Afirma BASSIOUNI que el Derecho Penal internacional constituye la rama del
sistema jurdico internacional configuradora de una de las estrategias empleadas para alcanzar, respecto de ciertos intereses mundiales, el ms alto grado de sujecin y conformidad de los objetivos mundiales de prevencin del delito, proteccin de la comunidad y rehabilitacin de los delincuentes. En este concepto amplio, comprensivo de lo que ha sido calificado como Derecho Penal internacional y Derecho Internacional penal, el objeto de las normas penales internacionales (o Derecho Penal de las naciones) consiste en determinar las conductas atentatorias contra un inters social de transcendencia universal, cuya proteccin exige su tipificacin como delitos y la aplicacin de penas impuestas por los Estados miembros de la Comunidad internacional, a travs de actuaciones nacionales o internacionales, colectivas y de cooperacin.
Las relaciones entre el Derecho Penal estatal y el llamado Derecho Penal internacional estaban, en el Derecho Internacional clsico, afectadas por el principio de que las normas internacionales no podan ser infringidas por las personas individuales. Como dice JESCHECK solamente el Derecho Penal estatal poda proteger con sus propias normas el Derecho Internacional, transformando los deberes jurdicos impuestos al Estado en deberes del individuo sancionables penalmente. Slo despus de la Primera Guerra Mundial el individuo ser considerado como sujeto del Derecho Internacional y ser concebible que graves infracciones a sus normas puedan ser castigadas como delitos por el Derecho Internacional.
As nace el denominado Derecho Internacional penal, cuyos antecedentes se remontan a la escuela iusnaturalista de FRANCISCO DE VITORIA, FRANCISCO SUREZ o HUGO GROCIO, al intento de extradicin del Kaiser Guillermo II por el Tratado de Versalles y, despus de la Segunda Guerra Mundial, a los Tribunales Militares Internacionales de Nrember y de Tokio, sin que con posterioridad los Estados miembros de las Naciones Unidas hayan elaborado un autntico Derecho Internacional penal. Doctrinalmente e inspirndose en el acuerdo de Londres de 1945, se clasifican los tipos delictivos del Derecho Penal internacional en: 1. Crmenes contra la paz (preparacin, desencadenamiento y realizacin de una guerra de agresin). 2. Crmenes de guerra (infracciones graves contra el derecho de la guerra cometidas durante un conflicto armado de carcter internacional), y 3. Crmenes contra la humanidad (infracciones graves contra la vida, integridad corporal, libertad o dignidad humana cometidas, con el apoyo del poder del Estado, contra una persona o grupo de personas por su pertenencia a una cultura, raza, religin, nacionalidad o conviccin poltica determinada).
Por el contrario, desde BENTHAM, se ha dado el llamar Derecho Penal internacional al mbito de vigencia internacional de las normas penales de un Estado, es decir a los lmites de la ley penal en el espacio. La distincin entre el Derecho Penal internacional e internacional penal fue expuesta, en clsica monografa, por QUINTANO RIPOLLS. As, el Derecho Penal internacional se ocupa del aspecto internacional que muestran las normas penales de un Estado por la nacionalidad del delincuente o de la vctima, porque el delito se ha cometido en el extranjero o porque existe la posibilidad de la extradicin. Partiendo del principio de que cada Estado tiene competencia para decidir los lmites de su propio poder punitivo en su territorio, las reglas del Derecho Penal internacional encuentran su fundamento en estas ideas fundamentales (JESCHECK): la salvaguardia del orden pblico interestatal, la vinculacin del ciudadano nacional que se encuentra en el extranjero al ordenamiento penal propio, la proteccin del catlogo nacional de bienes jurdicos protegidos, la solidaridad en la lucha contra la delincuencia como misin cultural comn de la humanidad y la mayor justicia posible.
La mayora de los penalistas espaoles (JIMNEZ DE ASA, CUELLO, RODRGUEZ MOURULLO, RODRGUEZ DEVESA) prefieren estudiar la materia relativa al Derecho Penal internacional bajo la denominacin de validez, eficacia o mbito espacial o territorial de la ley penal.
El mbito espacial de la ley penal est regulado por el principio general de territorialidad, consecuencia de la soberana. El artculo 8 del Cdigo Civil y los artculos 4.21 y 23.1 de la ley orgnica del poder judicial consagran el principio de territorialidad, segn el cual la ley penal se aplica a todos los delitos cometidos dentro del territorio del Estado y no se puede aplicar a delitos cometidos fuera del territorio estatal (RODRGUEZ DEVESA). Se entiende por territorio todos los espacios donde el sujeto ejerce su soberana, tanto en tierra como en el mar territorial (incluido las aguas interiores), el espacio areo territorial, los buques y aeronaves (distinguiendo entre las de guerra y las privadas), as como las sedes de misiones diplomticas en el extranjero. Por el principio real o de proteccin la ley penal espaola se aplica a determinados delitos cometidos fuera del territorio nacional (art. 23.3 de la L.O.P.J.), a algunos delitos cometidos por espaoles en el extranjero (art. 23.2 de la L.O.P.J.) o, por el principio de la comunidad de intereses, a delitos internacionales cualquiera que sea el lugar de comisin (art. 23.4 de la L.O.P.J.).
Este principio de la comunidad de intereses, principio de justicia universal o de solidaridad internacional, se concreta en el artculo 23.4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, con esta redaccin: Igualmente ser competente la jurisdiccin espaola para conocer de los hechos cometidos por espaoles o extranjeros fuera del territorio nacional susceptibles de tipificarse, segn la ley penal espaola, como alguno de los siguientes delitos: a) Genocidio. b) Terrorismo. c) Piratera y apoderamiento ilcito de aeronaves. d) Falsificacin de moneda extranjera. e) Los relativos a la prostitucin. f) Trfico ilegal de drogas psicotrpicas, txicas y estupefacientes. g) Y cualquier otro que segn los tratados o convenios internacionales, debe ser perseguido en Espaa.
