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PRINCPIO DA PROTEO: LIMITAES APLICAO

NO DIREITO DO TRABALHO
JLIO RICARDO DE PAULA AMARAL
(*)
1. INTRODUO
Os princpios so as fontes basilares para qualquer ramo do direito, infuindo tanto em
sua formao como em sua aplicao. Em relao ao Direito do Trabalho no poderia ser
diferente, j que os princpios esto presentes naqueles dois instantes, em sua formao e
na aplicao de suas normas. Toda forma de conhecimento flosfco ou cientfco implica
na existncia de princpios
(1)
.
Em face disso, atravs das peculiaridades dos princpios inerentes a cada ramo do
direito e da importncia de sua infuncia, que se torna extremamente necessrio o estudo
de tais princpios.
1.1. Princpios de direito. Conceito
De incio, a fm de desenvolver um estudo mais completo, torna-se necessrio averi-
guar qual o signifcado do vocbulo princpios dentro do ordenamento jurdico.
Para Miguel Reale, os princpios so certos enunciados lgicos admitidos como con-
dio ou base de validade das demais asseres que compem dado campo do saber
(2)
.
Em sua lio, De Plcido e Silva, estudioso dos vocbulos jurdicos, ensina que os
princpios so o conjunto de regras ou preceitos que se fxam para servir de norma a toda
espcie de ao jurdica, traando a conduta a ser tida em uma operao jurdica
(3)
.
Segundo Clvis Bevilacqua, os princpios so elementos fundamentais da cultura
jurdica humana. Para Coviello, os princpios so os pressupostos lgicos e necessrios
das diversas normas legislativas
(4)
.
A ttulo de ilustrao, expe-se o comentrio formulado por Celso Antnio Bandeira
de Mello acerca dos princpios em geral:
Princpio , por defnio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro ali-
(*) Juiz do Trabalho Substituto da 15 Regio, mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina (PR) e professor
de Processo Civil e Processo do Trabalho na Universidade Norte do Paran Unopar.
(1) REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 19

ed., So Paulo: Saraiva, 1991, p. 299.
(2) REALE, Miguel. Lies preliminares de direito, p. 300.
(3) SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 3

ed., Rio de Janeiro: Forense, 1991, p. 447.
(4) MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 26 ed., So Paulo: Saraiva, 1986, p. 42.
cerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compon-
do-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia,
exatamente por defnir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe
confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que
preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por
nome sistema jurdico positivo
(5)
.
Resta, assim, revelada a gigantesca importncia dos princpios no sistema jurdico, de
maneira que, insofsmaticamente, pode-se concluir que, ao se ferir uma norma, diretamente
estar-se- ferindo um princpio daquele sistema, eis que tal norma, direta ou indiretamente,
est embutida em sua essncia.
Por fm, ressaltando a importncia dos princpios, Pl Rodriguez afrma que so linhas
diretrizes que informam algumas normas e inspiram direta ou indiretamente uma srie de
solues, pelo que, podem servir para promover e embasar a aprovao de novas normas,
orientar a interpretao das existentes e resolver os casos no previstos
(6)
.
Portanto, atravs das defnies acima trazidas, pode-se concluir que os princpios
constituem o fundamento maior de uma cincia jurdica, possuindo fundamental impor-
tncia dentro de um ramo do direito, seja na elaborao da norma legal ou na aplicao
em face dos casos concretos.
Aps verifcada a importncia dos princpios dentro do ordenamento jurdico, passa-se
doravante a analisar um dos mais importantes princpios peculiares do Direito do Trabalho,
qual seja, o princpio da proteo.
1.2. Funes
Segundo a lio de Federico de Castro, os princpios constituem-se nas idias
fundamentais e informadoras da organizao jurdica, possuindo as seguintes funes:
a) informadora, tendo em vista que, de forma direta ou indireta, inspiram o legislador,
servindo-lhe como fundamento do ordenamento jurdico; b) normativa, dado o fato de
atuarem de forma supletiva, no caso de ausncia de lei, ou seja, funcionam como elemento
de integrao da norma jurdica; e c) interpretadora, eis que funcionam como um critrio
de orientao do juiz ou do intrprete da lei
(7)
.
Percebe-se, pois, que os princpios possuem trplice funo dentro da cincia jurdica,
possuindo o condo de informar o legislador na poca da elaborao da norma jurdica, bem
como servir de critrio para a integrao e aplicao da lei aos casos concretos.
(5) MELLO, Celso Antnio Bandeira. Elementos de direito administrativo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981, p. 230.
(6) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1993, p. 16.
(7) CASTRO, Federico de, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 18.
2. PRINCPIOS DE DIREITO DO TRABALHO
2.1. Denominao
No que tange aos princpios vigentes no mbito do Direito do Trabalho, a doutrina,
em geral, atribui vrias denominaes diferentes umas das outras. A ttulo de exemplo, Pl
Rodriguez denomina-os de princpios de direito do trabalho; Cesarino Jnior denomina-
os de princpios fundamentais da Consolidao das Leis do Trabalho; Alfredo Ruprecht
denomina-os de princpios normativos do direito do trabalho; e Pedreira da Silva atribui
a denominao de princpios especfcos de direito do trabalho
(8)
.
Porm, independentemente da forma de denomin-los, devem ser entendidos como
o elemento de fundamental importncia na elaborao e aplicao da norma jurdica.
Entretanto, para fns meramente didticos, sero denominados de princpios de direito do
trabalho.
2.2. Aplicao
A prpria legislao admite a incidncia dos princpios gerais ou fundamentais de
direito do trabalho como fonte formal de aplicao do Direito do Trabalho, conforme se
constata da disposio contida no art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho
(9)
.
Para Valentin Carrion, os princpios fundamentais de Direito do Trabalho so os que
norteiam e propiciam a sua existncia, tendo como pressuposto a constatao da desigual-
dade das partes, no momento do contrato de trabalho e durante seu desenvolvimento
(10)
.
Note-se, portanto, que o ordenamento jurdico trabalhista brasileiro admite, de for-
ma expressa, a existncia dos princpios de direito do trabalho, e, ainda, a sua existncia
como fonte formal deste ramo de direito e mtodo de aplicao e integrao da norma
jurdica.
2.3. Enumerao
Em geral, costuma-se apontar vrios princpios que so peculiares ao Direito do Trabalho,
dentre os quais, pode-se indicar o princpio da proteo (in dubio pro operario, norma
mais favorvel e condio mais benfca), da primazia da realidade, da irrenunciabili-
dade, da continuidade, da boa-f, da autodeterminao coletiva dentre outros apontados
pela doutrina.
(8) LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia. So Paulo: LTr, 1994, p. 14.
(9) CLT, Art. 8 As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro,
conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do
direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse
de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.
Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios
fundamentais deste. (grifou-se)
(10) CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 25 ed., So Paulo: Saraiva, 2000, pp. 64-65.
