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AS CORRENTES FILOSFICAS NA FORMAO DO

DIREITO PENAL
WALTER NUNES DA SILVA JNIOR
Juiz Federal e Professor da
Universidade Federal do Rio
Grande do Norte-UFRN.
Sumrio: 1.- Introduo. 2.- Individualismo,
publicismo e coletivismo. 3.- Escolas penais. 4.-
Escola da ova !e"esa Social. #.- $oncluso.
1.- Introduo.
Investigar as razes da vida tema do qual a
humanidade tem se ocupado desde os primeiros instantes do convvio em
sociedade. A histria da vida pode ser buscada com a ateno voltada
apenas para os acontecimentos importantes registrados ao longo do tempo.
Todavia, para compreender o presente e as perspectivas vislumbradas no
uturo preciso estudar e investigar o passado, campo do qual se ocupa a
histria da ilosoia.
!o se vive o presente sem o lastro ornecido pelo
passado. %I&'%I& !E( )E$$*I& lembra que o passado revive no
presente e que +&s problemas "ilos,"icos -ue .o/e discutimos so
"undamentalmente os mesmos -ue aos "il,so"os anti0os se
mostraram, ainda -ue de modo 0erminal ou embrionrio1
1
, pelo que o
estudo dos sistemas ilosicos proporciona ao investigador uma srie de
1
Lies de Filosofia do Direito, 5 ed. Trad. Antnio Jos Brando, Armnio Amado - Editor, s!essor, "oim#ra,
1$%$, &'(. )1.
e"peri#ncias lgicas, contribuindo para que se caminhe em direo a um
sistema mais pereito, escoimando os erros anteriormente cometidos e
aproveitando os progressos alcanados.
!o h$ de se negar que o pensamento ilosico de
ho%e guarda identidade, em muitos aspectos, com o que oi sustentado nos
primrdios pela escola ilosica mais antiga da ilosoia grega, desenvolvida
no &I 'culo A. (., denominada Escola 23nica.
(ertamente que a ilosoia mais proeminente deste
'culo, o e4istencialismo, que teve em S5'6'E o seu grande pensador,
representa uma renovao de muitas das idias socr$ticas. )
neotomismo deendido principalmente na *rana por 76IEE %I(S& e
25$89ES :5'I65I, propugnando a reconciliao entre a ilosoia e o
cristianismo, segundo a tica da ortodo"ia religiosa, o retorno, com
roupagem nova, do tomismo, ilosoia sustentada por S;& 6&:<S !E
589I& no 'culo +&I. ,o mesmo modo, a "iloso"ia anal=tica ou
empirismo l,0ico volta ao pensamento de *9:E, ao empirismo
brit>nico e - l,0ica de 5'IS6?6E(ES. )utra corrente ilosica
importante do 'culo ++ a eco"iloso"ia
2
, que um pensamento
neodar@inista.
!os .ltimos anos, tem/se intensiicado a noo de
que o pensamento cientico est$ em processo de mudana de
paradi0ma, modiicando radicalmente, nas mais diversas $reas, os valores
cultivados. (om esse processo de mudana de paradigma, t#m surgido
movimentos alternativos, conerindo particular import0ncia para um
pensamento holstico, na deesa de um novo estilo de vida.
1m verdade, os pensadores polticos hodiernos
2
observam que estamos chegando ao trmino no apenas de um sculo,
mas propriamente de uma era, ao mesmo tempo em que vivemos o
processo de criao de outra. A era que se inda aquela e"perimentada
com a 'evoluo Industrial, es0otada para os pases desenvolvidos,
utiliAada pelos que esto em desenvolvimento, e son.ada, ainda, pelos
pases subdesenvolvidos. A que est$ a principiar a do con.ecimento, em
que -ualidade e tempo so os dogmas, conduzindo isso a prounda
mutao nos valores sociais. A in"ormtica o instrumento de ormao
*
Essa !orrente filos+fi!a ,estiona a noo de e-olo, sstentando ,e a so!iedade !amin.o errado no instante
em ,e rele(o a se(ndo &lano ,estes de ordem am#iental, a e/em&lo da &olio, no falso &ress&osto de ,e o
.omem est' no to&o da natre0a.
)
Al-in e 1eidi Toffler, dois dos maiores &ensadores so!iais !ontem&or2neos, demonstram essa realidade em ses
estdos3"riando ma 4o-a "i-ili0ao, Li-ros do Brasil 5. A., Lis#oa6.
*
dessa nova concepo de vida, sendo operada como meio de alcanar o
know how poltico da nova civilizao, no que tange -s iniciativas do poder
p.blico e privado.
1m processo globalizado desse novo pensamento
reormista dos paradigmas, o mundo inteiro sente e participa do
movimento, embora as dimens3es continentais e as distor3es sociais aa
com que e"istam localidades em que a primeira grande modiicao da
civilizao, encetada pelo movimento a0r=cola, ainda se%a a realidade, sem
que os indivduos tenham tido oportunidade de gozar dos avanos que
oram implementados com a 4evoluo Industrial.
1sse movimento contagiante ilosico se az sentir,
tambm, como no poderia dei"ar de ser, no sistema /ur=dico. A
sociedade emergente, e"igente em termos de qualidade e rapidez dos
servios, clama por %ustia eicaz e clere, que atenda as suas
necessidades crescentes e que o ,ireito sirva, eetivamente, de instrumento
de vida.
A nova sociedade, que est$ em processo de
ormao h$ mais de duas dcadas sob a batuta do pensamento ilosico
de mudana dos paradigmas, tem maior percepo de sua cidadania,
conhece os seus direitos, sabe de suas car#ncias e possui a consci#ncia de
que necessita se organizar, em classes, para possuir ora nas
reivindica3es. 1sta a sociedade dos interesses coletivos e globalizada,
que apro"ima os cidados mais distantes pela identidade de suas
pretens3es, voltadas - implantao de seus ideais, ou melhor, ao modelo
de vida alme%ado.
5 a ormao da sociedade coletivizada, ou, como
previsto por Bobbio, a concepo do cidado do mundo
4
.
!esse conte"to, o en6meno criminoso de agora no
uma reao individual tal como concebido na ilosoia de BE$$5'I5
#
,
7
... Direitos do homem, democrci e !" s#o tr$s mome%tos %ecess&rios do mesmo mo'ime%to hist(rico)
sem direitos do homem reco%hecidos e !rote*idos, %#o h& democrci+ sem democrci, %#o e,istem s
co%di-.es m/%ims !r so01-#o !c/2ic dos co%20itos. Em o1trs !0'rs, democrci 3 sociedde dos
cidd#os, e os s4ditos se tor%m cidd#os 51%do 0hes s#o reco%hecidos 0*1%s direitos 21%dme%tis+ h'er&
!" est&'e0, 1m !" 51e %#o te%h *1err como 0ter%ti', some%te 51%do e,istirem cidd#os %#o mis
!e%s deste o1 d51e0e Estdo, ms do m1%do.63A era dos direitos, trad. de "arlos 4elson "otin.o, 8io de
Janeiro9 "am&s, 1$$*, &'(. 16.
