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233 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr.

2014
DA POSSIBILIDADE DE APLICAO DO PRINCPIO DA
PRIMAZIA DA REALIDADE EM FAVOR DO EMPREGADOR

*
Lauro Ericksen**
RESUMO: O trabalho tem como tema a questo da interpretao do princpio da primazia da
realidade em consentneo com novas perspectivas loscas contemporneas. Seu objetivo maior
diz respeito confrontao de uma aplicabilidade desse princpio em favor do empregador, algo
que se choca com o princpio protecionista. O objetivo especco do trabalho orbita em torno
de uma nova leitura da primazia da realidade segundo elementos da fenomenologia-existencial,
uma nova concepo antimetafsica da verdade. A metodologia aplicada consiste na teoria da
analtica existencial de Martin Heidegger para conceber o desvelamento da verdade como elemento
integrante da primazia da realidade. Os resultados obtidos indicam que essa nova perspectiva
losca viabiliza a aplicao prtica do princpio em tela para que a verdade seja desvelada, ainda
que em favor do empregador.
PALAVRAS-CHAVE: Direito do Trabalho. Filosoa do Direito. Primazia da realidade.
Introduo
Um dos preceitos interpretativos mais comezinhos do Direito material do Trabalho
reside na proteo aplicada aos empregados. Existe uma mirade de fundamentos que
raticam a natureza protetiva dessa classe social diferenciada, e um dos elementos mais
pujantes para tal fundamentao reside na sua hipossucincia. Todavia, um dos pontos
nevrlgicos dessa forma protetiva com que os empregados so tratados judicialmente
na seara laboral diz respeito aplicabilidade do princpio da primazia da realidade
em contraposio de seus interesses. A aplicao do referido princpio, o qual busca a
fundamentao prtica da sentena em um pilar de veracidade, por vezes pode colidir
com a proteo aplicvel parte hipossuciente dos processos trabalhistas.
A hiptese levantada para a referida aplicao do princpio da primazia da
realidade em prol do empregador diz respeito possibilidade dessa congurao em
contraposio aos entes prossionais que prestam servio em localidades de residncias
e domiclios (trabalhadores domsticos) e que, mesmo assim, so reconhecidos em suas
carteiras de trabalho (CTPS) como empregados (no domsticos). Essa situao, dada
a disposio legal dspar entre os empregados domsticos e os demais, confronta o
princpio da primazia da realidade com a proteo a ser aplicada aos empregados de
maneira ampla (como um cerne interpretativo disseminado no mbito trabalhista). Assim
sendo, justamente essa situao intrincada que ser tematizada e problematizada no
artigo em comento.
* Enviado em 24/8, aprovado e aceito em 7/4/2014.
** Doutorando em Filosoa Universidade Federal do Rio Grande do Norte (UFRN); Mestre em
Filosoa (UFRN); especialista em Direito e Processo do Trabalho Universidade Candido Mendes
(UCAM-RJ); ocial de justia avaliador federal. Faculdade de Filosoa, Ps-Graduao. Natal, Rio
Grande do Norte, Brasil. E-mail: lauroericksen@yahoo.com.br.
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O objetivo do presente trabalho, em sua acepo mais genrica, persiste: analisar
se possvel a aplicao de um princpio para que se possa desconstruir (ou exibilizar)
ainda que parcialmente a proteo conferida ao empregado em termos de interpreta-
o de direito material laboral. Ademais, em sede de escopo mais especco, o artigo
em comento tem como objetivo escrutinar uma perspectiva tica que d uma aplicao
mais plena ao princpio da primazia da realidade, conglobando, desta forma, elementos
loscos atinentes a dois grandes grupos da Filosoa a tica e a (anti)Metafsica, mais
especicamente no que ela tange ao estudo da verdade. Assim, a proposta metodolgica
do trabalho consiste em fazer a descrio dos princpios que se chocam (da proteo dos
empregados e da primazia da realidade), tendo como fundamento interpretativo elemen-
tos loscos da tica e da Antimetafsica (recolhendo pormenores da fenomenologia e da
ontologia para tanto).
Portanto, o presente trabalho divide-se da seguinte forma: o prximo captulo
tratar de uma breve exposio acerca do princpio da proteo, expondo suas caracte-
rsticas e explicitando o seu limite de aplicao, a qual tem um carter eminentemente
ontolgico. O captulo subsequente tratar especicamente do princpio da primazia
da realidade, indicando a sua aplicabilidade no mbito trabalhista, vislumbrando a sua
aplicabilidade a favor do empregador. O quarto captulo tratar da hiptese mais palp-
vel para a aplicao da primazia da realidade a favor do empregador, delineando seus
pressupostos fticos e jurdicos e fazendo a exposio losca que garante tal aplicabi-
lidade prtica. O captulo derradeiro apresentar apenas as consideraes nais acerca
do tema, repisando a argumentao acerca da plausibilidade de ser aplicada a primazia
da realidade como um preceito de justia nos casos concretos.
1 Limites e abrangncia da proteo ao empregado e sua hipossucincia
Um dos pilares estruturais do trabalho, como uma condio prtica inerente a
todos os seres humanos, reside nas diferenas existentes entre aqueles que empregam
e aqueles que so empregados. Essa uma velha questo atinente Sociologia geral, e
para esses meandros devem ser relegados alguns pormenores atinentes s delimitaes
de classes, de lutas e de conitos. Ao Direito do Trabalho, cabe tutelar essas diferenas
de modo pragmtico e bastante objetivo: existem diferentes inerentes a cada um dos
grupos, e eles devem ser tratados em patamares de igualdade e de desigualdade, variando
de acordo com a espcie de isonomia a ser aplicada a cada uma das relaes jurdicas
por eles desempenhadas. A isonomia formal, tratar igualmente os iguais, aplicvel no
Direito do Trabalho quando estiverem em evidncia conitos de natureza coletiva, nos
quais possvel compreender que tanto os empregados quanto os empregadores esto
em um mesmo nvel de discusso jurdica. J a isonomia material (tratar desigualmente
os desiguais) deve ser aplicada nas relaes de trabalho desenvolvidas em sede de
contratao individual, haja vista que, nessa hiptese, pressupe-se que os empregadores
esto numa posio econmica e social mais elevada que aqueles que so empregados.
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A isonomia material (uma teoria de origem aristotlica usualmente aplicvel aos
meandros jurdicos), que encontra guarida no artigo 5, inciso I, de exaustiva repetio
nos textos doutrinrios (in verbis: Todos so iguais perante a lei), o fundamento legal
e jurdico para o desenvolvimento do que se convencionou chamar de protecionismo
jurdico dos empregados. A justicao de tal protecionismo calca-se na desigualdade
patente de condies entre empregadores, o elo mais forte da relao jurdica laboral, e
os empregados, vistos como parte hipossuciente dessa cadeia produtiva. Ou seja, esse
protecionismo direcionado aos empregados constitui um verdadeiro refazer igualitrio
no mundo jurdico, algo que se encontra posto, faticamente,
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de maneira desigual.
