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CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA UNIP

DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS


CURSO DE DIREITO










CAIO GOMES TURCZINSKI









INEXIGIBILIDADE POR CONHECIMENTO ESPECFICO























JOO PESSOA
2012

1
CAIO GOMES TURCZINSKI









INEXIGIBILIDADE POR CONHECIMENTO ESPECFICO







Monografia apresentada a Banca
Examinadora do Centro Universitrio de
Joo Pessoa - UNIP como exigncia
parcial para obteno do grau de bacharel
em Direito.

Orientador: Otto Rodrigo Melo Cruz



















JOO PESSOA
2012



2













































T933i TURCZINSKI, Caio Gomes
Inexigibilidade por Conhecimento Especfico
/ Caio Gomes Turczinski - Joo Pessoa, 2012. 48f.

Monografia (Curso de Direito)
Centro Universitrio de Joo Pessoa - UNIP


1. Licitao. 2. Inexigibilidade. I. Ttulo.

UNIP / BC CDU 347.238.8

3
CAIO GOMES TURCZINSKI









INEXIGIBILIDADE POR CONHECIMENTO ESPECFICO






BANCA EXAMINADORA




______________________________________
Otto Rodrigo Melo Cruz
Orientador



______________________________________
1 Examinador


_____________________________________
2 Examinador











JOO PESSOA
2012
4

TERMO DE RESPONSABILIDADE


Eu, CAIO GOMES TURCZINSKI responsabilizo-me integralmente pelo contedo da
Monografia apresentada ao Curso de Graduao em Direito do Centro Universitrio
de Joo Pessoa UNIP, sob o ttulo INEXIGIBILIDADE POR CONHECIMENTO
ESPECFICO eximindo terceiros de eventuais responsabilidades sobre o que nela
est escrito.







Joo Pessoa, 29 outubro de 2012.

















CAIO GOMES TURCZINSKI

RG: _______________________





5













































Dedico esta monografia aos meus pais
que me deram muito apoio nos momentos
mais difceis da minha vida!


6
AGRADECIMENTOS


A Deus, por quem e em quem tudo existe e para quem so todas as coisas. A ele
seja toda honra, toda glria e todo louvor, no apenas neste momento de gratido
especial, mas para todo sempre.

Aos meus pais, pelo eterno orgulho de nossa caminhada, pelo apoio, compreenso,
ajuda, e, em especial, por todo carinho ao longo deste percurso.
Aos meus amigos e colegas de curso, pelo carinho, compreenso e pela grande
ajuda, pela cumplicidade, ajuda e amizade.

































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Deus nos fez perfeitos e no escolhe os
capacitados, capacita os escolhidos.
Fazer ou no fazer algo s depende de
nossa vontade e perseverana

Albert Einstein

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RESUMO



Para o funcionamento da administrao pblica se faz necessrio a aquisio de
bens e/ou servios de modo a se garantir a sua regular prestao de servios. O
processo licitatrio definido, doutrinariamente, como uma forma de selecionar a
proposta mais vantajosa para a Administrao, ou seja, torna-se indiscutvel que em
toda e qualquer licitao busca-se instalar efetiva e real competio entre aqueles
que por ele se interessam. Constitu finalidade precpua da licitao a busca da
proposta que se apresente mais vantajosa, observados e respeitados para esse
efeito, os critrios fixados no edital respectivo. Pretende-se, com isso, que em cada
procedimento instaurado, perseguir e alcanar a condio mais econmica para o
contrato de interesse da administrao. No entanto, a maioria dos estudiosos
entende que a licitao hoje um procedimento trabalhoso, lento e caro. O
procedimento administrativo destinado para aquisio ou seleo da proposta mais
vantajosa para a administrao pblica, adentrar em dois princpios da
administrao pblica, a eficincia e a isonomia, logo, o objetivo mximo da licitao
selecionar a proposta mais vantajosa para contratar com a administrao. Na
consecuo de um processo licitatrio nem sempre garantida uma contratao
mais vantajosa para o Poder Pblico, havendo situaes em que ser inconveniente
para o interesse pblico, ultrapassando os custos que dela poder advir. Dispensa
juntamente com a inexigibilidade, so maneiras irregulares de contratao por parte
da Administrao Pblica. So tidas como exceo e s podem ser utilizadas em
casos que sejam imprescindveis. A Lei n 8.666 do dia 21 de junho de 1993,
aumentou de maneira considervel o leque de possibilidades de poder se dispensar
o procedimento licitatrio. Tais mudanas foram baseadas no uso de recursos
tecnolgicos que j haviam sido usados no modo licitatrio conhecido como Prego,
instituda pela Lei Federal n 10.520, de 17 de julho de 2002, que resultou em
significativa reduo do custo operacional e financeiro.

Palavras-chave: Processo licitatrio. Dispensa. Inexigibilidade


















9
SUMRIO



INTRODUO!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!...10
1 LICITAES PBLICAS................................................................ 13
1.1 PANORAMA GERAL........................................................................ 13
1.2 CONCEITO E NATUREZA JURDICA ............................................ 14
1.3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLI
CA .................................................................................................... 15
2 ASPECTOS INFRACONSTITUCIONAIS DO PROCESSO LICI -
TATRIO ........................................................................................ 21
2.1 A IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA NA LICITAO.................... 21
3 MODALIDADES DE LICITAO ................................................... 25
3.1 DAS MODALIDADES...... ................................................................ 25
3.2 ESPCIES DE MODALIDADES LICITATRIAS ............................ 26
3.2.1 Convite ........................................................................................... 26
3.2.2 Tomada de preos ......................................................................... 27
3.2.3 Concurso ........................................................................................ 28
3.2.4 Leilo .............................................................................................. 29
3.2.5 Concorrncia ..................................................................................29
3.2.6 Prego ............................................................................................ 30
4 DISPENSA DE LICITAO E INEGIXIBILIDADE......................... 32
4.1 LICITAO DISPENSA ...................................................................34
4.2 INEXIGIBILIDADE DE LICITAO ................................................. 36
4.3 CRIMES E IMPROBIDADES NA DISPENSA OU INEXIGIBILI
DADE DA LICITAO .....................................................................38
4.6 CRIMES DEFINIDOS PELA LEI n 8.666/93...................................41
CONSIDERAES FINAIS ............................................................43
REFERNCIAS................................................................................45







10

INTRODUO



O processo licitatrio configura-se como uma preocupao das sociedades
hodiernas, e em especial a brasileira.
Qualquer Administrao Pblica, por suas entidades estatais, autrquicas e
empresariais, realiza obras, servios, faz compras e aliena bens. Para tais atividades
precisa contratar, todavia, seus contratos dependem, em geral, de um procedimento
seletivo prvio, que a licitao.
Dentro desse contexto, inegvel a importncia do tema para as entidades
pblicas em nosso Pas, pois, a contratao de obras, servios ou alienao de bens
pelas Administraes Pblicas realizada atravs de dinheiros provenientes de
impostos, e em assim sendo, deve-se respeitar os princpios orientadores da
Administrao Pblica. So alguns deles: a legalidade; impessoalidade; moralidade;
publicidade; eficincia e economicidade.
Da, portanto, ser imprescindvel para a Administrao e, em geral, para a
sociedade brasileira, a existncia de procedimentos de escolha para compras,
contratao de servios, alienao, etc. que permitam Edilidade usufruir dos
melhores bens mantendo-se, todavia, o equilbrio do custo/benefcio, pois, como dito
acima, tratam-se de recurso cuja origem est no bolso no cidado.
O presente trabalho versar sobre Lei de Licitao, cuja delimitao
estabelecida ser a contratao direta nos processos licitatrios, apresentada como
uma grande problemtica acerca de como a dispensa ou inexigibilidade da licitao
acaba sendo um meio para possveis fraudes e favorecimentos na contratao.
Desta forma, se expe a difcil constatao probatria da frustrao do
processo licitatrio diante da discricionariedade da dispensa e inexigibilidade do
certame. Ademais, busca demonstrar que a no observncia aos princpios
norteadores da Lei n. 8.666/93 o que acarreta em crimes contra a Lei de Licitao.
Busca-se esclarecer em quais casos a lei permite a contratao direta e
demonstrar que a ausncia do processo licitatrio d margem para fraudes e
favorecimentos na contratao.
A vertente metodolgica desta pesquisa a qualitativa, pois a partir da
observao dos atos praticados pelos administradores e cidados-licitantes que
11
procuramos atinar para importncia da fiscalizao dos processos licitatrios e
aplicabilidade das sanes previstas em lei queles que agirem em desobedincia
aos preceitos legais, tendo em vista que os interesses privados no devem se
sobrepor aos coletivos.
Ao longo da pesquisa no haver contato direto com nosso objeto de
estudo, porque estaremos consultando fontes das mais variadas, quais sejam: livros
que tratam da lei de licitao em geral, como tambm daqueles que versam sobre a
dispensa deste processo licitatrio; e as legislaes pertinentes, tais como
Constituio Federal e Lei n. 8.666/93.
A referida lei um ato administrativo formal que a Administrao realiza
entre as empresas e particulares que tm interesse em celebrar contrato com a
Administrao Pblica, de forma que os rgos e entidade administrativas obrigados
a licitar devem propiciar igual oportunidade entre os licitantes e contratar aquele que
oferecer proposta mais proveitosa ao interesse pblico.
certo que a realizao da licitao o melhor caminho a ser seguido, pois
partir deste certame que a Administrao ir obter os melhores resultados quando
objetivar a venda ou aquisio de bens e servios pblicos.
Deve-se observar tambm com muita parcimnia os princpios que norteiam
a Lei n. 8.666/93, visto que a escolha da proposta mais vantajosa dever ser
pautada nos princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da
igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento
convocatrio, do julgamento objetivo e aqueles que so correlatos.
No que concerne dispensa ou inexigibilidade de licitao, a Lei n. 8.666
institui normas para licitaes e contratos da administrao pblica e d outras
providncias, estabelecendo que a licitao poder ser dispensada, dispensvel ou
inexigvel.
Desta forma, a licitao dispensada ser aquela em que no caber ao
administrador a possibilidade de escolha entre realizar ou no o certame, uma vez
que as hipteses estas elencadas no artigo 17 da referida lei e que incidiro na
alienao de bens pblicos mveis ou imveis.
Em relao licitao dispensvel, o administrador, diante do seu poder
discricionrio, ir optar pela dispensa ou no do certame.
Essas situaes esto inseridas no artigo 24 da lei das licitaes, tratando-
se de um rol taxativo.
12
J a inexigibilidade de licitao no possui um rol taxativo como na
dispensa, e sim um rol exemplificativo, que envolve a ausncia de pressupostos
lgicos, ou seja, a pluralidade de objetos ou de ofertantes.