5
4o li-ro Dos Delitos e das :enas, "esare Be!!aria, o &re!rsor da &rimeira Es!ola :enal, a Es!ola "l'ssi!a,
desen-ol-e a sa filosofia, em ra0o da realidade so!ial reinante na se(nda metade do 5!lo ;<===, tendo !omo
)
mas um en6meno coletivizado, em que at mesmo os pequenos crimes
esto relacionados e controlados pela macrocriminalidade, com
repercuss3es transnacionais.
2.- I!I)I!95(IS:&, C9B(I$IS:& E $&(E6I)IS:&.
Antes de analisar a inlu#ncia das correntes
ilosicas na ormao das escolas penais, relevante apreciar que o
sistema %urdico, acompanhando o en6meno social, nitidamente, passou
por uma poca individualista, em que homenageava sobremaneira o direito
de liberdade. 7osteriormente, ingressou na era da publicizao e, nos dias
de ho%e, e"perimenta uma verdadeira coletivizao.
A preocupao ilosica dos pr/socr$ticos
concentrou/se na investigao das origens do mundo, procurando
e"plica3es quanto - sua criao e as raz3es de sua e"ist#ncia. )s
ilsoos daquela poca icaram conhecidos como os ilsoos da natureza.
Isso decorreu de movimento cultural que rechaava as idias mitolgicas,
e"surgindo, com essa contestao, o embrio do pensamento ilosico at
ho%e praticado em maior escala.
7osteriormente, os tr#s maiores ilsoos da histria
8 S,crates, Clato e 5rist,teles, passaram a concentrar parte
consider$vel de suas indaga3es ilosicas na relao do homem com o
1stado e com o seu semelhante, instigando, principalmente, o e"ame das
quest3es de ordem poltica, tica e lgica. 1m verdade, os pensadores,
em determinado instante, sem dei"arem de encarar a import0ncia das
verdades sobre a criao da vida, perceberam que, independentemente
desse conhecimento, seria necess$rio estabelecer as premissas b$sicas
das rela3es sociais, despontando, nessa ordem de idias, o
comportamento tico e poltico do ser humano.
A partir da, naturalmente comearam a ser
engendrados modelos polticos de ormao dos 1stados, cabendo a
Aristteles prever tr#s boas ormas de 1stado9 a monarquia, a aristocracia e
a democracia, agregando, posteriormente, Dant, que a democracia
:
era o
mecanismo de busca da +paA perpEtua1.
s&orte o fenmeno !riminoso !omo ma reali0ao indi-idal.
7
A ,emocracia, para os ilsoos, apresentou/se
como o processo de viviicao das rela3es sociais, devendo o homem,
enquanto ser condicionado, desenvolver as suas tr#s atividades
undamentais 8 labor, trabalho e ao 8, no sentido empregado por
*anna 5rendt
F
, a im de alcanar a sua plena realizao nos limites da
terra, e eetivamente desempenhar a sua uno poltica, participando
decisivamente para o avano da humanidade.
A secularizao do 1stado e a derrocada dos
regimes absolutos deram lugar, com suporte no movimento iluminista, -
sedimentao do dogma da liberdade, omentando a concepo poltica do
modelo de 1stado ideal. ) 7oder no mais era de origem divina, e o
direito, ainda que natural, era produto do homem. ) 1stado, sob essa idia,
s teria legitimidade para intervir em assuntos essenciais para o
desenvolvimento da sociedade, dei"ando tudo mais - liberdade dos
cidados para se auto/determinarem. 1sse en6meno, naturalmente,
repercutiu no ,ireito, dando ense%o - concepo de ordenamento %urdico
prestigiando, sobremaneira, os interesses individuais. 5 o instante do
!ireito individual.
7aulatinamente, o 1stado, sob a alsa legitimidade
popular e pretenso de diminuir as desigualdades omentadas pelo
liberalismo, iniciou a inger#ncia, cada vez mais acentuada, nas rela3es
sociais, ingressando na era intervencionista, apresentando/se como a
soluo para todas as quest3es e"orbitantes da esera individual de cada
um dos indivduos, como .nico modo eiciente de amparar os desassistidos.
Acompanhando esse movimento, o direito entrou na ase da publicizao
de seus institutos. 5 o momento da publiciAao do !ireito.
Agora, sente/se que a sociedade caminha em outra
direo, no mais e"igindo a onipresena do 1stado, porm reclamando a
reconquista dos espaos cedidos pelos cidados, s que no mais sob a
tica individual, mas sim coletiva. 1stamos, por im, e no por .ltimo, na
era do !ireito coletivo.
>
Arist+teles ad-ertia ,e a demo!ra!ia em#asada na maioria &oderia ser des-irtada, !ond0indo ? &r'ti!a de
in@stias, inda(ando9 Os !o7res, !or51e se8m em miori, !odem 1s1r!r os 7e%s dos ricos9 N#o 3 isso 1m
i%81sti-963A :olAti!a, trad. 4estor 5il-eira ".a-es, Bar-5:, Edi&ro, 1$$5, &'(. 1B76.
%
5e(ndo Arendt, as trCs ati-idades .manas fndamentais so o la#or, ,e !orres&onde ao &ro!esso #iol+(i!o do
!or&o .mano, o se@a, a &r+&ria -ida, o tra#al.o, ,e ela entende !omo a ati-idade !orres&ondente ao
artifi!ialismo da e/istCn!ia .mana, e a ao, ,e a ati-idade de relao diretamente entre os .omens, sem a
mediao das !oisas o da matria.
5
;ual a relao desse movimento reormista com o
crime< Tudo= 1 essa resposta no pode ser contestada. Imp3e/se
realar, de logo, que o crime en6meno mal compreendido. (ertamente
que a ci#ncia penal, dentre todas, talvez se%a a que tenha razes mais
proundas com a ilosoia, pois parte de indaga3es como o direito de punir
do 1stado, a pena de morte, a priso, a liberdade e institutos outros,
assuntos com os quais a maioria dos ilsoos se ocupou. >asta ter em
mente que o nascimento da ci#ncia penal, eetivamente, ocorreu com a
publicao da obra +!os delitos e das penas1, de Beccaria, que, em
verdade, mais ilosica do que %urdica.
Ainda assim, em que pese a vasta literatura a
respeito das mazelas do en6meno delinq?ente, no se tem uma clara
posio de sua maniestao no imo da sociedade. ;uando se azem
elucubra3es a respeito do criminoso, nada obstante as diversas muta3es
de ordem social, ainda se buscam e"plica3es nas teorias de (ombroso e
Gerri. 1ncara/se o crime como uma ao individual do agente que o
pratica, para, da, investigar as causas da delinq?#ncia, sem se dar conta
de que, ho%e, a criminalidade, assim como a sociedade em seu todo, no
mais en6meno individual, mas sim coletivo, concentrando/se, a maioria dos
ilcitos, ainda que praticado por uma s pessoa, como o simples urto de um
veculo, na seara do crime organizado.
