um mercado muito concentrado.
Nem sempre concentrao significa domnio de mercado. Se h uma franja competitiva, no h porque reprovar a
operao. O CADE s vai examinar os aspectos concorrenciais, nada mais (mercados relevantes de atuao, os
nveis de concentrao, etc.). Os processos de concentrao no envolvem apenas aquisio. Eu posso eliminar a
concorrncia sem eliminar o concorrente (Joint Venture?). quando no h concorrncia, o fabricante coloca o
preo que ele quiser. Se no h concorrncia, h uma elevao de preo, consequentemente existe uma
diminuio da rea de bem-estar social, pois uma parte das pessoas fica excluda porque deixa de comprar o
produto. Quanto maior a concorrncia, maior o nvel de bem-estar social. As condutas anticompetetitivas so
condutas de extrao de renda do consumidor. Tem-se que introduzir riscos s condutas anticompetitivas, pois se
no houver riscos, vai valer a pena pratic-las.
Que atos de concentrao podem existir? Ns vivemos em tempos em que os bens mais valiosos so os bens
imateriais. Um ato de concentrao pode ser configurado no como uma fuso ou aquisio, mas por outros atos
na rea de propriedade intelectual (a venda do licenciamento de uma patente, por exemplo). A patente confere
um monoplio, elimina a concorrncia, mas legal.
Quais os eventos societrios de concentrao empresarial?
1. Trespasse do estabelecimento (serve para pequenas e mdias empresas)
2. Alienao de controle (para grandes empresas) (?)
Se h interesse de sobreposio de estrutura, podem existir os eventos societrios de concentrao:
I Incorporao: operao pela qual uma sociedade absorve uma ou mais outras sociedades, sucedendo-as em
sues direitos e obrigaes. A sociedade incorporadora absorve as outras. Pode-se dar por troca de aes da S.A.
incorporada pelas aes das S.A. incorporadora. Ao capital da incorporadora vo se somar o patrimnio lquido da
incorporada. Ento vai ter que se fazer a avaliao do patrimnio lquido das sociedades incorporadas, inclusive
dos seus intangveis.
II Fuso: Duas ou mais sociedades se fusionam constituindo uma nova sociedade, extinguindo-se as sociedades
fusionadas. Tudo que vale para a incorporao, vale para a fuso.
III Ciso: A ciso o inverso, tanto da incorporao quanto da fuso. Ela pode ser total ou parcial. quando uma
sociedade se divide em uma ou mais sociedades com a extino ou no da sociedade cindida. Se h extino,
ciso total. Se no h, ciso parcial. Pode existir tambm uma ciso da sociedade A e da sociedade B para a
criao de uma sociedade C. ou pode ser de uma parte de uma sociedade para a constituio de uma nova
sociedade. A ciso pode ser concentrao e pode servir tambm a planejamento tributrio.
obs: transformao no evento societrio, quando uma sociedade vai mudar de um tipo para outro. No se
cria, nem se extingue nenhuma sociedade, s muda o tipo societrio. Uma Ltda vira uma S.A., por exemplo, ou o
inverso.
SOCIEDADES LIMITADAS
So a grande maioria das sociedades. Cerca de 95% das sociedades so as sociedades limitadas. Em que cenrio
surgiram as sociedades limitadas? As sociedades empresrias esto na Idade Mdia. As sociedades annimas
surgem no incio do Sculo XVII. Nas sociedades de pessoas, todos os modelos anteriores tinham uma
caracterstica que era a ilimitao da responsabilidade, mas nas S.A., j havia a limitao de responsabilidade.
Ento, no sculo XIX, surgiu uma necessidade de unir a limitao das S.A. com a simplicidade dos modelos das
sociedades de pessoas. Duas solues se apresentaram, de um lado surge a ideia de uma simplificao das S.A. e
do outro lado, na Alemanha, surge a Sociedade Limitada. A soluo brasileira foi a criao da sociedade pro cotas
limitadas, foi instituda pro um projeto de lei (Decreto 3.708). Essa lei foi um extrato de um projeto mais amplo. Foi
criada uma polmica, pois a lei era lacunosa. Ao longo de tantos anos de vigncia, a jurisprudncia teve a
oportunidade de completar essas lacunas, ento houve uma criao de jurisprudncia rica que, ao ver de Sady, era
desnecessria a criao de lei nova regulando as Ltdas. Com o advento do novo Cdigo Civil, o que antes era
regulado por 18 artigos, passou a ser regulado por cinquenta e poucos artigos. Mas se v que as mudanas foram
poucas, a grande novidade, na verdade, foi trazer a regulao das sociedades que estavam em leis especiais para
dentro do C.C.