Muitos doutrinadores, a exemplo do que pontua Amrico Pl Rodriguez (2000, p. 30),
consideram fundamental o protecionismo laboral num preceito de interpretao histrica,
haja vista que historicamente, o Direito do Trabalho surgiu como consequncia de que a
liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica desiguais conduzia
a diferentes formas de explorao. Isto , a partir de uma desmesurada liberdade contratu-
al, as relaes jurdicas encetadas sob a gide do Direito do Trabalho costumavam se desdo-
brar em formas de explorao entre os entes empregadores para com aqueles que estavam
merc da venda de sua fora laboral. Assim, ao longo da Histria, o fortalecimento das
conquistas dos empregados veio atrelado poda da liberdade exercida pelo outro polo da
relao jurdica em comento. Todavia, importante destacar que nem sempre a limitao
legal da atuao livre em contratar e dispor de seus enunciados volitivos foi sucientemente
forte para dispor, na prtica, a isonomia material como uma regra impositiva de regncia
das relaes laborais. Anal, se assim o fosse, a Justia do Trabalho, como um ramo do Poder
Judicirio Federal, sequer existiria: as comisses de conciliao prvia seriam o que haveria
de mais efetivo na resoluo de conitos dessa natureza.
Dessa forma, escorreito raciocinar que a inexistncia de conitos laborais a partir
da mera limitao legal na atuao dos empregadores uma utopia: o protecionismo
para blindar os trabalhadores dos vilipndios aos direitos trabalhistas ocasionados pelos
empregadores algo que deveria ser mais efetivo e pujante. A aplicao desse limite
legal deveria servir como um norte interpretativo, no apenas para aqueles que pensam
o Direito sistematicamente, mas algo mais palpvel tambm para aqueles que so os
responsveis direitos da sua aplicao mais visceral: os magistrados. Assim sendo, so
eles os responsveis pela aplicao do protecionismo jurdico dos empregados, eles
devem zelar pela compensao
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da desigualdade econmica desfavorvel ao trabalhador
com uma proteo jurdica favorvel aos seus enquadramentos materiais. Como bem
sintetiza Maurcio Godinho Delgado (2009, p. 182), formada uma teia de proteo
ao trabalhador, a qual visa corrigir no plano jurdico a desigualdade presente no plano
dos fatos do contrato de trabalho.
Nessa toada, cumpre salientar o magistrio de Alfredo J. Ruprecht (1995, p. 9),
o qual, de forma bastante sinttica, comenta que esse princpio (da proteo) tem por
objeto criar uma norma mais favorvel ao trabalhador, procurando assim compensar
a desigualdades econmicas e sua fraqueza diante do empregador (grifo do autor).
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Destarte, tal como colocado por Ruprecht, depreende-se que o protecionismo dos
empregados, tido como um verdadeiro princpio, em sua tica de defesa mais que uma
simples verdade fundante do sistema jurdico, empregando o sentido aplicado por
Miguel Reale (1991, p. 299) como sendo um elemento de carter operacional, algo extrado
de sua necessidade de pesquisa e de prxis propriamente dita. Por essa explicao, h
de se compreender porque Ruprecht enuncia que o princpio protecionista deve criar
normas compensatrias em prol dos empregados, em detrimento da capacidade
econmica dos empregadores algo, segundo pode-se interpretar, oprimvel de per si,
dada a terica supremacia incondicional dos empregadores em face daqueles que so
utilizados nas suas atividades produtivas como mo de obra.
De certa maneira, indubitvel que o princpio da proteo dos empregados
j algo bastante incrustado no seio material do Direito do Trabalho, ainda que isso
no seja algo disseminado a todos os ramos do Direito que lidam com as relaes
trabalhistas.
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Tanto dessa forma que h doutrinadores que transbordam um pouco os
limites hermenuticos de tal proteo, como no exemplo a seguir:
O protecionismo efetivamente sua mais marcante caracterstica. Dirige-se aos
mais fracos economicamente, para restabelecer o equilbrio na relao jurdica de
trabalho. A tutela do trabalhador um dado essencial, ontolgico, teleolgico e
axiolgico, que se insere entre os princpios fundamentais do direito do trabalho.
(ROBORTELLA, 1994, p. 27)
O autor em comento acertadamente pontua que o protecionismo seja algo
profundamente marcante nas interpretaes atinentes s relaes laborais e que
ele sirva como um elemento nalstico
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(teleolgico) e valorativo (axiolgico) nas
colocaes pertinentes a esse ramo legal. A crtica a ser feita ao comentrio proferido
por esse autor reside no fato de ele imputar um carter ontolgico ao princpio da
proteo dos empregados. Robortella, ao se referir a esse princpio como possuindo um
carter ontolgico, explica que um modo de ser do prprio empregado ter de ser
protegido de forma unvoca e sem qualquer ressalva quanto aos elementos fticos que
possam, porventura, existir em sua contraposio, haja vista que, fenomenologicamente
falando, a verdade sobre o que se pode ser dito sobre o seu status laboral que ele deve
ser protegido sem qualquer ressalva de fundamento ftico que se possa se contrapor a
tal designao interpretativa.
O perigo dessa vertente interpretativa reside na possibilidade de se interpretar
a favor do empregado
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(favor laboris, em breve analogia com o princpio penalista do
favor rei) situaes reais em que a aparncia aponta para que o empregado deva ser
protegido e acautelado, enquanto os verdadeiros fatos indicam noutra direo, uma
vez que apontam que a situao a ser tutelada pela ordem jurdica deve se inclinar na
contraposio daquele fundamento ontolgico protecionista em prol do empregado.
Anal, o desequilbrio agora enfrentado no mais de uma situao econmica prees-
tabelecida historicamente, e sim um conito iminente entre o princpio da proteo dos
empregados em atrito com o princpio da primazia da realidade, o objeto de estudo do
prximo tpico.
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2 Delineamentos do princpio da primazia da realidade: uma possibilidade de
aplicao em favor do empregador
Ao se iniciar o discurso acerca do princpio da primazia da realidade, h de se
fazer uma breve ressalva acerca da sua etimologia. O termo primazia da realidade
, na verdade, uma corruptela do enunciado completo que descreve o princpio em
comento. O brocardo completo : princpio da primazia da realidade sobre a forma.
Essa a expresso discursiva mais completa (e extensa) que ndou sendo reduzida para
o modelo que acabou sendo difundida na doutrina e na jurisprudncia apenas como
primazia da realidade.
Aps esse breve eplogo de natureza etimolgica, o qual ser bastante esclarecedor
para o desenvolvimento da presente explanao, possvel adentrar nos delineamentos
especcos do princpio em tela. Inicialmente, cumpre salientar que existe uma certa
disputa em se dizer se o princpio da primazia da realidade ou no uma exclusividade
do Direito do Trabalho. Aqueles que defendem a no exclusividade pontuam que o artigo
112 do Cdigo Civil, ao determinar que nas declaraes de vontade se atender mais
inteno nelas consubstanciada do que o sentido literal da linguagem,
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j encontra
nsita a projeo de uma busca mais perscrutadora da verdade dos fatos que apenas a
literalidade de apresentao deles. Argumenta-se tambm que o princpio da verdade
real do Direito Penal tambm seria uma forma mais robusta da primazia da realidade.
Alis, h at os penalistas que advogam que a verdade real do desse ramo do direito
mais pujante que qualquer outra verdade encontrada nas demais searas jurdicas (ou,
ao menos, que ela seria mais importante para os meandros penais), haja vista que o bem
tutelado, objeto da ultima ratio, qual seja, a liberdade, muito mais caro que qualquer
outro direito do ser humano.