1m rigor, tem/se sentido, desde os ins dos anos @A,
o surgimento de crimes novos, como conseq?#ncia normal do progresso
tcnico. 7orm, impressiona como o crime organizado, a partir dos grupos
maiosos italianos, tem se e"pandido, azendo brotar novos grupos
criminosos como os cartis colombianos, os grupos guerrilheiros
espalhados pela Amrica do 'ul, Bsia, Cdio )rienteDEbanoF, Brica e
tambm na 1uropaDe"/Iugosl$viaF, criando o liame de seus propsitos com
o tr$ico de armas e o de drogas. 1m verdade, as novas ormas de
criminalidade modiicaram o peril da delinq?#ncia tradicional, de ntido
car$ter individual, agora com concepo organizacional, coletivizada.
H3.- ES$&(5S CE5IS.
5 preciso saber que a primeira concepo da
/ustia penal deve/se - criao reli0iosa, tendo como suporte a e"piao
do criminoso culpado por .aver atentado contra a !ivindade. ) crime
>
suscitava a c,lera dos deuses, que s seria escoimada com o castigo
correspondente. 1ssa tend#ncia bem visvel no (digo de Gamurabi.
7une/se, com rigor, o agente, a im de satisazer o ,eus atingido, obtendo o
seu perdo. Tal concepo de %ustia penal coincide com o est$dio de
organizao alcanado pela sociedade, superando o pensamento da
represso - criminalidade com a pura vin0ana privada. A sano penal
no est$ a servio do homem que soreu com o crime, mas sim de ,eus,
tendo o ,ireito 7enal ndole teocr$tica e sacerdotal, havendo uma
mesclagem do crimeDpecadoF e a oensa com pressupostos religiosos.
1ssa poca, da %ustia divina, teve inspirao,
inicialmente, com a viso mitolgica do mundo, que no considerada uma
concepo ilosica, pois por ilosoia entende/se uma orma
completamente dierente de pensar, surgida na Hrcia apro"imadamente
:AA A.(., em que os primeiros ilsoos da natureza contestaram as
e"plica3es religiosas passadas de gerao para gerao por meio dos
contos mticos.
A doutrina crist, surgida na 7alestina, em poucos
sculos se diundiu no mundo civilizado, modiicando as concep3es sobre
o ,ireito e o 1stado, muito embora inicialmente no tivesse ela signiicado
%urdico ou poltico, porm apenas moral, tendo como princpio a caridade, o
amor e a raternidade.
7artia da concepo de que o mundo governado
por um ,eus pessoal, de modo que o 1stado, em verdade, era uma
instituio divina, e o direito criado seria emanado da vontade divina. !a
antiguidade cl$ssica, o indivduo tinha o dever de comportar/se de
conormidade com as regras impostas, reconhecendo a supremacia do
1stado, sob pena de penalizado por aronta aos ,euses.
)s grandes ilsoos gregos da Antiguidade,
S?$'56ES, C(56;&DEeis e 7rot$gorasF, 5'IS6?6E(ESD5tica
!icom$quea e na 7olticaF, em seus estudos, debateram a autoridade do
1stado em punir, a razo e a inalidade da pena, sem, contudo, representar
marco do pensamento humano contra as barb$ries praticadas em nome da
%ustia penal.
) prprio S?$'56ES, em diversos di$logos
narrados por C(56;&, sustenta a obedi#ncia irrestrita -s leis, admitindo at
mesmo a pena de morte. Ali$s, S?$'56ES aceitou, resignadamente, para
dar bom e"emplo quanto ao cumprimento das leis, a sua sentena de
%
morte, muito embora lhe tenha sido oerecida a oportunidade de ugir.
C(56;&, no Eivro I+, do di$logo 5s (eis, embora e"ponha que a pena
deve ter a inalidade de tornar o agente que pratica o ilcito melhor, assevera
que +se se demonstrar -ue o delin-uente E incurvel, a morte ser
para ele o menor dos males1
I
.
Importa considerar que a concepo aristotElica da
"ormao or0>nica do Estado, embasada na premissa de que o todo est$
acima das partes, que vigorou como dogma incontest$vel na Antiguidade e
na Idade Cdia, serviu de suporte - sustentao dos argumentos em prol
da aplicao de penas severas aos errantes, at mesmo a pena de morte,
nas suas mais diversas modalidades. A lgica era de que o homem um
animal poltico, no podendo viver ora do corpo social, e que o homem
individual se constitua apenas em uma parte da vida do corpo social, da
por que a vida de um deve ser sacriicada em benecio da vida do todo, a
im de e"pungir o risco de contaminao que o ser inectado apresenta.
!o se pode dei"ar de registrar, contudo, que
C(56;&, no di$logo 5s (eis, diunde idias, a respeito da punio do
agente em virtude da pr$tica de ilcito, que serviram de undamento para o
desenvolvimento da Escola da ova !e"esa Social.
!a Idade Cdia, em que despontam os dois maiores
ilsoos religiosos, S56& 5%&S6I*& e S;& 6&:<S !E 589I&,
como eeito do (ristianismo, ormula/se nova concepo de 1stado, assim
como se deine a sua relao com a Igre%a, sobrepondo/se esta -quele pois
trata das coisas eternas e no apenas tempor$rias, como a vida terrena.
) ,ireito (an6nico, diante da crescente e"panso da autoridade da Igre%a,
estende os crimes nele previstos a pessoas no su%eitas - disciplina
religiosa, desde que se tratasse de atos de natureza espiritual, prevendo
penas e"cessivas e cruis para os hereges, inligindo as penas privativas de
liberdade em detrimento das penas patrimoniais, como orma de buscar,
com a segregao do indivduo, a e"piao da culpa. A pena, no (digo
(an6nico, tinha duas inalidades9 castigo divino e puriicao da alma do
agente.
B&BBI& lembra que S;& 6&:<S, arraigado - idia
aristotlica da ormao org0nica do 1stado, deendeu, em seus escritos,
que +$ada parte est ordenada ao todo como o imper"eito ao per"eito
D
Essa &assa(em do &ensamento de :lato realada &or Bo##io em A Era dos Direitos. A!res!enta Bo##io ,e
:lato, no di'lo(o As Leis, men!iona a &ena de morte &ara di-ersos delitos, desde os delitos !ontra as di-indades e
os !ltos, at a,eles !ontra os (enitores, e, em re(ra, !ontra os .omi!Adios, ressaltando ,e &ara :lato a &ena de
morte era a E&ena natralF &ara esses !rimes.
D
J...K. Cor causa disso, vemos -ue, se a e4tirpao de um membro E
benE"ica L saMde do corpo .umano em seu todoJ...K E louvvel e atE
salutar suprimi-lo1, concluindo que seria louv$vel e salutar +mat-lo para
salvar o bem comum1
N
.

