Centro Universitrio da Cidade

UniverCidade
Escola de Cincias Jurdicas
Curso de Direito





Smulas de Aulas
Teoria Geral do Direito Civil


De nada vale tentar ajudar aqueles que no
ajudam a si mesmos. (Confcio)

Todo amanh se cria num ontem, atravs de um
hoje. De modo que o nosso futuro baseia-se no passado e
se corporifica no presente, temos de saber o que somos
para saber o que seremos. (Paulo Freire)




Autores: Prof. Edvaldo Lopes de Arajo
Prof. Tain de Arajo Pinto






2011


2


A P R E SE NT A O



Este trabalho um resumo das noes bsicas para o estudo da Teoria Geral
do Direito Civil, baseada nas obras de grandes mestres, que so: Pontes de Miranda,
Orlando Gomes, Caio Mrio, Washington de Barros, Slvio Rodrigues, Slvio Venosa,
Francisco Amaral, Maria Helena Diniz, J . M. Leoni, Maria Helena Diniz e Cristiano
Chaves Farias - Nelson Rosenvald. Ele uma sntese bsica de uma das disciplinas
propeduticas do Direito, sem a qual no possvel o estudo e o entendimento da nossa
cincia.
importante lembrar que ela no foi elaborada para mestres, nem para os
tericos de Direito, mas sim, para os estudantes que esto iniciando a longa caminhada
no mundo da mais importante das cincias histricas culturais, que o Direito. Tm
objetivos prticos e didticos, afastando-se propositadamente do teorismo e das teorias
obsoletas, bem como das questes bizantinas inaplicveis a nossa realidade.
uma contribuio para os aos alunos do Curso de Direito da nossa
UniveCidade que devem seguir a risca a lio de Pavlov. (...) Aprendam o ABC da
cincia antes de tentar galgar seu cume. Nunca acreditem no que se segue sem assimilar
o que vem antes. Nunca tentem dissimular sua falta de conhecimento, ainda que com
suposies e hipteses audaciosas. Como se alegra nossa vista com o jogo de cores dessa
bolha de sabo no entanto, ela, inevitavelmente, arrebenta e nada fica alm da
confuso.
Rio de J aneiro, abril de 2011.