Art. 1.052 esse artigo j comea com erro. Ora, a responsabilidade da quota ou da integralizao do capital
social? aquele velho erro de confundir responsabilidade pelo capital social. Era para ser cada scio obrigado a
integralizar sua cota, mas todos so responsveis pela integralizao de todo o capital social. Uma vez
integralizao, nenhuma responsabilidade adviria para nenhum dos scios. Na prtica, raro se constituir
sociedade com capital a integralizar, como nas Ltdas, todos j sabem quem so os scios, mais fcil identifica-los
e responsabiliz-los. Com essa regulao do Cdigo Civil, as Ltdas ficam muito parecidas com as S.A.
Art. 1.053 assim com todas as sociedades, o problema o pargrafo nico. O Cdigo deu Ltdas distintas, uma
com regulao supletiva nas sociedades simples e outra com regulao supletiva nas S.A. Isso, de certa forma pode
trazer alguns problemas. A sociedade limitada foi criada para ser simples e no complicada. Poucas sociedades
limitadas possuem muitos scios. Normalmente possuem poucos scios e deveriam ser reguladas supletivamente
pela lei que regulas as sociedades simples.
Art. 1.055 uma novidade porque o decreto lei anterior dizia que a cada scio se correspondia a uma 8nica
cota, mas esse dispositivo nunca foi obedecido. O art. 1.055 chancela uma prtica que j existia h muitos anos.
Pargrafo 1 - Princpio da realidade do capital social.
Pargrafo 2 - nas sociedades empresrias, a regra essa. O Cdigo Civil admite a contribuio de servios nas
sociedades simples. Essa histria de o cara entrar com o servio e ser scio, isso no existe, empregado. O capital
subordina o trabalho, presume-se o trabalho realizado sempre como sendo subordinado.
Art. 1.056
Pargrafo 1 - no condomnio, condomnio s existe quando h domnio que direito real das coisas. As quotas
sociais no so coisas, ento no esto sujeitas a domnio. As aes tambm no, mas so tratadas como se coisas
fossem e, portanto, podem ser penhoradas.
Art. 1.057 Traz uma novidade . no silncio do contrato, as sociedades limitadas so sociedades de capital. Se o
contrato silenciou, os scios podem negociar entre si a disposio de suas cotas. O que a lei estabelece uma
exceo, se algum tem um quarto do capital, o majoritrio s pode alienar a sua parte se negociar com o
minoritrio que tenha, ao menos, 25%. uma espcie de tag along dos pobres.
Art. 1.059 o princpio da intangibilidade. Na administrao, a lei realmente inova. A lei anterior no utilizava a
expresso administrador e sim gerente. Na lei anterior, s podia ser gerente, um scio. A lei autorizava a
delegao da gerncia a terceiro estranho, mas apenas a delegao. O Cdigo Civil substituiu de gerente para
administrador e passou a admitir para a sua gerncia, o administrador no scio nos mesmos moldes das S.A. O
administrador no pode receber ordens diretas, isso empregado o administrador no subordinado. Claro,
existe uma distino tnue entre o administrador no scio e a figura do empregado de confiana. O
administrador no recebe salrio porque no empregado. O administrador faz jus a uma remunerao que a
pro labore, so os honorrios. O administrador no tem direito s verbas trabalhistas.
Nas pequenas sociedades, o administrador, normalmente, no recebe muito porque mais vantagem receber
participao nos lucros que isento de imposto de renda. O administrador tanto pode ser designado no prprio
contrato social, como em separado.
obs: o conselho fiscal j no tem muita importncia nas sociedades annimas, ento no faz muito sentido nas
limitadas.
A nova lei fala na deliberao dos scios, uma novidade. A nova lei fala na assembleia. O que ocorre nas
sociedades limitadas que uma sociedade de capital solto. O scio pode, a qualquer momento, sair da sociedade
e levar a sua quota parte, diminuindo o capital social. Como muitas empresas tm patrimnio oculto, a questo de
discusso quanto que o scio que se retira pode e deve levar? O minoritrio, normalmente, quer fazer valer o
valor dos intangveis (marca, por exemplo) e o majoritrio no quer. A que se tem a maior discusso do valor. A
sociedade limitada uma sociedade de capital solto. Se constituda por prazo indeterminado, o scio pode sair a
qualquer momento, sendo por prazo determinado, tem que se cumprir o prazo. Na retirada do scio, tem-se que
fazer um abalano para saber o valor real do seu quinho. Durante muito tempo se discutiu se a maioria poderia
expulsar o minoritrio desde que se pagasse o valor de seu quinho, no foi essa a opinio que prevaleceu. O
minoritrio s poderia sair contra a sua vontade se houver uma justa razo.