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No obstante tais ponderaes serem relevantes, ao menos como um estudo compa-
rado desse instituto do Direito do Trabalho com suas variantes em outros ramos do Direito,
h de se indicar que a primazia da realidade no Direito Laboral , de fato, uma peculiaridade
de sua essncia jurdica, dada a prpria natureza em que as relaes laborais se desenvol-
vem, muitas vezes cercadas de pormenores legais descumpridos ou, por vezes, at forjados.
Nesse traado conceitual, em relao ao princpio em comento, Maurcio Godinho
Delgado assim dispe:
No Direito do Trabalho deve-se pesquisar, preferentemente, a prtica concreta
efetivada da prestao de servios, independentemente da vontade eventualmente
manifestada pelas partes na respectiva relao jurdica. A prtica habitual na
qualidade de uso altera o contrato pactuado, gerando direitos e obrigaes
novos s partes contratantes (respeitada a fronteira da inalterabilidade contratual
lesiva). (DELGADO, 2001, p. 182)
O referido doutrinador consegue bem esclarecer que as prticas laborais devem
estar em um patamar superior ao das vontades das partes contratantes. No entanto, o
conceito fornecido por Delgado , ainda, um pouco vago quando fala apenas de prtica
concreta, sem esmiuar ainda mais tal conceito, deixando-o um tanto quanto obscuro
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e sem explicitar a correlao existente entre a concretude das prticas e a primazia
da realidade ou outros elementos que conduzam formulao de uma verdade acerca
desses fundamentos empricos da prtica trabalhista.
Para uma melhor compreenso do princpio da primazia da realidade, h de se
trazer baila mais algumas denies da doutrina laboral acerca dele, algo que d con-
tornos mais bem denidos ao objeto deste trabalho. Uma das denies mais bem postas
pela doutrina ofertada por Amrico Pl Rodriguez (2000, p. 339), o qual pontua que
o princpio da primazia da realidade signica que, em caso de discordncia entre o que
acontece na prtica e o que emerge de documentos ou acordos, deve-se dar preferncia
ao primeiro, isto , ao que sucede no terreno dos fatos. A partir da conceituao dada,
depreende-se que o objetivo principal da primazia da realidade consiste, justamente,
em dar uma maior importncia e uma maior credibilidade aos desdobramentos fticos
da relao de emprego em detrimento das meras convenes formalizadas pelas partes,
quer isso ocorra no preenchimento da carteira de trabalho quer isso ocorra em docu-
mentos apartados. importante destacar que as formalizaes feitas no perdem por
completo a sua validade.
Essa justamente a ressalva pelo verbete da Smula n 12 do Tribunal Superior
do Trabalho (TST), ao enunciar que: As anotaes apostas pelo empregador na carteira
prossional do empregado no geram presuno juris et de jure, mas apenas juris
tantum. O contedo desse verbete busca efetivamente no esvaziar de sentido e de valor
probatrio as anotaes operadas nas CTPS, pois se tais anotaes e preenchimentos no
tivessem nenhuma utilidade prtica, fossem meramente apresentaes incuas, elas de
nada serviriam, nem para os empregadores nem para os empregados.
O mencionado verbete sumulado, no entanto, pode dar azo a uma interpretao
errnea e totalmente incompatvel e contraditria com o princpio da primazia da realida-
de. A interpretao por ora abordada pode ser obtida por meio de uma aplicao radical
do princpio protecionista, anteriormente tratado nesse trabalho. Pode-se depreender da
Smula n 12 do TST que as anotaes feitas pelo empregador na carteira de trabalho
do empregado em detrimento de direitos do prprio empregado tm presuno relativa
de veracidade, ou seja, possam ser elididas em juzo caso se possa provar o contrrio, e
que as anotaes feitas pelo empregador que gerem direitos aos empregados (ou seja,
sejam contrrias aos seus interesses) possuem validade absoluta (juris tantum), o que
indubitavelmente alargaria o rol de direitos trabalhistas, criando-se, assim, uma norma
de benefcio interpretativo para todos os empregados, em plena consonncia com o prin-
cpio protecionista em seu vis mais acentuado e radical. Essa interpretao ser ainda
objeto de anlise novamente, no tpico subsequente, quando for necessrio discutir se o
princpio da primazia da realidade pode ou no ser aplicado em desfavor do empregado.
Por ora, de grande valia perscrutar outra denio conceitual da primazia da
realidade, esta ofertada por Arnaldo Sekind et al. (1999, p. 154), os quais pontuam
que a relao objetiva evidenciada pelos fatos dene a verdadeira relao jurdica
estipulada pelos contratantes, ainda que sob a capa simulada, no correspondente
realidade. Em que pese a grande considerao por um posicionamento doutrinrio to
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abalizado, h de se pedir vnia para que possam ser tecidas algumas breves crticas
acerca da interpretao dada pelos referidos autores. Na obra citada, a denio de pri-
mazia da realidade est calcada em um fundamento de verdade como correspondncia,
conceito losco cunhado por Ren Descartes para estabelecer critrios de verdade.
Todavia, essa uma concepo losca tradicional, a qual estipula que o conceito da
essncia da verdade consiste na concordncia (correspondncia) entre o juzo e seu
objeto. Segundo essa concepo cartesiana, o lugar da verdade o enunciado (ou seja,
o juzo). As denies mais contemporneas de verdade, e de sentido de ser da prpria
verdade, so dadas em termos fenomenolgico-existenciais, algo que ser mais bem
explorado no tpico vindouro do artigo.
O problema na denio de Sekind et al. acerca da primazia da realidade,
portanto, no jurdico, e, sim, losco, haja vista que ele d azo a se pensar que a
realidade a ser perquirida no Direito do Trabalho apenas algo que possa ser apresentado
discursivamente (a partir dos juzos de correspondncia feitos entre fatos), o que
pode levar, por exemplo, ao engodo da interpretao radicalmente protecionista do
verbete da Smula n 12 do TST, anteriormente comentada. Assim sendo, os autores em
comento at acertam ao dizer que o princpio da primazia da realidade deve ser o vu
descobridor da capa simulada (dos elementos meramente formalizados juridicamente),
mas erram ao apontar a correspondncia cartesiana como critrio denidor da verdade
jurdica a ser alcanada.
Na verdade, a pontuao por ora feita algo rarssimo na doutrina laboral por
uma mirade de fatores, a comear pela ausncia de um aprofundamento maior de
ndole losca que possibilite uma melhor compreenso do tema. Muitos doutrinadores
compreendem que a denio de primazia da realidade como simples correspondncia
j o suciente para que haja a aplicao escorreita do presente princpio, o qual,
segundo essa concepo, estaria sempre atrelado ao protecionismo laboral, haja vista
que tal entendimento no d maiores possibilidades de compreenso da primazia da
realidade como sendo algo diverso dessa correspondncia cartesiana de fatos.
Um dos doutrinadores da seara laboral que elaborou um sistema de denio da
relao jurdica com uma maior preocupao em ser losocamente acurado e mais
bem prximo de uma teoria da primazia da realidade que consubstancie, de fato, uma
verdade juridicamente relevante foi o mexicano Mario de la Cueva, com a sua teoria
do contrato-realidade. Este o melhor retrato da realidade laboral propriamente dita,
uma especicao mais bem delineada da relao jurdica que envolve as prestaes
de servio empregatcios, de modo que, segundo enuncia o autor (1970, p. 459): H se
denominado ao contrato de trabalho contrato-realidade, pois no existe nele um acordo
abstrato de vontades, seno a realidade a prestao do servio, e porque ele mesmo
feito do trabalho e no do acordo de vontades, o que determina a sua existncia.