Prof. Edvaldo Lopes de Arajo
Prof. Tain de Arajo Pinto





3

SUMRIO
ASSUNTO Pg.
APRESENTAO 002
SUMRIO 003
I INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO CIVIL 011
1 - Noo de Direito 011
2- Direito e Moral 012
3 - Conceito de Direito 012
4 Sinopse da Diviso do Direito 013
4.1 - Direito Natural e Direito Positivo: 013
4.1.1 - Direito Natural 013
4.1.2 - Direito Positivo 013
4.2 - Direito Objetivo e Direito Subjetivo 014
4.2.1 - Direito Objetivo 014
4.2.2 - Direito Subjetivo 014
4.3 - Direito Pblico e Direito Privado 014
4.3.1 - Direito Pblico 014
4.3.2 - Direito Privado 014
5 - A Lei de Introduo ao Cdigo ao Civil Brasileiro 015
6 - Fontes do Direito 016
6.1 Conceito de Fontes 016
6.2 Diviso das Fontes 016
a) Fontes Materiais 016
b) Fontes Formais 016
c) Principais Fontes Formais 016
6.2.1 Costume 016
6.2.2 - Jurisprudncia 017
6.2.3 - Analogia 017
6.2.4 - Princpios Gerais do Direito 018
6.2.5 Doutrina 018
6.2.6 - Equidade (Justia particular ou justia de caso concreto). 019
7 - Interpretao do Direito (Exegese Jurdica) 019
7.1 - Mtodos de Interpretao 020
7.1.1 - Mtodo da Escola de Exegese ou Mtodo Tradicional 020
7.1.2 - Mtodo Histrico Evolutivo ou da Escola Atualizada do Direito 020
7.1.3 - Mtodo da Escola do Direito Livre 020
7.1.4 - Fases, Momentos ou Processos da Interpretao. 021
a) Interpretao Gramatical ou Literal (Filolgica) 021
b) Interpretao Lgica ou Racional 021
c) Interpretao Sistemtica ou Orgnica 021
d) Interpretao Histrica 021
e) Interpretao Sociolgica ou Teleolgica 021
7.1.5 - Resultado Final da Interpretao 021
a) Interpretao Declarativa 021
b) Interpretao Corretiva 021
7.1.6 - Interpretao em Funo da Fonte 022
a) Interpretao Autntica 022
b) Interpretao Jurisprudencial / Judicial (Direito vivo) 022
c) Interpretao Doutrinal 022
d) Interpretao Administrativa 022
8 - Lacuna em Direito 022
8.1 - Lacuna em Direito 022
4
8.2 - Lacuna da Lei 022
8.3 - Lacuna do Direito 022
8.4 - Mtodos de Integrao 022
a) - Mtodo de AutoIntegrao 022
b) - Mtodo de HeteroIntegrao 023
9 - Vigncia da Lei 023
9.1 - Revogao da Lei 023
9.1.1 - Tipos e Modos de Revogao 024
9.2 Obrigatoriedade da Lei 024
9.3 - Do Conhecimento da Lei 024
10 - Conflitos de leis no Espao 025
10.1 - Eficcia e Conflito de leis no Espao 025
10.2 - Princpios Bsicos do Direito Internacional Privado 025
a) Princpio da Territorialidade 025
b) Princpio da Extraterritorialidade 025
10.3 - Princpios Bsicos (Modernos) do Direito Internacional Privado 025
a) Teoria do Domiclio 025
b) Teoria da Nacionalidade ou Princpio da Nacionalidade 025
11 As Fontes dos Cdigos Civis Brasileiros de 1916 e 2002 026
11.1 Ordenaes do Reino e Leis Extravagantes 026
a) - Ordenaes Afonsinas 026
b) - Ordenaes Manuelinas 027
c) - Ordenaes Filipinas 027
11.2 - Leis Extravagantes 027
11.3 Elaborao do Cdigo Civil Brasileiro de 1916 027
11.4 Elaborao do Cdigo Civil de 2002 029
11.5 - Sinopses Estruturais e Comparativas dos Cdigos de 1916 e 2002 030
II DAS PESSOAS (PARTE GERAL, LIVRO I DO CCB.) 031
1 Introduo 031
1.1 - Relao Jurdica 032
1.2. Tipos de Relaes Jurdicas 032
1.3 Elementos da Relao Jurdica 033
1.4 - Sinopses (Livro I - Das Pessoas), no CCB 034
2 Pessoa 034
2.1 - Pessoa Natural ou Fsica 034
2.1.1 Personalidade 034
2.2 Comeo da Pessoa Natural 035
2.2.1 - A questo do Nascituro 035
2.3 Capacidade 037
2.3.1 Espcies de Capacidade 037
a) Capacidade de Direito ou de Gozo 037
b) Capacidade de gozo e Legitimao 037
c) Capacidade de Fato ou de Exerccio (capacidade negocial) 037
2.4 - Teoria da Incapacidade 038
2.4.1 - Incapacidade 038
2.4.2 - Incapacidade Absoluta 038
2.4.3 - Incapacidade Relativa 041
2.5 - Proteo Legal dos Incapazes 043
2.6 Emancipao 044
a) Conceito de Emancipao 045
2.6.1 Tipos de Emancipao 045
2.7 Fim da Pessoa e da Personalidade Natural 046
2.7.1 - Consequncias da Morte Real 046
2.7.2 Comorientes 047
5
3 Atos do Registro Civil 047
4 Direitos da Personalidade 048
4.1 Conceito e Razo de Ser 048
4.2 Objeto e Titularidade 049
4.3 Evoluo e Sistematizao Jurdica 050
4.3.1 Antiguidade Clssica 050
4.3.2 Cristianismo 051
4.3.3 - Na Idade Mdia e incio dos Tempos Modernos 051
4.3.4 - Idade Contempornea 052
4.4 O Nosso Ordenamento e os Direitos da Personalidade 052
4.4.1 Tutela Jurdica Constitucional 053
4.4.2 Tutela da Legislao Ordinria 053
a) No Direito Civil 053
b) No Direito Penal 054
4.5 Caractersticas dos Direitos da Personalidade 054
4.6 Estudo e classificao dos direito da personalidade 055
4.6.1 - Direito Integridade Fsica 055
4.6.2 - Direito Integridade Intelectual 055
4.6.3 - Direito Integridade Moral 056
4.6.3.1 Direito ao Nome e Pseudnimo 057
a) Elementos do Nome 057
b) Possibilidades de Alterao no Nome 058
c) Nome Civil e Nome Comercial 058
4.6.3.2 Direito Privacidade 058
4.6.4 A Proteo dos Direitos da Personalidade 059
5 Da Ausncia 060
a) Curadoria dos Bens do Ausente 060
b) Da Sucesso Provisria 061
c) Sucesso Definitiva 061
6 O Estado da Pessoa Natural 062
6.1 - Estado Individual 062
6.2 - Estado Familiar 062
6.3 - Estado Poltico 062
6.3.1 Naturalizao 063
6.4 As aes de estado 064
7 Pessoa Jurdica 064
7.1. Sinopse Geral das Pessoas Jurdicas 064
7.2 Conceito e Razo de ser 066
7.3 Caracteres da Pessoa Jurdica 066
a) Construo jurdica 066
b) Personalidade Jurdica 066
c) Princpio universitas distat a singulis 067
d) Incomunicabilidade de Direitos e Obrigaes 067
7.4 Natureza das Pessoas Jurdicas Teorias. 067
7.4.1 - Teoria da Fico Legal 067
7.4.2 Teoria Individualista 067
7.4.3 - Teoria de Equiparao 068
7.4.4 - Teoria da Realidade Objetiva ou Teoria Orgnica 068
7.4.5 - Teoria da Realidade Tcnica 068
7.5 Pessoas Jurdicas de Direito Pblico 068
7.6 - Sinopses das Pessoas Jurdicas de Direito Pblico no CCB 068
7.6.1 Caractersticas da Pessoa Jurdica de Direito Pblico 069
7.6.2 O Estado como Pessoa Jurdica Internacional 069
a) - Povo 069
6
b - Territrio 070
c) Governo 070
d)-Soberania 070
7.6.3 O Estado como Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno (Administrao Direta) 070
a) - Unio 070
b) - Estados-Membros 071
c) Distrito Federal 071
d) Territrios Federais 071
e) Municpio 071
7.6.3.1 Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno. (Administrao Indireta) 071
a) Autarquias Administrativas (Agncias) Agncias Reguladoras e Executivas 071
b) Fundaes de Direito Publico 072
7.6.3.2 Empresas Estatais ou Governamentais (Pessoa Jurdica de Direito Privado -
Administrao Indireta)
072
a) Empresa Pblica 072
b) Sociedade de Economia Mista 072
c) Os Servios Sociais Autnomos 072
7.7 Pessoas Jurdicas de Direito Privado 073
7.7.1 As Corporaes (Associaes e Sociedades) 073
7.7.1.1 Associaes - (universitas personarum) 073
a) - O Estatuto 073
b )- Os associados 074
c) - Os rgos administrativos 074
d) - Dissoluo da associao 074
e) - Terceiro Setor 075
7.7.2 - Sociedades Civis 075
a) Sociedade Simples 075
b) Sociedades Empresrias 076
7.7.3 Fundaes (universitas bonorum) 076
a) Criao da fundao 076
b) Organizao, fiscalizao e administrao 077
c) Insuficincia dos bens 077
d) Extino da fundao 077
7.8 Surgimento da Pessoa Jurdica e seu Registro Pblico. 078
7.9 Desconsiderao da personalidade da Pessoa Jurdica Disregard Doctrine 079
7.10 Sociedades Despersonalizadas 080
7.10.1 Sociedade de fato 080
7.10.2 Sociedade irregular 081
7.10.3 Outras entidades despersonalizadas 081
a) Esplio 081
b) - Massa falida 081
c) - Herana jacente ou vacante 081
d) Condomnio 082
e) - Grupos de consrcio e de convnio mdico 082
7.11 - Capacidade e Representao da Pessoa Jurdica 082
7.12 Responsabilidade Civil da Pessoa Jurdica 083
7.12.1 Conceito 083
a) Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana 084
b) Responsabilidade Extracontratual Subjetiva 084
c) Responsabilidade Objetiva 085
7.12.2 - Responsabilidade Civil da Pessoa Jurdica de Direito Pblico 085
7.12.3 Responsabilidade Civil da Pessoa Jurdica de Direito Privado 086
7.13 - Extino das Pessoas Jurdicas 087
7.13.1 - Modalidades de extino ou de dissoluo 087
7
8 Do Domiclio Civil 087
8.1 Conceito de Domiclio 089
8.2 Domiclio da Pessoa Natural 089
8.3 Domiclio da Pessoa Jurdica 090
8.4 Classificao do Domiclio 090
8.5 Notas Importantes 091
III - DOS BENS (PARTE GERAL, LIVRO II DO CCB.) 092
1-Teoria dos Bens e Patrimnio 092
1.1 - Bens 092
1.2 Patrimnio 093
2- Classificao dos Bens: 093
2.1-Bens Corpreos e Incorpreos 093
2.2 - Dos Bens Considerados Em Si Mesmos. 094
2.2.1 - Bens Imveis 094
a) Bem imvel por sua prpria natureza 095
b) Bem imvel por acesso 095
c) Bem imvel por definio legal 096
2.2.2 Dos Bens Mveis 097
a) - Mveis por sua prpria natureza 097
b) - Mveis por antecipao 097
c) - Mveis por determinao legal 097
2.2.3Importncia da Distino Entre Bens Mveis e Imveis 098
a) - Efeitos prticos no Direito Civil 098
b) - Efeitos prticos do Direito Comercial 098
c) - Efeitos prticos no Direito Tributrio 098
d) - Efeitos prticos no Direito Penal 098
2.2.4 Dos Bens Fungveis e Consumveis 098
a) Bens Fungveis e No Fungveis 098
b) - A distino entre coisa fungvel e infungvel 099
c) Bens Consumveis e Inconsumveis 100
2.2.5 - Dos Bens Divisveis 100
a) Divisveis 100
b) Indivisveis 101
2.2.6 Dos Bens Singulares e Coletivos 102
a) - Bens singulares 102
b) - Bens coletivos 102
2.3 Dos Bens Reciprocamente Considerados 102
a) - Bem Principal 102
b) - Bem Acessrio 103
c) Pertena 103
d) Frutos, Produtos e Rendimentos 104
e ) Benfeitorias 105
f) Exemplos de Princpios jurdicos aplicveis s benfeitorias 105
2.4 - Dos Bens Pblicos. 107
a) Classificao dos bens pblicos quanto destinao 107
b) - Bens Pblicos de Uso Comum do Povo 108
c) - Bens Pblicos de Uso Especial 108
d) - Bens Pblicos Dominicais ou Dominais 108
2.4.1 Classificao dos bens pblicos quanto constituio fsica 108
a) - Bens pblicos de domnio hdrico 108
b) - Bens pblicos de domnio terrestre 109
c) - Afetao e Desafetao dos Bens Pblicos 110
d) Inalienabilidade dos Bens Pblicos 110
2.5 Das Coisas (Dos Bens) que esto fora do comrcio 110
8
2.6 Do Bem de Famlia. 112
IV - DOS FATOS JURDICOS (PARTE GERAL, LIVRO III). 113
1 Introduo 113
2 Fatos Jurdicos 113
2.1 Classificao dos Fatos Jurdicos 114
a) - Fato Jurdico 114
b) - Ato Jurdico 114
c) - Ato Ilcito 114
2.2 - Aquisio dos Direitos. 115
2.2.1 Modos de Aquisio dos Direitos 116
a) Modos Originrios e Derivados 116
b) Modos Onerosos e Gratuitos 116
c) Modos a Ttulo Universal e a Ttulo Singular 116
3 Defesa dos Direitos. 116
3.1 - Direito Potestativo 117
4 - Da Representao 118
4.1-Espcies de representantes 118
4.2 - Substabelecimento e extino da Procurao. 119
4.3 - Regras Bsicas sobre a Representao. 120
5 Do Negcio Jurdico - (arts. 104 a 184). Dos Atos Jurdicos (arts. 81 a 158). 120
5.1 Conceitos: 120
a) Negcio jurdico 121
b) Ato Jurdico. 121
5.2 Elementos Constitutivos e Pressupostos e Validade do Negcio Jurdico 122
5.2.1) - Elementos Constitutivos: 122
a) - Elementos Essenciais - essentialia negotii 122
b) - Os Elementos Essenciais subdividem-se em: 122
5.2.1.1) - Elementos Essenciais Gerais: 122
5.2.1.2) Elementos Essenciais Particulares: 124
5.2.2 - Elementos Naturais: 125
5.2.3 - Elementos Acidentais: 126
5.3 Classificao dos Negcios Jurdicos 126
a) - Quanto direo de vontade: 126
b) - Quanto ao tempo em que devem produzir seus efeitos. 126
c ) Quanto s vantagens que podem produzir 127
d ) Quanto s formalidades 127
5.4 Representao dos Incapazes 127
5.5 Interpretao dos Negcios Jurdicos (Atos Jurdicos) 128
5.6 Modalidades dos Negcios Jurdicos / Elementos Acidentais 129
5.6.1 - Sinopse do Estudo da Condio 130
a) Conceito de Condio 130
b) Requisitos das Condies 131
c) Espcies de Condies 131
5.6.2 Termo 132
5.6.3 Encargo ou Modo 132
6 - Dos Defeitos do Ato Jurdico 133
6.1 - Sinopse dos Defeitos do Negcio Jurdico 133
6.2 - Estudo dos Defeitos 133
6.2.1 Erro ou Ignorncia 133
6.2.1.1-Estudo do Erro 134
a) Erro Essencial e Acidental 134
b) - Erro Substancial ou Essencial 134
c) - Erro Escusvel e Erro Obstativo 135
d) - Erro de Fato e Erro de Direito 136
9
e) - O Falso Motivo 136
f) - Transmisso errnea da vontade 137
6.2.2 Dolo 137
6.2.2.1 - Tipos de Dolo 137
a) Dolus Bonus e Dolus Malus 137
b) Dolo Substancial ou Essencial 137
c) Dolo Acidental dolus incidens 138
d ) Dolo por Omisso 138
e) Dolo de Terceiro 138
f) Dolo do Representante 139
g) Dolo de Ambas as Partes 139
6.2.3 Coao 139
6.2.3.1 - Tipos de Coao 139
a) Absoluta ou vis absoluta 139
b ) Relativa ou vis compulsiva 140
6.2.4 Simulao 140
6.2.5 - Estado de Perigo 140
6.2.6 - Leso 141
6.2.7 - Fraude Contra Credores 142
6.3 - Efeitos dos Defeitos dos Negcios Jurdicos 143
7 - Invalidade do Negcio Jurdico 144
7.1 - Invalidade do negcio jurdico 144
7.2 - A Invalidade 144
7.3 - A Nulidade 144
7.4 Anulabilidade 146
7.5 - Da Confirmao e da Converso 147
7.5.1 Confirmao 147
7.5.2 Converso 148
7.6 - Ato Inexistente 148
7.7 - Efeitos da Nulidade(N) e da Anulabilidade (A) 148
7.8 - Da Simulao 149
7.8.1 - Simulao Absoluta 149
7.8.2 - Simulao Relativa 149
7.9 Reserva Mental 150
8- Atos Ilcitos, Responsabilidade Civil e Abuso de Direito 151
8.1 - Ato Ilcito 152
8.2 Responsabilidade Civil: Desenvolvimento e Conceito 152
8.3- Elementos da Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana 154
8.4 - Espcies de Responsabilidade Civil 156
8.4.1 - Responsabilidade Contratual 157
8.4.2 - Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana 157
8.4.3 - Responsabilidade Extracontratual Subjetiva 157
8.4.4 - Responsabilidade Objetiva 158
8.5 - Abuso de Direito 158
9 - Prescrio e Decadncia 159
9.1 - Prescrio e Decadncia no Cdigo 159
9.2 Da Prescrio 160
9.2.1 Suspenso, Impedimento e Interrupo da Prescrio 161
9.3-Direitos Imprescritveis 162
9.4 Decadncia ou Caducidade ou Prazo Extintivo 163
9.5 Principais Diferenas entre Prescrio e Decadncia 163
10 - Forma e Prova dos Negcios Jurdicos 164
10.1 - Da Forma 164
10.2 - Prova 164
10
10.3 - Sinopse de Enumerao das Provas 165
10.4 - Princpios Bsicos da Prova 166
10.5 - Prova dos (Atos) Negcios Jurdicos Formais 166
10.6 - Prova dos (Atos) Negcios Jurdicos No Formais 167
a) Confisso 167
b) Documento 168
c ) - Testemunha 169
d) - Presuno 170
e) - Percia 171
f ) - Meios Mecnicos 171
BIBLIOGRAFIA- (Consultada e Recomendada para Estudos) 172
Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro 173