& se0undo pensamento da /ustia penal, que
acompanha o movimento da separao dos ins do 1stado dos da 4eligio,
dei"a o campo religioso propriamente dito, para adentrar mais
especiicamente a ,rbita pol=tica. 'urge com o 'enascimento, iniciado no
'culo +I&, movimento de libertao da ilosoia e da ci#ncia da teologia
crist, apartando/se do pensamento desenvolvido na Idade Cdia, em que
a vida era en"ergada pelo prisma divino. ) homem, com o 'enascimento,
volta a ser o centro de tudo, libertando/se o esprito crtico, suocado com a
ideologia crist.
!E( )E$$*I& chama a ateno de que o
'enascimento, com a sua nova concepo de natureza, trou"e
modiica3es proundas nas condi3es polticas, irmando a separao do
1stado da Igre%a, surgindo +os 0randes Estados, as 0randes
monar-uias, com territ,rios determinados mas independentes da
.e0emonia do Capado ou do ImpErio, e verdadeiramente soberanos1
1H
,
ornecendo, no campo terico, novas bases para o sistema %urdico e
poltico.
A %ustia penal, com suped0neo nas idias
implantadas com o 'enascimento, no teria mais como im aplacar a ira
dos deuses, mas sim o de proteger a ordem e a paz p.blica perquirida pelo
'oberano. A represso ao comportamento antag6nico - ordem e - paz
estabelecida passa a representar a orma de se impor a autoridade do
Estado
11
.

7ara manter a sua autoridade, o 'oberano insere, no
ordenamento %urdico, os mecanismos mais b$rbaros, no apenas no
propsito de punir, mas tambm, o que pior, no escopo de descobrir a
verdade
IJ
. ) corpo do homem, que era o ob/eto da pena, alm de se
$
G#. !it., &'(. 1D1.
1B
G#. !it.
11
Jostein Haarder informa ,e d1r%te o Re%scime%to 20oresce1 tm73m 51i0o 51e chmmos de :%ti;
h1m%ismo<. Re2iro;me com isto 1m I*re8 e 1m !oder estt0 1torit&rios. D1r%te o Re%scime%to
ho1'e tm73m !rocessos co%tr 7r1,os e 7r1,s, e,ec1-.es em 2o*1eirs, m*i, s1!ersti-#o, s%*re%ts
*1errs re0i*ioss e i%d 7r1t0 co%51ist d Am3ric.63G Indo de 5ofia - 8oman!e da 1ist+ria da Filosofia,
trad. Joo A0en.a Jr., 5o :alo, "ia. Das Letras, 1$$5, &'(. **B6.
1*
"onstata-se, no e/ame da e-olo da @stia &enal, ,e o &erAodo da -in(ana &J#li!a, em termos de #ar#'rie,
re&resenta o &erAodo mais som#rio do Direito :enal, sendo !omm a morte &ela for!a, &elo fo(o3o !ondenado era
$
maniestar como o respons$vel pelos atos criminosos, transorma/se, de
igual orma, no ob/eto do processo, devendo merecer prova3es para
esclarecer o crime.
1stamos na Epoca dos supl=cios. ) corpo do
agente do crime, diante da necessidade de airmar/se, pela ora, a
autoridade do soberano, passa a ser penalizado duas vezes9
primeiramente, durante o processo, em que o suplcio do corpo com a
tortura a tcnica empregada para descortinar a verdade do crime
I2
K
depois, com a aplicao da pena, que deve ser corporal, em cerimonial
realizado diante da sociedade, para servir de e"emplo e atuar como medida
de preveno geral. A priso era prevista, de regra, apenas como a orma
de deter/se o homem para a aplicao da pena corporal correspondente.
!ada obstante os supl=cios ao corpo, todo o
processo, at sua e"ecuo, quando ento se azia importante levar a
conhecimento do grupo social o suplcio inal, permanecia secreto, dele no
tendo participao o acusado. ) processo no era do conhecimento do
acusado, tornando/se o saber do drama %udici$rio privilgio .nico e
e"clusivo da acusao. ) acusado no sabia qual era a imputao que lhe
era eita, os depoimentos tomados, as provas apuradas. Imperava o
entendimento de que, sendo inocente, de de"esa o acusado no
precisava, en-uanto se "osse culpado, a ela no teria direito. 1ra a
inlu#ncia, ainda, de alguns dogmas da concepo religiosa.
A "orma secreta e escrita do processo era de
mister ao estabelecimento da verdade, tendo o 'oberano e os seus %uzes
direito absoluto e poder e"clusivo para encontr$/la, tratando os %uristas da
4enascena de desenvolver a doutrina quanto - natureza e - eic$cia das
provas.
!o entanto, alguns pensadores da 'enascena,
como E'5S:& !E '&6E'!; e :589I5)E(, diante das 0uerras
reli0iosas, da descoberta de novos continentes e dos inevitveis
e"eitos econ3micos da= decorrentes e dos avanos cient="icos da "=sica
e da astronomia, percebendo o abalo da mentalidade medieval e a
insegurana crtica do 'culo +&II, passaram a desenvolver idias
amarrado a m &oste, em &raa &J#li!a, &ara ser !onsmido &elas la#aredas de fo(o, o imerso em !.m#o
fndido6, &or afo(amento, a roda3o !ondenado era amarrado em ma imensa roda, a fim de ,e os ses mem#ros
fossem esma(ados, &elo es,arte@amento, de!a&itao, estran(lamento, enterro em -ida, et!.6.
1)
4a &o!a da !on!e&o &olAti!a da @stia &enal, se(ndo I="1EL FGK"AKLT, EG !or&o s&li!iado se insere
em &rimeiro l(ar no !erimonial @di!i'rio ,e de-e tra0er ? lme a -erdade do !rime.F3<i(iar e :nir, trado de
LA(ia I. :ond <assalo, <o0es, 1$%%, &'(. )56. I="1EL FGK"AKLT reala ,e, na maior &arte dos &aAses
ero&es, in!lindo aA a Frana, a&resentando !omo e/!eo a =n(laterra, o &ro!esso, at a sentena, era se!reto.
1B
interrogando os dogmas, doutrinas e opini3es ento aceitas, alm de
apresentar respostas mais adequadas a essas inquieta3es.
) Iluminismo, tencionando instaurar o livre-
pensamento, hostiliza, sem ser anti/religioso, a nos milagres, pondo em
d.vidas o historicismo bblico, no s por suas razes positivas germinadas
da "E nas leis inviolveis da natureAa, mas tambm em razo da
desconiana contra as pessoas que asseveraram a autenticidade da
narrativa propugnada pela Igre%a.