Entretanto, a anlise de todos os princpios peculiares ao Direito do Trabalho, em sede
de artigo, torna-se praticamente impossvel o aprofundamento necessrio para justifcar a
sua publicao, razo pela qual delimita-se o objeto do estudo, apontando com objetivo
principal a abordagem do princpio da proteo e as regras que dele se extrai.
3. PRINCPIO DA PROTEO
Ao contrrio do que ocorre no Direito Comum, onde se busca a todo custo a igualdade
das partes, o legislador trabalhista teve grande preocupao em estabelecer maior amparo
a uma das partes, ou seja, objetivou a proteo do trabalhador
(11)
. Entretanto, essa aparente
desigualdade tem por fnalidade igualar as partes no mbito do Direito do Trabalho.
Nas relaes trabalhistas facilmente se percebe a desigualdade das partes, especial-
mente aquela de cunho econmico. O empregador possui o poder de dirigir o seu empreen-
dimento e, no se pode negar que, em tempos de altos nveis de desemprego, o empregado
no se sinta temeroso ante o risco de ser despojado de seu emprego. Assim, como poderia
o direito tratar igualmente aqueles que fagrantemente so desiguais?
Justamente com a fnalidade de igualar os desiguais foi que surgiu o princpio da
proteo no mbito do Direito do Trabalho. Pode-se afrmar, sem medo de errar, que este
princpio trata-se de refexo da igualdade substancial das partes, preconizada no mbito
do direito material comum e direito processual.
Essa referida igualdade substancial tem a fnalidade de equiparar as partes desiguais,
j que dar tratamento isonmico s partes, signifca tratar igualmente os iguais e desi-
gualmente os desiguais, na exata medida de suas desigualdades
(12)
.
Exatamente neste sentido, Cintra, Grinover e Dinamarco afrmam que:
a absoluta igualdade jurdica no pode, contudo, eliminar a desigualdade
econmica; por isso, do primitivo conceito de igualdade, formal e negativa (a lei no
deve estabelecer qualquer diferena entre os indivduos), clamou-se pela passagem
igualdade substancial. E hoje, na conceituao positiva da isonomia (iguais oportu-
nidades para todos, a serem propiciadas pelo Estado), reala-se o conceito realista,
que pugna pela igualdade proporcional, a qual signifca, em sntese, tratamento igual
aos substancialmente iguais. A aparente quebra do princpio da isonomia, dentro e
fora do processo, obedece exatamente ao princpio da igualdade real e proporcio-
nal, que impe tratamento desigual aos desiguais, justamente para que, supridas as
(11) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 16.
(12) NERY JNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 3 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996,
p. 43.
diferenas, se atinja a igualdade substancial
(13)
.
A aplicao do princpio da proteo no mbito do Direito do Trabalho, no refete
quebra da isonomia dos contratantes, mas, traduz-se, em perfeita aplicao da igualdade
substancial das partes, j que no basta a igualdade jurdica para assegurar a paridade da
partes, seja nas relaes de direito material seja nas relaes de direito processual
(14)
.
Verifcado que o fundamento da existncia do princpio da proteo a efetiva igual-
dade das partes, ainda que para isso seja necessria a criao de normas protetivas a uma
das partes, torna-se necessrio verifcar a forma de aplicao prtica de tal princpio. O
referido princpio desdobra-se em trs regras: a) in dubio pro operario; b) norma mais
favorvel; e c) condio mais benfca.
3.1. In dubio pro operario
A regra do in dubio pro operario foi transportada do in dubio pro reo, vigente no
Direito Penal, bem como o favor debitoris existente no Direito Civil, onde o devedor
dever ser protegido contra o credor. Tal regra possui a fnalidade de proteger a parte,
presumidamente, mais frgil na relao jurdica e, em se tratando de Direito do Trabalho,
possvel presumir que a parte mais fraca o empregado-credor. Diante disso, dever ser
aplicado de forma inversa o princpio vigente no direito comum
(15)
.
Essa regra aconselha o intrprete a escolher, entre duas ou mais interpretaes vi-
veis, a mais favorvel ao trabalhador, desde que no afronte a ntida manifestao do
legislador, nem se trate de matria probatria
(16)
.
Enfatizando a concepo segundo a qual o legislador deve estabelecer um favoreci-
mento quele que visa proteger, Cesarino Jnior afrmou que:
Sendo o direito social, em ltima anlise, o sistema legal de proteo dos
economicamente fracos (hipossufcientes), claro que, em caso de dvida, a inter-
pretao deve ser a favor do economicamente fraco, que o empregado, se em litgio
com o empregador
(17)
.
Entretanto, a aplicao de tal regra suscita algumas difculdades, haja vista no ser
possvel a sua aplicao de forma generalizada e incontida. Para que seja possvel a apli-
cao do in dubio pro operario, torna-se necessria a observncia de certas condies.
(13) CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo.
14 ed., So Paulo: Malheiros, 1998, pp. 53-54.
(14) Neste sentido, Eduardo Couture afrma que o procedimento lgico de corrigir as desigualdades o de criar outras desigualda-
des. In Algunas nociones fundamentales del derecho procesal del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito
do trabalho, p. 16.
(15) LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia, p. 81.
(16) SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies de direito do
trabalho. 16 ed., So Paulo: LTr, 1997, p. 134.
(17) CESARINO JNIOR, A. F. Direito social. v. 1, So Paulo: Saraiva, 1957, p. 112.
Em sua obra, Pl Rodriguez faz expressa meno aos ensinamentos de Deveali, no
sentido da existncia de duas condies para a aplicao da regra in dubio pro operario, a
saber: a) somente quando exista dvida sobre o alcance da norma legal; e b) sempre que
no esteja em desacordo com a vontade do legislador
(18)
.
Neste sentido, no pode o intrprete estabelecer intepretao extensiva onde essa no
cabvel, nem pode procurar interpretaes que fujam da sistemtica da norma, j que
somente poder ser aplicada a regra in dubio pro operario, quando efetivamente existir
uma dvida acerca do alcance da norma legal e, ainda assim, sempre em consonncia com
a mens legislatoris.
Em sua lio, Ludovico Barassi faz um alerta para que se recorra ao in dubio pro
operario somente quando existir uma dvida efetiva em relao ao alcance da norma
positivada:
No se deve pensar que, em homenagem ao esprito dos tempos, se possa
exceder, no apenas os limites da forma literal, mas tambm os do esprito da lei,
tal como resulta objetivamente do conjunto das normas /.../ No se deve crer que se
possa sempre integrar a frmula legislativa em homenagem ao fm protetor a que se
prope a lei. H silncios e reticncias legislativas no fortuitas, mas provavelmente
meditadas, de modo que em tal hiptese preciso agarrar-se ao critrio por si to
mecnico e talvez falaz oposto ao da analogia, e que o de ubi lex voluit dixit
/.../ Com efeito, em leis como estas em que a fnalidade protetora leva o legislador
a estender o mais possvel a regulamentao tutelar com frmulas habitualmente
meditadas e amplas, necessrio entender, melhor ainda, que se a interpretao
duvidosa de uma frmula deve ser conciliada com o fm e a economia geral da lei,
uma lacuna ou um silncio no devero ser integrados s pressas, naquele sentido
unilateral, porque no se pode excluir a possibilidade de que a lacuna desejada
represente uma homenagem ao equilbrio entre os contratantes
(19)
.