11

I INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO CIVIL

1 - Noo de Direito

Sem qualquer pretenso doutrinria, de aprofundar esse tema, pois a nossa
proposta a de trazer para os nossos estudantes algumas consideraes propeduticas
importantssimas para a compreenso desse magnfico ramo do Direito.

Ensina Silvio Rodrigues:

Os etnlogos tm verificado que qualquer agrupamento humano,
por mais rudimentar que seja seu estgio de desenvolvimento, possui, a
regular a vida grupal, um conjunto de normas ou regras de conduta social que
seus componentes encaram como obrigatrias e que disciplinam o
comportamento dos indivduos que o compem..
1


Esse conjunto de normas resultante do processo de adaptao da sociedade e
responsvel pelo modelo de comportamento social, sendo formado basicamente pelas
seguintes regras:

-Regras de Religio - So regras de conduta social com a finalidade de
preparar o ser humano para a conquista de uma outra vida, ou seja, de uma vida
supraterrena, ligada a Deus;
-Regras de Moral - So regras de conduta social que visam o aperfeioamento
interno do homem;
-Regras de Direito - So regras de conduta social, dotadas de coero, com
vistas segurana e justia.
-Regras de Trato Social - So regras de conduta social que incentivam a
cortesia, o cavalheirismo e os preceitos de etiqueta.

O Direito uma elaborao cultural humana, ou seja, parte do processo de
adaptao social externo que tem por finalidade atender as necessidades de paz, de ordem
e de bem-comum, no corresponde a uma carncia do homem, mas sim a uma carncia da
sociedade, pois o homem s, no possui direitos nem deveres. O Direito um meio para
tornar possvel a convivncia e o progresso social. As instituies jurdicas so inventos
produzidos pela inteligncia humana, que sofrem variaes no tempo e no espao, pois,
para ser atuante e atualizador, o Direito deve estar sempre se refazendo em face da
mobilidade social.
Podemos afirmar que as normas jurdicas so modelos de
comportamento social, que fixam limites liberdade do homem, mediante imposio de
condutas, todavia, o Direito no absorve todos os atos das manifestaes humanas, pois,
no ele o nico responsvel pelo sucesso das relaes sociais. Dentro do processo temos
ainda a Moral, a Religio e as Regras de Trato Social.

A pura criao de normas de Direito no garante sociedade as condies

1
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, So Paulo: Saraiva,2002,p.3.
12
cogentes ao desenvolvimento do processo de interao social, sendo necessrio ao Poder
Pblico dot-las de fora coercitiva capaz de sujeitar o infrator de tais normas a uma sano
bem mais severa que as aplicadas para as outras regras do processo de interao, da a
afirmao de que os comandos estabelecidos pelo Direito s ganham eficcia atravs da
coercibilidade. Essa afirmativa plenamente reconhecida por Rudolf Von J hering na
celebre frase: O Direito sem a coao um fogo que no queima; uma luz que no
ilumina.
2


Pontes de Miranda ensina que:

O Direito no outra coisa que processo de adaptao; Direito
processo de adaptao social, que consiste em se estabelecer, regras de
conduta, cuja incidncia independente da adeso daqueles a que a
incidncia das regras jurdicas possa interessar.
3


Sendo o Direito resultado direto do processo de adaptao externa ele
apresenta, sempre, um duplo sentido: de um lado o ordenamento jurdico e do outro as
necessidades do homem de adaptar o seu comportamento aos novos padres de
convivncia social. importante notar que, apenas, o Direito Positivo, isto , aquele que o
Estado impe coercitivamente coletividade pode ser admitido como um processo de
adaptao social, pois o Direito Natural, que corresponde a uma ordem de justia, no
criao do homem, sim, a Gnese do Direito, pois nele que o Estado, a coletividade e o
prprio homem vo buscar os princpios fundamentais de respeito vida, liberdade e aos
seus desdobramentos lgicos.

2- Direito e Moral.

A diferenciao entre o Direito e a Moral nem sempre fcil de estabelecer-se,
sendo um dos equvocos mais comuns entre os leigos e que, por isso mesmo, J hering a
chamou de cabo Horn da Filosofia do Direito, ou seja, escolho perigoso contra o quais
muitos sistemas j naufragaram.
4


Tanto Direito quanto a Moral tem uma base tica comum e uma origem
idntica, que a conscincia coletiva da sociedade. Ambos so normas de comportamento
que regulam atos dos seres humanos, tendo um e outro por fim o bem-estar do indivduo e
da coletividade.

3 - Conceito de Direito

Conceituar Direito no uma tarefa fcil, divergem os juristas, os filsofos e os
socilogos, dada a enorme quantidade de vises ideolgicas que envolvem a Cincia do
Direito. Por isso, limitar-nos-emos s duas definies que podem nos dar a noo prxima
da realidade cientfica do Direito.


2
Cf. Jhering, Apud. Paulo Nader, Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro : Forense , 2002, p. 86.
3
Cf. Pontes de Miranda, Comentrios Constituio de 1967, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1967, Tomo I, p.31.
4
Cf. Jhering, Apud. Paulo Nader, Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro : Forense , 2002, p. 33.
13
Tratando da questo, ensina o abalizado Washington de Barros Monteiro:
Pertence a questo ao mbito da filosofia jurdica, desta
constituindo um dos problemas fundamentais. Por isso, neste ensejo, fugindo
intencionalmente s suas complexidades, limitar-nos-emos a uma nica
definio, talvez a mais singela, mas que, desde logo, por si s, fala ao nosso
entendimento. a de Radbruch: conjunto das normas gerais e positivas, que
regulam a vida social .
5

Silvio Rodrigues prefere a definio encontrada em Ruggiero
e Maroi: O direito a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao
soberana e imposta coercitivamente pela autoridade pblica.
6


Das duas definies apresentadas poderamos considerar o Direito como um
conjunto de normas que regulam a vida em sociedade, imposta coercitivamente pelo
Estado, para a realizao da segurana, segundo os critrios de justia. (Os maiores
valores do Direito).

4 Sinopse da Diviso do Direito.

Direito Natural


Diviso do Direito
Direito Objetivo e Direito Subjetivo

Direito Positivo
Direito Pblico e Direito Privado



4.1 - Direito Natural e Direito Positivo:

4.1.1 - Direito Natural o Direito concebido sob a forma abstrata,
correspondendo a uma ordem de justia, no criao do homem, pois independe de ato de
vontade. O Direito Natural pode ser considerado como a Gnese do Direito, por refletir
exigncias sociais de natureza humana e servir de paradigma em que se deve inspirar o
legislador, ao editar suas normas, pois nele que o Estado, a coletividade e o prprio
homem vo buscar os princpios fundamentais de respeito vida, liberdade e aos seus
desdobramentos lgicos. O Direito Natural revelado pela conjugao da experincia e
razo. constitudo por um conjunto de princpios, e no de regras, de carter universal,
eterno e imutvel.
7


4.1.2 - Direito Positivo o Direito institucionalizado pelo Estado, nas suas
diversas formas, seja ela escrita ou costumeira, e efetivamente observado em uma
comunidade, ou seja, o Direito criado pelo homem como um dos normalizadores do

5
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, So Paulo: Saraiva, 2000, P. 1.
6
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, So Paulo: Saraiva, 2002, p.6
7
Cf. Paulo Nader, Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro : Forense , 2002, p. 77.
14
processo de adaptao social e efetivamente aplicado pelas autoridades de um Estado.

4.2 - Direito Objetivo e Direito Subjetivo

4.2.1 - Direito Objetivo o Direito como regra obrigatria ou como um
conjunto de regras obrigatrias que a todos se dirige e a todos vincula, ou seja, a norma de
comportamento a que o indivduo deve se submeter (norma de ao ou de conduta). O
Direito Objetivo que designa o Direito enquanto regra jus est norma agendi.