13
1 LICITAES PBLICAS

1.1 PANORAMA GERAL

No exerccio dos seus escopos, a Administrao Pblica, seja ela municipal,
estadual, federal, empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias,
etc. precisa suprir as suas necessidades e as dos seus destinatrios, atravs da
realizao de obras, contratao de servios, aquisio de bens, locao de
imveis, entre outras atividades a ela afeitas.
Nesse diapaso, e com fulcro na necessidade de onerar o menos possvel a
sociedade mantenedora dos gastos pblicos, deve o gestor, em comunho como
seu grupo de trabalho e respeitando as necessidades da prpria comunidade,
buscar solues viveis e economicamente equilibradas e em consonncia com os
princpios norteadores da Administrao Pblica: legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade, eficincia e economicidade.
Todo gasto realizado pela administrao, em ltima anlise, representa uma
transferncia quase sempre, involuntria, do patrimnio particular para o pblico.
Retira-se da prpria comunidade aquilo que foi produzido pelo suor humano,
de tal sorte que representa um esforo e um sacrifcio coletivo, e desta feita, deve-se
buscar e atingir a maior e a melhor forma de se transformar esses recursos
financeiros retirados dos contribuintes em benefcios que proporcionem um melhor
bem estar e a consecuo da evoluo da sociedade.
Jos dos Santos Carvalho Filho (2005, p. 223) refere-se s possveis
conseqncia de se permitir ao administrador agir com discricionariedade quando a
escolha das pessoas a serem contratadas:

No poderia a lei deixar ao exclusivo critrio do administrador a escolha
das pessoas a serem contratadas, porque, fcil prever, essa liberdade
daria margem a escolhas imprprias, ou mesmo a concertos escusos entre
alguns administradores pblicos inescrupulosos e particulares, com o que
prejudicada, em ltima anlise, seria a Administrao Pblica, gestora dos
interesses coletivos. A licitao veio contornar esses riscos. Sendo um
procedimento anterior ao prprio contrato, permite que vrias pessoas
ofeream suas propostas, e, em conseqncia, permite tambm que seja
escolhida a mais vantajosa para a Administrao.



14
Assim, deve o ordenador de despesa, quando da necessidade de contratar, e,
portanto, onerar a fazenda pblica, observar e respeitar a finalidade da contratao,
sempre realizando o objeto da mesma, em conformidade com os princpios
norteadores das compras pblicas.

1.2 CONCEITO E NATUREZA JURDICA

Pode-se conceituar licitao, como um ato administrativo, cujo escopo reside
na contratao de obras, servios, compra de bens, locao de mveis e imveis,
etc. sempre respeitando e selecionando a melhor proposta, aquela mais vantajosa
para a administrao, e sendo assim, tambm aos administrados, tendo-se tal ato
como vinculado e passvel, inclusive, de apreciao judicial.
Hely Lopes Meireles (2004, p. 266) assim se pronunciou sobre o conceito de
licitao.
Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao
Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu
interesse. Como procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso
ordenada de atos vinculantes para a Administrao e para os licitantes, o
que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator
de eficincia e moralidade nos negcios administrativos.


Ainda examinando o conceito de licitao, depara-se com aquele dado pelo
doutrinador Jos dos Santos Carvalho Filho (2005, p. 224) nos seguintes termos.

Podemos conceituar a licitao como o procedimento administrativo
vinculado por meio do qual os entes da Administrao Pblica e aqueles
por ela controlados selecionam a melhor proposta entre as oferecidas pelos
vrios interessados, com dois objetivos a celebrao de contrato, ou a
obteno do melhor trabalho tcnico, artstico ou cientfico.

Constata-se facilmente dos conceitos ofertados, a presena de termos que
denotam a necessidade/obrigatoriedade de que dentre as propostas apresentadas
pelos proponentes, a escolha deve recair naquela que efetivamente seja a mais
conveniente ou mesmo vantajosa para a Administrao.
J a natureza jurdica da licitao o de um procedimento administrativo com
fim seletivo.
Segundo Carvalho Filho (2005, p. 224):

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A licitao, como bvia, no poderia exaurir-se com instantaneidade. Ao
revs, necessria uma seqncia de atividades da Administrao e dos
interessados, devidamente formalizadas, para que se chegue ao objetivo
desejado.


O disciplinamento do tema licitao, em sede de Constituio Federal, s se
deu com a promulgao da CF/88, pois, at esta, a Constituio de 1967 com a sua
emenda n. 1 de 1969, era omissa no tocante ao tema. Atualmente a Constituio
Federal, art. 22, XXVII, est estabelecido como ente competente para legislar sobre
o tema de forma privativa e em sede de normas gerais, a Unio. Por outro lado,
coube aos Estados, Distrito Federal e Municpios legislar de forma especfica sobre
o tema, cuidando-se sempre para no haver invaso nas competncias
disciplinadas.
Hodiernamente, disciplinam o tema licitao a Lei 8.666/93, alterada pela Lei
8.883/94, a Lei 9.648/98, a Lei 10.973/2004, a Lei 10.520/2002, o Decreto
5.504/2005, a 11.079/2004 e a Lei 11.107 de 06 de abril de 2004.

1.3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLICA

Toda atividade administrativa, como de fato deve acontecer, deve se pautar
por limites, imposies de ordem legal, que orientem e obstaculizem a nefasta
discricionariedade, no mbito dos processos licitatrios.
Deixar ao livre alvedrio do administrador o processo de escolha dos licitantes
e dos preos a serem praticados por estes, feriria de morte o escopo legal de trazer
aos administrados e postulantes do certame pblico a segurana jurdica, limpidez e
honestidade, indispensveis a qualquer licitao.
Vrios so os princpios administrativos aplicados e conhecidos pela
doutrina administrativista.
Licitao e Contrato Administrativo, Hely Lopes Meireles (2006): princpio do
procedimento formal; publicidade dos atos; igualdade entre os licitantes; sigilo na
apresentao das propostas; vinculao ao edital ou convite; julgamento objetivo e
adjudicao compulsria ao vencedor.
No obstante as diversas nomenclaturas aplicadas s espcies, pode-se
resumir todos os princpios aplicados no gerir dos dinheiros administrativos a seis,
como os principais e de maior aceitao diante da doutrina ptria. So eles, no
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obstante suas variaes dadas por outros doutrinadores: princpio da legalidade;
impessoalidade; moralidade; publicidade e eficincia.
Vejam-se, pois, de forma resumida, algumas caractersticas apresentadas
por cada princpio e a sua real aplicao no mundo ftico.

a) Princpio da Legalidade

Jos dos Santos Carvalho Filho, (2005, p. 230) assim se refere ao princpio
da legalidade:
O princpio da legalidade talvez o princpio basilar de toda a atividade
administrativa. Significa que o administrador no pode fazer prevalecer sua
vontade pessoas; sua atuao tem que se cingir ao que a lei impe. Essa
limitao do administrador que, em ltima instncia, garante os indivduos
contra abusos de conduta e desvio de objetivos. No campo das licitaes, o
princpio da legalidade impe, principalmente, que o administrador observe
as regras que a lei traou para o procedimento. a aplicao do devido
processo legal, segundo o qual se exige que a Administrao escolha a
moralidade certa; que seja bem clara quanto aos critrios seletivos; que s
deixe de realizar a licitao nos casos permitidos na lei; que verifique, com
cuidado, os requisitos de habilitao dos candidatos, e, enfim, que se
disponha a alcanar os objetivos colimados, seguindo os passos dos
mandamentos legais.