Art. 1.085 art. 1.030 o pior do artigo no a excluso por justa causa o pargrafo nico. Se convocaram
uma assembleia geral s para retirar o sujeito, de que ele vai se defender?
Art. 1.087 No precisava existir esse artigo. Se a lei especial diz, no precisa a lei geral dizer. Ir para o artigo 1.044
(?) no faz o menor sentido, j deveria ir direto para o art. 1.033
DISSOLUO. LIQUIDAO E EXTINO DAS SOCIEDADES (ANDR SANTA CRUZ)
Quando se estuda a dissoluo das sociedades, preciso fazer duas observaes relevantes, de incio. Em primeiro
lugar, imprescrindvel distinguir o procedimento de dissolua da sociedade com o ato de dissoluo da
sociedade. Este precede aquele, sito antes h o ato de dissoluo, que pdoe ser extrajudicial ou judicial, e aps
esse ato se desencadeia todo o procedimento dissolutrio, que abrange ainda a liquidao e a partilha.
Em segundo lugar, deve-se atentar para o fato de que existem dois regimes distintos de dissoluo das sociedades
no direito brasileiro, um aplicvel s sociedades contratuais e previsto no CC, outro aplicvel s sociedades
institucionais e previstos na LSA (Lei 6.404). O leitor mais atento, todavia, perceber que os regimes de dissolua
do CC e da LSA so muito parecidos, seguindo ambos uma mesma sequencia lgica e tendo ambos uma srie de
regras idnticas.
Dissoluo, liquidao e extino das sociedades contratuais
Conforme j adiantamos no tpico antecedente, o procedimento dissolutrio da sociedade se inicia com o ato de
dissolua, que pdoe ser extrajudicial ou judicial. Quanto s sociedades contratuais, dis~Poe o art. 1.033 do Cdigo
Civil que dissolv-esse a sociedade quando ocorrer: I o vencimento do prazo de duraa, salvo se, vencido este e
sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo
indeterminado; II o consenso unanime dos scios; III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na
sociedade de prazo indeterminado; IV a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dais; V
a extino, na forma d lei, de autorizao para funcionar. No mesmo sentido, estabelece o art. 1.034 do Cdigo
que a sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I anulada a
sua constituio; II exaurido o fim social, ou verificda a sua inexequibilidade.
Segundo certa doutrina, na norma do art. 1.033 do CC estariam previstas as causas de dissolua de pleno direito
da sociedade por exemplo, a falta de pluralidade de scios e as causas de dissoluo amigvel da sociedade
por exemplo, o consenso unnime. Por outro lado, na norma do art. 1.034 do Cdigo estariam as causas de
dissoluc~ao judicial da sociedade.
O procedimento da ao de dissoluo judicial da sociedade o previsto no antigo CPC de 1939, em seus artigos.
655 a 674, ainda em vigor por fora do dispositivo no art. 1.218, VII, do CPC atual, de 1973. O prazo de
constestao ser de 48 hroas, nos casos de dissoluo de pleno direito, ou de cinco dias, nos casos de dissolua
contenciosa.
No se deve esquecer ainda o caso de falncia da sociedade, que tambm acarreta a sua dissolua, ademais, o
prprio contrato social pode prever outras hipteses de dissolua, conforme o art. 1.035 do CC. ocorrido o ato de
dissolua da sociedade, cumpre destacar que ela no perde automaticamente a sua personalidade jurdica. O ato
de dissoluc~ao um distrato ou uma deciso judicial por exemplo dever ser registrado na Junta Comercial, e a
sociedade ento inicia sua fase de liquidaa, devendo acrescer aos eu nome empresarial, para a proteo de
terceiros que com ela contratem, a expresso em liquidao, bem como designar o respectivo liquidante.
De acordo com o art. 1.036 do CC, ocorrida a dissolua cumpre aos admisntiradores providenciar imediatamente
a investidura do liquidante, e restringir a gesta prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes,s pelas
quais respondero solidaria e ilimitadamente. Complementando a regra, prev seu pargrafo nico que,
dissolvida de pleno direito a sociedade, pdoe o scio requerer, desde logo, a liquidaa judicial. Ve-se, posi, que
embroa a sociedade dissolvida em liquidaa no perca imediatamente a sua personaldaide jurdicia, ela
cosntinua a existir apenas para ultimar suas obrigaes.
Tratando-se de dislua provocada pela perda de autorizao para funcionamento da sociedade, dispe o art.