4.2.2 - Direito Subjetiva a faculdade, derivada do Direito Objetivo, ou seja, o
poder reconhecido ao titular do direito de exigir de uma pessoa uma prestao capaz de
satisfazer a um interesse legtimo jus est facultas agendi.

4.3 - Direito Pblico e Direito Privado

A mais antiga diviso do Direito Positivo representada pela classe do Direito
Pblico edo Direito Privado. Tal distino de origem romana e foi criada por Ulpiano:
Hujus studii duas sunt positiones, publicum et privatum. Publicum jus est quod ad
statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem: sunt enim quaedam
publice utilia, quaeddam privatum. (Direito Pblico era aquele concernente ao estado dos
negcios romanos; o Direito Privado era o que disciplinava os interesses particulares).
8


4.3.1 - Direito Pblico - o ramo do Direito em que predomina o interesse
pblico, ou seja, o do Estado. Direito organizador do Estado e protetor da ordem e da paz
social. Nele, o Estado parte obrigatria apresentando-se em posio de superioridade
revestida de Imperium, como autoridade pblica.
9

Obs: Direito de subordinao, irrenuncivel, independente da vontade das
partes e no qual prevalece o interesse geral.
P.Ex: Direito Constitucional Direito Administrativo, Direito Eleitoral, Direito
Financeiro, Direito Tributrio, Direito Penal, Direito Processual, etc.

4.3.2 - Direito Privado - o ramo do Direito em que predomina o interesse
privado e em que as partes se apresentam em condies de igualdade. Direito dos
particulares, dominado pelos princpios da liberdade e da igualdade.
Obs: Direito de Coordenao, Renuncivel, de I nteresse Particular e
relevante a Vontade das partes.
P.Ex: Direito Civil, Direito Comercial, etc.

Obs. Importante:
Modernamente os trialistas sustentam a existncia de um tertium genus,
10

denominado Direito Misto, ou seja, ramo do Direito em que sem haver predominncia, h
confuso de interesse pblico ou social com o interesse privado.

8
Cf. Digesto, I, 1, 1, 2. Apud. Maria Helena Dinis.Curso de Direito Civil Brasileiro, 1vol. So Paulo, Saraiva ,2002
,p.14.
9
Cf. Paulo Dourado de Gusmo, Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro : Forense , 2002, p. 14
10
Cf. Paul Roubier. Apud. Paulo Nader, Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro : Forense , 2002, p. 93.
15
P.Ex: Direito Martimo, Direito Aeronutico, Direito do Trabalho, Direito
Sindical, Direito Profissional, etc.

5 A Lei de Introduo ao Cdigo ao Civil Brasileiro (Pela lei N. 12.376/
2010 o nome mudou para Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro).

A Lei de I ntroduo ao Cdigo ao Civil Brasileiro o complexo de disposies
preliminares que antecedem ao Cdigo Civil, formando um conjunto de normas que regem
a aplicao, a interpretao, a vigncia, a eficcia e as dimenses espacio-temporais de
toda a legislao brasileira. A LICC uma lex legum (norma sobre norma) ou um jus supra
jura (Direito sobre Direito), ou seja, um Superdireito, responsvel pela coordenao de
todo o ordenamento jurdico brasileiro.
Mais tcnico seria que a LICC fosse denominada por Lei de I ntroduo s
Leis, pois, na verdade, ela no parte integrante do Cdigo Civil e no rege relaes
sociais, constituindo-se, na realidade, em uma norma mxima de hermenutica que
disciplina a aplicao de todas as normas de Direito Pblico e de Direito Privado do nosso
ordenamento. importante, tambm, assinalarmos as projees da Lei de Introduo nas
situaes conflitivas com outros ordenamentos, notadamente, na seara do Direito
Internacional Privado.
Vale destacar que a LICC um verdadeiro Estatuto de Direito I nternacional
Privado, institudo pelo Decreto-Lei n 4.657/42, que revogou a antiga Lei de Introduo
ao Cdigo Civil de 1916, substituindo-a em todo o seu contedo, uma vez que modificou
vrios princpios inspiradores dos legisladores de 1916.

Ensina Cristiano Chaves:
As principais funes da LIGC so: a) determinar o incio da
obrigatoriedade das leis (art.I ); b) regular a vigncia e eficcia das normas jurdicas
(arts.1 e 2); c) impor a eficcia geral e abstraa da obrigatoriedade
L
inadmi-tindo a
ignorncia da lei vigente (art. 3); d) traar os mecanismos de integrao da norma legal, para
a hiptese de lacuna na norma (art. 4); e) delimitar os critrios de hermenutica, de
interpretao da lei (art. 5); f) regulamentar o direito intertemporal (art. 6); g) regulamentar
o direito internacional privado no Brasil (arts. 7 a 17), abarcando normas relacionadas
pessoa e famlia (arts. 7 e 11), aos bens (art. 8), s obrigaes (art. 9), sucesso (art.
10), competncia da autoridade judiciria brasileira (art. 12), prova dos fatos ocorridos
em pas estrangeiro (art. 13), prova da legislao de outros pases (art. 14), execuo da
sentena proferida por juiz estrangeiro (art. 15), proibio do retorno (art. 16), aos limites
da aplicao da lei e atos judiciais de outro pas no Brasil (art. 17) e, finalmente, aos atos civis
praticados por autoridades consulares brasileiras no estrangeiro (arts. 18 e 19).
Trata-se, nessa linha de entendimento, de lei geral que serve para orientar, servir
como norte, edio e efetiva aplicao da norma jurdica em nosso pas.
11






11
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 48
16
6 - Fontes do Direito

6.1 Conceito de Fontes - O termo Fonte uma metfora tradicionalmente
usada na Cincia do Direito e pode ser entendida como o lugar ou a forma que d origem ao
Direito, ou seja, a forma que o pr-jurdico toma no momento em que se torna jurdico.

6.2 Diviso das Fontes:
a) Fontes Materiais so os fatores sociais, ou seja, o complexo de fatores
econmicos, polticos, religiosos, morais, tcnicos, histricos, geogrficos e ideais
(ideologia direciona o Direito) que influem na elaborao e aplicao do Direito.

b) Fontes Formais so os meios ou as formas pelos quais o Direito Positivo se
manifesta na Sociedade, ou ento, os meios pelos quais o direito positivo pode ser
conhecido.
c) Principais Fontes Formais: legislao, costumes, jurisprudncia, doutrina, os
princpios gerais do Direito, analogia, eqidade, convenes coletivas do trabalho, decises
normativas da Justia do Trabalho, convenes internacionais, costumes internacional,
Direito Comparado, atos-regras etc.

O art. 4 da LICC permite fixar as fontes do Direito em: Imediatas, tambm
ditas diretas e mediatas ou secundrias.
A lei a regra geral, sendo ela omissa, aplicar-se-o o costume, a
jurisprudncia, a doutrina, os princpios gerais do Direito, a analogia e equidade, que so as
fontes mediatas ou secundrias.
6.2.1 - Costume.
Costume o uso implantado numa coletividade e considerado por ela como
juridicamente obrigatrio. Ele provm de uma prtica reiterada e uniforme de certo
procedimento, a qual vai gerar no esprito da sociedade a persuaso de sua necessidade e de
sua obrigatoriedade.
O costume no Direito antigo desfrutava de larga projeo, devido escassa
funo legislativa e ao nmero limitado de leis escritas. No Direito moderno, ele foi
perdendo sua importncia, mas continua a brotar da conscincia jurdica popular, como
inicial manifestao do Direito.
Com relao lei, o costume pode apresentar-se numa das seguintes categorias:
praeter legem completa a lei (de cunho supletivo, s intervm na ausncia ou omisso
da lei); secundum legem- se conforma lei (preceito no contido na norma
reconhecido e admitido com eficcia obrigatria); contra legem se contrape lei
(surge como norma contrria lei).
Conforme se v no prprio art. 4 do LICC, o Juiz s deve recorrer ao costume
na hiptese de omisso da lei. O que vale dizer que o legislador, admitindo o costume
praeter legem, repeliu a idia do costume revogador da lei contra legem.
Em nosso Direito Civil, exgua a atuao de costumes. J no Direito
Comercial, ele abre ensejo s mais amplas aplicaes e as suas validades so provadas por
certides da Junta Comercial.

17
6.2.2 - J urisprudncia
Jurisprudncia (do Latim: iuris prudentia) um termo jurdico que significa
conjunto das decises e interpretaes das leis, ou seja, o conjunto uniforme e constante
de decises judiciais superiores, ou seja, de solues dadas pelas decises dos Tribunais
sobre determinadas matrias. Assim, "jurisprudncia" pode se referir "lei baseada em
casos", ou s decises legais que se desenvolveram e que acompanham estatutos na
aplicao de leis em situaes de fato.
Em razo das recentes reformas legislativas, em especial no que tange aos
procedimentos realizados nos tribunais e em consequncia da nova mentalidade de
oferecimento de servios eficientes a populao, adotou-se no Brasil uma maior vinculao
dos juzes s decises de rgos jurisdicionais - tribunais - superiores. Como podemos
observar com a criao de smulas vinculantes - art.103 A da Constituio (so as
jurisprudncias que, quando votadas pelo Supremo Tribunal Federal, adquirem fora de
lei), bem como do procedimento de repercusso geral. Assumindo assim, o direito
brasileiro, caractersticas que antigamente referenciavam apenas os pases da Common
Law.
12


6.2.3 - Analogia
Analogia o processo de aplicao de um princpio jurdico estatudo para
determinado caso a outro que, apesar de no ser igual, semelhante ao previsto pelo
legislador.
Obs:- Paradigma - hiptese prevista pelo legislador.
- Princpio Lgico - ubi eadem ratio ibi eadem legis dispositio esse debet
(onde h a mesma razo, deve-se aplicar a mesma disposio legal).
13


- Modalidade de Analogia - existem duas modalidades de analogia: a legal
(analogia legis) tirada da prpria lei, quando a norma extrada de outra disposio
legislativa ou de um complexo de disposies legislativas; a jurdica (analogia juris)
extrada filosoficamente dos princpios gerais que disciplinam determinado instituto
jurdico.