,esapartando/se do pensamento da I0re/a e de
5rist,teles, os iluministas se escoram em nova ilosoia, diundida por
(&$DE e EO6&. A ilosoia dos iluministas parte das leis da
natureAa, competindo a )&(65I'E diundir a idia de que h$ uma lei / a lei
da 0ravidade de EO6& / que rege a natureza e o universo inteiro
IL
,
sendo inviolvel, re0ular e racional, da por que renega qualquer
interveno sobrenatural no desenvolvimento do mundo. 5 raAo, na
ilosoia iluminista, o valor maior dessa idEia, atribuindo/se a *9%&
%'&6I9S a misso de ne0ar a ori0em divina do direito natural,
percebendo/o como ruto do homem e desenvolvido sob a in"luPncia da
racionalidade.
'eguindo as idias desse movimento, $ES5'E
BE$$5'I5, no "inal do SEculo Q)III, com a obra +!&S !E(I6&S E !5S
CE5S1, criticando as atrocidades dos sistemas penais e"istentes,
principalmente em virtude da presena da tortura e da pena de morte,
inicia a etapa da /ustia penal /ur=dica, undando o que se denominou
Escola $lssica.
7rocurou, BE$$5'I5, diundir a idia da concepo
de um sistema penal embasado na le0alidade pura quanto aos crimes e
puni3es, e"pungindo, assim, o arb=trio do /uiA
IM
. 'ob a inlu#ncia de
:&6ES89IE9, desenvolve a idia de que o direito de punir do Estado
deve ser limitado pela lei, s podendo ser e"ercido dentro dos par0metros
concebidos pela sociedade, que so conhecidos com a eitura da lei
I:
.
(iberdade e le0alidade, eis a base da doutrina. A doutrina da
le0itimidade das leis e o seu papel de preservao da liberdade,
sustentada por :&6ES89IE9 no +ESCR'I6& !5S (EIS1, e a do pacto
17
"o#e a =OLTAIRE e/&or as !on!lses filos+fi!as de NE>TON formladas !om #ase na lei da (ra-idade.
15
LOC?E ,eria ,e o @i0 no &assasse da #o!a ,e &ronn!ia as &ala-ras da lei.34o-os 8mos do 5istema
:enal, Ii(el 8eale Jr., Forense, &'(. 56
1>
=OLTAIRE di0ia ,e o Estado ideal seria a,ele em ,e no se o#ede!e seno ?s leis3Ii(el 8eale Jr., o#ra
!itada6.
11
social, deendida por '&9SSE59 no +$&6'56& S&$I5(1, servem de
suped0neo para o desenvolvimento da tese de BE$$5'I5.
7arte do princpio de que o indivduo se
compromete, perante a sociedade, com o pacto social, devendo viver de
conormidade com as leis que vo representar a vontade de todos,
conerindo, portanto, ao 1stado, o poder-dever de puni-lo, inligindo/lhe o
castigo merecido, quando vier a transgredir as normas de conduta, a im de
se restabelecer a ordem /ur=dica e servir de preveno aos demais. )
direito de liberdade, com o pacto social, entregue, como espcie de
depsito, ao 1stado, que haver$ de restringi/la quando isso or necess$rio
para o restabelecimento da ordem social. A pena, a despeito do car$ter
humanit$rio da Escola $lssica, ainda encarada como a retribuio
pelo mal praticado9 o mal inligido ao agente em razo do mal provocado
- sociedade.
A obra +!&S !E(I6&S E !5S CE5S1 no era
propriamente %urdica, apresentando/se mais como espcie de ensaio
ilosico de direito penal, embasado no pensamento .uman=stico
de"endido pelos iluministas, competindo a $5''5'5 iniciar a "ase
/ur=dica da Escola $lssica.
Interessa ressaltar que BE$$5'I5 no era, nem
chegou a ser considerado, um grande ilsoo. Ali$s, os grandes ilsoos
da histria, em verdade, sempre oram avor$veis - pena capital. A
despeito dos tr#s maiores ilsoos da Antiguidade, os dois maiores ilsoos
do 'culo +&III, D56 e *E%E(, deenderam ardorosamente a pena de
morte. D56, deendendo a teoria retributiva da sano penal, assegura
que a pena de morte um dever do 1stado para com a segurana dos
demais componentes do grupo social, maniestando/se como um imperativo
categrico9 N'e ele matou, deve morrerO, ine"istindo qualquer outra pena
que osse %usta.
1m que pese a resist#ncia dos grandes ilsoos
I@
,
principalmente quanto - abolio da pena de morte, as idEias da Escola
$lssica oram diundidas, ingressando em ormalismo contra o qual
correntes de pensamento se insurgiram. 4eclamava/se que o acusado,
mesmo no processo da 1scola (l$ssica, estava ausente do debate
/udicirio, preocupando/se os %uristas com a ocorr#ncia unicamente do
1%
4o se &ode dei/ar de re(istrar ,e <oltaire foi m (rande entsiasta das idias de Be!!aria. Bo##io afirma ,e
(rande &arte do s!esso do li-ro de Be!!aria se de-e ao a&oio ,e foi !onferido &or <oltaire.
1*
ato, para, da, sem perquirir das quest3es org0nicas e do meio social do
homem delinq?ente, aplicar a pena.
1ra a nova corrente "ilos,"ica, o positivismo, que
passava a inluenciar tambm o direito, a partir da primeira metade do
'culo +I+, tendo como precursor 59%9S6& $&:6E, que representou a
ascenso da burguesia emergente aps a 4evoluo de I@PQ, embasada
na ciPncia, na tEcnica e na industrialiAao. 4epresentava o otimismo
e4perimentado com a 'evoluo Industrial e o desenvolvimento das
ciPncias e4perimentais, contrapostas L meta"=sica, no pressuposto de
que s o conhecimento dos atos ecundo, no passando, o dogma da
racionalidade, de mera especulao. (om o pensamento positivista,
ciPncias "undamentais ad-uiriram posio, como a biolo0ia e a
sociolo0ia.
Inserido no movimento ilosico positivista, $7S5'
(&:B'&S& desenvolveu a tese da antropologia criminal, editando o livro
+& *&:E: !E(I8SE6E1, deendendo a tese de que o homem no
comete o crime pelo ato de azer essa opo, mas sim porque ele levado
ao crime por um "en3meno biol,0ico. G$ homens que %$ nascem
potencialmente delin-Tentes, predispostos ao crime, enquanto outros, por
um processo de de0enerao or0>nica, seriam levados - criminalidade.
7osteriormente, admitiu que atores e"genos poderiam impulsionar o
homem ao crime, cuidando E'I$& GE''I de e"por esse pensamento na
sociologia criminal, deendo a e"ist#ncia de cinco cate0orias de
delin-Tentes: o nato, o louco, o .abitual, o ocasional e o passional.
&inha a p#lo o determinismo positivista, embasado
no biolo0ismo de (&:B'&S& e no "atalismo social de GE''I, recaindo
em %5'&G5(& a "ase propriamente /ur=dica da Escola Cositiva.