1.037 do Cdigo, cocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033, o MP, ta logo lhe comunique a
autoridade competente, promover a liquidaa judicial da sociedade, se os admisntiradores no o tiverem feito
nos trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a facudalde assegurada no
pargrafo nico do artigo antecedente. Complementando a regra, dis~Poe seu paragrafo nico que caso o MP no
promova a liqudia ajudicail da sociedade nos quinze dias subsequentes ao recebimento da comunicao, a
autoridade competente para conceder a autoria anomear interventor com poderes para requerer a medida e
admisnitrarar a sociedade at que seja nomeado o liquidante.
No que se refere escolha do liquidante, aplica-se a regra do art. 1.038 do CC: se no estiver designado no
contrato social, o liquidante ser eleito por deliberaa dos scios, podendo a escolha recair em pessoa estranha
sociedade. O paragrafo 1 desse dispositivo, por sua vez, estabelece que o liquidante spode ser destitudo, a todo
tempo: I se eleito pela forma rpevista neste artigo, mediante deliberaa dos scios; II em qualquer caso, por
via judicial, a requerimento deum ou mais scios, ocorrendo justa causa.
Quanto ao procedimento de liquidao, se processa de conformidade com o disposto nos arts. 1.102 a 1.112 do
Cdigo. Na condua do procedimento de liquidaa da sociedade, ao liquidante assume diversos deveres. Nesse
sentido prev o art. 1.103 do CC (ver esse artigo).
O liquidante passa a ser, grosso modo, o admintirador da sociedade em liquidao. Nesse sentido, alis, prev o
art. 1.104 do CC que as obrigaes se a responsabilidade do liquidante regem-se pelos preceitos peculiares s dos
admisntiradores da sociedade liquidanda. No mesmo sentido, estabelece o art. 1.105 do Cdigo que compete ao
liquidante representar a sociedade e praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar bens
mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao. O pargrafo nico desse dispositivo, por sua vez, dispe que,
sem estar expressamente autorizado pelo contrato social, ou pelo voto da maioria dos scios, no pode o
liquidante gravar de nus reais os mveis e imveis, contrair emprstimos, salvo quando indispensaveis ao
pagamento de obrigaes inadiveis, nem prosseguir, embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
bvio que a liquidao condiuzoda com a finalidade de atingir dois objetivos bsicos: (i) realziaa doa ativo,
com a venda dos bens da sociedade e a cobrana de seus devedores: e(ii) satisfao do passivo, com o pagamento
de todos os seus credores. Nesse sentido, dispe o art. 1.106 do CC que, respeitados os direitos dos credores
preferenciais, pagar o iquidante as dvidas sociais proporcionalmente, sem distino entre vencidas e vicendas,
mas, em relao a estas, com desconto. Complementando a regra, dispe seu pargrafo nico que se o ativo for
superior ao passivo, pode o liquidante, sob sua responsabilidade pessoal, pagar integralmente as dvidas vencidas.
Feitos os pagamentos aos credores, entra-se ento na fase da partilha do acervo lquido da sociedade entre os
seus scios. Claro que se a sociedade tiver um passivo maior od que o ativo, no haver o que partilhar. Nesse
caso, alis, caber ao liquidante, conforme visto, confessar a insolvncia da sociedade e requerer a sua falncia.
Quanto partilha dos bens entre os scios, prev o art. 1.107 do CC que os scios podem resolver, por maioria de
votos, antes de ultimada a liquidaa, mas depois de pagos os credores, que o liquidante faa rateios por
antecipa da partilha, medida em que se apurem os haveres sociais.
Aps a partilha, cumpre ao liquidante prestar contas de suas atividades, nos termos do art. 1.108 do Cdigo: pago
o passivo e partilhado o remanescente, convocar o liquidante assembleia dos scios para a prestao final de
contas. Sobre essa prestao de coitnas, encerra-se a liquidaa, e a sociedade se extingue, ao ser verbada no
registro prprio a ata da assembleia. V-se, pois, que aps a liquidaa, a partilha e aprestaa de cotnas, nos
termos da lei, o procedimento dissolutrio se encerarar e a sociedade finalmente se extinguir, o que ser
registrado na Junta Comercial.
Caso algum scio discorde da prestao de contas do liquidantes, mas seja vencido na assembleia que a aprovou,
ter apenas 30 dias para porpor a ao que entender cabvel. o que prev o pargrafo nico do art. 1.109: o
dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar da publicao da ata, devidamente avebrada, para promover a ao
que couber.