Ao menos de forma absoluta, no se pode afrmar que o empregado sempre ser a parte
hipossufciente da relao jurdica, eis que, em certos casos, o empregador poder ser to, ou
mais, frgil que o prprio empregado.
Neste sentido, exemplifcando, Francisco Meton Marques de Lima menciona caso
concreto ocorrido na Vara do Trabalho de Quixad (CE), conforme ora se aduz:
(18) DEVEALI, Mario. La interpretacin de las leyes del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do tra-
balho, pp. 44-45.
(19) BARASSI, Ludovico. Tratado del derecho del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho,
p. 45.
Diante do pretrio, o empregado e o patro, ambos com sintoma de infnita
pobreza: o primeiro reclama soma elevada de diferena salarial, 13, frias, horas
extras, salrio-famlia, indenizao de antigidade, anotaes de CTPS; o reclamado
no sabe sequer se manifestar em contestao, limita-se a dizer que no tem condi-
o fnanceira para pagar qualquer indenizao, mesmo com prejuzo do sustento
prprio e da famlia (claro que expresso em linguagem coloquial); o Juiz Presidente
prope a conciliao e para a surpresa de todos, o reclamado oferece a bodega ao
reclamante na condio de este o empregar com carteira assinada e salrio mnimo.
O reclamante rejeitou a proposta, dizendo que a bodega (contra a qual reclamava)
no suportava tal encargo
(20)
.
Neste caso, no se pode afrmar de forma absoluta que o empregado seja a parte hipos-
sufciente da relao jurdica, razo pela qual, em determinadas situaes, a aplicao do
princpio deve ser mitigada, tendo em vista o fato de que a hipossufcincia recproca.
Alis, reconhecendo que, em determinadas ocasies, o hipossufciente da relao nem
sempre o empregado, basta lembrar que a subordinao que se exige como requisito para a
caracterizao da relao de emprego no econmica, mas jurdica. No difcil encontrar
situaes em que o empregado, por diversas razes (outra fonte de renda, economias,
herana etc.), possui condies econmicas melhores que o seu empregador.
Tambm, h de se mencionar que existe grande divergncia doutrinria acerca da
possibilidade de aplicao da regra do in dubio pro operario no mbito processual, so-
bretudo em se tratando de matria probatria. A doutrina divide-se, basicamente, em duas
correntes.
Com a fnalidade de justifcar a adoo do referido princpio, inclusive em matria
probatria, Cesarino Jnior afrma que:
Na dvida, isto , quando militam razes pr e contra, razovel decidir a favor
do economicamente fraco, num litgio que visa, no satisfazer ambies, mas a prover
s necessidades imediatas da vida. Isto humano, isto atende ao interesse social, ao
bem comum. Nada tem de ousado, ou de classista. Classista seria sempre decidir a
favor do empregado, com dvidas ou sem dvidas, com a lei, sem a lei ou contra a
lei /.../ assim, o elemento tico-social, concretizado na tutela razovel do trabalhador,
contribui para uma soluo humana e justa
(21)
.
No mesmo sentido, Mozart Victor Russomano entende que se deve decidir em favor do
(20) LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia, pp. 81-82.
(21) CESARINO JNIOR, A. F. Direito processual do trabalho, apud BATALHA, Wilson de Souza Campos. Tratado de direito
judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, 1977, p. 533.
empregado sempre que o juiz estiver, com fundados motivos, hesitante entre duas solues
opostas. E quer essa dvida resulte da interpretao da lei, quer resulte da avaliao
crtica da prova, a concluso do magistrado deve ser a mesma
(22)
.
Para Santiago Rubinstein, a dvida do legislador pode ocorrer tanto no momento de
interpretao da lei ou da aplicao in concreto da norma jurdica, bem como na valorao
das provas produzidas pelas partes no processo, sendo que, em todas essas hipteses, pode
haver a incidncia da regra do in dubio pro operario
(23)
.
Em contrapartida, a doutrina mais tradicional sustenta que a questo deve ser analisada
sob o prisma do onus probandi, e no pela aplicao da regra do in dubio pro operario,
sendo certo que somente poder o magistrado afastar-se desse critrio, nos casos em que
o legislador estabeleceu determinadas presunes, permitindo-se, pois, a inverso do nus
da prova
(24)
.
Como exemplo tpico disso, pode-se mencionar o caso em que o empregado, com a
fnalidade de comprovar a jornada de trabalho laborada, requer ao juiz determine ao em-
pregador para proceder juntada de cartes de ponto, sob as penas do art. 359 do Cdigo
de Processo Civil. No caso de o empregador ignorar a determinao judicial, haver uma
presuno de veracidade das alegaes do empregado, por fora da disposio constante
no art. 359 do CPCivil e Enunciado n. 338 da Smula de Jurisprudncia do Colendo Tri-
bunal Superior do Trabalho
(25)
.
Entretanto, o caso acima mencionado refete perfeitamente uma incidncia do princpio
da proteo, mas no da regra do in dubio pro operario. O exemplo demonstra perfeita-
mente a aplicao das normas processuais atinentes ao nus da prova, sendo certo que a
presuno de veracidade das alegaes do empregado, no demonstram aplicao da in
dubio pro operario, mas apenas conseqncia por no ter o empregador se desincumbido
do seu onus probandi.
Neste sentido, o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio decidiu da
seguinte forma:
Prova dividida ou inconclusiva Deciso judicial.
O princpio do in dubio pro operario de natureza exclusivamente hermenu-
tica, quando o julgador, ao deparar-se com um dispositivo legal de sentido dbio,
(22) RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios CLT. 13 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 44.
(23) RUBINSTEIN, Santiago. Fundamientos para la vigencia del princpio in dubio pro operario, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl.
Princpios de direito do trabalho, p. 47.
(24) HENRIQUEZ, Guillermo Camacho. De la carga de la prueba en el proceso laboral, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios
de direito do trabalho, p. 48.
(25) Cdigo de Processo Civil, art. 359. Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou
da coisa, a parte pretendia provar: I se o requerido no efetuar a exibio, nem fzer qualquer declarao no prazo do art. 357. Em
complemento idia, o Enunciado n. 338 dispe que a omisso injustifcada por parte da empresa de cumprir determinao judicial
de apresentao dos registros de horrio (CLT, art. 74, 2) importa em presuno de veracidade da jornada de trabalho alegada na
inicial, a qual pode ser elidida por prova em contrrio.
adotar a interpretao que for mais benfca ao trabalhador, considerando-se que
as leis trabalhistas, por princpio, so protetivas do hipossufciente. A interpretao
de provas, entretanto, de natureza processual e neste campo no existe proteo
ao trabalhador, buscando-se, ao contrrio, a igualdade entre os litigantes, motivo
pelo qual a dubiedade ou inconcluso de provas levar o julgador a decidir contra
a parte que detenha o nus probatrio, inimportando se este o empregado ou o
empregador (TRT 24 R., RO n. 4.310/93, Rel. Juiz Amaury Rodrigues Pinto Jnior,
DJMS 28.03.94)
(26)
.
