Le code des marchs autorise le pouvoir adjudicateur abandonner la procdure dappel doffres en la dclarant sans suite, en principe, pour motif dintrt gnral.
Attention ! La dclaration sans suite ne doit pas tre confondue avec la dclaration dinfructuosit. Ces deux dispositifs sont proches (voir la fiche La dclaration dinfructuosit ), mais leur application nentrane pas les mmes consquences. 1. Les fondements juridiques. Lacheteur public peut toujours dcider de ne pas donner suite une procdure de march. Bien quelle ne soit expressment mentionne qu certaines dispositions du code des marchs publics (CMP) 1 , il est de jurisprudence bien tablie que ce droit existe pour tous les marchs 2 . 2. Comment dclarer sans suite ? 2.1. Lautorit comptente. La dcision appartient au reprsentant du pouvoir adjudicateur aussi bien pour lEtat et ses tablissements publics que pour les collectivits territoriales. 2.2. Le moment de la dcision. La dclaration sans suite peut intervenir tout moment jusqu la signature du march. Elle peut mme intervenir alors que le march a t attribu, puisque la dcision dattribuer le march ne cre, au profit de lattributaire, aucun droit la signature du contrat. Cette dcision est subordonne, pour lessentiel, la seule existence dun motif dintrt gnral quil appartient la personne publique dapprcier et dtablir. 2.3. Publication. Le pouvoir adjudicateur nest pas tenu de publier la dcision de dclarer sans suite la procdure. En revanche, il doit indiquer dans lavis de march dune ventuelle consultation suivante que cette nouvelle procdure a t initie la suite de la dcision du pouvoir adjudicateur de renoncer passer le march pour des motifs dintrt gnral. 2.4. Information. Larticle 80-II du code des marchs publics impose au pouvoir adjudicateur dinformer, dans les plus brefs dlais, les candidats quil ne sera pas donn suite la procdure et des motifs qui justifient cette dcision. La dcision doit porter indication des dlais et voies de recours, pour que le dlai de forclusion puisse courir. Il nexiste pas de formulaire pour cette dclaration. Il suffit de prendre une dcision relatant la procdure et la dclarant sans suite pour un motif dintrt gnral qui devra tre indiqu.
1 Articles 59-III et 59-IV, 64-III et 64-IV, 66-VI, 67-IX et 67-XI du code des marchs publics. 2 CE, 8 avril 1998, Prfet de la Sarthe c/ Commune de la Fert-Bernard, n 146002.
ESPACE MARCHS PUBLICS Rubrique Conseil aux acheteurs / Fiches techniques
Mise jour le 21/02/2013 2/3
3. Par quels motifs ? La motivation constitue un lment de rgularit de la dclaration sans suite. Le pouvoir adjudicateur doit toujours motiver les raisons de sa dcision, faute de quoi, cette dcision sera rpute dnue de motif d'intrt gnral et, par suite, irrgulire 3 . Les motifs peuvent tre de nature trs diverse : conomique, juridique ou technique. Il peut rsulter dun choix de gestion de la personne publique. Il importe peu quune ou plusieurs offres aient t acceptables ; cest en cela que la dclaration sans suite se distingue de la dclaration dinfructuosit qui exige que les offres naient pas t acceptables. Les motifs de la dcision doivent tre noncs de faon non quivoque 4 et ne doivent pas traduire une faute ou de vritables carences de l'administration. Attention ! La dcision est en principe prise pour un motif dintrt gnral dont la nature doit tre prcise 5 . Toutefois, dans le cadre de lappel doffres, larticle 59-III du CMP autorise le pouvoir adjudicateur dclarer la procdure sans suite lorsquaucune candidature ou aucune offre na t remise ou lorsquil na t propos que des offres inappropries au sens du 3 du II de larticle 35 ou des offres irrgulires ou inacceptables au sens du 1 du I de larticle 35. 3.1. Les motifs conomiques. Il peut sagir de motifs d'ordre budgtaire 6 : par exemple, le cot estim des travaux dpasse le budget disponible. Ce motif suppose nanmoins de dmontrer l'existence et l'origine des surcots invoqus. Le motif dintrt gnral peut tre dordre financier 7 tir de ce que les prestations objet du march pouvaient tre ralises pour un montant nettement moins lev que celui initialement prvu sur des bases techniques nouvelles.
La dcision dinterrompre la procdure pour motif dintrt gnral peut aussi tre justifie par linsuffisance de concurrence, quelle ait t provoque ou non par une entente entre les entreprises, mme si une ou plusieurs offres sont acceptables 8 . 3.2. Les motifs fonds sur le besoin du pouvoir adjudicateur. La disparition du besoin de la personne publique, qui peut rsulter soit de la disparition pure et simple du besoin, soit de sa redfinition, peut galement tre lorigine dune dcision de dclarer la procdure sans suite 9 . Cependant, labandon pour motif dintrt gnral dune procdure ne doit pas tre d une mauvaise apprhension de ses besoins par le pouvoir adjudicateur. Peuvent aussi constituer un motif dintrt gnral des considrations lies lintrt du sport national, la politique de la ville, lamnagement du territoire ou la prservation de lenvironnement 10 .