Do exposto, ho de se extrair duas interpretaes prticas do conceito de con-
trato-realidade. A primeira delas enuncia que a singela assinatura de um contrato de
trabalho no faz, efetivamente, que haja um contrato de trabalho: para que o contrato
de trabalho adquira fora jurdica, necessrio que ele se torne uma realidade ftica,
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ou seja, que haja a prestao de um servio com pessoalidade, onerosidade, subordinao
e no eventualidade Srgio Pinto Martins (2009, p. 129) ainda incluiria a alteridade nesse
rol de caracteres da relao empregatcia. Essa forma de interpretao, losocamente
falando, calcada em pressupostos fenomenolgicos e existencialistas da prpria relao
encetada entre empregadores e empregados. Por isso mesmo, ser fundamental na expla-
nao acerca da possibilidade de se valer da primazia da realidade como uma forma de
exibilizao do princpio protecionista, como se ver mais adiante. O segundo desdobra-
mento interpretativo a ser retirado dos ensinamentos de Mario de la Cueva que total-
mente despicienda e irrelevante a denominao (nomenclatura) dada ao contrato, desde
que uma relao empregatcia efetivamente se desenvolva entre as partes convenentes:
a precpua aplicabilidade, incidncia, e proteo jurdica escorreitas sero vigentes a
partir da caracterizao da relao de emprego, e no dependero, de forma alguma, da
formalizao de um contrato escrito ou de sua prpria validade.
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Dessa forma, h de se compreender que essa teorizao acerca da realidade a ser
encetada, perquirida e, em ltima instncia, vericada
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nas relaes empregatcias
a que melhor atende aos desgnios genricos do artigo 9 da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), que , justamente, o cnone principiolgico da supramencionada primazia
da realidade. Esse artigo dispe, in verbis: Sero nulos de pleno direito os atos praticados
com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos
na presente Consolidao. Ou seja, a realidade das relaes laborais deve denir os
direcionamentos legais a serem tomados para a correo das distores ou ilegalidades
cometidas no curso dos contratos de trabalho (o plano ftico de sua ocorrncia).
O problema com a redao deste artigo que muitos intrpretes e doutrinadores,
como o j citado caso de Sekind et al., aplicam preceitos de correspondncia cartesiana
para analisar os fatos e a primazia da realidade, o que nda por corresponder a uma possvel
interpretao excessivamente dilatada do princpio protecionista. Mais um exemplo dessa
forma de se perceber os elementos e realidade segundo a concepo extremamente
protecionista dado por Carmem Camino (2004, p. 99), para quem o princpio da primazia
da realidade deve ser aplicado sempre em favor do empregado. Essa, na verdade, no
uma concepo puramente sua, haja vista que Amrico Pl Rodriguez (2000, p. 364-366)
j assinalava que Fernndez Madrid concebe a primazia da realidade como uma mera
regra interpretativa, e no como um princpio (e com o seu desdobramento normativo
propriamente dito). Para Rodriguez, o nico princpio prprio e inexpugnvel do Direito do
Trabalho seria o princpio da proteo, de maneira que todos os demais subprincpios
(compreendidos como apenas disposies hermenuticas) deveriam estar sob a gide dos
seus delineamentos tericos e prticos.
Ou seja, as vetustas concepes de adequao da verdade entre fatos encon-
trados e o juzo emitido, como previa Descartes, encontram guarida nessa supervalori-
zao exacerbada do princpio protecionista em detrimento da primazia da realidade,
o que pode conduzir, como ser visto a seguir, a uma verdadeira aplicao injusta das
disposies trabalhistas. Por essa interpretao, no se poderia, portanto, reconhecer o
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princpio da primazia da realidade para que se perscrute a prpria realidade ftica, em
virtude de ter de se proceder proteo do empregado em sua integral aplicao; algo
que pode ser entendido como uma forma absoluta de se interpretar um princpio o da
proteo ao se valorizar ao extremo o outro da proteo sem ter proporcionalidade
e razoabilidade alguma em sopesar um com o outro (MENDES; COELHO; BRANCO, 2008,
p. 214) ou, at mesmo, sequer promover o prestgio de um deles no caso concreto para
que uma soluo mais justa seja alcanada.
O fundamento fornecido para que o princpio da primazia seja aplicado apenas
em favor do empregado algo que beira o limite do simplrio. Isso porque, tendo-se em
conta o carter e a essncia eminentemente losca de tal princpio, h de se espe-
rar, portanto, que o fundamento para tal determinao, deveras radical, apresente um
matiz, minimamente, losco. No que a mencionada explanao pudesse englobar
critrios de outra natureza (como, de fato feito pelos que defendem a nica forma
de aplicao da primazia da realidade em compasso com o princpio da proteo): o
problema consiste, nica e exclusivamente, por esse pensamento no ter, tambm, um
vis losco que o sustente. Assim sendo, os que defendem tal posicionamento juntam
o dever de documentao do empregador (impresso no j referido verbete da Smula n
12 do TST) e a dependncia tcnica do empregado em poder demonstrar em juzo essas
formalizaes. A defesa desse argumento vivel at certo ponto, mas no pode ser tida
em carter absoluto, uma vez que retira as possibilidades de se chegar prpria pri-
mazia da realidade. Ou seja, as denies decorrentes e mais especcas que deveriam
implementar e tornar ainda mais robustos o princpio em comento acabam por deix-lo
mais vulnervel em sua essncia, pois argumentaes desse jaez apenas o desnaturam.
Dessa feita, o escopo do captulo subsequente consiste em recuperar essas
conceituaes perdidas por estruturaes loscas equivocadas e amplamente aplicadas
ao princpio da primazia da realidade. Desconstroem-se, portanto, alguns fundamentos
equivocados, como o de que tal princpio somente pode e deve ser aplicado quando
servir para favorecer, ajudar ou auxiliar os empregados na aquisio ou formulao de
normas a eles condizentes.
4 Uma releitura fenomenolgico-existencial da primazia da realidade
Existe uma tendncia fortssima no Direito do Trabalho a defender a aplicao
da primazia da realidade apenas quando ela for favorvel ao empregado, tendo
essa concepo jurdica sido bastante debatida e criticada em momentos pretritos
do trabalho em tela. Alis, at j foi exposta a fraqueza losca desse argumento
to amplamente difundido na doutrina trabalhista, algo apontado quase como uma
unanimidade por alguns autores. Portanto, o escopo do presente tpico consiste em
expor a viabilidade da aplicao do princpio da primazia da realidade em favor do
empregador atravs de uma exposio fenomenolgico-existencial da perquirio da
realidade nsita a essa relao jurdica.
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Para que seja possvel a aplicao do princpio da primazia da realidade em favor
do empregador, necessrio ocorrer uma situao bastante peculiar, algo possvel na
prtica, mas de difcil ocorrncia, que justamente a hiptese em que uma empregada
domstica tem a sua carteira prossional de trabalho assinada como se fosse empregada
celetista comum. No caso hipottico apresentado, sequer se discute se h ou no a
promiscuidade contratual, situao em que haveria a prestao laboral tanto no ambiente
empresarial quanto no seio familiar e demandaria outras premissas para analisar o caso.