Para Manoel Antnio Teixeira Filho, no haver incidncia da regra do in dubio pro
operario em matria probatria, tendo em vista que ou a prova existe ou no se prova. A
insufcincia de prova gera a improcedncia do pedido e, portanto, o resultado ser desfa-
vorvel quele que detinha o nus da prova, seja ele o empregado seja ele o empregador.
Por outro lado, se ambos os litigantes produzirem as suas provas e estas fcarem divididas,
dever o magistrado utilizar-se do princpio da persuaso racional, decidindo-se pela
adoo da prova que melhor lhe convenceu, nunca pendendo-se pela utilizao da in dubio
pro operario, j que neste campo no h qualquer efccia desta norma
(27)
.
Afrma Benito Prez que a in dubio pro operario se aplica para a interpretao, ou
seja, a verifcao do sentido da norma jurdica, tendo em vista que a forma de atuar
conforme o esprito da lei. Porm, no ser possvel a sua utilizao em matria probatria,
j que os fatos devem chegar ao juiz exatamente como eles ocorreram, sendo vedada a
utilizao dessa regra para suprir defcincias probatrias
(28)
.
A deciso em benefcio do empregado, pelo simples fato de ser empregado, no
deciso que se coaduna com as normas jurdicas positivadas, mas, ao contrrio disso, refete
atitude piedosa, de favor, que se ressente de qualquer lastro de juridicidade. Torna a sen-
tena frgil, suscetvel de virtual reforma pelo grau de jurisdio superior. A desigualdade
real entre as partes, entretanto, h de ser outorgada por leis processuais adequadas e no
pela pessoa do julgador, a poder de certos critrios subjetivos e casusticos
(29)
.
Assim, a aplicao a regra do in dubio pro operario no pode ser aplicada de forma
absoluta, sendo que a sua aplicao requer discernimento e ponderao do magistrado
diante das situaes concretas, sob pena de, em certos casos, em vez de igualar os desi-
guais, acarretar uma desigualdade ainda maior, ou, por vezes, decidir arbitrariamente em
(26) BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio. Jurisprudncia extrada da INTERNET, em 26 de dezembro de 2000.
http://www.trt24.gov.br
(27) importante mencionar que o ilustre autor no nega, contudo, a possibilidade de que, em outras hipteses, haja a incidncia
do referido princpio no mbito do direito processual trabalhista, sendo certo que no o admite em matria probatria. In TEIXEIRA
FILHO, Manoel Antnio. A prova no processo do trabalho. 5 ed., So Paulo: LTr, 1991, pp. 101-102.
(28) O ilustre autor acrescenta que uma coisa a interpretao da norma para valorar seu alcance e outra muito diferente a apre-
ciao de um meio de prova para decidir a litis. In PREZ, Benito. O princpio in dubio pro operario inaplicvel em matria de
prova, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 45.
(29) TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. A prova no processo do trabalho, p. 101.
favor de quem no faz jus tutela jurisdicional pleiteada.
3.2. Norma mais favorvel
A regra da aplicao da norma mais favorvel se constitui mais uma das vertentes do
princpio da proteo no mbito do Direito do Trabalho.
Segundo Alonso Garca existem duas formas de se entender essa regra: sentido pr-
prio e imprprio. No sentido imprprio, no se trata de verifcar, dentre vrias normas
aplicveis, a que se mostra mais benfca ao empregado, mas, mostra-se no sentido de
verifcar, dentre as vrias formas de interpretar a lei, qual a interpretao mais favorvel.
Entretanto, neste sentido, essa regra se confunde com a in dubio pro operario. Em seu
sentido prprio, a regra se mostra efetiva quando existem vrias normas aplicveis mesma
situao jurdica
(30)
. Eis a a verdadeira mostra da regra.
A regra da aplicao da norma mais favorvel resume-se em que havendo uma plu-
ralidade de normas aplicveis a uma relao de trabalho, h de se optar pela que seja
mais favorvel ao trabalhador
(31)
. Neste sentido, independentemente da sua colocao na
escala hierrquica das normas jurdicas, aplica-se, em cada caso, a que for mais favorvel
ao trabalhador
(32)
.
Em tese, no deveria existir o problema para o julgador de verifcar qual seria a norma
mais favorvel para a sua aplicao in concreto, ante existncia de hierarquia de leis, j
que bastaria a aplicao da norma hierarquicamente de grau superior. Entretanto, em face
da existncia dessa regra, pode-se dizer que formalmente no existe uma hierarquia das
leis, j que no mbito do Direito do Trabalho as normas jurdicas conferem um mnimo ao
empregado, sendo que ser perfeitamente lcito s partes pactuarem clusulas mais benfcas
ao empregado, sero essas, pois, as normas aplicveis relao de emprego.
Com muita maestria, Amauri Mascaro Nascimento expe a ratifcao da idia acima
descrita:
Ao contrrio do direito comum, em nosso direito entre vrias normas sobre a
mesma matria, a pirmide que entre elas se constitui ter no vrtice, no a Cons-
tituio Federal, ou a lei federal, ou as convenes coletivas, ou o regulamento de
empresa, de modo invarivel e fxo. O vrtice da pirmide da hierarquia das normas
trabalhistas ser ocupado pela norma mais favorvel ao trabalhador dentre as di-
(30) GARCA, Manuel Alonso. Derecho del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 53.
(31) BOTIJA, Eugenio Prez. Derecho del trabajo, apud LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na
lei e na jurisprudncia, p. 75.
(32) SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies de direito do
trabalho, p. 134.
ferentes em vigor
(33)
.
importante ressaltar que existe um limite para a aplicao da norma mais favorvel
ao empregado, j que o intrprete ou aplicador da lei no deve ter em vista o empregado
considerado isoladamente, mas, deve buscar a preservao do interesse coletivo. Urge, ain-
da, mencionar que, sobrepondo-se ao interesse da coletividade, no poder haver afronta ao
interesse pblico. Assim, a norma mais favorvel ao empregado, isoladamente considerado,
no pode ser desfavorvel para a sua categoria profssional
(34)
.
Contudo, a maior difculdade na aplicao da regra da norma mais favorvel est em
identifcar tal norma, dentre as vrias normas aplicveis ao caso concreto, dada a pluralidade
de fontes formais do Direito do Trabalho, tais como as leis, as convenes e acordos cole-
tivos, sentenas normativas, regulamentos de empresa etc. Surge, pois, a grande pergunta:
Como se identifca a norma mais favorvel a ser aplicada relao de emprego?