O princpio da legalidade parece o de maior importncia, pelo fato de estar
na base de toda a atividade administrativa. O gestor, ao dar vida a qualquer ato
administrativo, deve pautar-se exclusivamente pela vontade da lei. Deve obedecer
aos comandos legislativos em detrimento das concepes pessoais e vontades que
ostenta. Neste sentido, o princpio da legalidade age como balizador legislativo para
orientar ao administrador na tomada de suas decises, bem como, permitir a
sociedade que fiscalize as atividades do gestor, em face da legislao pertinente.

b) Princpio da Moralidade

O princpio da moralidade est ligado necessidade da tomada de decises,
por parte do administrador, de tal forma que haja imperioso respeito aos ditames
ticos da sociedade.
O princpio da moralidade torna jurdica a exigncia de atuao tica dos
agentes da Administrao. A nossa Carta Poltica de 1988, em seu art. 37, 4, cita
a improbidade administrativa como um tipo de leso moralidade.
17
c) Princpio da Impessoalidade

Hely Lopes Meireles, (2004) assevera que o princpio da impessoalidade,
referido na Constituio de 1988 (art. 37, caput), nada mais que o clssico
princpio da finalidade.
Esse princpio impe ao administrador que observe unicamente a finalidade
a que se prope o ato legal. A finalidade deve ser pblica, sempre voltada para a
evoluo e bem estar da sociedade, nunca, buscando a promoo pessoal do gestor
ou de quem este intenta promover ou agradar.
Neste sentido, deve a o gestor, quando da realizao do objeto do processo
licitatrio, ter em mente finalidade definida e sempre em vista do bem comum, sob
pena de, em se afastando, ou havendo desvio de finalidade, ver o seu ato inquinado
de ilegalidade e, ato contnuo, haver por invlido em sede de poder judicirio.

d) Princpio da Publicidade

O princpio da publicidade, em face das novas acepes trazidas com o
advento da Constituio Federal de 1988, diz respeito a necessidade de que os atos
administrativos, aplicado tambm e principalmente no caso do processo licitatrio,
sejam pblicos, ou seja, desprovido de qualquer sigilo, sendo deferido a qualquer
cidado a ampla participao e fiscalizao dos atos ali praticados.
Por outro lado, revela ainda tal princpio a exigncia de publicao oficial dos
atos administrativos praticados, s existindo eficcia e exigibilidade quando da
publicao daqueles, tornando pblico, desta feita, para todos os cidados, as
decises tomadas pelos gestores.

e) Princpio da Eficincia

Neste sentido tem-se que o princpio da eficincia deve nortear, tambm, o
certame pblico, no sentido de proporcionar aos cidados a rpida e perfeita
realizao do objeto a ser licitado, respeitando-se a realizao do processo licitatrio
em tempo hbil e de forma a proporcionar o maior rendimento para a sociedade.


18
f) Princpio do Procedimento Formal

Diante da importncia para a Administrao pblica e em primeiro plano
para a prpria sociedade, financiadora dos gastos governamentais, no poderia o
gestor pblico engendrar processo licitatrio em total desapego a regras e
balizamentos mnimos para a consecuo do objeto/servio alvo da edilidade.
Todavia, dever a sociedade ser dotada de leis ou prescries legais que
venham dar segurana jurdica aos administrados, aos servidores envolvidos na
concorrncia pblica, bem como, aos contendores (licitantes) que desejam participar
de um processo de escolha no qual desde o seu nascedouro j se conheam, com
clareza e seguranas, as regras que o nortearo, no sendo surpreendidos,
portanto, ao longo dos atos necessrios a concretizao da aquisio, com novas
prescries e exigncias no contidas, anteriormente, no instrumento convocatrio,
edital.

g) Igualdade Entre os Licitantes

Hely Lopes Meireles (2006, p. 35/36) referindo-se ao princpio da igualdade
entre os licitantes assim se posicionou sobre a temtica ora abordada:

A igualdade entre os licitantes o princpio primordial da licitao previsto
na prpria Constituio da Repblica (art. 37, XXI) , pois no pode haver
procedimento seletivo com discriminao entre participantes, ou com
clusulas do instrumento convocatrio que afastem eventuais proponentes
qualificados ou os desnivelem no julgamento (art. 3, 1). Mas o princpio
em exame impede que a Administrao estabelea requisitos mnimos de
participao, desde que necessrios garantia da execuo do contrato,
segurana e perfeio da obra ou do servio, regularidade do
fornecimento ou ao atendimento de qualquer outro interesse pblico, em
conformidade com p previsto nos arts. 27 a 33 da Lei 8.666, de 1993.


O que a lei das licitaes vede em seu art. 3, 1, como visto do fragmento
supra, o estabelecimento, por parte de administradores inescrupulosos e em
conflito com o verdadeiro interesse pblico, a criao de regramentos que venham
a macular o certame com a chaga da no competitividade; a discriminao de
licitantes, e via de conseqncia do afastamento da proposta mais vantajosa para a
Administrao, comprometendo assim o verdadeiro esprito da competio pelo
objeto licitado, e trazendo para os administrados grandes prejuzos de ordem
19
econmica mau emprego de verbas pblicas e sociais, com o oferecimento de
produtos e servios por vezes nocivos sociedade.

h) Sigilo na Apresentao da Proposta

Diferentemente do que se poderia concluir, o princpio do sigilo na
apresentao das propostas no vem a ser um paradoxo ou mesmo uma antinomia
entre este e o princpio da publicidade.
No obstante a obrigatoriedade de se dar ampla publicidade aos atos
licitatrios, em alguns momentos do certame, em nome de uma maior
competitividade entre os concorrentes, faz-se necessrio proteger as informaes
contidas nas propostas dos demais contendores, pois, se fosse permitido o prvio
conhecimento por parte de algum ou mesmo alguns destes concorrentes, do
contedo da oferta, fcil se deduz que queles que possussem tal informao se
contentaria em apenas melhorar em valores mnimos as suas ofertas, havendo,
desta feita, apenas processo licitatrio fictcio, e no concorrncia como assim
almeja a lei e o princpio em destaque.

I) Vinculao ao Edital

Sedimentou-se da doutrina ptria que a mxima de que o edital a lei da
licitao.
No por acaso esta frase ganhou ares de sentena obrigatria para
Administrao, pois, todos os atos, regras e exigncia cobradas dos licitantes
devero estar materializadas por ocasio do instrumento convocatrio.

j) Julgamento Objetivo

O princpio do julgamento objetivo defere aos licitantes o direito de ver o
objeto a ser licitado entregue ao concorrente que oferecer a melhor proposta
Administrao, segundo os critrios previamente estabelecidos em sede de
instrumento convocatrio e dos quais todos os licitantes tinha prvio conhecimento.
No haver, portanto, escolha a partir de critrios subjetivos criados e
executados pela prpria comisso de licitao, mas, estrito respeito e balizamento
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aos critrios insculpidos quando da confeco do edital licitatrio, sob pena de assim
no procedendo, macular o resultado do certame, e infligir a todo o processo a
nulidade de seus atos.

l) Adjudicao Compulsria ao Vencedor

A adjudicao compulsria do objeto da licitao ao vencedor tambm
princpio irrelegvel no procedimento licitatrio.
Vencida a licitao, nasce para o vencedor o direito subjetivo adjudicao,
isto , a atribuio de seu objeto a quem foi classificado em primeiro lugar.
E essa adjudicao obrigatria, no podendo a Administrao atribuir o
objeto da licitao a outrem que no seja o vencedor, salvo se este desistir
expressamente da licitao ou no firmar o contrato no prazo estabelecido no edital
ou fixado pela Administrao na convocao para sua assinatura, ao menos que
ocorra justo motivo para a recusa ou adiantamento (arts. 50 e 64).
Como visto acima, o princpio da adjudicao compulsria da mais alta
importncia, protegendo os licitantes de possveis condutas contrrias a lei,
praticadas pelo administrador, no af de privilegiar participante no classificado no
processo licitatrio.
Protege ainda o direito deste no sentido de que, se a Administrao resolver
por bem firmar o contrato e realizar a obra ou compra objeto do ato licitatrio, dever
aquela, necessariamente contratar com o primeiro colocado da licitao realizada,
salvo nos casos em que houver expressa desistncia por parte do licitante vencedor,
ou ainda, no caso deste no firmar contrato no prazo estabelecido no edital
convocatrio.










21


2 ASPECTOS INFRACONSTITUCIONAIS DO PROCESSO LICITATRIO

2.1 A IMPROBIDADE ADMIISTRATIVA NA LICITAO

Pela leitura do texto legal, percebe-se que alm da repetio dos princpios
constitucionais elencados no art. 37 da CF debatidos anteriormente, o art. 3 da Lei
n 8.666/93 introduz os princpios da probidade administrativa, da vinculao ao
instrumento convocatrio, e do julgamento objetivo.
Sobre o princpio da probidade administrativa entende Meirelles (1995, p.
250) como dever de todo administrador pblico, mas que a lei incluiu como princpio
especfico da licitao, e que tem suas penalidades previstas no art. 37, 4 da CF.
J para Hely Lopes (2006, p.1):

Em decorrncia desses princpios, o servidor pblico tem, como forma
substancial de sua atividade, o dever de boa administrao e a prtica da
probidade administrativa, derivada do interesse pblico (...)
A probidade administrativa , em suma, a norma que rege a conduta do
agente pblico, cuja violao caracteriza o instituto da improbidade
administrativa, regulada de modo especial na Lei n 8.429/92

A improbidade administrativa referenciada no art. 37, 4 da Constituio
Federal foi regulamentada pela Lei n 8.429/92, tambm denominada de lei da
improbidade administrativa que especifica quais so os atos de improbidade
administrativa e define suas penalidades. Logo, para o agente pblico, agir com
probidade administrativa no incorrer em atos de improbidade, expressos na Lei n
8.429/92, que so classificados em trs grupos:

a) atos de improbidade administrativa que implicam em enriquecimento ilcito
(art. 9, da Lei 8.429/92);
b) atos de improbidade administrativa que causam prejuzo ao errio (art.
10, da Lei 8.429/92) e;
c) atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da
administrao pblica (art. 11, da Lei 8.429/92).