(om esse movimento, teve/se em mente abandonar
o "ormalismo /ur=dico da Escola $lssica, preocupando/se menos com o
ato criminoso, do que com o homem que o pratica. R aplicao da pena,
no basta mais, ao %uiz, veriicar, apenas, a subsuno do "ato L norma,
todavia perquirir do comportamento do a0ente, a im de identi"icar a sua
periculosidade, aplicando/lhe a pena mais adequada para reprimir a
conduta. ) .omem delin-Tente, agora, no deve mais ser encarado
como ob/eto do processo, mas o ob/eto de estudo cient="ico, com o
1)
au4=lio das ciPncias a"ins, no sentido de se perscrutar a sua
personalidade
1I
.
7une/se o delinq?ente no em razo de vindita
p.blica, mas porque preciso deender a sociedade da periculosidade
observada diante do estudo nele eito. A pena dei"a de ter o carter
meramente retributivo, para servir de esteio L de"esa social, podendo ser
aplicada mesmo antes da pr$tica delituosa, como orma de preveno real.
A ocorr#ncia das primeira e se0unda %uerras
:undiais, assim como as mudanas pol=ticas nesse intervalo de tempo,
ez com que essas 1scolas recebessem algumas mudanas, ora no sentido
de conerir tratamento mais severo ao a0ente do il=cito, ora para
abrandar esse tratamento. !essa conlu#ncia de idias, surgiram outras
correntes eclEticas, merecendo destaque a diundida na It$lia por
$5'E)5(E, denominada 6erceira Escola, tambm chamada de
Cositivismo $r=tico, em que se pretende conciliar o positivismo e o
classicismo, para da e"trair um direito penal mais consent0neo ao
combate - criminalidade.
a 5leman.a, a doutrina, liderada por )& (ISU6,
em crtica prounda ao positivismo %urdico, d$ origem - Escola :oderna,
tendo em mira separar o direito penal da criminolo0ia, reservando -quele
a pes-uisa do0mtica das normas /ur=dicas penais, por meio da l,0ica,
concebendo o crime como um ato %urdico, mas no se descurando de que
quem o pratica o homem, possuindo, portanto, aspectos de ordem
humana e social.
&utras Escolas ainda se ormaram. Algumas
representando o neoclassicismo, outras o neopositivismo. ,entre elas,
destacou/se a Escola do 6ecnicismo 2ur=dico-Cenal, que teve como
e"poentes )I$E6E :5UII e 5'69'& '&$$&, e"ercendo orte
in"luPncia sobre o !ireito Cenal brasileiro, deendendo que os %uristas
deveriam se aastar dos assuntos meta/ur=dicos, debruando/se no
estudo do direito positivo em si, com a inalidade de interpretar e aplicar
as normas penais, partindo de princpios e do conceito de bem %urdico por
elas ormulado.
1D
A a&li!ao da lei &elo @i0, ainda ,e na seara !riminal, no &ode ser, !omo defendia Be!!aria, ma mera
o&erao me!ani!ista. Tem-se de entender ,e Be!!aria &ensa-a em leis !laras e a !olo!ao do &rin!A&io da
le(alidade !omo do(ma &enal, !om o firme &ro&+sito de &r fim a !ondenaes sem lastro normati-o, !omo era
#em &r+&rio na &o!a em ,e es!re-e o li-ro Dos Delitos e Das :enas. Em otra &ers&e!ti-a, no se &ode dei/ar
de !onferir ra0o a 8e!asns 5i!.es ,ando, !om a!idade, e/&e ,e, em matria &enal, nada o#stante o @i0
este@a @n(ido ao &rin!A&io da inter&retao estrita, &ode e de-e, !onsoante os fatos, a&li!ar a lei de forma mais
sa-e o se-era34e-a FilosofAa de La =nter&reta!i+n Del Dere!.o, Editor :orrJa, I/i!o, 1$%), &'(s. *)1L*)*6.
17
(ontudo, durante todo esse tempo, estava em
ormao uma nova corrente de pensamento, que, mais tarde, veio a
sedimentar/se sob a roupagem da Escola da ova !e"esa Social. (om
eeito, %$ no ano de IQIA, em obra intitulada +5 !EGES5 S&$I5( E 5S
6'5SG&':5VWES !& !I'EI6& CE5(1, 5!&(C*E C'IS deendia
que a uno do direito penal no seria retribuir o mal produzido pelo ato
ilcito, e sim ob%etivar a de"esa da sociedade, o que s seria possvel, no
seu pensamento, substituindo/se a noo de responsabilidade moral
pelo critErio da periculosidade do delin-Tente.
A idia do ,ireito 7enal como orma de deesa
social, em que a preocupao deveria ser com o homem que pratica o
ilcito, no sentido de aplacar a sua delinq?#ncia, que estava presente na
1scola 7ositiva, de h$ muito era sentida pelos ilsoos, havendo meno a
pensamento de C(56;&, segundo o qual a sano no deveria se
preocupar com o passado, pois ele no poderia mais ser recuperado, mas
sim com o uturo.
7osteriormente, aps a Se0unda %uerra :undial
1N
,
operou/se intenso movimento re"ormista, ressur0indo o direito natural,
colocando/se o positivismo /ur=dico no banco dos rEus, sob a pecha de
ser o grande respons$vel pelas atrocidades /ur=dicas do naAismo e do
"ascismo. A crise surgida no ps/guerra suscitou o redirecionamento dos
direitos naturais imposterg$veis, absolutos, chegando/se a propagar a idia
de que nen.uma /urisprudPncia ou lei -ue se apresentasse in/usta, ou,
ela prpria, delitiva, poderia servir de "undamento para que o %uiz
decidisse uma causa.
A valorao "ormal da lei no poderia, em tempo
algum, ser obstculo L consecuo da /ustia
2H
, que deveria pairar acima
da proposio normativa, devendo, o direito, se conormar com esta e no
com aquela. 5 lei, por conseguinte, dei"aria de ter um valor em si
mesma, carecendo de conronto com a %ustia que dela deve promanar, sob
pena de no se con"ortar com os ditames do direito.
1$
Eri! 1o#s#aMn mostra ,e o 5!lo ;; foi e/!essi-amente mar!ado &elas das maiores (erras @' re(istradas na
Terra, em ,e no a&enas as (randes &otCn!ias se en-ol-eram, mas &rati!amente todos os &aAses, inflen!iando
de!isi-amente nos sistemas &olAti!os3Era dos E/tremos, G #re-e 5!lo ;;-1$17-1$$1, 5o :alo, "ia. das Letras,
1$$56.
*B
G Fran!Cs Jean "ret, @' em 1$BD, alerta-a ,e o @i0 no a #o!a ,e &ronn!ia a -ontade da lei, &ois ele tem
fno !riadora, no tendo a norma o !ondo de en!errar o direito3A -ida do Direito e a =ntilidade das Leis,
Ti&o(rafia Jos Bastos, Lis#oa6.