Desse modo, na hiptese vislumbrada h uma formalizao contratual benca para o
empregado sem que haja uma congurao de tal status jurdico no plano ftico.
Os elementos factuais para que essa hiptese venha a ocorrer so um tanto quanto
raros, mas possvel imaginar que a empregada domstica preste seus servios no seio
familiar da residncia de um dos scios de uma sociedade empresarial qualquer e, que,
por comodidade, o seu empregador prera levar sua CTPS para ser assinada na sua
sociedade. As razes para isso podem ser as mais variadas, pois o empregador pode j
ter alguma empresa de assessoria jurdica contratada para fazer essa cobertura jurdica,
algo que ele teria que fazer por si se assinasse o contrato da empregada como domstica;
ou at mesmo ele pode se valer do carimbo padronizado para efetuar a contratao
da referida empregada. Ou seja, h uma mirade de elementos que podem contribuir
para que essa situao inusitada ocorra. Assim, embora o ponto mais importante a ser
observado seja o fato de que realmente houve uma formalizao incorreta, cam-se de
plano explanadas as possibilidades casusticas para que isso possa ocorrer.
Em termos metodolgicos, h de se ressaltar que o exemplo levantado na
presente anlise em nada resta prejudicado pela nova redao dada pela Emenda
Constitucional (EC) n 72/2013, que estendeu aos domsticos alguns direitos que eles
no detinham anteriormente. Esses novos direitos includos entre eles, a possibilidade
de negociao coletiva, o recolhimento do Fundo de Garantia por Tempo de Servio
(FGTS), a possibilidade de pagamento de horas extras, entre outros no prejudicam
a correlao a seguir desenvolvida. Isso porque ainda existem alguns direitos que so
afeitos apenas aos empregados celetistas no domsticos, de modo que a suposio
por ora levantada continua vlida em seu aspecto mais amplo e genrico, pois o seu
cerne diz respeito possibilidade de se aplicar a primazia da realidade em favor do
empregador, e no necessariamente apenas aos casos que envolvam os domsticos, uma
vez que tal situao serve apenas como ilustrao de tal descrio terica.
Levando-se em conta a teoria do contrato-realidade de Mario de la Cueva, o con-
trato envolvendo a relao empregatcia apenas se torna existente no momento em que a
prestao de servio engloba todos os supramencionados elementos de uma relao dessa
natureza. Todavia, a doutrina aponta haver dissensos entre os elementos necessrios para
congurar a relao empregatcia dos empregados domsticos para com os demais empre-
gados celetistas. A princpio, h de se apontar que os empregados domsticos so regidos
por lei especca, a Lei n 5.859/1972.
Deste modo, compreende-se que, em regra, aplicam-se apenas as determinaes
celetistas prescrio, proibio e proteo do ambiente de trabalho. Isso porque
essa relao jurdica laboral possui um elemento bastante dspar entre os celetistas
243 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
e os domsticos: esses ltimos prestam suas atividades no seio familiar (ou apenas
para uma pessoa fsica, no pode haver uma empregada domstica em uma sociedade
empresria) sem que haja inteno de lucro por parte de quem os emprega. Ademais,
destaca-se que, na modalidade da relao de emprego domstico, so erigidos os cinco
pressupostos caracterizadores da relao de emprego, embora um destes elementos, a
no eventualidade, receba conformao jurdica distinta em face do padro celetista
(BARROS, 2007, p. 316). At a nomenclatura diversa, haja vista que esse pressuposto
denominado, pelo artigo 1 da Lei n 5.859, de continuidade (ao contrrio da CLT, que
exige no eventualidade).
10
Foram criadas quatro teorias para explicar a natureza jurdica da continuidade
(em contraposio conceitual a no eventualidade). Ainda que o aprofundamento de
tais teorias seja de grande valia para o estudo do Direito do Trabalho, apenas a breve
meno a tais teorias suciente para o pleno desenvolvimento da proposta do artigo
em tela. Perfunctoriamente, tm-se as seguintes teorias: teoria da descontinuidade,
teoria do evento, teoria dos ns do empreendimento e teoria da xao jurdica.
A teoria da descontinuidade esclarece que o trabalho feito de forma descontnua,
ou seja, disperso no tempo, com rupturas e espaamentos temporais signicativos,
eventual e, portanto, no gera vnculo empregatcio.
A segunda teoria a ser abordada a teoria do evento, a qual considera como
eventual o trabalhador admitido pelo ente empregador em virtude de um determinado
fato ou evento que enseja a execuo de servios em certa obra ou servio. Nesse caso,
o trabalho ter a durao do evento espordico ocorrido, no podendo ser considerado
um servio que necessite de tempo mais amplo.
A teoria dos ns do empreendimento (ou ns da empresa) talvez a formulao
terica mais prestigiada entre as quatro aqui enfocadas. Informa tal teorizao que
eventual ser o trabalhador chamado a realizar tarefa no inserida nos ns normais da
empresa tarefas que, por essa mesma razo, sero espordicas e de estreita durao
(DELGADO, 2009, p. 290). Ou seja, o carter extraordinrio da prestao do servio faz
com que este no seja algo contnuo dentro do universo da relao empregatcia.
Por m, tem-se a teoria da xao jurdica, segundo a qual o trabalho eventual
aquele em que, ante a dinmica de relacionamento com o mercado, o trabalhador
presta servios de modo simultneo e indistinto a diversos tomadores. Assim, segundo
Amauri Mascaro Nascimento (2005, p. 588), eventual aquele que presta a sua atividade
para mltiplos destinatrios, sem se xar continuadamente em nenhum deles, isto ,
sem se xar quela fonte que lhe oferta as possibilidades de trabalho.
Conclui-se, com relao ao elenco terico, que a doutrina tende a adotar uma
posio mista, conglobando os elementos positivos de cada uma para poder denir o
trabalho domstico (no caso, a continuidade do domstico) em face da no eventualidade
genrica da CLT. O mais importante a se assinalar, por ora, que o empregado que
trabalha como domstico, mesmo que tenha sua CTPS assinada como empregado
celetista comum, no adquire os pressupostos da relao empregatcia por simples
contgio, como alguns estudiosos advogam.
244 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
A hiptese em que o princpio da primazia da realidade pode ser aplicado em fa-
vor do empregador j est posta. Agora, necessrio apenas escrutinar os fundamentos
loscos para tal aceitao por parte da comunidade jurdica, mais especicamente a
seara laboral. J foi citado que o preceito de verdade como correspondncia, de ndole
cartesiana, advogado por alguns doutrinadores para justicar a aplicabilidade da primazia
da realidade apenas em consentneo com o protecionismo dos empregados, algo ultra-
passado, losocamente falando. Ademais, salientou-se que a anlise mais profcua a ser
aplicada nesse caso feita segundo os parmetros da Fenomenologia Existencialista, ramo
da Filosoa (da Antimetafsica,
11
para ser mais especco), desenvolvido com propriedade
pelo lsofo alemo Martin Heidegger.
Heidegger (2008, p. 63) critica os posicionamentos cartesianos de correspondncia
ao propor uma nova forma de analisar os elementos fticos, segundo a sua teoria
analtico-existencial. Segundo essa teorizao, no h mais que se apresentar a verdade
ftica de acordo com pressupostos de adequao entre o juzo emitido sobre algo e
seus enunciados. Segundo Heidegger, h uma facticidade prpria em cada anlise da
verdade que no necessita que a ela seja posta segundo esses critrios de adequao;
ela encontrada sem essa intermediao.