Requisitos para a aplicao da analogia
Washington de Barros Monteiro em seu Curso de Direito Civil
14
ensina que,
para aplicar-se a analogia, necessria a concorrncia dos trs seguintes requisitos:
1) preciso que o fato considerado no tenha sido especificamente
objetivado pelo legislador;
2) este, no entanto, regula situao que apresenta ponto de contato, relao
de coincidncia ou algo idntico ou semelhante;
3) finalmente, requer-se esse ponto comum s suas situaes (a prevista e
a no prevista), haja sido o elemento determinante ou decisivo na implantao da regra
concernente situao considerada pelo julgador.

Limitaes analogia:

12
"http://pt.wikipedia.org/wiki/Jurisprud%C3%AAncia"
13
Paulo Nader - Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 2000, p.189.
14
Washington de Barro s Monteiro - Curso de Direito Civil,, Parte Geral, So Paulo,1999, p. 40.
18
Nas leis penais - s quando beneficia a defesa (no cabendo analogia,
principalmente, na tipificao do crime e no quantumda pena);
Nas leis excepcionais - os casos no previstos pelas normas de exceo so
disciplinados pelas normas de carter geral;
Nas leis fiscais o emprego da analogia, segundo o CTN, no poder resultar
na exigncia de tributo no previsto em lei, pois violaria o princpio da legalidade tributria
(nulhum tributum sine previa lege nenhum tributo sem prvia lei).

6.2.4 - Princpios Gerais do Direito
No h nada mais tormentoso para o intrprete do que saber o que o legislador,
no especificando, quis dizer com Princpios Gerais do Direito. Pois para uns, so eles
constitudos pelo Direito Comum do Sculo Passado, para outros, o Direito Romano Puro,
ou ainda o Direito Natural, a equidade etc.
Clvis Bevilqua
15
afirmava que eles so os elementos fundamentais da
cultura jurdica humana em nossos dias. Acreditamos que os Princpios Gerais do Direito
so formados pelo conjunto da essncia jurdica concordante que se encontra nos
ordenamentos jurdicos e servem de fundamentos aos legisladores.
Mans Puigarnau
16
, com o objetivo de clarear o entendimento da expresso,
submeteu-a a interpretao semntica, destacando como notas dominantes a
principialidade, a generalidade e a juridicidade:
Princpios - idia de fundamento, origem, comeo, razo, condio e causa;
Gerais - a idia de distino entre o gnero e a espcie e, a posio entre
pluralidade e a singularidade;
Direito - carter de juridicidade, a que est conforme a reta; o que d a cada um
a que lhe pertence.
Dentre outros, podemos mencionar como Princpios Gerais do Direito, a
J ustia, a Equidade, a Liberdade, a Responsabilidade, a I gualdade, a Resistncia
Opresso e, mais positivamente, os seguintes princpios:
-ningum pode transferir mais direitos do que tem;
-ningum deve ser condenado sem ser ouvido;
-ningum pode invocar a prpria malcia;
-quem exercita o prprio direito no prejudica a ningum;
-pacta sunt servanda (as partes devem se submeter rigorosamente s
clusulas dos contratos celebrados);
-quad initia vitiosum est non palest tractu temporis convalescere (o que
vicioso (nulo) de princpio no pode se convalidar com o transcorrer do tempo - a nulidade
no prescreve).

6.2.5 - Doutrina
O termo doutrina pode ser definido como o conjunto de princpios que servem de
base a um sistema religioso, poltico, filosfico ou cientfico. Em Direito, podemos
entend-la como os ensinamentos e descries explicativas do Direito posto, elaboradas
pelos mestres e pelos juristas especializados.

15
Clovis Bevilqua , Apud, Washington de Barros Monteiro- Curso de Direito Civil,, Parte Geral, So
Paulo,1999, p. 43.
16
Mans Puigarnau, Apud, Paulo Nader- Introduo ao Estudo do Direito, , op. Cit. p. 195.
19
Conceito: o estudo de carter cientfico que os juristas realizam a respeito do
Direito, seja com o propsito puramente especulativo de conhecimento e sistematizao,
seja com a finalidade prtica de interpretar as normas jurdicas para sua exata
aplicao. C.G.Mynez;

Ensina Ferrara sobre a autoridade cientfica do doutrinador:
17

"O jurisconsulto necessita de um poder de concepo e de abstrao,
da faculdade de transformar o concreto em abstrato, do golpe de vista seguro e
da percepo ntida dos princpios de direito a aplicar, numa palavra, da arte
jurdica. A mais disto deve ter o senso jurdico, que como o ouvido musical
para o msico, ou seja, uma pronta intuio espontnea que o guia para a
soluo justa."

6.2.6 - Equidade (justia particular ou justia de caso concreto).

Aristteles v a equidade como o meio de corrigir a lei, aplicando-a com
justia; j Maggiore a entende como situada em zona limtrofe entre a Moral e o Direito,
como o processo capaz de retornar o Direito e Windscheid afirma que ela a adaptao do
Direito ao fato.
Atravs da equidade, o Juiz suaviza o rigor da norma abstrata, tendo em vista as
circunstncias peculiares do caso concreto, ou seja, o julgador tempera a severidade da lei.
Contudo, o Juiz s pode se socorrer da equidade quando a lei expressamente
autorizar. No pode o julgador motu proprio (por iniciativa prpria, espontaneamente)
servir-se da inspirao social da equidade. Todavia, a equidade est nsita nos arts. 4 e 5
da LICC e, segundo Agostinho Alvim
18
, divide-se em: Eqidade Legal - que a contida
no texto da norma, que prev vrias possibilidades de solues.
Ex: art. 1.584 do CC/2002.
Art. 1.584. Decretada a separao judicial ou o divrcio, sem que haja entre
as partes acordo quanto guarda dos filhos, ser ela atribuda a quem revelar melhores
condies para exerc-la.
Eqidade J udicial aquela em que o legislador, explcita ou implicitamente,
incumbe ao magistrado a deciso por eqidade do caso concreto.

Ex: o Juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei. (art. 127
Cd. Proc. Civil)

7 - Interpretao do Direito (Exegese Jurdica)

A Interpretao das Normas tratada pela Hermenutica Jurdica, teoria
cientfica que tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para
determinar o sentido e o alcance das expresses do Direito. A Hermenutica abrange a
interpretao e a integrao e, qui, a prpria aplicao, que a finalidade ltima de toda

17
Francesco Ferrara, Interpretao e Aplicao das Leis, 2" ed., Arrnnio Amado, Editor, Sucessor,
Coimbra, 1963, p. 182.
18
Agostinho Alvim, Apud, Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro, 1 vol. So Paulo: Saraiva,
2003, p. 81.
20
interpretao e integrao.
A necessidade de interpretao surge a todo o momento no mundo jurdico,
pois, muitas vezes, o texto legal ambguo e no fixa o verdadeiro significado que o
legislador quis estatuir.
Ensina Savigny
19
que a interpretao a reconstituio do pensamento contido
na Lei. Interpretar a Lei ser, pois, reconstruir a mens legis, seja para entender
corretamente seu sentido, seja para suprir-lhes as lacunas.
(art. 5 da LI CC - contedo: dos critrios de hermenutica jurdica)
Art. 5 - Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s
exigncias do bem comum.
a) Fins sociais e Bem Comum so expresses metafsicas e de difcil
compreenso. Todavia, acreditamos que o legislador, ao usar a expresso fins sociais,
estava se referindo s resultantes mestras do ordenamento poltico, visando o bem-estar, a
prosperidade dos indivduos e da sociedade, bem como a atualizao do entendimento da
lei, dando-lhe uma interpretao que atenda ao momento histrico da sociedade.
Quanto ao bem comum, sabemos que o conjunto de condies concretas, que
permitem a todos os homens um nvel de vida a altura da dignidade de pessoa humana. o
bem comum que impele os homens para o ideal de justia, aumentando-lhe a felicidade e
contribuindo para o seu aprimoramento.

7.1 - Mtodos de I nterpretao:

7.1.1 - Mtodo da Escola de Exegese ou Mtodo Tradicional - considera a
norma legislativa como Dogma devendo o intrprete limitar-se a pesquisar a vontade do
legislador (Code Napolon);

7.1.2 - Mtodo Histrico Evolutivo ou da Escola Atualizada do Direito - sua
grande caracterstica consiste em dar Vida aos Cdigos, levando em conta s tradies, o
sistema vigente como um todo, os seus princpios e as exigncias do momento de sua
aplicao (interao entre o Direito Positivo e a Realidade Social). A J urisprudncia a
grande ferramenta deste mtodo;

7.1.3 - Mtodo da Escola do Direito Livre - sacrifica a certeza e a segurana do
Direito, determinadas pela codificao em benefcio da Justia. A tarefa do juiz a de
descobrir o Direito na Realidade Social e no nos Cdigos. Entre ns, seguindo esse
mtodo, encontramos os juristas ligados a Escola do Direito Alternativo.

