PUEDE EL CONSEJO PARA LA

TRANSPARENCIA REGULAR LA
ACTUACIN DE LAS CORPORACIONES
DE SALUD Y EDUCACIN?
Comentario de Jurisprudencia

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INTEGRANTES:
- PAULINA MARTNEZ.
- ROSARIO SALINAS.
- CONSTANZA ULLOA.
ASIGNATURA:
DERECHO ADMINISTRATIVO I,
AO 2013.
FECHA:
22 DE MAYO DE 2013.
INTRODUCCIN.
A lo que va transcurrido del semestre, se nos ha encomendado por el profesor
de la asignatura, Sr. Dr. Christian Rojas Caldern un importante desafo: Elaborar
un comentario de jurisprudencia.
A pesar de llevar varios semestres cursando la carrera de Derecho, es la primera
vez que nos enfrentamos a esto, por lo que las clases introductorias en las que
revisamos diversos anlisis jurisprudenciales que realiz la profesora Sopha
Romero Rodrguez, fueron de gran utilidad pues ya no nos encontrbamos en una
situacin absolutamente desconocida, sino que tenamos ya algunas herramientas
para cumplir con nuestro cometido.
Al adentrarnos en el desarrollo de nuestro comentario, pudimos identificar
claramente el conflicto esencial del dictamen que se nos encomend, y nos
preguntaremos entonces, Puede o no el Consejo para la Transparencia regular a
las Corporaciones Municipales de salud y educacin a travs de la dictacin de
sus instrucciones generales?
Desde aqu, realizaremos la valoracin crtica del dictamen que nos fue
encomendado, cuyo anlisis ser el ncleo de nuestra presentacin; abordaremos
los fundamentos entregados por la Contralora, y trataremos de identificar las
razones de sta en cuanto a lo que dictamin respecto de este caso.
Ya hacia el final, manifestaremos nuestra postura frente a la resolucin dictada.
Explicaremos -con fundamentos jurdicos- claramente los motivos que nos llevan a
eso.
Finalizaremos, reafirmando nuestras conclusiones respecto a la valoracin
crtica desarrollada a lo largo del comentario.
Dicho lo anterior, daremos inicio al desafo que hoy nos convoca.







1) DESARROLLO.
Se referir el comentario que a continuacin se desarrolla, al Dictamen nmero
75.508 de la Contralora General de la Repblica, con fecha de emisin el da 15
de Diciembre de 2010, el que tiene como destinatario al Director General del
Consejo para la Transparencia.
A continuacin, los hechos que motivaron la dictacin.
(1.1.) LOS HECHOS.
Se dirigen a la Contralora General De La Repblica, las Corporaciones
Municipales de Via del Mar, Quilpu, Pealoln y Providencia, las que solicitan
se ordene al Consejo para la Transparencia dejar sin efecto lo dispuesto en la
Instruccin General N 4, Sobre Transparencia Activa, en lo que dice relacin con
las Corporaciones Municipales de Salud y de Educacin, ya que, segn su criterio,
sera improcedente la aplicacin de la ley N 20.285, en consideracin a la
naturaleza jurdica que revisten las entidades previamente mencionadas.
Paralelamente, la Contralora Regional de Antofagasta ha remitido a este
Organismo de Control, la presentacin efectuada por la Corporacin de Desarrollo
Social de Antofagasta, que pide un pronunciamiento en el mismo sentido antes
descrito.
Una vez solicitado el informe, el Consejo para la Transparencia expresa que estas
Corporaciones Municipales se encontraran comprendidas dentro de la expresin
rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin
administrativa, aludidos en el inciso primero del artculo 2 de la Ley de
Transparencia, y, por ende, quedaran sometidas a esta ley, su reglamento y las
instrucciones impartidas por dicho Consejo.
En lo que respecta a la materia puesta en discusin, es menester tener en cuenta
que las corporaciones ocurrentes son personas jurdicas de derecho privado sin
fines de lucro, cuya finalidad es administrar y operar los servicios traspasados a
las municipalidades en las reas de educacin, de salud o de atencin de
menores, que, hasta antes de la dictacin de la sentencia del Tribunal
Constitucional, de 29 de febrero de 1988, (rol N 50), pudieron constituirse
conforme a las normas del Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, al amparo de
lo dispuesto en el artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.063, de 1980,
del Ministerio del Interior, agregado por el artculo 26 del decreto ley N 3.477, del
mismo ao.
En este punto, resultar til destacar que estas entidades presentan algunas
caractersticas particulares derivadas del texto legal que autoriz su constitucin, y
que determinan el sometimiento de las mismas a ciertas normas de derecho
pblico.
En efecto, el sealado artculo 12 asegura la participacin del Estado en estas
corporaciones, al disponer que la presidencia de ellas corresponda al Alcalde de
la respectiva municipalidad quien adems puede delegarla en la persona que
estime conveniente.
Cabe manifestar que la Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de Acceso a
la Informacin de la Administracin del Estado -en adelante, Ley de
Transparencia-, aprobada por el artculo primero de la ley N 20.285, sobre
Acceso a la Informacin Pblica, prescribe en el inciso primero de su artculo 2
que sus disposiciones sern aplicables a los ministerios, las intendencias, las
gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas
Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, y los rganos y servicios pblicos
creados para el cumplimiento de la funcin administrativa.
1
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Siendo los hechos individualizados brevemente en los prrafos precedentes los
que motivaron el pronunciamiento de la Contralora General de la Repblica,
adems de haber esbozado los datos claves a tener en cuenta al momento de
valorar crticamente este dictamen, nos adentraremos en el comentario
jurisprudencial propiamente tal.