Essas explicaes de ndole fenomenolgica so importantes para se compreender
que os fatos a serem perscrutados em consentneo com o princpio da primazia da
realidade esto apresentados sem uma interdependncia, em que se encontra uma
adequao entre o que ocorre na realidade e a capa de formalizao a ser combatida (de
acordo com as concepes cartesianas anteriormente vistas), dada a sua compreenso de
ser antifundacional (ORKRENT, 1988, p. 223). Assim, a verdade erigida desse processo
analtico suciente, por si mesma, a justicar toda e qualquer aplicao que possa
ser feita com os fatos encontrados. Ou seja, a verdade passa a ser desvelada, e no
simplesmente adquirida segundo preceitos de adequao. O desvelamento
12
da verdade
contida nos fatos analisados que passa a ser importante (HEIDEGGER, 2008, p. 143)
alis, imprescindvel, para que qualquer resoluo prtica seja tomada ao se perscrutar
casos concretos. Anal, a prpria concretude dos elementos fticos analisados, com
essa nova estruturao do ser que nomeia o ente que o homem (ou seja, o ser-a),
que vislumbra a possibilidade de uma nova apresentao lgica da realidade que no
dependa mais da verdade imposta pela losoa cartesiana que est calcada na dicotomia
sujeito-objeto e que vincula toda a verdade adequao supostamente existente entre
enunciado e juzo (ERICKSEN; LYCURGO, 2011, p. 112). Assim, fornece-se um novo padro
de anlise para todo elemento factual que seja caro anlise jurdica mais comezinha.
Outrossim, compreender que os fenmenos factuais advindos dessa anlise so
nada mais que a pura verdade o elemento bsico a ser trabalhado no plano prtico-
jurdico anteriormente delineado. Dito de uma maneira mais clara e acrisolada, a efetiva
prestao de servios, tida como o elemento originrio do contrato-realidade, que
servir de escoro real para que a primazia da realidade sirva de elemento verdadeiro
em favor dos empregados, para que empregados domsticos sejam tidos como celetistas
a partir de uma constatao factualmente inexistente.
13
245 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
O principal conceito combatido por Heidegger na anlise antimetafsica perpe-
trada na primeira fase do seu pensamento reside no ataque ao tradicional conceito de a
essncia da verdade consistir na concordncia entre o juzo e seu objeto. Isto , o l-
sofo alemo contesta vorazmente a concepo de que o lugar da verdade o enunciado
(ou seja, o juzo). Partindo da premissa de que a separao promovida pela dvida hiper-
blica de Descartes, a qual gera indiscutivelmente a dicotomia do sujeito contraposto ao
objeto,
14
na verdade uma falcia, Heidegger comea a questionar a existncia de uma
adequao entre o discurso do sujeito e a sua referente indicao objetiva. Para o l-
sofo, no h como se ter nenhuma certeza dos enunciados tratados nessa perspectiva da
adequao entre o sujeito e o objeto, pois se assim fosse embasada qualquer concepo
losca sobre esse tema, de maneira inexorvel, haver-se-ia de se recair nos meandros
da metafsica. Dessa feita, o seu escopo consiste em superar esse esquecimento da ques-
to do ser
15
(oblivion of the being), calcada na distino do esquecimento entre o ser
e aquilo que (DREYFUS; WRATHALL, 2005, p. 123), para que se possa perscrutar uma
denio de verdade que no esteja atrelada tradio metafsica
16
que tanto tratou de
enticar, atravs dos juzos de adequao, o prprio ser.
Observa-se, inelutavelmente, que Heidegger critica de maneira incisiva toda a
tradio calcada no elemento racional de validade da assertiva da verdade que conjuga
a realidade a partir de uma adequao entre um enunciado e seu objeto. Heidegger vai
busca de um sentido de verdade ainda mais originrio, para alm da mera concordncia,
no qual a enunciao e a coisa se conformam: a verdade encontra-se na abertura do
desvelamento, em que o ente se mostra, ou seja, est no mbito de apario do ente,
quando o ser do ente e o Dasein se encontram (MICHELAZZO, 1999, p. 139). Essa a
base para o desenvolvimento, ainda losco, da verdade para Heidegger: ele lana as
bases para uma denio de verdade que no se encontra atrelada s conceituaes
metafsicas, sendo um pensamento, portanto, eminentemente antimetafsico.
17
Por causa dessa retomada da raiz grega da verdade como desvelamento, a ver-
dade para Heidegger tida como uma verdade declarativa (APEL, 2000, p. 49), haja
vista que ela segue o esquema segundo o qual uma declarao verdadeira quando ela
revela e des-cobre (no sentido de retirar aquilo que o est encobrindo) o ente de ma-
neira tal como ele em si mesmo. Heidegger amplia essa denio de verdade no senti-
do de ser conceito do estar-aberto do Dasein ou de uma clareira do ser, a partir de
elementos segundo os quais o Dasein desvela o ente para si e com ele passa a interagir,
at mesmo coletivamente em seu crculo de interao. Em sntese, h de se compreen-
der que a verdade, no sentido heideggeriano, assim como enuncia Peyman Vahabzadeh
(2003, p. 149), se mostra no conito entre o ocultamento e o desocultamento, entre a
presena e a ausncia. Ou seja, ela permeada, e no simplesmente dada, correspondi-
da ou adequada a uma sistemtica de aprisionamento do ente em seu prprio ser.
Ainda que, primeira vista, tais conceituaes possam parecer algo bastante
complexo e intrincado para ser aplicvel na seara prtica do Direito, compreende-se que
os seus efeitos so bastante elucidativos, tendo em vista que sua repercusso jurdica
246 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
bastante ecaz em elidir possveis pronunciamentos jurisdicionais injustos. Como bem
pontua Fredrik Olafson (1999, p. 25), fenomenlogo sueco e comentador de Heidegger,
possvel extrair, das anlises fenomenolgicas de situaes prticas, fundamentos
ticos vlidos em situaes de anlise existencial da verdade. Ou seja, com a aplicao
do princpio da primazia da realidade em prol do empregador, no caso anteriormente
descrito, tem-se, na verdade, uma simples regra de deciso justa nsita nessa construo
terica de vis losco bastante acurado.
Dessa feita, compreende-se, derradeiramente, que a aplicao desses preceitos
fenomenolgicos, em ltima instncia, no se afasta muito das denies de contrato-
realidade propostas por Mario de la Cueva, visto que o fundamento primordial da teorizao
do doutrinador mexicano justamente a validade existencial das relaes jurdicas
laborais construdas entre os empregados e os empregadores. Outrossim, o elemento de
verdade contido nessas denies realsticas dos contratos de trabalho corrobora com a
crtica metafsica da correspondncia (e adequao) proposta por Descartes, sendo algo
mais que evidente e sintetizado na seara trabalhista na hiptese por ora levantada.