Segundo Paul Durand, existem alguns critrios para que o intrprete ou aplicador da
lei identifque a norma mais favorvel, consubstanciando-se nos princpios orientadores:
1) a verifcao dever se dar considerando-se o contedo das normas, sem
levar em considerao, entretanto, as conseqncias econmicas que podero ser
ocasionadas posteriormente;
2) a busca da norma mais favorvel dever levar em considerao a coletividade
trabalhadora, no considerando, pois, isoladamente, o trabalhador. A clusula contida
em conveno coletiva de trabalho que fosse prejudicial coletividade seria nula,
ainda que trouxesse benefcios a um trabalhador, isoladamente considerado;
3) a apreciao da norma mais favorvel no depende de avaliao subjetiva
dos interessados, mas de forma objetiva, em funo das razes que tenham inspirado
as normas;
4) a comparao entre duas normas aplicveis dever ser feito de forma concreta,
verifcando se a regra inferior , no caso, mais ou menos favorvel aos trabalhado-
res
(35)
;
5) como a possibilidade de melhorar a condio dos trabalhadores constitui uma
(33) NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1977. p. 235.
Prosseguindo o seu raciocnio, acerca da norma mais favorvel, o ilustre autor afrma que princpio de elaborao da norma jur-
dica, infuindo nos critrios inspiradores da reforma das legislaes e defnio das condies de trabalho fxadas pelas convenes
coletivas. princpio de aplicao do direito do trabalho, permitindo a adoo de meios tcnicos destinados a resolver o problema
da hierarquia e da prevalncia, entre muitas, de uma norma sobre a matria a ser regulada. fnalmente, princpio de interpretao,
permitindo que no caso de dvidas sobre o sentido da norma jurdica venha a ser escolhido aquele mais benfco ao trabalhador, salvo
lei proibitiva do Estado. In Curso de direito do trabalho. So Paulo: Saraiva, 1986, p. 225.
(34) LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia, p. 76.
(35) Por exemplo, uma clusula de escala mvel, admitindo a reviso dos salrios, no caso de variao do custo de vida em 10%, em
elevao ou em baixa, enquanto o coefciente legal de reviso de 5%, ser julgada prejudicial em caso de alta do custo de vida,
posto que impede a reviso dos salrios, enquanto teria sido favorvel no caso de baixa, retardando a diminuio dos salrios.
exceo ao princpio da intangibilidade da regra imperativa hierarquicamente superior,
no se pode admitir a efccia de uma disposio inferior, embora se possa duvidar
de que seja efetivamente mais favorvel aos trabalhadores
(36)
.
Conforme a lio do mestre francs, o intrprete ou aplicador da lei deve pautar-se
por esses princpios orientadores para a verifcao da norma mais favorvel ao empregado
com o fto de aplic-la in concreto. Aps essa verifcao, indaga-se: como se estabelece
a comparao? Devem ser comparadas as duas normas em seu conjunto ou tomada de
cada norma a parte que seja mais favorvel ao trabalhador?
(37)
Basicamente, existem duas teorias acerca da aplicao da norma mais favorvel: teoria
do incindibilidade ou conglobamento; e teoria da acumulao ou atomista.
A teoria incindibilidade ou conglobamento preconiza que as normas devem ser con-
sideradas em seu conjunto, sendo certo que no deve haver a ciso do instrumento que
contm as normas aplicveis. Dever, portanto, segundo essa teoria, haver a considerao
global ou do conjunto das normas aplicveis
(38)
.
A teoria da acumulao ou atomista consubstancia-se na possibilidade de extrao de
cada norma as disposies mais favorveis ao trabalhador, ou seja, haveria uma soma das
vantagens extradas de diferentes normas. Denomina-se atomista, pelo fato de que no toma
o todo como um conjunto, mas a cada uma de suas partes como coisas separveis
(39)
.
Entretanto, embora sejam essas as duas posies mais tradicionais, de fundamental
importncia mencionar as idias de Aldo Cessari, dada a possibilidade de ampliao das
alternativas tradicionais. O ilustre autor, alm daquelas duas teorias j apresentadas, aponta
a teoria da incindibilidade dos institutos e a teoria da incindibilidade das clusulas.
No se pode negar que a teoria da acumulao e a teoria do conglobamento anali-
sam de forma radical a norma mais favorvel aplicvel relao de emprego. As teorias
indicadas pelo autor italiano constitui, sem sombra de dvida, uma posio intermediria
para a busca da norma aplicvel. Entretanto, no se pensa em comparao de clusulas
nem em ciso de clusulas, eis que normalmente seria muito difcil faz-lo, j que estas
encerram em si a vontade das partes na negociao coletiva. Parece adequado se falar em
incindibilidade de institutos, eis que a sua comparao mostra-se mais racional, pressu-
pondo, necessariamente, uma unidade conceitual e orgnica
(40)
.
(36) DURAND, Paul. Trait de droit du travail, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 57.
(37) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 58.
(38) Neste sentido: GRECO, Paolo. Il contrato di lavoro; e BOTIJA, Eugenio Prez; CHACN, Gaspar Bayn. Derecho del trabajo,
apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, pp. 58-59.
(39) Neste sentido: PERGOLESI, Ferrucio. Nozione, sistema e fonti del diritto del lavoro; e MAZZONI, Giuliano. Il contrato di
lavoro nel sistema del diritto italiano del lavoro, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 58.
(40) CESSARI, Aldo. Il favor verso il prestatore di lavoro subordinato, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito
do trabalho, pp. 59-60.
Neste sentido, Pl Rodriguez entende que a posio mais razovel, seria aquela segun-
do a qual o conjunto que se leva em conta para estabelecer a comparao o integrado
pelas normas referentes mesma matria, que no se pode dissociar sem perda de sua
harmonia interior
(41)
.
Em que pese seja passvel de muito respeito a tese apresentada, a verdade que,
neste tema, doutrina e a jurisprudncia titubeiam, havendo uma certa preponderncia da
teoria do conglobamento, j que esta visivelmente prestigia outro princpio de Direito do
Trabalho, qual seja, o princpio da autodeterminao coletiva.
Alis, importante mencionar que, no mbito do Direito do Trabalho na Espanha,
tanto na doutrina como na jurisprudncia, a regra conhecida como princpio da norma
mais benfca em seu conjunto
(42)
.
Neste sentido, acolhendo a teoria do conglobamento, o Colendo Tribunal Superior
do Trabalho proferiu a seguinte deciso:
Horas in itinere Princpio do conglobamento x princpio da norma mais
favorvel Teto mximo para sua concesso fxado em conveno coletiva.
Sendo a conveno coletiva frmada mediante transao entre as partes, h
que se ter em mente o princpio do conglobamento onde a classe trabalhadora, para
obter certas vantagens, negocia em relao a outras. Isso de modo algum afeta o
princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, uma vez que a norma coletiva
deve ser analisada sistemicamente e no particularmente, sob pena de sua desca-
racterizao. Assim, vlida a fxao de teto mximo para a concesso de horas in
itinere em conveno coletiva (TST, RR n. 214.745, 5 T., Ac. n. 903/97, Rel. Min.