OBS: 1 Mtodo (Tradicional) - sacrifica a J ustia em benefcio da
Segurana, mantendo vivo um direito morto;
2 Mtodo (Histrico Evolutivo) - no impede as transformaes
jurdicas, nem coloca o intrprete contra os cdigos. mais compatvel com o equilbrio da

19
Savigny , Apud, Washington de B. Monteiro, op. Cit. p. 35.
21
Segurana com a J ustia;
3 Mtodo (Direito Livre) - sacrifica a Segurana em benefcio da
J ustia.
7.1.4 - Fases, Momentos ou Processos da I nterpretao:

a) I nterpretao Gramatical ou Literal (Filolgica) - parte da norma,
baseando o significado das palavras empregadas pelo legislador, no isoladamente, mas em
conexo lgica e sinttica com as demais. Ela d prevalncia ao sentido tcnico das
mesmas, sobre o usual. a que estabelece o sentido objetivo da lei com base em sua letra,
ou seja, realiza a interpretao por meio da literalidade do dispositivo normativo em face
das regras gramaticais vigentes;

b) I nterpretao Lgica ou Racional - a que se baseia na investigao do
ratio legis (razo, fato gerador do Direito), buscando o sentido e o alcance da lei,
aplicando ao dispositivo um conjunto de regras tradicionais e precisas, tomadas de
emprstimo da Lgica Formal (Silogstica), ou seja, a investigao do fim ou da razo da
lei para fixar-lhe a seu real sentido.
No processo racional, encontramos:
a mens legislatori (a mensagem ou o esprito do legislador);
a mens legis(o esprito da lei);
a occasio legis(tempo em que foi elaborada a lei);
o argumento a contrario sensu(o significado da norma por excluso);
o argumento a fortiori(quem pode mais pode menos).

c) I nterpretao Sistemtica ou Orgnica - a que considera o carter
estrutural do Direito, no interpretando isoladamente as normas, mas sim, adaptando o
sentido da norma ou esprito do sistema.

d) I nterpretao Histrica - a interpretao fundada em documentos
histricos do Direito (projetos de lei, debates do Legislativo, pareceres, emendas etc) -
(no tem fora vinculativa para fixar o sentido real da mens legis);

e) I nterpretao Sociolgica ou Teleolgica - a investigao dos motivos
provocadores da lei e de seus efeitos sociais, e conferir se ele atende s necessidades
econmicas, polticas e sociais da exegese (v o sistema jurdico como um subsistema do
sistema social, e no como um sistema autnomo).

7.1.5 - Resultado Final da I nterpretao:

a) I nterpretao Declarativa - aquela em que a frmula legal corresponde
ratio legis, ou seja, o resultado final da exegese do texto corresponde ao sentido
inicialmente evidente (verba legis = mens legis);

b) I nterpretao Corretiva - a que corrige o sentido inicial da norma, ou seja,
aquela que corrige, amplia, restringe ou modifica o sentido da norma estabelecida
inicialmente. Ela pode ser: I nterpretao Extensiva - empregada quando o legislador tenha
dito menos do que queria minus dixit quam voluit (disse menos do que intencionara).
22
Ela amplia a incompleta frmula legislativa (verba legis < mens legis); I nterpretao
Restritiva - empregada quando o legislador tenha dito mais do que queria plus dixti quam
voluit (disse mais do que pretendia), ou seja, aquela que restringe a frmula ampla
demais da lei (verba legis > mens legis)

7.1.6 - I nterpretao em Funo da Fonte:

a) I nterpretao Autntica - a estabelecida pelo prprio legislador atravs de
uma nova norma, tendo por objeto a norma anterior obscura (provoca a retroatividade da
lei que foi interpretada);

b) I nterpretao J urisprudencial / J udicial (Direito vivo) - a estabelecida
pelas decises judiciais, pelas sentenas e acrdos dos tribunais;

c) I nterpretao Doutrinal - a estabelecida pelos juristas, em suas obras, com
o esprito cientfico;

d) I nterpretao Administrativa - a estabelecida pelos rgos da
Administrao Pblica atravs de despachos, decises, circulares, portarias etc. Desta
interpretao nasce a chamada J urisprudncia Administrativa, de pouco valor para o Poder
Judicirio, mas extremamente importante para o Administrador Pblico.

8 - Lacuna em Direito:

(art.4 da LI CC - contedo: dos mecanismos de integrao das normas,
quando houver lacunas).
Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de Direito.

8.1 - Lacuna em Direito - a lacuna em Direito ocorre quando o Direito ou a lei
no oferece soluo jurdica para o caso sub judice;

8.2 - Lacuna da Lei se caracteriza quando a lei completamente omissa em
relao ao caso, ou ainda, quando a lei, anormalmente, apresenta duas disposies
contraditrias, uma anulando a outra (Lacuna Formal);

8.3 - Lacuna do Direito se caracteriza quando o Direito omisso em relao
ao caso (Lacuna Material).

8.4 - Mtodos de I ntegrao a integrao um processo de preenchimento de
lacunas existentes no Direito ou na lei, por elementos que a prpria legislao oferece ou
por princpios jurdicos, mediante operao lgica e juzo de valor:

a) - Mtodo de Auto-I ntegrao opera-se pelo aproveitamento de elementos
do prprio ordenamento, ou seja, pelos prprios princpios do Direito (nega a existncia de
lacuna e sustenta ser completo o sistema jurdico);

23
b) - Mtodo de Hetero-I ntegrao opera-se com a aplicao de elementos
estranhos ao sistema jurdico (equidade, natureza das coisas, justia etc).

Portanto, no silncio da lei, deve o julgador, a ordem mencionada no art. 4 da
LICC, lanar mo do processo de auto-integrao ou de expanso do ordenamento
jurdico, atravs da analogia, dos costumes e dos princpios gerais de Direito, para no
deixar sem soluo o caso por ele considerado.

9 - Vigncia da Lei

Vigncia da Lei a lei passa a existir com a promulgao, mais a sua
obrigatoriedade no se inicia no dia de sua publicao, salvo se ela assim o determinar. O
incio da vigncia competncia arbitrria do legislador, que estabelecer, segundo o
interesse pblico e a importncia da norma, a data exata de sua publicao. O intervalo
entre a data de publicao e a entrada da lei em vigor chama-se vacatio legis (intervalo
iscrono ou simultneo de 45 dias aps a publicao, no Territrio Brasileiro, e trs (3)
meses no estrangeiro ) Art.1 . da LI CC.

Lei de I ntroduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942 -
Pela lei N. 12.376/ 2010 o nome mudou para Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro).

Art. 1 - Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas 45
(quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada.
1 Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade de lei brasileira, quando
admitida, se inicia 3 (trs) meses depois de oficialmente publicada.
2 A vigncia das leis, que os governos estaduais elaborem por autorizao
do Governo Federal, depende da aprovao deste e comear no prazo que a
legislao estadual fixar.
3 Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto,
destinada correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores
comear a correr da nova publicao.
4 As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

9.1 - Revogao da Lei
Na maioria das vezes, a lei no contm termo fixo de durao (vigncia
temporria), sendo feita para vigir por tempo indeterminado, e s perde sua eficcia se
outra lei posterior a modificar ou revogar.
Ensina Silvio Rodrigues que dessa regra decorre corolrio importante. que a
lei s se revoga por outra lei (hierarquia das normas). No pode, por conseguinte, um
Decreto, ou uma Portaria Ministerial, revogar uma lei.

(art. 2 da LI CC - contedo: do tempo de obrigatoriedade da lei)
Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra
a modifique ou revogue.
1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare,
quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de
que tratava a lei anterior.
24
2 - A lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j
existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.
3 - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a
lei revogadora perdido a vigncia.

9.1.1 - Tipos e Modos de Revogao

Tipos de revogao:
a) Ab-rogao - Supresso total de uma lei anterior por uma posterior;
b) Derrogao - Supresso parcial de uma lei anterior por uma posterior, que
derroga somente a parte da lei anterior que foi incompatvel com ela.

Modos de revogao:
a) Expresso - Ocorre quando a lei nova determina especificamente a ab-
rogao ou a derrogao da lei anterior;
Ex.: Art. 11 - Revogam-se o Decreto-lei n 1.164, de 1 de abril de 1971.
A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare... (Art. 2 1 primeira
parte, da LI CC).
b) Tcito (implcito) - Revogao tcita a que ocorre quando o preceito da
nova lei, sem declarar explicitamente revogada a anterior: a) seja com esta incompatvel; b)
quando regular inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
..., quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava
a lei anterior (art. 2, 1, ltima parte, do LI CC).

OBS: a) princpio de hermenutica jurdica que a lei posterior revoga a
anterior (lex posterior derogat priorem) e, tambm, que a lei geral no revoga a lei de
carter especial;
b) quando uma lei revogadora perde a sua vigncia, a lei anterior, por
ela revogada, No recupera a sua validade;
Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora
perdido a vigncia (Art. 2 3 do LI CC).
O fenmeno de retorno vigncia de uma lei revogada, tecnicamente,
designado por Repristinao, condenado do ponto de vista doutrinrio e por nosso
sistema jurdico;
c) a Constituio nova revoga totalmente a antiga.

9.2 Obrigatoriedade da Lei A lei, ao entrar em vigor, obrigatria para
todos os seus destinatrios, no podendo o juiz negar-se a aplic-la ao caso sub judice,
ou seja, publicada a lei, transcorrida a vacatio legis, deve ser a lei aplicada mesmo aos
casos em que for arguida sua ignorncia. Portanto, depois da publicao ou decorrida a
vacatio legis, a lei torna-se obrigatria, no podendo ser alegada a sua ignorncia.