Em contrapartida, havendo algum credor no satisfeito com o procedimento de liquidaa, cabe-lhe apenas fazer
uso da faculdade prevista no art. 1.110 do CC: encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter direito a exigir
dos scios, individualmente, pagamento do seu crdito, at o limite da soma por eles recebida em partilha, e a
propor contra o liquidante aa de perdas e danos.
Registre-se tambm que a liquidao pode ser judicial, caso em que o procedimento ser distinto do acima
analisado. Com efeito, de acordo com o art. 1.111 do CC, no caso de liquidao judicial, ser observado o disposto
na lei processual. No mesmo sentido, dispe o art. 1.112 do Cdigo o seguinte: no curso de liquidaa judicial, o
juiz convocar, se necessrio, reunio ou assembleia para deliberar sobre os interesses da liquidaa, e as
presidir, resolvendo sumariamente as questes suscitadas. Complementando a regra em questo, seu pargrafo
nico determina que as as atas das asselmbleias sero, em cpia autentica, apensadas ao processo judicial.
Dissoluo parcial das sociedades contratuais
Alm da dissoluo total, destaque-se que tambm possvel a liquidao parcial da sociedade, construo
doutrinria e jurisprudencial atnig,a que hoje est expressamente admitida no CC, em seus arts. 1.028 a 1.032.
assim, por exemplo, um scio descontente pode requerere sua sada da sociedade e o recebimento da parte que
lhe cabe no patrimnio social, preservnado assim a atividade empresarial em relao aos demais. Nesse caso, no
se nomeia liquidante, bastando a indicao de perito contbil para a apurao dos haveres, conforme j decidiu o
STJ.
Ainda sobre dissolua parcial de sociedades contratuais, o STJ tem jurisprudncia consolidade no sentido de que
o fundo de comrcio deve ser leado em conta na apurao dos haveres do scio que est deixando a sociedade.
Por fim, confira-se o Enunciado 13 da I Jornaa de DIrieto Comercial do CJF, segundo o qual a deciso que decretar a
dissolua parcial da sociedade dever indivar a data de desligamento do scio e o ritrio de apurao de haveres.
Penhora de cota por dvida particular do scio
Segundo o posicionamento de parte da doutrina, que j encontrou respaldo na jurisprudncia do STJ, as quotas de
uma sociedade de pessoas seriam impenhorveis, em obedincia vontade societria manifestada no contrato
social e ao princpio da affectio societatis.
Pense-se, por exemplo, numa sociedade com apenas dois scios dois irmos ou marido e mulher em que um
deles teve suas quotas penhoradas por dvidas pessoais. Indo as qutas a leila, e sendo adquiridas por terceiros,
este passaria a ser scio da sociedade, que dificilmente conseguiria manter-se aps essa relevante alterao de
seu quadro social. O STJ, em alguns julgados, j decidiu pela impenhorabilidade das quotas, em nome da affectio
societatis.
Em outros julgados, o STJ decidiu ser plenamente possvel a penhora de quotas da sociedade limitad,a aindq eu
exista cliusula no contrato social que condicione a entrada de estranhos ao quadro social ao prvio
consentimento dos demais scios. Aps o CC de 2002, todavia, parece-nos que a possibilidade de penhora de
quotas para garntia de dvida pessoal do scio admitida nas sociedades contratuais. Com efeito, dis~poe o art.
1.026 do CC que o credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a
execuo sobre o que a este couber nos luvros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em caso de liquidao. E o
seu pargrafo nico complementa: se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da
quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031m ser depositado em dinheiro, no juzo da
execuo, at noventa dias aps aquela liquidaa, sobre esse dispositivo legal, confira-se o Enunciado do 386 do
CJF: na apurao dos havers do scio, por consequncia da liquidao de suas quotas na sociedade para
pagamento ao seu credor (art. 1.026, pargrafo nico), no devem ser considerardas eventuais disposies
contratuais restritivas determinao de seu valor.
Portanto, as quotas da sociedade limitada (que regida subsidiariamente pelas normas da sociedade simpels, e
por isso se submete ao dispostos nos artigos mencionados) so hoje penhorveis para a garantia de dvidas
pessoais do scio. Nesse caso, o credor no ingressa na sociedade. A quota ser liquidada e o valor sr utilizado
par ao pagamento do credor aprticular do scio. O scio que teve suas quotas penhoradas, por sua vez, ser
excludo da sociedade, conforme determina o art. 1.030 , pargrafo nico, do CC. a sada do scio que teve sua
quota penhorada, pois, acarretar a dissolua parcial da sociedade.