Armando de Brito, DJU 18.04.97)
(43)
.
Tambm assim, prestigiando a regra em questo, decidiu o Egrgio Tribunal Regional
do Trabalho da 5 Regio:
Norma coletiva Norma mais favorvel.
De acordo com a teoria do conglobamento, da interpretao do conjunto
das clusulas normativas institudas pelos respectivos instrumentos que se extrai
o conceito da norma mais favorvel (TRT, 5 R., RO 008.95.1827-50, Ac. 1 T.,
1.893/97, Rel. Juiz Roberto Pessoa, DJBA 20.03.97)
(44)
.
(41) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 60.
(42) BOTIJA, Eugenio Prez; CHACN, Gaspar Bayn. Derecho del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de
direito do trabalho, pp. 58-59.
(43) BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Jurisprudncia extrada da INTERNET, em 26 de dezembro de 2000. http://www.tst.
gov.br
(44) BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio. Jurisprudncia extrada da INTERNET, em 26 de dezembro de 2000.
http://www.trt5.gov.br
Conforme j mencionado, resta evidente que a jurisprudncia e a doutrina tm dado
guarida ao princpio da autodeterminao coletiva
(45)
, j que a prpria Constituio Federal
foi bastante rica nesta questo, permitindo a reduo de salrios, a compensao da jornada
de trabalho, inclusive no que tange ao trabalho em turno ininterrupto de revezamento e, por
fm, a reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho, sempre mediante
a negociao coletiva com a participao da entidade sindical
(46)
.
A negociao coletiva deve ser instrumento de melhoria das condies de trabalho
e, tambm, das condies de vida dos trabalhadores, razo pela qual deve ser atribuda
prevalncia das normas coletivas sobre as normas individuais, inclusive no que tange
identifcao da norma mais favorvel aplicvel determinada relao de emprego.
Neste sentido, prestigiando a autodeterminao coletiva, o Egrgio Tribunal Regional
do Trabalho da 15 Regio proferiu a seguinte deciso:
Horas in itinere Prefxao por intermdio de norma coletiva Possibi-
lidade.
A prefxao de horas in itinere mediante negociao coletiva se torna perfeita-
mente possvel, em virtude da aplicao do princpio do conglobamento, segundo o
qual podem ser pactuadas em convenes e acordos coletivos de trabalho, clusulas
aparentemente desfavorveis aos trabalhadores, ao lado de outras que estipulem
benefcios nem sempre protegidos pelas normas positivas, sem que o resultado
global da avena coletiva seja considerado necessariamente prejudicial, afastan-
do-se assim a ocorrncia de qualquer nulidade (TRT, 15 R., RO n. 20.906/96-0,
5 T., Ac. 010760/98, Rel. Juiz Lus Carlos Cndido Martins Sotero da Silva, DOE
05.05.98)
(47)
.
De igual forma, o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio decidiu a
matria da seguinte forma:
Acordo coletivo de trabalho Transao Validade.
A autonomia dos sindicatos na negociao dos interesses e direitos da categoria
(45) Para Francisco Meton Marques de Lima, o princpio da autodeterminao coletiva deriva do princpio protetor, j que o trabalhador
individual no dispe de barganha contra o empregador, no tem voz, no tem fora. Por sua vez, o obreiro que reivindica passa a ser
alvo de perseguio do meio econmico. Em resumo, sozinho, sem uma organizao, o trabalhador no consegue nada para si nem
para a categoria e sofre perseguies. Assim, o indivduo esconde-se por detrs de uma associao, somando sua fora de outros
companheiros, sem, entretanto, aparecer como sujeito ativo das reivindicaes coletivas. Aparece a entidade e isso salvaguarda a
pessoa individual do empregado reivindicante. In Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia, p. 54.
(46) Constituio Federal, Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condi-
o social: /.../ VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; /.../ XIII durao do trabalho
normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos
de revezamento, salvo negociao coletiva; /.../ XXVI reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho. Por fm,
tem-se que obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho (CF, art. 8, VI).
(47) BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Jurisprudncia extrada da INTERNET, em 26 de dezembro de 2000.
http://www.trt15.gov.br
representada encontra especial relevo na atual Constituio da Repblica artigos
8, incisos I, III e VI, e 7 XXVI , no havendo como se questionar a validade de
clusulas de instrumento coletivo, livremente pactuadas, mormente se os represen-
tados se benefciaram de outras vantagens do ajuste entabulado, pressupondo-se a
inteno de concesses recprocas. Deve a norma coletiva ser interpretada levando-
se em conta a Teoria do Conglobamento ou da Incindibilidade, a qual no admite a
invocao de prejuzo como objeo a uma clusula, abstraindo-a do conjunto que
compe a totalidade da negociao coletiva. Recurso a que se nega provimento
(TRT, 10 R., RO n. 924/97, Ac. 2 T., Rel. Juza Helosa Pinto Marques, j. 10.03.98,
DJ 27.03.98)
(48)
.
Em recente deciso, a mais alta Corte Trabalhista decidiu no sentido de dar prevalncia
autodeterminao coletiva em detrimento de interesse de trabalhador individualmente
considerado, tendo em vista que as partes, por meio de conveno ou acordo coletivo,
livremente pactuaram as condies de trabalho e, sendo assim, devem ser cumpridas.
Confra-se:
Horas in itinere Existncia de horas excedentes prevista na norma cole-
tiva.
Havendo clusula normativa dispondo que sero consideradas horas in itinere
apenas uma hora diria, independentemente de comprovao, impossvel a descon-
siderao do pactuado, tendo em vista o reconhecimento das convenes e acordos
coletivos de trabalho, decorrentes de determinao constitucional, conforme exegese
do art. 7, XXVI, da atual Carta Poltica. Recurso provido (TST, RR n. 348.875/97.2,
Ac. 1 T., Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, j. 15.12.99)
(49)
.
possvel, portanto, extrair que a verifcao da norma mais favorvel no poder
ser apurada pela acumulao de todas as normas favorveis ao empregado, seno ser feita
a partir de um conjunto de normas. A adoo da teoria da acumulao fere o poder de
disposio das partes em negociao coletiva, e, sobretudo, vulnera o princpio da auto-
(48) BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio. Jurisprudncia extrada da INTERNET, em 26 de dezembro de 2000.
http://www.trt10.gov.br
(49) Revista LTr, So Paulo, ano 64, n. 08, 2000, p. 1043.
Em seu voto, o Ministro Carlos Alberto Reis de Paula afrma que no caso em tela, verifca-se que o acordo coletivo assegurava aos
trabalhadores o pagamento de uma hora diria a ttulo de remunerao in itinere independentemente de comprovao. Por outro
lado, fcou evidenciada, no acrdo regional, a comprovao de que o tempo gasto no percurso foi superior ao que fora estabelecido
na norma coletiva.
Ressalte-se que o entendimento predominante nessa Turma o da prevalncia do acordo coletivo de trabalho, que fora celebrado pela
entidade sindical representativa da classe dos trabalhadores, tendo como base a livre estipulao entre as partes, desde que respeitados
os princpios de proteo ao trabalho.