(art. 3 da LI CC - contedo: da garantia da eficcia global da ordem jurdica, no admitindo
a ignorncia da lei vigente, que a comprometeria)
Art. 3 - Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.





25
9.3 - Do Conhecimento da Lei

Publicada a lei e transcorrido o perodo de vacatio legis, ela vincula a todos,
ou seja, prende a todos, ningum pode fugir de cumpri-la, ainda que ignorando sua
existncia. O legislador presume, de maneira irrefragvel que todas as pessoas conhecem a
lei.
Este preceito que provm do Direito Romano - memo jus ignorare censetur -
uma imposio de ordem jurdica para garantir a vida em sociedade.

10 - Conflitos de leis no Espao

10.1 - Eficcia e Conflito de leis no Espao ocorre nos casos em que pode
ser aplicado o Direito Nacional ou o estrangeiro (por serem as partes estrangeiras, ou por
ser s uma delas ato celebrado no estrangeiro ou por se encontrar o bem no estrangeiro).
Na aplicao Lei (Direito), em regra, aplicvel o Direito nacional, ou seja, o
do pas do juiz, em virtude do princpio de territorialidade das leis.

Obs.: Este tipo de conflito dirimido pelo Direito I nternacional Privado.
(ART. 7 a 17 da LI CC - Contedo do Direito I nternacional Privado Brasileiro)

10.2 - Princpios Bsicos do Direito I nternacional Privado:

a) Princpio da Territorialidade segundo o qual o Direito de um pas somente
aplicvel dentro das suas fronteiras.

b) Princpio da Extraterritorialidade (Personalidade das Leis) fundado sobre
a nacionalidade da pessoa. Segundo esse princpio, o indivduo regido, mesmo se estiver
no estrangeiro, pela sua lei nacional.

10.3 - Princpios Bsicos (Modernos) do Direito I nternacional Privado
Partindo do pressuposto que o princpio da territorialidade e os da personalidade das leis no
podia ser admitido em sua forma absoluta que modernamente foram criadas as seguintes
teorias:

a) Teoria do Domiclio formulada por Savigny, estabelece que os chamados
direitos pessoais sejam rgidos pelo princpio da sede da relao jurdica, ou seja, pela lei
do pas em que a pessoa domiciliada;

b) Teoria da Nacionalidade ou Princpio da Nacionalidade Este princpio,
em oposio ao anterior, foi criado por Mancini, fundador da Escola Italiana de Direito
Internacional Privado, segundo a qual a lei aplicvel a uma pessoa a de seu pas de
origem.
Obs.: 1 - O princpio da sede da relao jurdica, ou seja, da Teoria do
Domiclio est ligado ao jus soli (o direito de cidadania por haver nascido naquele
territrio), enquanto que o da Nacionalidade liga-se ao jus saguinis (direito de
cidadania por pertencer ao sangue);

26
2- Princpios acrescentados pela doutrina: locus regit actum (o lugar
em que o fato ocorreu determina a lei que o rege); lex rei sitae (o lugar em que a coisa
se encontra determina a lei a ela aplicvel);

3 - Os princpios acima e as regras deles resultantes so aplicados nos
conflitos de Direito Privado. No Direito Pblico, prevalece o Princpio da Territorialidade;

4 - Segundo a maioria das legislaes, a lei estrangeira ser sempre
inaplicvel quando for contrria Ordem Pblica e aos Bons Costumes;

5- O estudo dessa matria requer, entre outros documentos, a consulta ao
Cdigo de Bustamante, Conveno I nteramericana sobre o Trfico I nternacional de
Menores, Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de
Adoo I nternacional, alm da Conveno I nteramericana sobre Conflito de Leis em
Matria de Adoo de Menores,etc.
6 - em resumo, podemos afirmar que o Direito de Famlia e o Estatuto
Pessoal tenham como critrio o fundado na lex domicilii (lei do domiclio); o casamento
se sujeita lex loci celebrationis (lei do lugar da celebrao), no tocante a celebrao e a
lex domicilii quanto capacidade matrimonial.

11 As Fontes dos Cdigos Civis Brasileiros de 1916 e 2002.

De modo genrico, podemos dizer que quanto ao contedo o nosso Direito
Privado e em especial o nosso Direito Civil, atravs do Direito Portugus, sofreu a
influncia do Direito Romano, do Direito Cannico, do Direito Germnico, da Moral Crist
e do Capitalismo.

A fonte primordial de nosso Direito Civil o Direito Romano. Embora os
nossos juristas tenham colhido grandes nmeros de suas solues nas Ordenaes do
Reino, na legislao portuguesa e brasileira anterior publicao do CCB, no Cdigo
Napolenico de 1804 e no Cdigo Alemo de 1896 (BGB), sua verdadeira fonte e a
legislao J ustiniania, fonte principal, tambm, destes monumentos legislativos citados,
pois bem sabemos, que o Cdigo Civil Francs e Cdigo Civil Alemo, no so seno a
acomodao escrita do direito Romano civilizao moderna.
20


No podemos deixar de reconhecer que a mais influente fonte do nosso Direito
Civil foi o Direito Portugus e principalmente as Ordenaes de Reino.

11.1 Ordenaes do Reino e Leis Extravagantes.

A Ordem Jurdica Portuguesa encontrava-se nas Ordenaes do Reino, que,
resumidamente, compreenderam:

a) - Ordenaes Afonsinas (1446 1514), aparecidas no sc. XV, no reinado
de Afonso V, resultado do esforo do lendrio jurista J oo das Regras que desejou libertar

20
Cf. Ren David, Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, So Paulo: Saraiva, 2002, p.10
27
Portugal dos ltimos vnculos com a Espanha. Compunham-se de cinco livros, versando
sobre as seguintes matrias:
Livro I Organizao Judiciria e Competncia;
Livro II Direito dos Eclesisticos, do Rei, dos Fidalgos e dos Estrangeiros;
Livro III Processo Civil;
Livro IV Direito Civil e Direito Comercial;
Livro V Processo Penal e Direito Penal.

b) - Ordenaes Manuelinas (1514 1603) Compilao determinada pela
existncia de vultoso nmero de leis e atos modificadores das Ordenaes Afonsinas.
Foram feitas e promulgadas no reinado de D. Manoel I o Venturoso, e contm as mesmas
matrias das Ordenaes anteriores. No reinado de D. Sebastio essas Ordenaes sofreram
grandes modificaes nos livros de Direito Civil e Processo Civil, atendendo as Resolues
do Conclio de Trento e ao Direito Cannico. Devem-se essas modificaes a Duarte Nunes
Leo, ficando elas conhecidas, na histria, como Cdigo Sebastinico ou Cdigo de D.
Duarte(1569);

c) - Ordenaes Filipinas (1603 1916) Com a morte de D. Sebastio na
Batalha de Alccer-Quebir, em 4 de agosto de 1578, o rei da Espanha, Filipe II, neto de D.
Manuel I, aps vrios entreveros unificou em 1581 os dois reinos, dando incio ao Domnio
Espanhol que vai de 1581 at 1640. Nesse perodo passaram a vigorar no Brasil as
Ordenaes Filipinas ou Cdigo Filipino, que, tambm, era composto de cinco livros
regulando as mesmas matrias das Ordenaes anteriores. Essas Ordenaes foram
revalidadas, aps o Domnio Espanhol, em 1643 por D. Joo IV e, no que diz respeito ao
Direito Civil, vigoraram, no Brasil, at 1 de janeiro de 1917, quando entrou em vigncia o
Cdigo Civil Brasileiro de 1916.
importante esclarecer que as Ordenaes do Reino no eram cdigos no
sentido atual, mas compilaes de leis, atos e costumes, ao lado das quais, funcionam como
fontes subsidirias, o Direito Consuetudinrio, o Direito Romano e o Direito Foralcio
(cartas forais, com as quais o rei concedia terras).

11.2 - Leis Extravagantes:

Como as Ordenaes no atendiam as necessidades de desenvolvimento do
Reino e das Colnias, vrias leis extravagantes foram promulgadas das quais podemos
destacar: Leis sobre Cmbio Martimo (1609); Leis sobre Letras de Cmbio (1672); Lei
sobre Seguros (1684) e, principalmente, a Lei da Boa Razo (1769), que era uma norma de
hermenutica, ou seja, uma lex legum (norma sobre norma) que estabelecia regras para
interpretao das leis e mandava aplicar, no caso de lacuna, o Direito Romano, desde que
compatvel com a boa razo.