Consideraes nais
Por derradeiro, ho de se apresentar as consideraes nais atinentes ao tema
por ora desenvolvido. Antes, contudo, deve-se observar que, metodologicamente, houve
a diluio de alguns conceitos loscos bastante importantes para a compreenso es-
correita da presente exposio durante todos os captulos do presente artigo. Isso foi al-
go feito propositalmente para que a compreenso e assimilao da crtica por ora lana-
da pudessem ser feitas de uma maneira mais satisfatria e menos brusca, haja vista que
vrios dos conceitos loscos (principalmente aqueles direcionados fenomenologia e
analtica existencial) so totalmente estranhos maioria dos operadores do direito.
Dessa feita, com base nos elementos loscos j apresentados em pormenores
no transcurso do presente artigo, possvel discernir a interpretao arcaica do princpio
da primazia da realidade calcada em uma conceituao de verdade por correspondncia
(ou adequao entre o sujeito e o objeto do juzo), ainda jungida tica cartesiana de se
conceber a realidade de uma novel interpretao losca, com bases eminentemente
antimetafsicas, que no faz uso de critrios de adequao para expor a verdade nsita
facticidade que ocorre na prtica. Assim, justamente essa nova concepo fenome-
nolgico-existencial do direito que d azo teoria do contrato-realidade, de Mario de la
Cueva, por exemplo. Teoria esta que vislumbra uma aplicabilidade muito mais plausvel
e mais justa ao princpio da primazia da realidade nos meandros do Direito Laboral. Sem
uma teoria desse quilate, o princpio protecionista seria sempre sobrelevado sobre os
demais (como ainda defendem alguns doutrinadores trabalhistas), algo que, indubitavel-
mente, est em clara contraposio com os princpios constitucionais mais comezinhos
atual ordem jurdica, desde o princpio do devido processo legal em sua acepo material
at mesmo a mais genrica concepo de justia que possa ser extrada do cnone consti-
tucional vigente (em sua interpretao sistemtica).
247 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
Portanto, no h como fugir concluso de que aplicar o princpio da primazia da
realidade no apenas fazer uma interpretao extensiva do princpio protecionista que
permeia uma gama inndvel de institutos afeitos ao Direito Laboral. Para se compreen-
der corretamente as nuanas mais sutis do princpio em comento, imprescindvel que se
faa um breve aprofundamento em conceitos loscos mais complexos, que envolvam
basicamente novos conceitos (anti)metafsicos e que possibilitem uma anlise fenomeno-
lgico-existencial da verdade contida nas relaes jurdicas de natureza trabalhista.
Dessa forma, ca mais que clara e justicada a necessidade de se reverem os
posicionamentos acerca do princpio da primazia, tal como discorrido pela maioria dos
autores trabalhistas. Determina-se, por conseguinte, que h ao menos uma possibilidade
(o artigo em comento se focou apenas nela, mas nada impede que outras tantas possam
ser tidas como relevantes ou futuramente conjecturadas pela doutrina ou levantadas co-
mo factveis pela jurisprudncia) de aplicao do princpio do princpio em tela em favor
dos empregados, para que a prpria verdade contida na realidade possa ser desvelada
ao conhecimento pblico.
FLEXIBILIZATION OF PROTECTION PRINCIPLE IN THE LABOR LAW
SYSTEM BASED ON THE ARGUMENT OF REALITYS FEASIBILITY
PRIMACY PRINCIPLE BEING USED ON EMPLOYERS SIDE
ABSTRACT: The theme of this essay is the question of interpretation of the reality primacy principle
under new philosophical perspectives. Its general objective concerns to the confrontation of some
applicability of this principle on the side of employers, something that collides with the protection
principle. Its specic scope is about refers to the possibility of a new lecture of reality primacy
principle due to elements of phenomenological-existential philosophy, a new anti-metaphysic
conception of truth. The methodology used on this effort consists in the exposure of Martin
Heideggers existential analytics theory to conceive the unveiling of the truth as a full element of
reality primacy. The results obtained shows that a new philosophical perspective which enables a
practical appliance of the mentioned principle providing the unveiling of the truth, even though it
happens to help the employer.
KEYWORDS: Labor Law. Philosophy of Law. Reality primacy.
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Notas
1
Apenas em carter de explanao, de cunho losco, h de se expor que o resultado ftico a que se
dispe o refazimento da isonomia material no diz respeito ao factum brutum, em si, haja vista
que essa uma constatao de natureza losca bastante acurada, para com a qual o direito,
na maioria das vezes, no tem grandes preocupaes. O fato por ora referido diz respeito apenas
s impresses mais evidentes, e no menos aparentes, de como as coisas so apresentadas, de
modo que o teor de verdade a ser extrado desses fatos no pode, nem deve, ser compreendido
como algo que fomente a compreenso de uma verdade absoluta acerca daquilo que ocorreu, ou
melhor, transcorreu no mundo dos fenmenos a facticidade de tais elementos estariam ligadas
a sua temporalidade, e no a sua mera apreenso (HEIDEGGER, 1999, p. 51).
2
Outro termo semelhante, empregado por Amauri Mascaro Nascimento (2005, p. 34), ao se
referir ao princpio protecionista o da busca pelo equilbrio perdido na relao de trabalho,
conferindo uma gama de direitos aos obreiros, para que eles possam ser alados ao mesmo
plano do empregador.
3
Apenas como uma breve referncia, h de se expor que no Direito Processual do Trabalho no h essa
prevalncia de um instituto protetor dos empregados hipossucientes (tambm conhecido como in
dubio pro operario, uma variante do brocardo latino mais conhecido do in dubio pro reo, aplicvel
no processo penal). Nesse sentido, bem salienta Srgio Pinto Martins (1999, p. 72) que o in dubio
pro operario no se aplica integralmente ao processo do trabalho, pois, havendo dvida, primeira
vista, no se poderia decidir em favor do trabalhador, mas vericar quem tem o nus da prova no
caso concreto, de acordo com as especicaes dos arts. 333 do CPC e 818 da CLT. A fundamentao
constitucional, para que no haja favorecimento de uma das partes em detrimento da outra (ainda
que a relao de direito material delas no seja perfeitamente equacionada), encontra espeque no
princpio do contraditrio (due process of law), o qual, dialeticamente, deve conduzir verdade
sobre pontos controvertidos (PINTO, 2000, p. 55). Desse modo, no h como se garantir a dialtica
na aplicao do Direito Processual do Trabalho caso haja favorecimentos de parte a parte, algo que
desnaturaria a prpria essncia processualstica em questo.
4
Ao se compreender o princpio da proteo trabalhista em sua acepo teleolgica, bastante
interessante a aplicao dada por Luiz de Pinho Pedreira da Silva (1999, p. 34), uma vez que
ele entende que a proteo a ser dada ao empregado no deve ser o m ltimo do Direito do
Trabalho, e sim servir de instrumento, segundo a intensidade das circunstncias de cada caso
concreto, com o escopo de alcanar a igualdade entre as partes e a paz social. A razoabilidade
de suas ponderaes algo louvvel, e bastante rara em alguns doutrinadores que apenas se
preocupam em defender, por vezes, desmedidamente a aplicabilidade da proteo ao empregado
sem pensar, na maior parte do tempo, nas repercusses de tais ideias e sem tambm ter como
escopo ltimo a pacicao social em sua abrangncia mais alargada.