1
CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. 12 de Diciembre de 2010. Rol N 75.508-2010.
Aplicacin de la ley 20285, sobre acceso a la informacin pblica, a las Corporaciones
Municipales. Disponible en
http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/DetalleDictamen?OpenFor
m&UNID=81B1C0D40A6B1486842578010053F00F [fecha de visita 15 de Mayo de 2013]

(1.2.) CONFLICTO PLANTEADO.
El conflicto jurdico planteado en este caso, se encuentra directamente relacionado
con las facultades que le confiere el artculo 33 de la Ley de Transparencia
2
al
Consejo de Transparencia, especialmente la contenida en su letra d), respecto de
poder dictar instrucciones generales para el cumplimiento de la legislacin sobre
transparencia y acceso a la informacin por parte de los rganos de la
Administracin del Estado.
El conflicto se centra en esta facultad, ya que las Corporaciones Municipales,
previamente individualizadas, recurren ante el rgano Contralor con el objeto de
que ste ordene al referido Consejo dejar sin efecto lo dispuesto en la Instruccin
General N 4, sobre Transparencia Activa, especficamente en la parte que se
refiere a las Corporaciones Municipales de Salud y Educacin, por considerar que
les sera improcedente la aplicacin de dicha instruccin, en atencin a la
naturaleza jurdica de carcter privado que stas corporaciones detentan, sin
perjuicio de la evidente funcin pblica que desempean.
Ante la peticin de las Corporaciones, la Contralora dictamin a su favor,
manifestando que las corporaciones municipales, constituidas al amparo de lo
dispuesto en el artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.063 de 1980, del
Ministerio del Interior, si bien deben sujetarse al principio de transparencia de la
funcin pblica, en los trminos previstos en el artculo dcimo de la ley 20.285,
ello no implica que tales entidades se sometan a las potestades normativas ni a
la fiscalizacin o supervigilancia del Consejo para la Transparencia, razn por la
cual no compete a ese organismo impartir instrucciones destinadas a regular el
cumplimiento de la legislacin sobre transparencia y acceso a la informacin
pblica por parte de las sealadas corporaciones.
3
(El resaltado es nuestro)
Como se puede apreciar, a la luz de la conclusin final de la Contralora, otro tema
relevante que plantea este dictamen, dice relacin con el rea competencial del
Consejo para la Transparencia, pero que no ser objeto de anlisis en este
apartado, postergndolo para el final de este comentario.
Una vez descrito el conflicto que plantea este dictamen, nos adentraremos al
estudio de los argumentos entregados por la Contralora para fallar a favor de las
Corporaciones recurrentes.