15
H4.- ES$&(5 !5 &)5 !EGES5 S&$I5(
1sse movimento ilosico reormista da valorao
do direito deu ori0em L di"uso dos direitos .umanos, ao pensamento
alternativo, e a uma nova Escola de !ireito Cenal, a Escola da !e"esa
Social, com suporte na nova corrente ilosica que se instaurava9 o
e4istencialismo.
A ilosoia e"istencialista, inspirada em
DIE'DE%55'!, ganha 6lego aps a 'egunda Huerra Cundial, tendo
como lder o *ranc#s C59( S5'6'E, sustentando que no h$ valores ou
regras eternas e absolutas e que o homem livre para azer a escolha
quanto ao seu agir, e essa liberdade o torna respons$vel pelo que az, no
podendo e"imi/la pelo argumento da submisso. As normas de condutas
so, e devem ser, le"veis, de modo que o homem possa direcionar o seu
comportamento pelo senso de responsabilidade.
)s e4cessos desumanos praticados antes e
durante a Se0unda %uerra :undial, declarados, no processo de
urember0, sob a noo de +crime contra a .umanidade1, que tanta
indignao para este 'culo legou, suscitaram nos homens da ci#ncia
penal, com ulcro no e4istencialismo, a necessidade de repensar o
problema penal, procurando en"erg$/lo, agora, no sob o aspecto apenas
reerente ao homem delinq?ente e ao campo do direito penal, mas encar$/
lo como "en3meno social. ) problema no seria, propriamente, criminal,
e sim social, inserindo/se, a, o direito criminal como um, e no como o
Mnico, instrumento de de"esa social.
GI(IC& %'5:56I$5 tratou de levar a conhecimento
essas novas idias, criando, em H#nova, no ano de IQLM, um $entro de
Estudos de !e"esa Social, vindo a sedimentar, com seus escritos, a teoria
da !e"esa Social, que, da crtica construtiva dos seus adeptos, ori0inou a
Escola da ova !e"esa Social, representada, nessa ase, pelo *ranc#s
:5'$ 5$E(, sob orte inlu#ncia do e4istencialismo, mediante a obra
undamental +5 &)5 !EGES5 S&$I5(1.
A Escola da ova !e"esa Social, que se situa
como doutrina sedimentada no SEculo QQ, tendo como suporte as
1>
correntes ilosicas de agora, sente que o penalista no pode mais, para
apresentar soluo - problem$tica inerente ao en6meno criminoso, ser
simplesmente %urista, tratando abstratamente dos undamentos legais
aplic$veis - responsabilidade ou aos elementos %urdicos do delito. ,eve,
contudo, ter em mente que no pode, ele, o penalista, ser substitudo,
nessa tarea, pelo mEdico, pelo soci,lo0o e pelo psic,lo0o, pois a
criminologia moderna necessita e"aminar a ao criminosa com o
concurso de todas as ciPncias .umanas.
) sistema penal h$ de ser concebido de modo que
leve em considerao a realidade .umana e social, no icando
dissociado dessas circunst0ncias, sob pena de no apresentar soluo
eicaz - criminalidade. )s do0mas /ur=dicos devem ser postos de lado,
percebendo/se que o direito criminal, como ci#ncia do direito, e
principalmente por seu campo de ao, atua na $rea em que no h$
absolutismos, mas sim verdades relativas.
)s .nicos dogmas que devem nortear o caminhar da
%ustia criminal, se que se pode admiti/los como tais, so apenas a
preveno do crime e a busca da reinsero social do a0ente que
comete o ilcito, tendo presente, na aplicao dos instrumentos necess$rios
a esses ins, o respeito - di0nidade da pessoa .umana.
A !ova ,eesa 'ocial, assim, uma carta de
intenXes de pol=tica le0islativa, /udiciria e e4ecutiva, em relao ao
crime, diante da concepo de que a ciPncia penal moderna no pode
prescindir da criminolo0ia, que se preocupa com o estudo do en6meno
criminalK do !ireito Cenal, -ue se ocupa em sistematiAar as normas
/ur=dicas com as quais a sociedade se prontiica a combater o en6meno
delituoso, e, por im, da pol=tica criminal, que deve ser, a um tempo,
ciPncia e arte, instrumento que deve servir de bMssola ao le0islador na
elaborao das leis criminais, ao /uiA no seu processo de aplicao e L
administrao penitenci$ria na e"ecuo da determinao %udicial.
7ode/se deinir a Escola da ova !e"esa Social
como o con/unto de idEias, de ordem pol=tica, orientadoras dos 7oderes
(onstitudos do 1stado no tratamento a ser dispensado no combate -
criminalidade. 7 a pol=tica criminal a ser desenvolvida no que pertine ao
"en3meno criminal, inserido no conte4to social.
1%
Aqui, abandona/se a idia do car$ter retributivo da
pena, vendo/se a sano apenas como o meio de se preservar a ordem
social, devendo ser aplicada na proporo em -ue "or necessria. !o
a .ediondeA do crime, eetivamente, que vai determinar a espEcie ou
-uantidade da pena, mas sim a personalidade delin-Tente que oi
e"aminada durante o processo.
7rop3e que, de uma vez por todas, o acusado se/a
c.amado para o processo, no como o classicismo, timidamente, ez, no
sentido de conhecer a acusao e se deender, muito menos dentro da
aspirao positivista, que oi para t#/lo como ob%eto de estudo, porm
para -ue se con.ea a sua personalidade.
7ois, para a !ova ,eesa 'ocial, o crime um ato
humano, ou melhor, a e4presso da personalidade do seu autor, que
deve ser reprimido em virtude da necessidade de se0urana social,
mas, em nome dela mesma e para prevenir outros il=citos, a sano
deve ter o carter de tratamento, aplicando/se, por isso mesmo,
indistintamente, tanto ao imputvel quanto ao inimputvel.
&s delin-Tentes devem ser classi"icados, mas
no nos moldes preconizados pela 1scola 7ositivista, e sim dentro da
perspectiva de que o a0ente do il=cito, na "ase da aplicao da pena, .
de ser con.ecido pelo /uiA, a im de que a pena que lhe se%a aplicada se
apresente consent0nea com as necessidades da imposio da sano, de
conormidade com as peculiaridades que o levaram ao cometimento do
ilcito
JI
.
5 pena dotada de medidas curativas e
educativas, devendo/se aplicar, aos adultos, a mesma ordem de idEias
que levaram a se cuidar do menor com medidas s,cio-educativas,
sendo mais espEcie de tratamento do -ue de punio. !esse passo,
penso, est$ o ponto alto da 1scola em oco, quando :5'$ 5$E(, aps
dizer que +um sistema renovado de pol=tica criminal, ao contrrio, o
/uiA deve poder "aAer uso da sano repressiva, mesmo -uando, como
ocorre com relao aos menores, situamo-nos no >mbito normal da
sano educativa1
22
, acrescenta que, assim como no deve mais .aver
*1
G &ro#lema "riminol+(i!o, a ser &es,isado no &ro!esso antes de se &roferir a sentena, no !onsiste na forma
sim&lista de en,adrar o a(ente do delito em ma das di-ersas !ate(orias de delin,Nentes &reesta#ele!idas, mas
sim a &es,isa efeti-a das &e!liaridades do !aso, no desiderato de sa#er &or ,e o .omem ,e est' sendo @l(ado,
diante das !ir!nst2n!ias &resentes, aliadas aos ses ante!edentes e es&e!Afi!a !onstitio #iol+(i!a, se !om&orto
de forma !riminosa.