A perseguio aos atos de improbidade administrativa no matria nova,
22
pois o assunto j era objeto da conduta dos agentes polticos, quando se tipificava
os crimes de responsabilidade.
Pietro (2001, p. 667) em captulo especfico sobre o tema afirma que para a
tipificao do ato de improbidade administrativa necessrio se faz a juno de trs
elementos: o sujeito passivo (umas das entidades mencionadas no art. 1 da Lei
8.429/92); o sujeito ativo o agente publico ou terceiro que induza ou concorra para
a prtica do ato (...); e a ocorrncia do fato danoso numa das trs hipteses
especificadas na lei.
Seguindo nos estudos dos princpios da licitao, temos agora o princpio da
vinculao ao instrumento convocatrio, que no entender de Fernandes (2006, p.
62) significa que A Administrao, segundo este princpio, deve prender-se linha
que traou para a realizao do certame, ficando adstrita s regras que
estabeleceu. Para Meirelles (2004, p.249):

Vinculao ao edital: A vinculao ao edital princpio bsico de toda
licitao. Nem se compreenderia que a Administrao fixasse no edital a
forma e o modo de participao dos licitantes e no decorrer do
procedimento ou na realizao do julgamento se afastasse do estabelecido,
ou admitisse documentao e propostas em desacordo com o solicitado. O
edital a lei interna da licitao, e como tal, vincula aos seus termos tanto
os licitantes como a Administrao que o expediu (art. 41)

Para Mello (1999, p. 379) o Princpio da vinculao ao instrumento
convocatrio obriga a Administrao respeitar estritamente as regras que haja
previamente estabelecido para disciplinar o certame.... O art. 41 da Lei n 8.666/93
traz expressamente que a Administrao no pode descumprir as normas e
condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.
Retomando a discusso sobre os princpios, enfrentaremos o princpio do
julgamento objetivo que tratado por Mello (1999, p. 379) da seguinte maneira:

O princpio do julgamento objetivo almeja, como evidente, impedir que a
licitao seja decidida sob o influxo do subjetivismo, de sentimentos,
impresses ou propsitos dos membros da comisso julgadora. Esta
preocupao est enfatizada no art. 45 da lei.
Cumpre reconhecer, entretanto, que objetividade absoluta s se pode
garantir previamente nos certames decididos unicamente pelo
preo.Quando entram em causa qualidade, tcnica, rendimento muitas
vezes indispensveis para a aferio das propostas - , nem sempre ser
possvel o ideal da objetividade extrema, (...)

J Fernandes (2009, p. 64) elucida que Julgar objetivamente uma licitao
23
significa afastar a incidncia de caractersticas subjetivas dos avaliadores e dos
avaliados e vai mais alm quando na pgina 65 coloca:

Mesmo nas licitaes do tipo tcnica e preo e, inclusive, melhor tcnica, se
o edital tiver sido elaborado segundo os ditames legais, o licitante deve
poder, num exerccio de auto-avaliao da proposta, aferir com bastante
aproximao a nota da proposta tcnica que ser-lhe- atribuda. A surpresa
do julgamento evidencia a aleatoriedade, a discricionariedade e a
desconformidade com o julgamento objetivo e no pode ser tolerada na
ordem jurdica. Como j foi dito, a nica surpresa que o licitante, num
procedimento correto, pode ter a proposta dos demais licitantes: a nica.

Logo o princpio da publicidade garante aos administrados o conhecimento
antecipado do edital que trar obrigatoriamente, sob pena de nulidade, os critrios
de julgamento das propostas.
Analisando os princpios da licitao Pietro (2001, 301) inclui o princpio da
ampla defesa, alegando o fato de no julgamento de casos concretos, o Supremo
Tribunal Federal, reconheceu o referido princpio como parte integrante do processo
licitatrio.
A previso legal de todo este arcabouo jurdico, objetiva retirar das mos do
administrador a liberdade de contratar, o agente pblico na realizao de suas
atividades no pode livremente dispor de verbas pblicas.
Desse modo, a licitao tem seus bices, pois um procedimento lento,
extremamente burocrtico, e questionado por alguns autores, sobre se seria a
melhor soluo para as contrataes governamentais.
Ao refletir sobre o fato de a licitao alcanar os objetivos de emprego mais
eficiente das verbas pblicas, de garantia da impessoalidade e conseqente
tratamento isonmico dos participantes, da transparncia do procedimento
(publicidade) e de atendimento moralidade pblica, todos decorrentes do princpio
da indisponibilidade do interesse pblico, na prtica nos defrontamos cotidianamente
com denncias de desvios de verbas e fraudes em processos licitatrios,
capitaneados tanto pelos agentes pblicos como tambm pelos prprios licitantes.
Em sua obra Barros (1999, p. 152) escreveu:

Com a licitao, entre outros fins, o legislador procurou garantir a
contratao contra os conluios, partindo do pressuposto ou do preconceito
de que administradores e administrados no merecem confiana. Mas os
conluios subsistiram com a licitao. Existem na licitao. Essa impotncia
do instituto levou a doutrina a repetir o cotejo entre o risco de conluio que
no deixa de existir e a perda da eficincia que passa a existir com a
24
licitao, a fim de rejeitar o questionamento em face daquele pressuposto
de desconfiana. Os balanos recentes so mais negativos que os
precedentes, concluindo pela ineficincia da licitao perante os seus fins.

Sergio Resende de Barros (1999, p.169) conclui sua obra Liberdade e
Contrato A crise da licitao, afirmando que o tolhimento legal da liberdade dos
agentes pblicos traz mais prejuzos que lucros e sugere que um novo modo de
controle deveria evitar os possveis desvios e aponta trs alternativas, a primeira que
ele denomina de radical Barros (1999, p, 186) na qual se depositria ampla
liberdade ao administrador para contratar, obviamente submetendo-se a
fiscalizao; a segunda alternativa denominada pelo autor como criativa Barros
(1999, p. 191) se caracterizaria pela licitao com negociao; e a terceira a que
autor chamou de soluo aperfeioadora Barros (1999, p. 194) trataria de
ampliar e melhor definir as contrataes diretas j previstas na legislao atual.
De certo modo pode se afirmar que Barros (1999) j vislumbrava em sua
segunda alternativa o surgimento do prego, pois em essncia um procedimento
de licitao em que prevalece a negociao, e que foi regulamentado um ano aps a
segunda edio da obra referida.

























25

3 MODALIDADES DE LICITAO


3.1 DAS MODALIDADES

A Lei n. 8.666/93 prescreve, em seu art. 22, cinco modalidades de licitao,
que so a concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso e o leilo. As
modalidades de licitao tm caractersticas prprias, destinando-se a determinados
tipos de contratao. A licitao o gnero, do qual as modalidades so as
espcies. Desta forma, possvel aplicar a essas espcies os preceitos genricos
da licitao, enquanto os especficos regem cada modalidade em particular.
As trs primeiras espcies previstas (concorrncia, tomada de preos e
convite) so, sem dvida, as mais importantes. Dependem, em regra geral, do valor
que a Administrao ir presumivelmente dispender com a relao jurdica
sucednea, ou seja, a partir dos patamares de valor estabelecidos em lei,
correspondero as distintas modalidades.
Essas espcies licitatrias, com exceo do convite, dependem de publicao
de aviso, contendo um resumo do edital com indicao do local onde os
interessados podem obter o texto completo, bem como todas as informaes acerca
do certame. No caso do convite, a divulgao feita por carta, seguida de afixao
de cpia do instrumento convocatrio em local apropriado. No mbito do Estado de
Pernambuco, no entanto, a legislao prev a publicao do aviso de convite,
exigncia que no feita pela Lei 8.666/93.
Transcorrem prazos mnimos, fixados na Lei de Licitaes e Contratos
Pblicos, entre a divulgao e a apresentao das propostas ou a realizao do
evento. Esses prazos variam dependendo da modalidade adotada para o certame.
Contam-se a partir da data da ltima publicao do edital resumido ou da expedio
do convite. Caso sejam feitas alteraes no edital, haver nova divulgao e, se
afetarem a formulao de propostas, recomea-se a contar o prazo.
exceo do prego, as diversas modalidades esto dispostas no artigo 22
da Lei n. 8.666/93, a seguir:

Art. 22. So modalidades de licitao:
I concorrncia;
II tomada de preo;
26
III convite;
IV concurso;
V leilo.