Destarte, se h clusula normativa dispondo que ser considerada in itinere apenas uma hora diria, independentemente de compro-
vao, impossvel a desconsiderao do pactuado, tendo em vista o reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho
decorrentes de determinao constitucional, conforme exegese, do art. 7, XXVI, da atual Carta Poltica.
Ante o exposto, ressalvado meu entendimento pessoal, dou provimento para excluir da condenao as horas in itinere deferidas pelo
Regional, restabelecendo, assim, a sentena de origem, no particular.
determinao coletiva, tendo em vista que, em certas ocasies, a categoria profssional
negocia em relao a determinadas matrias, justamente com o fto de obter vantagens
em outra. Assim, a adoo da teoria da acumulao, geraria um desequilbrio entre as
partes, estabelecendo vantagens indevidas a uma delas e, alm disso, poderia prejudicar
sobremaneira o que arduamente se busca negociao coletiva para o estabelecimento
das condies de trabalho.
3.3. Condio mais benfca
A regra da condio mais benfca consubstancia-se em mais uma das ramifcaes
do princpio da proteo, institudo com o fto de igualar as partes desiguais no mbito
do Direito do Trabalho.
Essa regra determina a prevalncia das condies mais vantajosas para o trabalhador,
ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento de empresa, ainda que
vigore ou sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e
que com esta no sejam elas incompatveis
(50)
.
Para Odonel Urbano Gonales, a regra da condio mais benfca possui a sua
base no direito adquirido, garantia insculpida no art. 5, inciso XXXVI da Constituio
Federal
(51)
. Conforme o entendimento do autor, a lei no pode tirar do trabalhador con-
dies e benefcios j concedidos e adquiridos, exatamente por ser o trabalhador a parte
hipossufciente da relao de trabalho. Do contrrio, o trabalhador no teria nenhuma
segurana em sua vida quotidiana
(52)
.
Segundo Pl Rodriguez, a regra da condio mais benfca pressupe a existncia de
uma situao concreta, anteriormente reconhecida, e determina que ela deve ser respeitada,
na medida em que seja mais favorvel ao trabalhador que a nova norma aplicvel
(53)
.
Conforme j mencionado, a aplicao da regra exige como pressuposto a existncia
de uma situao concreta, sendo que essa situao pode ser resultar de lei, conveno ou
acordo coletivo, sentena normativa, contrato individual de trabalho e, at mesmo, regu-
lamento de empresa. Basta o reconhecimento de uma situao concreta mais benfca ao
empregado.
Em sua lio, Francisco Meton Marques de Lima entende que a regra da condio
mais benfca repousa, basicamente, sobre dois fundamentos: a) a modifcao das nor-
mas trabalhistas no pode operar in pejus; e b) o rebaixamento fere o direito adquirido,
(50) SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies de direito do
trabalho, p. 134.
(51) Constituio Federal, art. 5 /.../ XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
(52) GONALES, Odonel Urbano. Direito do trabalho para concursos. So Paulo: Atlas, 2000, p. 29.
(53) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 60.
constitucionalmente protegido
(54)
.
Efetivamente, a alterao das normas trabalhistas (lato sensu) no pode gerar uma
modifcao para piorar as condies de trabalho do empregado. Pode-se dizer que esse
fundamento encontra guarida no direito positivo, evidenciado pela disposio segundo a
qual as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes
interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho,
aos contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades compe-
tentes
(55)
.
Ratifcando o posicionamento do legislador, nesse sentido, o Enunciado n. 51 da Smula
de Jurisprudncia do Colendo Tribunal Superior do Trabalho dispe que as clusulas regu-
lamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os
trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.
Complementando o fundamento j exposto, o segundo fundamento apontado pelo
legislador tambm demonstra situao de afronta regra da condio mais benfca, eis
que no s o rebaixamento do empregado, mas qualquer alterao que seja prejudicial ao
empregado poder ser declarada nula.
Neste sentido, tambm possvel encontrar norma positivada que refete clara infun-
cia da regra ora tratada, sendo possvel a sua identifcao com a disposio segundo a qual
s lcita a alterao das respectivas condies (de trabalho) por mtuo consentimento,
e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado,
sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia
(56)
.
Segundo Alonso Garca, da aplicao da regra da condio mais benfca surgem
duas conseqncias:
1) quando se estabelecer uma regulamentao ou disposio de carter geral,
aplicvel a todo o conjunto de situaes trabalhistas, estas fcaro alteradas em suas
condies anteriores, desde que no sejam mais benfcas ao trabalhador do que as
recentemente estabelecidas; e
2) salvo disposio expressa em contrrio, a nova regulamentao dever respeitar,
como situaes concretas reconhecidas em favor do trabalhador, ou trabalhadores inte-
ressados, as condies que lhes resultem mais benfcas do que as estabelecidas para a
matria ou matria tratadas ou em seu conjunto pela nova regulamentao
(57)
.
(54) LIMA, Francisco Meton Marques de. Princpios de direito do trabalho na lei e na jurisprudncia, p. 85.
(55) Consolidao das Leis do Trabalho, art. 444.
(56) Consolidao das Leis do Trabalho, art. 468.
(57) GARCA, Manuel Alonso. Derecho del trabajo, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 63.
A aplicao da regra da condio mais benfca pode operar de forma restritiva ou
extensiva. Opera de forma restritiva, quando obriga o empregador a manter as condies
que j asseguram situao mais vantajosa ao empregado, em face da nova regulamentao
que supriria essa vantagem. Opera de forma extensiva, quando for possvel s partes, ain-
da que de forma indireta, pactuarem condies mais benfcas ao trabalhador, superiores
quelas garantias mnimas legalmente fxadas
(58)
.
Embora sempre se fale acerca da condio mais benfca, resta indagar sobre quais
seriam as condies mais benfcas que devem ser respeitadas.
Para De La Lama Rivera, somente podem ser invocadas aquelas condies mais
benfcas que tenham sido institudas de forma defnitiva, sendo que aquelas vantagens
outorgadas, de forma tcita ou expressa, em carter provisrio, no podem ser invocadas
para a aplicao da regra da condio mais benfca
(59)
. Assim, segundo o entendimento do
mestre espanhol, aquela condio de carter mais benfco instituda provisoriamente, em
face de determinada situao, cessar to logo se extinga a sua causa, sem que se incorpore
aquelas vantagens ao contrato de trabalho do empregado.
Exemplo tpico da situao acima descrita reside no caso de um empregado substituir,
em carter interino, outro empregado, ocasio em que perceberia igual salrio, mas, to
logo retornasse ocupao anterior, voltaria a receber o antigo salrio, sem que a vanta-
gem provisoriamente instituda se incorporasse ao seu contrato de trabalho. Alis, neste
sentido, o art. 450 da CLT dispe que ao empregado chamado a ocupar, em comisso,
interinamente, ou em substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercer
na empresa, sero garantidas a contagem do tempo naquele servio, bem como volta ao
cargo anterior.