Por fim, vale ressaltar apenas que, em se tratando de sociedade em nome coletivo, a penhrao de qutosas do scio
`Noa , em princpio, permitida. Com efeito como nessas sociedades a affectio societatis muito forte, o quadro
societrio delas bastante estvel, e o CC prev, em seu art. 1.043, que o credor aprticular do scio no pode,m
antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidaa da quota do devedor, salvo se a sociedade houver sido
prorrogada tacitamente (pargrafo nico, inciso I) ou tendo ocorrido prorrogao ocnrtatual, for acolhida
judicialmente oposio od credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da publciaa do ato dilatrio
(pargrafo nico, inciso II).
Morte do scio
Em razo da consagrao do princpio da preservao da empresa, entende-se que a morte do scio deve
acarretar apenas a dissoluo parcial da sociedade, com a liquidao das quotas do falecido.
Alis, a prpria dissoluo parcial da sociedade pode ser evitada nesses casos, por expressa previso contratual
que pemrmita a sociedade continuar funcionando com os herdeiros do scio falecido assumindo sua quota. Nesse
sentido, dispe o art. 1028 do CC que no caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota: salvo: I se o contrato
dispuser diferentemtne; II se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; III se, por acordo
com os herdeirso, regular-se a substituio do scio falecido.
Portanto, conforme o disposto no CC, a sociedade contratual no se dissolver em caso de morte de um dos
scios. O mximo que pode ocorrer a dissoluc~ao parcial da sociedade, com a consequente apurao de haveres
do scio falecido.
Exerccio do direito de retirada
O direito de retirada, tambm chamado de direito de recesso ou direito de renncia, fundamenta-se na ideia de
que ningum obrigado a constratar contra sua prpria vontade. no entanto, esse direito do scio no pdoeria
acarretar smepre a dissoluo total da sociedade, porque isso significaria impedir os demais scios de continuar o
vnculo contratual que os une e preservar a existncia da pessoa jurdica que criaram.
O CC trata do tema em seu art. 1.029: alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-
se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificaa aos demais scios, com antecedncia mnima
de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Caso, todavia, os demais scios
no queriam continuar a sociedade, aplica-se a regra do paragrafo nico: nos trinta dias subsequentes
notificaa, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade.
Excluso do scio
Finalmente, outra causa de dissoluo parcial das sociedades contratuais a excluso de scio. Nesse caso,
procede-se da mesma maneira: em vez de dissolver-se totalmente a sociedade, haver apenas a liquid~ao da
quota do scio exclu;ido, com a respectiva apurao de haveres.
A regra geral de excluso de scio nas sociedades contratuais, que j analisamos, est prevista no art. 1.030 do CC:
ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu paragrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante
inciiativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda por
incapacidade superveniente. Paragrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido,
ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do paragrarfo nico do art. 1.026.
Tratando-se de sociedade limitad,a j vimos que o CC tem norma especfica sobre o tema. Trata-se do art. 1.085:
ressalvdo o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital
social, entender que um ou amis scios esto pondo em risco a continuidade da emrpesa, em virtude de atos de
inegvel gravidade, pdoera exclu;i-los da sociedade, mediante alterao od contrato social, desde que prevista
neste a exclussa por justa causa. Paragrafo nico. A excluso sometne poder ser determinada em reunio ou
assembleia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hveil para pemiritr seu
comparecimento e o exerccio do direito de defesa.
Efeitos da dissoluo parcial
Repetindo o que j foi dito nos tpicos anteriores, a dissolua parcial da sociedade no acarretar a liquidao e a
aprtilha, com a consequente extino da pessoa jurdica. Haver apenas um procedimento de apurao de
haveres, a fim de que o valro da quota do scio retirante, excludo, falecido etc. seja avaliado.
Nesse sentido, dispe o CC em seu art. 1.031 o seguinte: nos casos em que a sociedade se resolver em relao a
um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se- salvo disposio
contratual em cotnrrio, com base na situao patrminonail da sociedade, data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado.
Em princpio, a dissolua parcial da sociedade acarretar a reduo do capital social, salvo se os scios o
complementarem. o que dispe o pargrafo 1 do art. 1.031: o capital social sofrer a correspondente reduo,
salvo se os demais scios suprirem o valor da quota.
Por fim, quanto ao pagamento do scio retirante, excludo, falecido 9nesse caso, o pagamento ser feito aos
herdeiros) ec., dispe o pargrafo 2 do art. 1.031 o seguinte: a quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo
de noventa dias, a partir da liquidaa, salvo acordo ou estipulao contratual em contrrio.