**
G#. !it., &'(. )B1.
1D
di"erena entre pena e medida de se0urana, as medidas s,cio-
educativas do menor, que primeiramente oram e%etadas do direito penal
dos adultos, criando/se o direito do menor delinq?ente, maniestam/se
como +a pre"i0urao do direito penal de aman.1
23
, de orma que esse
+mesmo mEtodo, realista e .umano, -ue to ma0ni"icamente renovou
a or0aniAao da reao contra a delin-TPncia /uvenil, se/a aman.
aplicado, mutatis mutandis, em relao ao delin-Tente adulto, e
particularmente a certas cate0orias dentre eles.1
24

1ssa 1scola da !ova ,eesa 'ocial a que se
apresenta mais consent0nea com as novas idias de ordem penal, at
porque serve de paradigma -s orienta3es da 5I!C - 5ssociao
Internacional de !ireito Cenal. !o se deve dei"ar de reconhecer,
porm, que o movimento da (ei e da &rdem, preconizado nos Estados
9nidos, que tem como lema o tratamento mais severo aos criminosos
como .nica orma de arreecer o mpeto delinq?ente, tem encontrado
campo rtil no tratamento passional do "en3meno criminoso e vem
ganhando 6lego.
H#.-$&$(9S;&.
%I9SECCE BE66I&( diz, sem rodeios, que o ,ireito
7enal uma ilosoia, e que, ainda que no se queira admitir a
racionalidade dessa airmao, no se pode negar que o ,ireito 7enal
nasceu como ilosoia, pois, consoante tambm adverte '5!B'9$*, at o
inal do 'culo +&II, oi considerado, romanisticamente, como uma parte do
,ireito (ivil. 7or conseguinte, at ento, o que se tinha no era a ci#ncia
penal, mas uma ilosoia sobre as quest3es que, posteriormente, passaram
a ser ob%eto desse ramo do ,ireito.
4ealmente, os problemas do undamento do direito
de punir, da natureza da pena, dos ins da sano, da licitude ou no da
pena de morte, sempre e sempre oram ob%eto de meditao por parte dos
grandes ilsoos da histria.
*)
G#. !it., &'(. )5%.
*7
G#. !it.
1$
1videntemente que essas quest3es t#m car$ter
%urdico, mas preciso reconhecer que esses assuntos t#m razes
ilosicas, porquanto so e"aminados e procuradas as solu3es com
suporte em critrios da razo, com car$ter e valor universais.
Ainda ho%e assanha a mente dos ilsoos perquirir
concep3es e"plicativas - legitimao do 1stado na aplicao de san3es
penais e, primacialmente, quanto - deinio dos limites do direito de punir.
Godiernamente, os direitos undamentais assegurados ao homem,
positivados com base nas idias do direito natural, demonstram a
preocupao em preservar o homem contra os poderes punitivos de que se
arvora o 1stado.
1mbora os ilsoos de agora, em sua maioria,
dierentemente do passado, condenem a pena de morte, diversos pases
recalcitram em humanizar os seus sistemas penais, a e"emplo dos 1stados
Snidos. A pena de morte tema do qual se ocuparam os principais
ilsoos da histria, desde a Antiguidade, at mesmo os ilsoos
contempor0neos, como !E( )E$$*I&, '5!B'9$*, B&BBI& e tantos
outros de igual e"presso cultural.
)s undamentos da sano penal em si continuam a
despertar a ateno de boa parte dos pensadores contempor0neos, sendo
auspicioso constatar que tem merecido acolhimento a tese de que o agir a
ser regulado pelo sistema penal deve ser to/somente aquele cu%o
disciplinamento na seara dos demais ramos do direito no se mostre
eiciente para ordenar o comportamento. Tem/se veriicado consistente
movimento no sentido de descriminalizar e despenalizar, diante da
concepo de que a pena de priso, a grande substituta da pena de morte,
deendida por BE$$5'I5 no inal do 'culo +&III, no cura, corrompe.
) grande desaio a ser enrentado pelo ilsoos
pensar em orma de punio que, a um tempo, sirva de aparelho de
conteno de criminalidade e se%a eiciente no tratamento curativo daquele
que se desviou das normas de conduta vigentes na sociedade na qual ele
inserido.
;uanto a esse problema undamental, a ilosoia
ainda no apresentou ao ,ireito 7enal a soluo, menos por ineici#ncia do
que pela comple"idade da questo, que no est$tica, pelo contr$rio,
comple"amente vari$vel, muito embora as proposi3es eitas por :I$*E(
G&9$59(6, no livro )i0iar e Cunir, devam ser levadas em considerao
*B
em qualquer programa que tenha em mente a previso de san3es penais
na implementao da poltica criminal irmada nos estudos da Escola da
ova !e"esa Social.
B I B ( I & % ' 5 G I 5
@; A!(1E, Carc. 5 nova de"esa social. 4io de Taneiro9 *orense, IQ@Q.
A; A4I'TUT1E1'. 5 Col=tica, trad. !estor 'ilveira (haves. 'o 7aulo9
1dipro, IQQM.
B; A41!,T, Ganna. 5 condio *umana, trad. 4oberto 4aposo. 4io
de Taneiro9 *orense Sniversit$ria, IQQM.
C; >1((A4IA, (esare >onesana. !os delitos e das penas. 4io de
Taneiro9 1ditora 4io, IQ@Q.
D; >1TI)E, Hiuseppe. & problema penal. (oimbra9 (oimbra 1ditora,
IQ:@.
E; >1&IEA;SA, (lvis. $riminolo0ia e !ireito. 4io de Taneiro9 1ditora
4io, IPQ:.
F; >)>>I), !oberto. 5 Era dos !ireitos, trad. (arlos !elson (outinho.
4io de Taneiro9 (ampus, IQQJ.
G; (4S1, Tean. 5 vida do !ireito e a Inutilidade das (eis. Eisboa9
Tipograia Tos >astos.
N/ *)S(ASET, Cichel. )i0iar e punir, .ist,ria da violPncia nas prisXes.
4io de Taneiro9 1ditora &ozes, IQ@@.
1H- *144I, 1nrique. El *omicida. Cadrid9 1ditora 4us, IQ2A.
11- HAA4,!14, Tostein. & :undo de So"ia - 'omance da *ist,ria da
Giloso"ia, trad. Too Azenha Tr. 'o 7aulo9 (ia. das Eetras, IQQM.
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