As trs primeiras espcies previstas na dita Lei n. 8.666/93, concorrncia,
tomada de preos e convite, so, sem dvida, de significativa relevncia. Isto porque
formam o grupo das modalidades sem finalidades especficas, vez que qualquer
delas pode levar contratao de uma obra, um servio, um fornecimento ou
alienao. As outras duas modalidades, concurso e leilo, formam o grupo das
modalidades com finalidades especficas, vez que se prestam para a escolha de
trabalho tcnico, cientfico ou artstico no caso do concurso e alienao no caso do
leilo.
Oportunamente, ressalte-se, que vinculado escolha da modalidade licitatria
a ser aplicada, dever a administrao, j por ocasio do instrumento convocatrio,
informar sociedade e aos pretensos competidores o critrio de escolha que ser
utilizado no certame, que, de acordo com a lei, poder ser: de menor preo, de
melhor tcnica, de tcnica e preo.

3.2 ESPCIES DE MODALIDADES LICITATRIAS

3.2.1 Convite

De todas as modalidades licitatrias, o convite aquela que se apresenta
despida de maiores rigorismos e formalidades exacerbadas, inclusive quanto aos
valores limites para a sua realizao, tendo em vista que o art. 23, inciso I, alnea a
da Lei 8.666/93 institui para obras e servios de engenharia o limite de R$
150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); j o inciso II, alnea a do mesmo artigo
institui o limite de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais) para as compras e servios no
referidos no inciso I.
Abaixo, transcreve-se o enunciado do artigo supra:

Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do
artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo
em vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
a) convite: at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais);
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
a) convite: at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais);
27


A vontade do legislador, quando da instituio desta modalidade licitatria
foi permitir ao gestor pblico maior agilidade na realizao de despesas de menor
vulto, permitindo, desta feita, maior brevidade quando da movimentao da mquina
pblica e dos anseios da sociedade, bastando dizer que o lapso temporal entre o
envio da carta convite e o procedimento de abertura das propostas no ultrapassa
de 5 (cinco) dias.

3.2.2 Tomada de preos

A tomada de preos modalidade licitatria mais formal que o convite, porm
menos formal quando comparada modalidade seguinte, ou seja, concorrncia.
De acordo com o estipulado no art. 23, da Lei n. 8.666/93, inciso I alnea b
e no inciso II, alnea b, a tomada de preos ser utilizada, em se tratando de obras
e servios de engenharia, para valores at R$ 1.500.000,00; e em se tratando de
compras e servios, at o montante de R$ 650.000,00. Vejamos o dispositivo legal:

Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do
artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em
vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
(...)
b) tomada de preos: at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil
reais);
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
(...)
b) tomada de preos: at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais);



No entanto, ressalte-se de forma oportuna que mesmo para obras ou
compras que estejam dentro do balizamento legal estipulado no artigo supra, poder
o administrador valer-se de modalidade licitatria mais formal e, portanto, com
maiores rigores sem que com isso venha a ferir a disposio legal.
Todavia, jamais ser deferido ao mesmo, faculdade de escolha de
modalidade mais simples, em desacordo com os parmetros pecunirios
estabelecidos, ou seja, no poder jamais o administrador pblico, preterir
modalidade de acordo com o estipulado no art. 23 da lei 8.666/93, para assim,
escolher qualquer outra que no se amolde aos valores supramencionados.
28


3.2.3 Concurso

De acordo com o art. 22, 1 da Lei 8.666/93, Concurso a modalidade de
licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou
artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores,
conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com
antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias.
Como se depreende do excerto supra, v-se que a modalidade licitatria
concurso utilizada para a escolha de trabalhos tcnicos, cientficos ou artsticos;
por se tratar de escolha com certo grau de subjetividade, dever a administrao
cercar-se de cuidados redobrados quanto a escolha da comisso julgadora, das
regras estabelecidas no edital convocatrio, na instituio da premiao, bem como,
da ampla e necessria publicidade, evitando-se, desta feita, que a escolha recaia
sobre indivduo beneficiado com informao privilegiada do concurso e do diminuto
ou exguo grupo concorrente.
Helly Lopes Meirelles (2004, p. 36) a respeito da modalidade licitatria em
apreo, assim se refere ao citado instituto:

Concurso a modalidade de licitao destinada escolha de trabalhos
tcnico ou artstico, predominantemente de criao intelectual. usado
comumente na seleo de projetos, onde se busca a melhor tcnica, e no
o menor preo. Aos classificados pode-se atribuir prmio ou remunerao
(arts. 22, 4, 13, 1).


Ainda analisando a temtica a respeito do concurso, o mesmo mestre
administrativista, citado no pargrafo anterior, Hely Lopes Meirelles, (2004) assim se
refere sobre a natureza jurdica e algumas particularidades desta modalidade
licitatria:
O concurso uma modalidade de licitao, mas de natureza especial, bem
diversificada das demais. Rege-se, certo, pelos princpios da publicidade
e da igualdade entre os participantes, objetivando a escolha do melhor
trabalho, mas dispensa as formalidades especficas da concorrncia. Deve
ser anunciado atravs de edital, com ampla divulgao pela imprensa
oficial e particular, com antecedncia mnima de 45 dias. admissvel o
concurso entre nacionais e estrangeiros, a que se denomina concurso
internacional.


29
Como visto do texto supramencionado, se por um lado apresenta-se o
concurso despido de maiores formalidades, de certo h que se cuidar, como exposto
em pensamento supra, de garantir a mais ampla publicidade para esta modalidade
de licitao, sob pena de se defenestrar com os princpios norteadores da
administrao pblica.

3.2.4 Leilo

Diante do entendimento supra, v-se que a vontade do legislador foi permitir
Administrao o maior ganho possvel quando da venda de seus bens, permitindo,
desta feita, ampla participao dos interessados, sem exigir, portanto, anterior
habilitao ou mesmo cadastros em rgos pblicos, pois, o bem a ser arrematado
dever ser pago preferencialmente vista, ou, quando muito, em exguo nmero de
parcelas, justificando-se, portanto, a no exigncia de prvio cadastro.
Segundo Hely Lopes Meirelles (2004, p. 34)

Leilo a modalidade licitatria utilizvel para a venda de bens mveis
inservveis para a Administrao, produtos legalmente apreendidos ou
empenhados e tambm para os bens imveis cuja aquisio haja derivado
de procedimento judicial ou de dao em pagamento (art. 22, 5).


Assevera a necessidade de que o edital traga, alm do preo mnimo do
lance, as condies em que se encontra o bem, a sua perfeita identificao e o local
onde se encontre, devendo ainda, preferencialmente, ser procedido o leilo no local
em que o bem esteja situado

3.2.5 Concorrncia

Segundo Hely Lopes Meirelles (2006, p. 38), concorrncia a
modalidade de licitao prpria para contratos de grande valor, em que se admite a
participao de quaisquer interessados, registrados ou no, que satisfaam as
condies do edital.

O art. 22, 1 da Lei 8.666/93 assim conceitua concorrncia:
Art. 22. So modalidades de licitao:
(...)
30
I - concorrncia;
(...)
1. Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem
possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para
execuo de seu objeto.

Assevera ainda o autor que a convocao dos interessados dever se dar,
dependendo do tipo de concorrncia a ser efetuada, no prazo de 45 dias ou ainda,
em 30 dias, conforme prescrio dos arts. 23, I e II, e 120.
Como visto dos excertos supra, a concorrncia uma modalidade de licitao
que se ope s caractersticas externadas na modalidade convite, pois, se nesta h
flexibilizao das formalidades exigidas em qualquer processo licitatrio,
participao de poucos proponentes e prazos mais exguos entre o edital e o
recebimento das propostas, naquela h um maior cuidado, um maior rigor em
relao ao convite.
Na concorrncia, obrigatria em funo de determinados limites, sujeitos a
revises peridicas pelo Poder Executivo Federal (arts. 23, I e II, e 120)

3.2.6 Prego

Com a edio da Medida Provisria n. 2.026/00, o Governo Federal institui
no mbito da Unio uma nova modalidade de licitao, denominada "prego",
regulamentada pela Lei Federal n. 10.520/02 e pelo Decreto n. 3.555/00,
exclusivamente no mbito da Administrao Pblica Federal. No mbito dos Estados
ou Municpios esta modalidade ser regulamentada pela Lei Federal n. 10.520/02,
em consonncia com o respectivo Decreto Estadual ou Municipal.
O nascimento e a regulamentao dessa nova modalidade licitatria veio da
necessidade de a Administrao Pblica contratar compras e servios de pequena
monta, ou mesmo de grandes somas, e que por vezes, tendo em vista a
necessidade de se utilizar de modalidades tradicionais, a exemplo do convite ou
mesmo da tomada de preo, perdia-se precioso tempo em desnecessrias
construes burocrticas daquelas espcies, retirando, pois, a salutar celeridade e
competio daquelas aquisies.
O prego, especialmente em sua modalidade eletrnica, como se ver a
seguir veio para o seio da Administrao Pblica, seja ela Federal, Estadual,
31
Distrital ou ainda, Municipal, como resposta s imposies de rapidez, economia e
transparncia hodiernamente defendidas e cobradas pela sociedade.
Fala-se em rapidez porque esta modalidade concentra todos os seus atos em
uma nica sesso, analisando a documentao apenas do vencedor ou vencedores
do certame pblico; economia, porque a estrutura do prego, principalmente aquele
tido por eletrnico, fomenta a concorrncia entre os licitantes, afastando aqueles que
l estariam apenas para mascarar e fraudar o certame, ou ainda, aqueles que
almejariam contratar com a Administrao compras ou servios com preos
demasiadamente altos e, portanto, impraticveis no mercado; e por fim,
transparncia pela imperiosa necessidade de ampla publicao, em veculos de
divulgao de longo alcance, a exemplo da Internet, e em sesses pblicas, abertas
e com registro de todas as etapas do certame, sem que ocorra a prvia escolha dos
licitantes, a exemplo do que ocorre com a modalidade convite.
Prego, segundo a definio constante na obra Licitao & Contratos
Tribunal de Contas da Unio (2006) modalidade de licitao em que a disputa
pelo fornecimento de bens ou servios comuns feita em sesso pblica.Os
licitantes apresentam suas propostas de preo por escrito e por lances verbais, ou
via Internet, independentemente do valor estimado da contratao.
A doutrina ptria, particularmente a de Helly Lopes Meireles (2006, p. 47),
assim se reporta quanto ao tema prego:

Prego a nova modalidade de licitao regulada pela Lei 10.520, de
17.7.2002, cuja ementa diz o seguinte: Institui, no mbito da Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios, nos termos do art. 37, XXI, da
Constituio Federal, modalidade de licitao denominada prego, para
aquisio de bens e servios comuns. Trata-se de norma geral de
licitao, porque editada com fundamento no art. 22, XXVII, da Constituio
Federal, sendo de aplicabilidade vlida para todas as esferas.


Diz ainda o citado autor que as modalidades bsicas de licitao esto
relacionadas no art. 22 da Lei 8.666/93, de acordo com os limites financeiros
previstos no art. 23 da mesma lei. E, para a aquisio de bens e servios comuns,
vale a nova modalidade de prego.




32


4 DISPENSA DE LICITAO E INEXIGIBILIDADE

Neste captulo iremos destacar os casos que foram fixados com a Lei n
8.666/93, onde a regra de licitar foi excluda, usando como justificativa de que o
princpio de licitao encontrava-se em confrontao com outros valores com iguais
tutelas, por ordem jurdica, tendo sido o primeiro subjulgado por um desses.
A fase licitatria uma norma que deve ser seguida pela Administrao
Pblica, quando ocorre realizaes de compras, obras, servios, etc. A contratao
de maneira direta compe uma exceo e somente apresenta alguma justificativa
em situaes que podem ser tidas como dispensa ou inexigibilidade do
procedimento licitatrio.
Nas palavras de Lucia Valle e Srgio Ferraz (2009, p. 25) H dispensa de
licitao quando ocorrem, em caso concreto, circunstncias especiais, previstas em
lei, que facultam a no realizao da licitao, que era em princpio
imprescindvel.
Desta maneira, a disputa licitatria no existe, fictcia, porm algumas
circunstncias relevantes e que so legais, desobriga a Administrao de us-lo,
abrindo dessa maneira, oportunidades para que ocorra contratao direita.
A regra geral que os rgos e entidades administrativas devem sempre que
forem realizar aquisio ou alienao de bens e servios pblicos fazer mediante o
procedimento determinado licitao, entretanto, a prpria lei de licitao estabelece
as excees a este dever. Destarte, a exceo regra de licitar se dar nos casos
de dispensa e inexigibilidade.
A Lei n. 8.666/93 (In: VADEMECUM, 2009) no trouxe nos seus dispositivos o
conceito de dispensa de licitao, coube, portanto, aos doutrinadores estabelecerem
o que compreendemos por dispensa de licitao.
Existem casos em que a Administrao deve ou pode deixar de realizar a
licitao, embora a lei no faa distino entre licitao dispensada e dispensvel.
Essa distino ocorre por parte de alguns doutrinadores.
Como vimos anteriormente, no Direito Administrativo Brasileiro a regra que
haja licitao quando a Administrao contrata com o particular. No entanto, existem
hipteses em que a lei dispensa ou inexige a licitao. Essas hipteses previstas,
33
respectivamente, nos artigos 24 e 25 da Lei n. 8.666 (In: VADEMECUM, 2009),
existem porque o dever de licitar confronta-se com outros valores tutelados pela
ordem jurdica. Ademais, no nosso ordenamento jurdico h hipteses de licitao
dispensada, regulada pelo artigo 17 da referida lei (In: VADEMECUM, 2009).
Acerca da aquisio ou alienao dos bens pblicos, a Constituio Federal
de 1988 (In: VADEMECUM, 2007, p. 29) assevera o entendimento adiante transcrito:

Art. 37
[...]
Inciso XXI ressalvados os casos especificados na legislao, as obras,
servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de
licitao pblica que assegure a igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento,
mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.



Quando no h possibilidade de competio nos deparamos com a
inexigibilidade de licitar, ocorre, entretanto, a dispensa de licitao apenas nos casos
expressamente previstos em lei.
Maria Sylvia Zanella di Pietro (2005, p. 81) destaca a diferena entre dispensa
e inexigibilidade de licitao. Vejamos:

[...] est no fato de que, na dispensa, h possibilidade de competio que
justifique a licitao; de modo que a lei faculta a dispensa, que fica inserida
na competncia discricionria da Administrao. Nos casos de
inexigibilidade, no h possibilidade de competio, porque s existe um
objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao; a
licitao , portanto, invivel.

Sendo assim, nos casos de dispensa o administrador poder ou no licitar,
enquanto na inexigibilidade impossvel realizar o procedimento, visto que a
caracterstica de competitividade inexiste.
A licitao no pode ser afastada por mera discricionariedade da
Administrao. Devem ser preenchidos requisitos para que a contratao seja
realizada de forma direta. Ademais, embora a contratao atravs de dispensa ou
inexigibilidade no exija todas as fases concernentes licitao, deve o agente
pblico observar os procedimentos formais inerentes ao processo licitatrio.
34
Da a importncia dos princpios que regem a licitao, como o princpio da
razoabilidade, proporcionalidade, economicidade, devem incidir na contratao
direta, pois contribuem para limitao do agir administrativo.
Como vimos anteriormente regra geral, a exigncia de licitao quando a
Administrao for contratar com particular, portanto, quando o caso concreto recair
sobre as hipteses previstas como exceo a essa regra, dever a autoridade
administrativa competente motivar, de forma expressa, o porqu que a licitao foi
afastada.
Neste sentido, Maria Sylvia de Pietro (2005, p. 82) entende que o Princpio
da Motivao exige que a Administrao Pblica indique os fundamentos de fato e
de direito de suas decises.
O ato discricionrio realizado sob os limites da Lei, apesar da margem de
liberdade para fazer um juzo de convenincia e oportunidade, sendo necessria a
motivao do ato.
A Lei n. 8.666/93 aborda, em seu artigo 26, pargrafo nico, diretrizes quanto
formalizao dos procedimentos que precedem o contrato nos casos de dispensa
e inexigibilidade de licitao. Os processos de dispensa e inexigibilidade devem
conter a razo da escolha do fornecedor ou executante O referido artigo deve ser
utilizado tomando por base tambm o que disciplina o artigo 38 da lei 8.666/93 (In:
VADEMECUM, 2009), visto que este faz referncia s fases procedimentais que o
processo licitatrio deve obedecer.
O escopo que o administrador atue de forma objetiva, a pautar-se em
critrios que justifiquem a contratao da melhor proposta para atender o interesse
pblico, afastando o poder discricionrio da administrao.
Para que possuam eficcia os atos devem ser comunicados dentro de 3 (trs)
dias autoridade superior, para que haja a ratificao e publicao na impressa
oficial no prazo de 5 (cinco) dias.

4.1 LICITAO DISPENSADA

Nesse caso, no cabe ao legislador fazer um juzo de valor, pois aqui no h
possibilidade de escolha entre a realizao ou no do procedimento para a
aquisio de bens ou servios. (MARINELA, 2010)
35
As hipteses de licitao dispensada esto arroladas de forma taxativa no
artigo 17, I e II, da Lei de Licitaes e Contratos Administrativos (In:
VADEMECUM,2009). A licitao dispensada possui alteraes introduzidas pela
Medida Provisria n. 335/06 e art. 2, III da Lei 11.107/02. Destarte, vedado ao
administrador utilizar os preceitos existentes no artigo 17 em razo de outros casos
no previstos neste dispositivo.
Determina o artigo 17 da Lei n. 8.666/93 (In: VADEMECUM, 2009, p. 1464-
1465):
Art. 17
A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de
interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer
s seguintes normas:
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da
administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos,
inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao prvia e de
licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes
casos:
a) dao em pagamento;
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da
administrao pblica, de qualquer esfera de governo, ressalvado o
disposto nas alneas f, h e i;
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso
X do art. 24 desta Lei;
d) investidura;
e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer
esfera de governo;
f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de
uso, locao ou permisso de uso de bens imveis residenciais
construdos, destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas
habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse social
desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica;
g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei no
6.383, de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao dos
rgos da Administrao Pblica em cuja competncia legal inclua-se tal
atribuio;
h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de
uso, locao ou permisso de uso de bens imveis de uso comercial de
mbito local com rea de at 250 m! (duzentos e cinquenta metros
quadrados) e inseridos no mbito de programas de regularizao fundiria
de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da
administrao pblica;
i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de
terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal onde incidam
ocupaes at o limite de 15 (quinze) mdulos fiscais ou 1.500ha (mil e
quinhentos hectares), para fins de regularizao fundiria, atendidos os
requisitos legais;
II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao,
dispensada esta nos seguintes casos:
a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social,
aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica,
relativamente escolha de outra forma de alienao
36
b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da
Administrao Pblica;
c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a
legislao especfica;
d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente;
e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades
da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades;
f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da
Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe.