Dissoluo, liquidao e extino das sociedades por aes
Em se tratando de sociedades institucionais sociedades por aes o procedimento de dissolua no segue as
regras previstas no CC, e sim as regras da LSA (Lei 6.404). assim, quanto ao ato de dissoluo das sociedades
institucionais, prev o art. 206 da LSA que dissolve-se a companhia: I de pleno direito: a) pelo trmino do prazo
de durao; b) nos casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assembleia-geral (art. 136, X); d) pela
existncia de um nico acionista, verificada em assembleia-geral ordinria, se o mnimo de dois no for
reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; e) pela extino na forma da lei, da
autroizaa par funcionar; II por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por
qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que
representem 5% ou mais do capital social; c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei; III por
deciso de autoridade administrativa competente, nos casos e na forma previstos em lei especial.
V-se, pois, que so casos de dissoluo previstos na LSA so bem parecidos com os casos de dissolua previstos
no CC, tendo a LSA tambm previsto separadamente as hipteses de dissoluo extrajudicial e as hipteses de
dissoluo judicial. Por fora do disposto no art. 1.218 do CPC de 1973, a dissolua da sociedades annimas far-
se- na forma do processo ordinrio. Se no for contestado, o juiz mandar que se proceda liquidao, na forma
estabelecida para a liquidaa das sociedades civis ou mercantis.
Quanto ao fato de a sociedade conservar a sua personaldaide jurdica durante o procedimento de dissoluo, a LSA
expressa, destacando, em seu art. 207, que a companhia dissolvida conserva a personalidade jurdica, at a
extino, com o fim de proceder liquidao. Quanto ao nome empresarial, por sua vez, o art. 212 determina que
em todos os catos ou operaes, o liquidante dever usar a denominaa social seguida das palavras em
liquidao.
O art. 208 da LSA trata da liquidaa nos moldes previstos no estatuto, o que ocorrer, em tese, quando o ato de
dissoluo for extrajudicial como, por exemplo, no caso de deliberao da assembleia-geral.
No entanto, h vasos em que a liquidaa judicial, o que ocorre quando o ato de dissolua forjudicial como,
por exemplo, no caso de anulao do ato constitutivo ou quando a liquidaa normal no acontecer
tempestivamente. nesse hiptese, aplica-se a regra do art. 209 da LSA. Assim como faz o CC, a LSA tambm
estabeleceu detarlhadamente uma srie de deveres do liquidante. Nesse sentido prev o art. 210 da LSA. Tambm
da mesma forma que faz o CC, a LSA cuidou do liquidadnete como se ele fosse, grosso modo, o administrador da
companhia em liquidao. Nesse sentido, o art. 211 da LSA determina que compete ao liquidadnete representar
a companhia e praticar todos os atos necessrios liquidao, inclusive alienar bens mveis ou imveis, transigir,
receber e dar quitao. Complementando, seu pargrafo nico estabelece que sem expressa autorizao da
assembleia-geral o liquidante no poder gravar bens e contrair emprstimos, salvo quando indispensaveis ao
pagamento de obrigaes inadiveis, nem prosseguir, ainda que para facilitar a liquidaa na atividade social. No
mesmo sentido, o art. 217 dispe o seguinte: o liquidante ter as mesmas responsabilidades do administrador, e
os deveres e responsabilidades dos administradores, fiscais e acionists subsistiro a extino da companhia.
Periodicamente, durante o processo de liquidaoda companhia, o liquidante deve prestar contas de suas
atividades assembleia-geral. o que dispe o art. 213 da LSA: o liquidante convocar a assembleia-gearal cada
seis meses, para prestar-lhe contas dos atos e operaes praticados no semestre e apresentar-lhe o relatrio e o
balano do estado da liquidao; a assembleia-geral pode fixar, para essas prestaes de contas, perodos menores
ou maiores que, em qualquer caso, no sero inferiores a trs nem superiores a doze meses.
Cumpredestacar que nessas assembleias-gerais realizadas durante a fase de liquidaa da companhia todas as
c~oes passam a ser iguais no que tange ao direito e voto, no se aplicando qualquer restrio ao exerccio desse
direito. o que prev o pargrafo 1, do art. 213, da LSA: nas assembleias-gerais da companhia em liquidaa
todas as ae sgozam de igual direito de voto, tornando-se ineficazes as restries ou limitaes porventura
existentes em relao s aes ordinrias ou preferenciais; cessando o estado de liquidaa, restaura-se a eficcia
das restries ou limitaes relativas ao direito de voto.