5
lio comezinha, como enuncia Pl Rodriguez (1993, p. 107), que o princpio protecionista no Direito
Material do Trabalho se estrutura de forma tripartite (subprincpios protetores): in dubio pro operario,
critrio pelo qual, havendo dvidas de interpretao legal, o intrprete deve escolher aquela que
mais beneciar o trabalhador; aplicao da norma mais favorvel (ex.: arts. 444 e 620 da CLT), regra
que determina a adoo da norma mais favorvel ao trabalhador quando houver mais de uma norma
a ser aplicada ao caso concreto; e o acolhimento da condio mais benca (estatudo, por exemplo,
no verbete da Smula n 51 do TST), que representa a proteo situao jurdica que integrou o
patrimnio do empregado, no podendo mais ser alterada no pode haver alterao in pejus nem
250 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
deve haver rebaixamento dos empregados (LIMA, 1997, p. 85). Todavia, o artigo em comento no
tem como escopo escrutinar as variaes tericas existentes em cada uma dessas reparties
no princpio da proteo, as suas delimitaes tericas mais amplas j so sucientes para dar
suporte ao vetor interpretativo que se busca desconstruir na presente exposio doutrinria.
6
Embora seja comum observar interpretaes da Filosoa da Linguagem da primeira fase do
pensamento de Ludwig Wittgenstein (2008, p. 99), atinentes a esse dispositivo em especco,
h de se ponderar que tal artigo serve de base hermenutica para qualquer outra interpretao
losca do Direito que se debruce sobre tpicos referentes ao encontro da verdade, ou de sua
primazia, em um sentido mais estrito como tratado no trabalho em comento.
7
Essa viso penalista , no mnimo, duplamente equivocada. Inicialmente, pelo fato de o Direito
Penal na conseguir abstrair uma verdade mais real que qualquer outro ramo do Direito, haja
vista que esses ramos no possuem, a princpio, nenhuma fundamentao losca diversa das
demais searas jurdicas que os gabarite para tanto. Em segundo plano, pode-se indicar que a
liberdade, apesar de ser um direito fundamental muito caro ao ordenamento jurdico hodierno,
no se distancia, em atribuies axiolgicas, de outros bens jurdicos igualmente fundamentais,
como a propriedade e a prpria dignidade humana ou seja, a liberdade no pode estar no topo
da hierarquia para que se fundamente essa supervalorizao do princpio da verdade real.
8
Essa forma de se interpretar as lies de Mario de la Cueva deve ser feita com bastante ateno e
parcimnia, haja vista que ela pode conduzir ao entendimento que at mesmo contratos nulos a
exemplo daqueles rmados com a Administrao Pblica sem o efetivo cumprimento das disposies
do artigo 37, 2, da Constituio da Repblica (exigncia de concurso de provas ou de provas e
ttulos) , como bem alude o verbete da Smula n 363 do TST, seriam contratos de emprego em
sua mxima plenitude, gerando, portanto, todos os direitos trabalhistas da advindos, em um claro
choque interpretativo com a corte mxima em matria de Direito do Trabalho no Brasil.
9
Acerca da vericao da realidade e a justicao de crenas de verdade, h de se dizer que ela se
insere em um ramo de estudo que concerne, precipuamente, Epistemologia, losoa da mente,
e aos domnios da Lgica propriamente dita (questes de prova e vericao de eventos), algo
que no ser levado em considerao na presente anlise, por ser um espectro de abrangncia
muito prprio dos enumerados ramos da losoa e que no tm conexo com a linha de anlise
fenomenolgico-existencial adotada neste trabalho.
10
Ainda assim, h doutrinadores, como Srgio Pinto Martins (2009, p. 28), que compreendem
que no h distino alguma entre no eventualidade e continuidade. Anal, para esse autor,
a continuidade referida na lei dos domsticos quer apenas instituir uma sucessividade na
prestao laboral como elemento denidor da relao empregatcia existente. Essa opinio, no
entanto, muito minoritria; est sendo citada apenas a ttulo ilustrativo, haja vista que sua
repercusso jurdica , basicamente, incua.
11
Apesar de o termo antimetafsica soar um pouco incomum para aqueles que esto habituados com
a linguagem jurdica, h de se esclarecer que esse timo utilizado para se referir a toda a losoa
contempornea que rejeita os preceitos metafsicos da tradio losca mais especicamente
aqueles propalados pela losoa moderna de Ren Descartes e pelo argumento transcendental
de Immanuel Kant , haja vista que ambas as preceituaes metafsicas contm disposies
semelhantes de critrios de verdade. Em sntese, a antimetafsica deve ser compreendida como
uma crtica aos delineamentos metafsicos tradicionais.
12
O desvelamento (do original em grego , altheia) um termo losco utilizado desde os
escritos antigos diretamente ligado com a verdade, mais detidamente em referncia ao modo como a
verdade pode ser vista e analisada isto , efetivamente, como ela se apresenta dentro do contexto
losco (ERICKSEN, 2010, p. 58). Essa breve explanao importante para que a verdade, tal como
descrita no trabalho em testilha, seja compreendida para os seus devidos ns losco-jurdicos.
13
Por mais contraditrio que esse termo possa soar, a princpio, caso os preceitos de primazia da reali-
dade no possam ser utilizados pelo empregador para demonstrar a realidade sobre a relao jurdica
encetada, justamente isso que ocorrer: um fato jurdico (uma formalizao na CTPS) que no ex-
iste como um elemento consubstanciador da verdade, na sua acepo propriamente fenomenolgica.
14
Como bem salienta Glenn Walter Erickson (1976, p. 34), Heidegger rejeita a aplicao de uma
distino entre sujeito e objeto para o homem no nvel mais primordial ou originrio de
251 Rev. SJRJ, Rio de Janeiro, v. 21, n. 39, p. 233-251, abr. 2014
interpretao, mas ainda assim aceita o ncleo da ideia kantiana que a objetividade do
objeto deve ser vista em termos de subjetividade do sujeito.
15
Para Heidegger, o esquecimento do ser, compreendido com um problema eminentemente
losco, deu-se desde Plato e Aristteles, de modo que o seu esforo consiste em resgatar
o sentido grego antigo de verdade tanto que retoma Parmnides para explicar a questo da
verdade como desvelamento. Como bem exemplicam Catalin Partenie e Tom Rockmore (2005,
p. XXII), para Heidegger, o primeiro esquecimento do sentido original do ser foi perpetrado por
Plato e sua concepo de ideia (eidos), a qual inaugura a era do niilismo, como uma forma
de esquecimento do ser. Todavia, destaca-se que o esquecimento da questo do ser foi mais
intensicado ainda na poca Moderna, em torno do sculo XVII (PYLKK, 1998, p. 149), por causa
do extremo foco cienticista dessa poca e por causa da disseminao tecnolgica, o que ajudou
a encobrir ainda mais a questo do ser propriamente dita.
16
Ressalte-se apenas que, por tradio metafsica, deve-se entender como a tradio que perpetua
o esquecimento do ser (ou seja, quase a totalidade do pensamento losco historicamente
construdo). Para tanto, trilham-se nesse sentido os apontamentos de Herman Philipse (1998, p.
382) acerca desse tema.
17
A raticao desse posicionamento antimetafsico bem feita por Rubens Russomano Ricciardi (2005,
p. 12), ao asseverar que: atravs da conceituao de verdade como , Heidegger questiona a
concepo de linguagem entendida to somente como estrutura em meio s tradies metafsicas.
Ou seja, Heidegger, ao criticar a metafsica dominante, expe a questo de como a linguagem es-
truturante do pensamento para opor sua crtica a essa sistemtica de origem cartesiana.

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