Nos termos do referido artigo incube ao administrador o dever de dispensar a
licitao, pois se trata de casos em que a licitao foi dispensada pelo legislador.
Portanto, a licitao ser dispensada quando tratar sobre alienao de bens
mveis, nos casos de doao, permuta, venda de aes, venda de bens produzidos
ou comercializados por rgos ou entidades pblicas e venda de materiais e
equipamentos para outros rgos ou entidades, bem como quando versar sobre
imveis, nos casos de dao, doao, permuta, investidura, venda a outro rgo ou
entidade da Administrao Pblica, concesso de direito de real de uso.
Nota-se, nos casos elencados no artigo 17, da Lei n. 8.666/93 (In:
VADEMECUM, 2009), que o administrador no ir exercer o poder discricionrio,
visto que a ele no facultado a deciso de licitar ou no.
Assim, Meirelles (2008, p. 253) estabelece que licitao dispensada toda
aquela que a prpria lei declarou-a como tal (art.17, I e II), e dispensvel toda
aquela que a Administrao pode dispensar se assim lhe convier.
Logo, nos casos em que a lei estabelecer que a licitao deve ser
dispensada, no cabe ao administrador escolher quando aplicar o processo
licitatrio, pois a ele no lhe concedido poder discricionrio.

4.2 INEXIGIBILIDADE DE LICITAO

Ocorrer a inexigibilidade de licitao quando no houver a possibilidade
jurdica de competio entre os contratantes, em razo da natureza especfica do
objeto a ser contratado ou devido s circunstncias atinentes ao sujeito a ser
contratado. Deste modo, podemos afirmar que, quando no houver pressupostos
para licitar, sejam eles fticos, jurdicos ou lgicos, a licitao ser inexigvel.
A licitao ser inexigvel quando houver, como explicado pelo
administrativista Fbio Nadal, impossibilidade jurdica de competio, seja esta em
37
razo da natureza especfica do negcio ou mesmo em razo dos objetivos sociais
almejados pela Administrao.
Nesses casos de inexigibilidade, listados de maneira exemplificativa no artigo
25 da Lei de Licitaes, o administrador est impossibilitado de proceder ao certame
licitatrio. Por exemplo: a lei municipal n 5.738/88, do municpio de Joo Pessoa,
estabelece a obrigatoriedade de obras de arte nas edificaes pblicas e privadas,
presentes na cidade.
Ora, se um determinado rgo inaugurar uma repartio pblica nos limites
deste municpio, caber a tal ente a contratao de um artista plstico que
desenvolva uma obra de arte a ser anexada ao referido prdio.
O artigo 25 da Lei n 8.666/93, assim cita:

Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio,
em especial:

I. para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam
ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo,
vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade
ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo do registro de comrcio
do local em que se realizaria a licitao ou obra, ou servio, pelo Sindicato,
Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades
equivalentes;

II. para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta
Lei, de natureza singular, com profissionais e empresas de notria
especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e
divulgao;

III. para a contratao de profissional de qualquer setor artstico,
diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado
pela crtica especializada ou pela opinio pblica.


Lcia Valle Figueiredo e Srgio Ferraz (2009, p. 47) sobre o assunto,
argumentam: H inexigibilidade quando ocorrem, em caso concreto, circunstncias
especiais, de fato ou de direito, previstas em lei, as quais, porque inviabilizadoras de
competio, afastam peremptoriamente a licitao.
A respeito desse dispositivo legal, Hely Lopes Meirelles (2008, p. 71) tece o
seguinte comentrio:

Em todos esses casos a licitao inexigvel em razo da impossibilidade
jurdica de se instaurar competio entre eventuais interessados, pois no
se pode pretender melhor proposta quando apenas um proprietrio do
bem desejado pelo Poder Pblico, ou reconhecidamente capaz de atender
38
s exigncias da Administrao no que concerne realizao do objeto do
contrato

Tais citaes comprovam que a realizao do procedimento licitatrio
materialmente impossvel em face da singularidade do objeto. Trata-se, como se
percebe, de uma inviabilidade lgica.
Torna-se importante frisar que a lista que foi descrita pelo artigo 25 no
compreende todas as hiptese que envolvem a inexigibilidade.
Lcia Valle Figueiredo e Srgio Ferraz (2009, p. 49) explicam:

De fato, porque imprevisveis todas as situaes, seria impossvel arrol-
las em numerus clausus. Destarte, novos rtulos podem ser acrescentados
ao elenco federal, porm, no podem ultrapassar os contedos legalmente
traados e no podem comportar hipteses infratoras aos princpios
norteadores do instituto, refletidos nos casos expressamente agasalhados
em direito positivo


Ora, o inciso I do referido artigo trata do pressuposto da inexigibilidade em
que o referido objeto em que refere-se a compras, no permitido. Portanto no
pode ocorrer contratao embasados em tal dispositivo. J em relao ao
contratado, este deve ser fornecedor exclusivo do produto, a exclusividade,
dependendo da quantidade da aquisio, pode ser somente local.
Hely Lopes Meirelles (2008, p. 110) sobre a exclusividade explica:

A exclusividade deve ser comprovada por atestado ou certido, e essa
certido deve ser expedida por um dos seguintes rgos: junta comercial;
sindicato, federao ou confederao patronal; ou ento, uma entidade
equivalente.
Para que se possa aplicar o inciso II, do artigo 25, o objeto do contrato a
ser firmado s pode constituir-se em servio e esse tem que estar elencado
no artigo 13 da mesma Lei, desde que no seja servio de publicidade e
divulgao, devendo apresentar determinada singularidade. necessrio,
tambm, que o contratado detenha a habilitao pertinente e que o
profissional ou empresa possuam notria especializao. A notoriedade
deve estar relacionada com a singularidade do servio, conforme reza o
art. 25, 1.


4.3 CRIMES E IMPROBIDADES NA DISPENSA OU INEXIGIBILIDADE DA
LICITAO


A Lei de Licitaes e Contratos Administrativos busca assegurar o direito de
todos aqueles que desejam contratar com a administrao, bem como garantir a
39
moralidade e eficincia na gesto do bem pblico. Sendo assim, cabe ao rgo ou
entidade administrativa fazer uso do procedimento licitatrio quando necessitar
contratar servios, obras, compras e alienaes de bens, sendo, portanto, um dever;
salvo os casos j previstos na referida lei.
Logo, quanto aos casos em exceo, permite-se a inexigibilidade ou dispensa
de licitao quando a lei assim dispuser, pois que o legislador buscou, atravs do
texto legal, reduzir as eventuais irregularidades com o uso do dinheiro pblico e,
obviamente, impedir leso ao errio ou enriquecimento ilcito.
No entanto, embora exista prvia regulamentao para as hipteses de
dispensa do processo licitatrio, h ainda agentes que se beneficiam do cargo
ocupado para praticar atos ilcitos no exerccio de suas funes. So funcionrios
pblicos que se configuram como sujeito ativo dos crimes e improbidades contra a
regular licitao.
Vale ressaltar que so funcionrios pblicos para fins desta lei, mesmo que,
temporariamente ou sem remunerao, aqueles que exercerem cargo, funo ou
emprego pblico, ainda que em entidade paraestatal, destacando-se, ainda, que o
cidado-licitante tambm pode ser agente dos crimes previstos na Lei n. 8.666/93.
Neste diapaso, diante dos atos ilcitos dos administradores, a lei em
questo, em seu artigo 89 (In: VADEMECUM, 2009), estabelece que dispensar ou
inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei, ou at mesmo deixar de
observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade, acarreta em
pena de deteno e multa, ainda podendo incorrer na mesma pena aquele que
concorrer para a ilegalidade.
Justificando-se, portanto, a preocupao do legislador em tutelar o dinheiro
pblico, prope na mencionada lei medidas visando evitar irregularidades e tipifica e
seus artigos de 89 a 99, impondo sanes a serem adotadas nos casos praticados
em desacordo com os preceitos legais (In: VADEMECUM, 2009).
Quanto aos crimes e improbidades Pazzaglini Filho; Rosa e Fazzio Jnior
(1996, p. 32) abordam que:

A corrupo administrativa, que, sob diversas formas, promove o
desvirtuamento da Administrao Pblica e afronta os princpios nucleares
da ordem jurdica (Estado de Direito, Democrtico e Republicano)
revelando-se pela obteno de vantagens patrimoniais indevidas s
expensas do errio, pelo exerccio nocivo das funes e empregos
pblicos, pelo "trfico de influncia" nas esferas da Administrao Pblica e
40
pelo favorecimento de poucos em detrimento dos interesses da sociedade,
mediante a concesso de obsquios e privilgios ilcitos.