Tratando-se, por outor lado, de liquidaa judicial, aplica-se o disposto no paragrafo 2 do dispositivo legal em
exame: no curso da liquidao judicial, nas assembleias-gerais necessarias para deliberar sobre os interesses da
liquidao sero convocadas por ordem do juiz, a quem compete presidi-las e resolver, sumariamente, as dvidas
e litgios que forem suscitados. As atas das assembleias-gerais sera, por cpias autenticas, apensadas ao processo
judicial.
Mais uma vez seguindo a mesma linha do CC na verdade, foi o CC que seguiu a linha da LSA -, desta feita no que
toca ao pagamento dos credores, o art. 214 da LSA estabelece que, respeitados os direitos dos credores
preferenciais, o liquidante pagar as dvidas sociais proporcionalmente e sem distino entre vencidas e vincendas,
mas, em relao a estas, com desconto s taxas bancarias. O paragrafo nico desse dispositivo, por sua vez,
prev que se o ativo for superior ao passivo, o liquidante poder, sob sua responsabilidade pessoal, pagar
integralmente as dvidas vencidas.
Havendo acervo lquido a partilhar, aps a realizao do ativo e satisfao do passivo, comea ento a partilha, e
mais uma vez a LSA e o CC possuem regras semelhantes. Com efeito, o art. 215 da LSA estabelece que a
assembleia-geral pode deliberar que antes de ultimada a liquidaa e depois de pagos todos os credores, se faam
rateios entre os acionistas, propora que se forem apurando os haveres sociais. Esta regra do art. 215
complementada por dois paragrafos. O paragrafo 1 prev que facultado assembleia-geral aprovar, pelo voto
de acionsitas que representem 90%, no mnimo, das aes, depois de pagos ou garantidos os credores,
condic~oes especiais para a partilha do ativo remanescente, com a atribuio de bens aos soios, pelo valor
contbil ou por outro por ela fixado. J o pargrafo 2 prev quem provado pelo ac ionista dissidente (artigo 216,
paragrafo 2) que as condies especiais de partilha vieram a favorecer a maioria, em detrimento da parcela que
lhe tocaria, se inexistirem tais condies, ser a partilha suspensa, se no consumada, ou, se j consumada, os
acionsitas majoritrios indenizaro os minoritrios pelos prejuzos apurados.
Concludas, enfim, as fases de liquidaa e de partilha, cabe ao loquidante, ento, proceder sua prestao de
contas final, nos termos do art. 216 da LSA: pago o passivo e rateado o ativo remanescente, o liquidante convocar
a assembleia-geral para a prestao final de contas. Segundo o pargrafo 1 desse dispositivo, aprovadas as
contas, encerra-se a liqudiaa e a companhia se extingue.
Assim como ocorre no regime de dissoluo do CC, a LSA permite que o acionista discordante da aprovao das
contas do liquidante promova ao em trinta dias: o acionista dissidente ter o prazo de 30 dias, a contar da
publicao da ata, para promover a ao que lhe couber (art. 216, pargrafo 2). Da mesma forma, a LSA tambm
se preocupou em resguardar os direitos de eventuais credores no satisfeitos na liquidao. Cabe a eles usar a
faculdade do art. 218 da LSA: encerrada a liquidaa, o credor no satisfeito s ter direito de exigir dos acionistas,
individualmente, o pagamento de seu crdito, at o limite da soma, por eles recebida, e de propor contra o
liquidante, se for o caso, ao de perdas e danos. O acionista executado ter direito de haver dos demais a parcela
que lhes couber no crdito pago.
Finalizando, e lembrando que a extino da sociedade no se confunde com a sua dissoluo nem com a sua
liquidaa, estabelece o art. 219 da LSA o seguinte: extingue-se a companhia: I pelo encerramtneo da liquidao;
II pela incorporaa ou fuso, e pela ciso com verso de todo o patrimnio em outras sociedades.
Dissoluo parcial das sociedades
Durante muito tempo, a jurisprudncia ptria no admitia a figura da dissoluo parcial nas sociedades annimas,
em razo da ausncia de affectio societatis nesse tipo societrio decorrente do seu carater de sociedade de
capital (intuitu pecuniae) e do fato de o direito de retirada do acionista estar previsto taxativamente na Lei 6.404.
diante e posicionamentos diveregentes no mbito de suas Turmas, o STJ pacificou a questo, entendendo pela
possibilidade de dissolua parcial da sociedade annima nos casos em que se verifique a presena de vnculo
intuitu personae (affectio societatis) e a posterior quebra desse vnculo, por algum motivo. Nesses casos,
prefervel a dissoluo parcial da sociedade, com a contibuao desta, do que sua dissoluo total, o que atentaria
contra o princpio da reserva da empresa.