3 CAA Lyon, 7 janvier 2010, Ministre de lemploi, de la cohsion sociale et du logement contre Association OSER, n 07LY00624. 4 CJ CE, 7 avril 1992, Compagnia Italiana Alcool SAA di Mario Mariano and co, C-358/90 : La motivation exige par larticle 190 du trait CEE doit faire apparatre dune faon claire et non quivoque le raisonnement de lautorit communautaire, de faon permettre aux intresss de connatre les justifications de la mesure prise afin de dfendre leurs droits et la Cour dexercer son contrle 5 TA Nancy, 7 mai 2002, SARL TP2B, req. n 009. 6 CE, 23 novembre 1983, Commune de Mont-de-Marsan c/ Fries, n30493. 7 CE, 30 dcembre 2009, Socit Estradera, n305287. 8 CJ CE, 16 septembre 1999, Fracasso et Leitschutz, C-27/98 et Rp. min. n 14701, J OAN 20 juillet 1998. 9 CAA Bordeaux, 8 janvier 2008, Socit Goppion, n05BX01006. 10 TA de Paris, 14 octobre 1997, Socits Eiffage et Spie Batignolles, n 9405985/6 et n 9408111/6.
ESPACE MARCHS PUBLICS Rubrique Conseil aux acheteurs / Fiches techniques
Mise jour le 21/02/2013 3/3 3.3. Les motifs juridiques et techniques. La dclaration sans suite peut tre motive par le souci d'viter les risques tenant aux incertitudes ayant affect la consultation des entreprises ou de mettre fin une procdure entache d'irrgularit 11 . On peut citer, comme exemple dirrgularit, une contradiction entre le rglement de la consultation et le cahier des charges administratives particulires (CCAP) ou le fait que le document technique contienne des dispositions discriminatoires. La dcision peut aussi tre motive par la prsence derreurs dans les exigences techniques des prestations, rendant impossible le choix de loffre conomiquement la plus avantageuse. 4. La poursuite de la procdure. La dclaration sans suite sassimile un abandon de procdure. Pour autant, le pouvoir adjudicateur peut parfaitement lancer une nouvelle consultation. Mais, il est alors tenu de recommencer entirement la procdure en respectant lintgralit des dispositions du code des marchs publics en vigueur au jour de son lancement. Il devra, de plus, veiller ce que la nouvelle procdure soit en cohrence avec la nature du motif dintrt gnral invoqu et tirer les consquences de ce motif. A titre dexemple, en cas dinsuffisance de crdits budgtaires, la nouvelle consultation ne doit pas intervenir dans un dlai trop rapproch. Dans une hypothse o le motif tient la mauvaise dfinition du besoin, lacheteur doit sattacher mieux dfinir son besoin avant le lancement de la nouvelle procdure. Dans le cas de figure o linterruption de la procdure est due la disparition du besoin, il ne peut tre envisag de relancer une consultation pour les mmes prestations. Par ailleurs, si les conditions sont remplies, lacheteur public peut recourir aux dispositions de larticle 27-III du code, qui permet la mise en uvre de la procdure adapte dcrite larticle 28 pour certains lots. 5. Le contrle du juge. La dcision de dclarer la procdure sans suite est discrtionnaire. Elle nest donc soumise qu un contrle juridictionnel minimum 12 . Le juge administratif ne sanctionne ainsi que les irrgularits manifestes, telles que labsence de motif dintrt gnral. Il peut aussi, linverse, sanctionner un acheteur public en annulant une procdure pour ne pas avoir dclar sans suite une procdure de passation, alors quil tait conscient de son irrgularit. 13
Le juge sanctionne le recours la dcision de ne pas donner suite dans un cas o le motif invoqu ne constitue pas un motif dintrt gnral mais caractrise un dtournement de procdure mis en uvre par lacheteur public pour vincer un candidat 14 . Le pouvoir adjudicateur devra donc veiller ce que la facult dabandonner la procdure ne soit pas utilise dans cette perspective. 6. Lindemnisation des candidats. Labandon de la procdure pour un motif dintrt gnral ne donne pas lieu indemnisation des candidats et, notamment de leur manque gagner, sauf si le rglement de la consultation le prvoit expressment. Si la renonciation conclure le march nest pas fonde sur un motif dintrt gnral, la personne publique commet une faute de nature engager sa responsabilit et ouvrir un droit dindemnisation au profit des candidats aussi bien au titre du manque gagner qu celui des dpenses engages en vue de lexcution du march 15 .
11 CAA Versailles, 5 janvier 2012, Commune d'Athis-Mons, n08VE02889. 12 CJ CE, 18 juin 2002, Hospital Ingenieur Krankenhaustechnik Planungs, C-92/00. 13 CAA Nancy, 4 mai 1999, Prfet du Nord, n 95NC02022.
14 CE, 18 mars 2005, Socit Cyclergie, n 238752. 15 CAA Paris, 4 mai 2010, Rgion Ile-de-France, n 08PA04899.