Nota-se, ento, que as sanes representam o meio que o legislador
encontrou de coibir todas as possveis manobras e erradicar lacunas que facilitem o
desvio do dinheiro pblico, que possibilitem a prtica de irregularidades, seja
enriquecimento ilcito, leso errio ou qualquer atentado contra os princpios da
Administrao Pblica, por exemplo, as adjudicaes indevidas, superfaturamentos,
perda da proposta mais vantajosa, atrasos no procedimento ou at ausncia de
competitividade nas ofertas.
A respeito da finalidade das sanes, Barros (1999, p. 172):

Lei no para flagelar o administrador com detalhes de vinculao e
castigos de preveno que, por serem mera hipertrofia de preconceitos,
so inaplicveis na prtica, como tem sido fartamente comprovado. Mas
para delimitar espaos de ao, cujas dimenses no tirem a liberdade
para no tirar a responsabilidade do administrador. Lei, enfim, que no
formule mais do que parmetros de discricionariedade e responsabilidade,
no bastante para marcar a via e punir o desvio.


Sabe-se que a manobra utilizada pelos agentes para favorecer, a partir da
dispensa ou inexigibilidade de licitao, aquele particular que melhor lhe convir ou
que oferea maiores benefcios ao interesse particular do agente. Porm, esse
interesse privado no deveria jamais existir quando se trata de coisa pblica, at
mesmo a ausncia do certame deve ter como objetivo o interesse pblico. Ora, no
deve esse se sobrepor coletividade, uma vez que o interesse privado no deve
sequer existir quando se trata de coisa pblica, e at mesmo a ausncia do certame
deve ter como objetivo nico o interesse pblico, da a importncia dos princpios
administrativos e correlatos.
Alguns doutrinadores culpam a prpria lei, responsabilizando-a pela maioria
dos problemas decorrentes, visto que permite excees. Todavia, como claramente
evidenciou-se nos captulos anteriores, a legislao na verdade tenta limitar a
gerncia do dinheiro pblico e, assim, coibir seu mau uso.
A discricionariedade, ou seja, a liberdade concedida ao administrador, tem
por base critrios razoveis, escolhendo este a situao que mais se adque ao
objetivo legal preestabelecido. Sendo assim, leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro
(2005, p. 67), que a lei confere Administrao para apreciar o caso concreto,
segundo critrios de oportunidade e convenincia, e escolher uma dentre duas ou
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mais solues, todas vlidas perante o Direito. Nota-se que o ordenamento jurdico
permite ao administrador escolher, dentre as circunstancias existentes, aquela
proposta que melhor atenda o interesse pblico especfico, desde que seja
observada a lei e a finalidade a que ela se destina.
A contratao direta realizada pela Administrao Pblica acarreta por
diversas vezes em abuso de discricionariedade. nesse momento que as sanes
se fazem necessrias para que a ausncia de licitao no perca o fim a que ela se
destina. A lei, ento, confere administrao o poder de decidir, de acordo com os
princpios previstos no ordenamento jurdico, a proposta que melhor atender a
necessidade do rgo ou entidade administrativa.
Dessa forma, os limites da discricionariedade administrativa so
estabelecidos pelas regras e princpios que delimitam at que ponto o administrador
poder atuar de forma discricionria, pois o agente pblico que infringir as
determinaes legais cometer crime e responder civil, penal e
administrativamente, ressaltando que essas podem ser cumulativas, ou seja, o
administrador que responder administrativamente por ilcito cometido no exerccio da
sua funo tambm poder ser responsabilizado na esfera civil ou penal.

4.4 CRIMES DEFINIDOS PELA LEI n 8.666/93

Os crimes definidos pela Lei n. 8.666/93 so de ao penal pblica
incondicionada, em que qualquer pessoa poder provocar o Ministrio Pblico.
Neste caso, o cidado deve relatar as informaes sobre o fato.
Entretanto, nos termos do artigo 103, da Lei n. 8.666/93 (In:VADEMECUM,
2009, p. 1480), a ao penal privada subsidiria da pblica ser admitida, vejamos:

Art. 103.
Ser admitida ao penal privada subsidiria da pblica, se esta no for
ajuizada no prazo legal, aplicando-se, no que couber, o disposto nos arts.
29 e 30 do Cdigo de Processo Penal. (In PLANALTO. 2012).

Logo, podemos concluir que, em regra, a ao penal ser pblica
incondicionada, no entanto, de forma subsidiria cabe ao penal privada.
Assegura o artigo 102, da Lei n. 8.666/93 In:VADEMECUM, 2009), que,
quando constatado a ocorrncia de qualquer dos crimes elencados nos artigos 89 a
42
98 da referida lei, caber aos magistrados, membros dos Tribunais de Contas e
titulares dos rgos integrantes do sistema de controle interno de qualquer dos
Poderes remeterem ao Ministrio Pblico a documentao necessria para o
oferecimento da denncia.
Ademais, dispe a Lei n. 8.443/92, que caber ao Tribunal de Contas da
Unio a fiscalizao dos atos praticados pelos agentes submetidos a sua jurisdio
quando os editais de licitao versar sobre despesas do cofre pblico.



























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CONSIDERAES FINAIS


Em termos conclusivos pode-se observar que o Sistema de Registro de
Preos, j previsto na Lei n 8.666/93, mas s difundido no dia-a-dia da
Administrao a partir de 2002, tem se tornado um instrumento utilizado com muita
freqncia, principalmente na esfera federal. Deve-se ressaltar a inteligncia do
legislador do estatuto das licitaes quando junto com todas as amarras
burocrticas e legais da Lei n 8.666/93, permitiu algumas sadas mais flexveis.
Propagar e delimitar o assunto uma colaborao no s para o Direito,
mas para a sociedade, ao passo que com o ordenamento jurdico justo e a
fiscalizao do Estados, em parceria com a da Unio, pode-se alcanar a plenitude
do Estado democrtico de Direito.
O Direito Administrativo uma cincia autnoma no direito, com regras,
princpios, normas prprias, embasamento constitucional e, por fim, acolhedor dos
agentes pblicos, rgos, entidades, entre outros.
Enfim, Direito Administrativo o conjunto de normas e princpios que visam
sempre o interesse pblico, regem as relaes jurdicas pessoais, rgos do Estado
e a coletividade a que devem servir
No se deve olvidar que os princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia, estabelecidos na Constituio como
fundamentos da Administrao pblica, busca proteger o Estado e garantir a
indisponibilidade do interesse pblico, separando-o do interesse do agente pblico.
Para garantir a transparncia e facilitar o controle dos atos da administrao
na aplicao das verbas pblicas, o legislador infra-constitucional editou as normas
gerais exigidas no texto constitucional, introduzindo outros princpios como o da
probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio e o do
julgamento objetivo. Estabeleceu tambm as modalidades de licitao como sendo a
concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso e o leilo, cada uma com
prazo, limites financeiros de contratao e procedimento diferentes.
A licitao instrumento atravs do qual sero oferecidas propostas
Administrao, e esta, em respeito ao melhor interesse da sociedade, escolher a
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mais vantajosa.
Dessa forma, finca-se o processo licitatrio como pilar democrtico do
Estado, devendo todo o seu procedimento estar em conformidade com o
ordenamento jurdico nacional e princpios pertinentes a Lei n. 8.666/93, para que
no massacre a nossa Constituio Federal e, acima de tudo, seu povo.
Mas todos estes instrumentos ainda no atendiam satisfatoriamente as
necessidades da administrao, pois a demora dos procedimentos, os vrios
recursos, o impedimento de negociao, etc., concorriam para que a Administrao
Pblica comprasse a preos normalmente bem superiores ao do mercado.
Ademais, verifica-se que a jurisprudncia moderna permite o
descumprimento de preceitos previstos na norma legal, como o prazo limite de 180
(cento e oitenta) dias, que poder ser ultrapassado em casos excepcionalssimos, e
a possibilidade de interrupo desse prazo.
Ainda, ficou comprovado que, pelas normas vigentes que regulam a matria,
o Administrador Pblico que proceder com a dispensa de licitao, caracterizando-a
como emergencial, quando na verdade seria cabvel o procedimento de competio
licitatria, ser responsabilizado pelos seus atos, cabendo o ressarcimento da
despesa aos cofres pblicos, alm do pagamento de multa, tanto na seara
administrativa, quanto na penal.
Assim, exsurge que a melhor maneira de se evitar falsas contrataes
emergenciais estabelecendo critrios que incentivem o Administrador Pblico a
proceder com certames licitatrios. Em razo do excesso de trmites que um
processo administrativo de requerimento de licitao deve passar at ser concludo,
a Administrao encontra uma maneira de encaixar a situao como sendo
emergencial, a fim de proceder com a dispensa de licitao.
Dito isto, cabe mencionar que nem toda dispensa de licitao para contrato
emergencial tem o condo de desviar verbas pblicas, ou favorecer a empresas
indicadas pelo gestor administrativo, como muitos pensam, at porque, conforme
explicado neste trabalho monogrfico, existe a necessidade de pesquisa de mercado
antes da contratao emergencial.



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