De igual sorte, h de se mencionar que no h condio mais benfca decorrente de
condies de trabalho adversas, ainda que tais situaes gerem uma remunerao maior
ao trabalhador. Por exemplo, embora o empregado receba adicional de insalubridade,
adicional de periculosidade, adicional noturno e horas extras, estas no se tratam de con-
dies mais benfcas e, a eliminao da insalubridade, periculosidade, trabalho noturno
e extraordinrio, com a conseqente excluso do pagamento, no se trata de supresso de
condio mais benfca ao empregado
(60)
.
Prosseguindo, segundo a concepo de De La Lama Rivera, existem dois inconve-
(58) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, pp. 63-64.
(59) RIVERA, Luis Joaqun de La Lama. Valor de las condiciones mais benefciosas otorgadas por el empleador en la relacin con el
principio tuitivo pro asalariado, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 64.
(60) Smulas de Jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho. Enunciado n. 265: A transferncia para o perodo diurno de trabalho
implica na perda do direito ao adicional noturno. Enunciado n. 80: A eliminao da insalubridade, pelo fornecimento de aparelhos
protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a percepo do adicional respectivo. Enunciado n. 248: A
reclassifcao ou descaracterizao da insalubridade por ato da autoridade competente repercute na satisfao do respectivo adicional,
sem ofensa a direito adquirido ou ao princpio da irredutibilidade salarial.
nientes para a aplicao da regra da condio mais benfca, consubstanciando-se em in-
conveniente econmico e psicolgico. O inconveniente econmico traduz-se em elevados
encargos para a empresa, que ocasionalmente pode no ter condies para suport-los,
determinando, pois, o seu fracasso e runa, juntamente com todas as demais conseqn-
cias. O inconveniente psicolgico mostra-se em face de que tal regra pode ser inibidora
outorga de vantagens ou benefcios ao trabalhador, ainda que de forma transitria, diante
do risco de tornar-se inaltervel
(61)
.
Em face desses inconvenientes, o mestre espanhol entende que existem duas espcies de
condies favorveis: 1) aquelas que produzem efeitos legais, sendo juridicamente exigvel
seu cumprimento, por serem fonte de direitos subjetivos; 2) a de cumprimento inexigvel por
estarem baseadas unicamente na liberalidade do empresrio, sem criar direito subjetivo
algum, por no ser essa a vontade do mesmo. Costumam tambm estar ligadas a fatos ou
atos determinados. So anulveis a qualquer momento
(62)
.
Com muita propriedade, Pl Rodriguez tece crtica ao entendimento do mestre es-
panhol, j que no h que se falar em duas espcies de condies benfcas. Uma coisa
o estabelecimento de condies benfcas oferecidas provisoriamente, em virtude da
ocupao de um determinado cargo, o que ser revertido posteriormente e, outra coisa,
a manuteno das condies mais benfcas oferecidas espontaneamente pelo empregador.
No h que se falar em desrespeito a tal regra, pelo simples fato de determinada condio
ter sido instituda pelo empregador
(63)
.
Concluindo, qualquer modifcao das condies de trabalho importar em afronta
regra da condio mais benfca, j que tal postulado repousa sobre a garantia constitucional
de respeito ao direito adquirido, salvo em se tratando de condies benfcas estabelecidas
provisoriamente, as quais podero ser suprimidas e, ainda, aquelas modifcaes que no
importam em alterao de condio mais benfca, tais como a supresso de labor em
ambiente insalubre ou perigoso, trabalho noturno e extraordinrio.
4. CONCLUSO
O presente estudo teve por fnalidade ressaltar a importncia dos princpios de direito
na elaborao, interpretao e aplicao da norma jurdica, sobretudo em se tratando de
(61) RIVERA, Luis Joaqun de La Lama. Valor de las condiciones mais benefciosas otorgadas por el empleador en la relacin con el
principio tuitivo pro asalariado, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 64.
Comentando exatamente a questo da incorporao defnitiva das clusulas estabelecidas em convenes coletivas nos contratos
individuais de trabalho, Amauri Mascaro Nascimento afrma que a teoria da incorporao parece, em princpio, favorecer o tra-
balhador, mas acaba produzindo um efeito negativo, o desestmulo negociao na medida em que nenhum ser o interesse do
empregador em conceder algo que ser ptreo o que, certamente, no o entusiasmar a assumir obrigaes maiores do que as pre-
vistas em lei ou integradoras das lacunas da legislao, o que inviabiliza a negociao coletiva como instrumento de melhoria das
condies de vida dos assalariados. In O debate sobre negociao coletiva. Revista LTr, So Paulo, ano 64, n. 09, 2000, p. 1113.
(62) RIVERA, Luis Joaqun de La Lama. Valor de las condiciones mais benefciosas otorgadas por el empleador en la relacin con el
principio tuitivo pro asalariado, apud RODRIGUEZ, Amrico Pl, Princpios de direito do trabalho, p. 64.
(63) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho, p. 65.
Direito do Trabalho, ramo da cincia jurdica que visa regular as relaes entre trabalha-
dores e empregadores.
Os princpios de Direito do Trabalho, inegavelmente, constituem uma forma de
proteo do trabalhador, j que neste ramo de direito, ao contrrio da paridade das partes
existente no direito comum, existe uma fagrante desigualdade entre as partes contratantes.
Pode-se dizer que o princpio basilar informativo do Direito do Trabalho o princpio da
proteo, sendo que este princpio comporta subdiviso para estabelecer trs regras: in
dubio pro operario, norma mais favorvel e condio mais benfca.
Em sntese, pode-se afrmar que a aplicao dessas trs regras visam a igualdade das
partes no no campo econmico , mas no sentido tratar igualmente os iguais e desi-
gualmente os desiguais, eis a a essncia do princpio da isonomia ou igualdade substancial.
No basta a garantia formal da igualdade das partes, mas necessrio assegurar a igualdade
substancial. O Direito do Trabalho, com a fnalidade de igualar os desiguais, estabeleceu
normas em benefcio da parte mais frgil: o trabalhador.
Entretanto, o que se buscou demonstrar com o presente estudo que a aplicao dos
princpios, em geral, e, especialmente o princpio da proteo, no pode ocorrer de for-
ma absoluta e impensada, sob pena de, em certos casos, em vez de igualar os desiguais,
acarretar uma desigualdade ainda maior, ou, por vezes, decidir arbitrariamente em favor
de quem no faz jus tutela jurisdicional pleiteada.
A tendncia fexibilizao das normas que regulam o Direito do Trabalho, visando
o privilgio da coletividade trabalhadora, relegando a segundo plano o trabalhador indi-
vidualmente considerado, razo pela qual a aplicao do princpio da proteo, certas
vezes, fca um tanto quanto limitada, demonstrando, assim, que o princpio em comento
no se aplica de forma absoluta s relaes de trabalho, mas, ao contrrio do que se pensa,
comporta certas limitaes.
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