Protesta JIMNEZ DE ASA de que se denomine Derecho Penal internacional a los problemas de validez de las leyes penales en el espacio y de que al verdadero Derecho Penal internacional (el Derecho Penal de las naciones) se le quiera llamar hoy Derecho Internacional penal, pues dado el estado actual de la cuestin slo cabe hablar de un Derecho Penal internacional como resultado de la convergencia de los aspectos internacionales de la legislacin penal nacional de los Estados y de los aspectos penales de la legislacin internacional (BASSIOUNI). Por ello, la doctrina ms moderna prefiere en Espaa (DE CUESTA, CARBONELL, SENZ DE PIPAON) hablar de Derecho Penal internacional. Comprende ste, en primer lugar, los aspectos jurdico-internacionales del Derecho Penal interno de los Estados, los esfuerzos de la cooperacin internacional para la aplicacin del Derecho Penal interno, particularmente a travs de la extradicin. En segundo trmino el Derecho Penal internacional estudia los aspectos penales del Derecho Internacional o Derecho Internacional penal en sentido estricto. Su contenido, derivado de los Tratados internacionales o la costumbre internacional, se puede concretar -con BASSIONUI- de la forma siguiente: a) El control de la guerra. b) La reglamentacin de los conflictos armados. c) La persecucin de las infracciones de las leyes de la guerra, y d) Los delitos comunes y de inters internacional.
El control de la guerra se ha intentado mediante su regulacin, prevencin, prohibicin y represin, siendo los logros internacionales ms notables los Convenios de La Haya de 1899 y 1907, el Tratado de Versalles de 1919, el Pacto de la Sociedad de Naciones de 1920, el Pacto Briand-Kellog de 1928 y la Carta de las Naciones Unidas (artculo 2) que prohibi formalmente la guerra, salvo la de autodefensa y las llamadas guerras de polica o intervencin de las fuerzas pacificadoras de las propias Naciones Unidas.
La reglamentacin de los conflictos armados tiene una larga trayectoria que arranca, recogiendo el antiguo derecho consuetudinario, del Convenio de Ginebra de 1864 para el mejoramiento de la suerte de los militares heridos en los ejrcitos en campaa y se concreta en la Declaracin de San Petersburgo de 1868, la Declaracin de Bruselas de 1874, los Convenios de La Haya de 1899 y 1907, los Convenios de Ginebra de 1929, los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, la Convencin de La Haya de 1954, las Convenciones de 10 de abril de 1972, 10 de octubre de 1976 y 10 de octubre de 1980 y los Protocolos I y II adicionales a los de Ginebra de 1949, de 8 de junio de 1977, el Convenio de 1993 (armas qumicas) y el de 1997 (Tratado de Ottawa). Frente a las extensa regulacin normativa ha constituido un fracaso, desde el punto de vista del Derecho Penal internacional, la persecucin de las infracciones de las leyes de la guerra y de las guerras de agresin, pues no se ha llegado a una tipificacin internacional (Cdigo Penal internacional de los crmenes de guerra) ni a la constitucin de un tribunal penal internacional. Los juicios de los crmenes de guerra despus de la Segunda Guerra Mundial, a pesar de su denominacin internacional, fueron realizados por tribunales de vencedores que carecan de competencia como tales tribunales internacionales y aplicaron normales penales con efectos retroactivos. En el momento actual, la norma efectiva para la represin de los crmenes de guerra se encuentra en los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, que imponen a los Estados parte la obligacin de tipificar y castigar en sus cdigos o leyes penales internos las infracciones graves de sus preceptos cometidas en el curso de un conflicto armado. Finalmente, el contenido del Derecho Penal internacional comprende determinados delitos comunes atentatorios contra intereses internacionales protegidos. Entre ellos destacan un grupo de tipificaciones internacionales recogidas por los Cdigos penales internos como resultado de la evolucin de obligaciones asumidas por el Estado en cuestin al ratificar determinados tratados internacionales. Se trata de la tipificacin de la esclavitud, el trfico de esclavos, la trata de mujeres y de nios, el trfico ilcito de drogas, la piratera, el apoderamiento ilcito de aeronaves, el terrorismo y el secuestro de personas internacionales protegidas. Un segundo apartado est constituidos por la consideracin como delitos internacionales de determinadas conductas que no guardan relacin de obligaciones asumidas contractualmente por los Estados, como la represin de la circulacin y trfico de publicaciones obscenas, represin de la competencia fraudulenta y el envo irregular de explosivos y materias inflamables o peligrosas por correo. Por ltimo, existen tipificaciones internacionales especficamente destinadas a los mismos Estados y recogidas en Convenios internacionales como el de Genocidio de 1948, el de prevencin y represin del crimen de segregacin racial (apartheid) de 1972 y prevencin y represin de la tortura. El 17 de julio de 1998 se aprob en Roma el Estatuto de la Corte Penal Inernacional, que ser competente para enjuiciar el crimen de genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y crimen de agresin.
Y derecho internacional penal Se distingue entre derecho penal internacional y derecho internacional penal. El primero comprende los delitos previstos en los respectivos ordenamientos jurdicos internos, que tienen trascendencia internacional; el segundo estara constituido por los hechos de estructura puramente internacional.
Se hace radicar la importancia de esta distincin en que el derecho penal internacional, en sentido estricto, tiene su fuente en el ordenamiento estatal interno, en tanto que el derecho internacional penal, como grupo de normas que emana de la comunidad estados, y no de un estado singular, es, ante todo, internacional.