2
LEY DE TRANSPARENCIA. 20 de Agosto de 2008. N 20.285-2008. Ley sobre acceso a la
Informacin Pblica. Disponible en
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=276363&buscar=20285 [fecha de visita 19 de Mayo de
2013].
3
CGR. Rol N 75.508-2010.
(1.3) FUNDAMENTOS EXPUESTOS POR LA CONTRALORA

En primer lugar, en este dictamen la Contralora concluye que el Principio de
Transparencia es aplicable a estas entidades municipales que, de acuerdo al
artculo 4 de la citada ley, consiste en respetar y cautelar la publicidad de los
actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como
la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa
informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la
ley
4
.
Como la misma Contralora lo seala, este principio es uno de los principios
bsicos de gestin propios del derecho pblico. Consagrado constitucionalmente
en el Artculo 8 inciso segundo y, a nivel legal, en los artculos 2 y 3 de la Ley de
Transparencia.
Es por ello, que para arribar a esta conclusin, la Contralora se sustenta en los
artculos contenidos en la ley de transparencia, los cuales establecen lo siguiente:
- El Artculo 2 inciso segundo, seala que las disposiciones de esa ley
sern aplicables a los ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los
gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden
y Seguridad Pblica, y los rganos y servicios pblicos creados para el
cumplimiento de la funcin administrativa.

- El inciso 3 del mismo artculo y, a su vez, de manera similar el Artculo 10
de la misma ley, sealan que tambin se aplicarn las disposiciones que
esta ley expresamente seale a las empresas publicas creadas por ley y a
las empresas del Estado y sociedades en que este tenga participacin
accionaria superior al 50% o en el directorio. (en ambos el resaltado es
nuestro)
Claramente, estas ltimas frases hacen alusin a entidades privadas, tales como
las Corporaciones Municipales de Salud y Educacin que son objeto de anlisis
del dictamen. Ello, tomando en cuenta que las tareas propias de los municipios
(salud y educacin) son realizadas por estas corporaciones a las que el Estado
financia a travs de la entrega de recursos de origen fiscal o municipal, adems de
que el artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.477, que autoriz la
constitucin de estas corporaciones, asegura al Estado un participacin en ellas,
la que se traduce en que la presidencia de ellas debe quedar radicada en el

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CGR. Rol N 75.508-2010.
Alcalde de la respectiva Municipalidad, con opcin de delegarla en quien lo estime
conveniente.
- Adems, el inciso segundo del Artculo 10 seala que, en virtud del
sealado principio, las entidades mencionadas en su inciso anterior,
debern mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus
sitios electrnicos, debidamente actualizados, los antecedentes que indica.

Por lo tanto, es en atencin a estos preceptos que la Contralora concluye que el
principio de transparencia es completamente aplicable a aquellas entidades
privadas a travs de las cuales el Estado realiza ciertas actividades inherentes al
cumplimiento de sus funciones, utilizando la preeminencia que le da su
participacin en el patrimonio o en la direccin de tales entidades.
Por otra parte, la Contralora se dirige al anlisis del Consejo para la
Transparencia precisando, respecto de este, que es un organismo autnomo,
creado por el Artculo 31 de la Ley de Transparencia y que, segn el Artculo 32 de
la misma ley, su funcin radica en promover la transparencia de la funcin
pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad
de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y garantizar el
derecho de acceso a la informacin.
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Las funciones y atribuciones de este Consejo, se encuentran regulados en el
Artculo 33 de la ley, especficamente la letra d), respecto de la posibilidad de
impartir instrucciones de carcter general, que es el objeto de anlisis del
dictamen emanado de la Contralora.
Del estudio de los preceptos anteriormente descritos, y de las normas relativas al
Consejo de Transparencia, la Contralora concluye que ninguna de ellas establece
alguna atribucin especial de este consejo respecto de las corporaciones de
derecho privado, por lo que la aplicacin del principio de transparencia a estas
entidades, no implica el otorgamiento de potestades al Consejo sobre ellas.


5
CGR. Rol N 75.508-2010.