11.3 Elaborao do Cdigo Civil Brasileiro de 1916.

Com a nossa Independncia, a primeira Constituio utilizando-se do instituto
da recepo, mandou aplicar no Brasil, como nosso Direito Positivo, as Ordenaes
Filipinas at a elaborao de um cdigo Civil e determinou em seu art. 179, n XVIII, que
28
se organizasse, quanto antes, um Cdigo Civil e um Cdigo Criminal, fundados na justia e
na equidade.
As tentativas foram muitas, mas a demora foi mais longa do que o esperado. De
fato, em que pese termos editados o Cdigo Criminal em 1830 e o Cdigo Comercial em
1850 a nossa codificao civil virou uma verdadeira via crucis e um complicado cipoal,
levando o Baro de Penedo em 1845 afirmar no Instituto da Ordem dos Advogados que a
situao em que se encontrava o nosso pas, ainda regido pelas Ordenaes e leis
posteriores estabelecidas em Portugal, por leis denominadas extravagantes promulgadas
no Brasil, aps a Independncia, formando um emaranhado indigesto e obscuro.
21


Mas, o primeiro passo, partindo da autoridade pblica, s se efetivou em 1855
quando o insigne jurista baiano Mario Augusto Teixeira de Freitas, preparou a
Consolidao das Leis Civis, monumental trabalho de compilao e sistematizao que
depois de aprovado pelo Governo Imperial, passou a resolver boa parte das dificuldades do
nosso Direito Civil. Em 1858, o Ministro da Justias, Nabuco de Arajo, pelo Decreto N
2.318/58 resolveu confiar a Augusto Teixeira de Freitas
22
o encargo de preparar um
projeto de Cdigo Civil.
Este, quase um lustro depois ofereceu seu projeto que ele mesmo denominou de
Esboo, contendo 1.702 artigos, que mesmo no adotado no Brasil, constituiu um colosso
legislativo e fonte de inspirao de vrios Cdigos das Amricas, principalmente o Cdigo
Civil Argentino, como confessou com honestidade o jurista argentino Vlez Sarsfield .
Ainda no Imprio um jurisconsulto mineiro J oaquim Felcio dos Santos,
posteriormente senador no Primeiro Congresso da Repblica, apresentou em 1881, seus
Apontamentos para o projeto do Cdigo Civil Brasileiro, que foi submetido a uma
comisso, que acabou opinando contrariamente.
No incio da Repblica, por decreto de 1890, o Ministro da Justia Campos
Salles, incumbia o jurista Coelho Rodrigues, antigo professor da Faculdade de Recife de
preparar um projeto, que como os demais no foram convertidos em lei.
Campos Salles, j Presidente da Repblica, designou seu antigo colega de
Congregao da Faculdade de Direito de Recife, Clvis Bevilqua, professor de Direito
Comparado, para elaborar um novo projeto, aproveitando tanto quanto possvel o de Coelho
Rodrigues. No mesmo ano de 1899 o eminente jurisconsulto apresentou o seu projeto, o
qual, depois de 15 anos de debates, se converteu na Lei n 3.071 de 1 de janeiro de 1916. -
O CDI GO CI VI L BRASI LEI RO -, promulgado de 1 de janeiro de 1916, entrou em
vigor em 1 de janeiro de 1917. De fato, merecem registro as emendas de Ruy Barbosa e o
debate intelectual que ele travou com Carneiro Ribeiro. A respeito ensina Slvio Venosa:


21
Cf. Miguel Maria de Serpa Lopes, Curso de Direito Civil, Rio de Janeiro: Freitas Basto, 2000, p. 9.
22
Augusto Teixeira de Freitas, o J urisconsulto das Amricas, o Maior Codificador Brasileiro, filho do
Baro de Itaparica, foi o mais importante jurista brasileiro do sc. XIX. Nasceu na cidade de Cachoeiro
provncia da Bahia a 19 de agosto de 1816 e faleceu no Rio de Janeiro a 12 de dezembro de 1883. Formado
em Cincias Jurdicas e Sociais pela Faculdade de Direito de Olinda. Aos 29 anos j era um jurista de
invejado renome. A Consolidao e o Esboo, pelo seu mtodo e doutrina, foram suficientes para apont-los
ao mundo como uma nona vertente do Direito, contrapondo-se ao Cdigo de Napoleo, influenciou os
Cdigos Sul-Americanos, Europeus e Asiticos. Teixeira de Freitas passou a brilhar entre os mais notveis
juristas da poca, colocando-se ao lado de Andrs Bello e Josef Story, como um dos trs maiores juristas das
Amricas.
29
Numerosas foram as reunies para crticas e emendas at ser encaminhado
Cmara dos Deputados, onde a chamada Comisso dos 21 redige oito
volumes de atas. Em 1902, a cmara aprova o Projeto e remete ao Senado.
Ruy Barbosa o Relator da comisso e redige em trs dias o seu parecer, que
se prende mais ao ponto de vista da forma que de fundo. Seguiu-se energtica
discusso sobre a matria, ficando famosa a Rplica de Ruy, na porfia com
Carneiro Ribeiro, que redige a erudita Trplica. Carneiro Ribeiro tinha sido
antigo professor de Ruy Barbosa no Liceu Baiano.
23


A respeito do Cdigo Civil de 1916, ensina o eminente jurista Silvio
Rodrigues:
Estupendo monumento da cultura jurdica. o Cdigo Civil Brasileiro
representava, ao tempo de sua feitura, aquilo que de mais completo se
conhecia no campo do direito. Seu defeito, se tem algum, o de ter sido
elaborado ao fim do sculo XI X e representar a cristalizao da cultura de
uma poca, porventura desadaptada evoluo que se seguiu
24
.


11.4 Elaborao do Cdigo Civil de 2002.

O atual Cdigo Civil Brasileiro a despeito de suas manifestas qualidades e
aceitveis inovaes j nasceu defasado da nossa realidade social por conta de mais de
vinte anos de tramitao no Congresso Nacional. Acreditamos que a melhor soluo teria
sido a da reforma e atualizao do monumento jurdico de Clvis Bevilqua, cuja espinha
dorsal, tal qual o Cdigo vigente, a mesma do Esboo de Teixeira de Freitas.

A primeira tentativa de reforma do Cdigo de 1916 deu-se no incio da dcada
de quarenta quando surgiu o Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes, de autoria dos insignes
juristas Orozimbo Nonato, Philadelpho Azevedo e Hahnemann Guimares, que se prendeu
apenas Parte Geral das Obrigaes, resultando em uma frustrada tentativa de reforma.

Entre a primeira e segunda tentativa, nas dcadas de sessenta e setenta, de
reformar o Cdigo de 1916, assistimos o surgimento de numerosas leis extravagantes que
alteraram de modo fundamental o contedo do Cdigo Civil vigente, dais quais podemos
citar: Lei n. 883 / 49 (reconhecimento de filhos adulterinos); Lei n. 2.437 / 55 (prazo de
prescrio); Lei n. 3.113 / 57 (alterou o instituto da adoo); Lei n. 4.121 / 62 (situao
jurdica da mulher casada) e a Lei n. 6.515 / 77 (institui o divrcio).

A segunda tentativa de reforma, que tambm no logrou xito, ocorreu por
meio de anteprojetos dos renomados juristas Caio Mario da Silva Pereira, responsvel pelo
Direito de Obrigaes e Orlando Gomes, encarregado do restante da matria civil. Os
trabalhos desses renomados professores resultaram nos Projetos de Cdigo Civil e do
Cdigo de Obrigaes. A respeito desse perodo ensina Silvio Rodrigues:

J ento no eram poucos os opositores a uma reforma integral do Cdigo
Civil, e uma opinio muito difundida, da qual este expositor participava, era a
de que as excelentes inovaes, trazidas pelos projetos, poderiam ser

23
Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral, vol 1. So Paulo, Atlas, 2001, p. 131 e 132.
24
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral,So Paulo: Saraiva, 1999, p. 12.
30
introduzidas em nossa legislao, e mesmo nos quadros do Cdigo Civil, sem
sacrifcio de sua estrutura e sem se proceder derrubada daquele imponente
edifcio erguido pelo talento ptrio.
25


Em 1967, o Ministro da Justia, Luiz Antnio da Gama e Silva, cria uma nova
Comisso, sob a superviso do sbio Prof. Miguel Reale, para rever o Cdigo Civil, que,
entretanto, prefere elaborar um novo Cdigo em vez de emendar o antigo. Da surgindo em
1972 o Anteprojeto de Cdigo Civil, da lavra dos ilustres Profs. J os Carlos Moreira
Alves, Agostinho de Arruda Alvim, Sylvio Marcondes, Ebert Chamoum, Clvis do Couto
e Silva e Torquato Castro. O Anteprojeto apresentado procurou manter a estrutura do
Cdigo de 1916, reformulando os modelos normativos luz dos novos valores ticos e
sociais. Uma segunda edio, revisada, foi apresentada em 1973, que aps nova reviso e
numerosssimas modificaes transformou-se no Projeto do Cdigo Civil, que apresentado
ao Poder Executivo, foi enviado ao Congresso Nacional pela Mensagem n. 160 / 75, onde
foi transformado no Projeto de Lei n. 634 / 75.

Depois de muitos anos de debates, esquecimentos e atualizaes nas Casas
Legislativas do Congresso Nacional, perodo no qual podemos destacar as lcidas relatorias
do Senador J osaphat Marinho e do Deputado Ricardo Fiza, o PLC n 118 / 84 foi
aprovado e, em solenidade realizada no Palcio do Planalto, sancionado, sem vetos, pelo
Presidente Fernando Henrique Cardoso e convertido na Lei n 10.406, de 10 de janeiro
2002 O Novo Cdigo Civil Brasileiro -.

11.5 - Sinopses Estruturais e Comparativas dos Cdigos de 1916 e 2002.

Livro I Das Pessoas
Parte Geral Livro II Dos Bens
Livro III Dos Fatos J urdicos
Cdigo Civil
1916
Livro I Do Direito de Famlia
Livro II Do Direito das Coisas
Parte Especial Livro III - Do Direito das Obrigaes
Livro IV Do Direito das Sucesses



Livro I Das Pessoas
Parte Geral Livro II Dos Bens
Livro III Dos Fatos J urdicos
Cdigo Civil
2002 Livro I Do Direito das Obrigaes
Livro II Do direito de Empresa
Livro III - Do Direito das Coisas
Parte Especial Livro IV Do Direito de Famlia

25
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, So Paulo: Saraiva, 1999, p. 13.
31
Livro V - Do Direito das Sucesses
Livro Complementar - Disposies Finais e Transitrias


Visualizando as sinopses comparativas dos Cdigos Civis, notamos que a
estrutura bsica, Parte Geral e Parte Especial, foi mantida atendendo os requisitos de uma
boa codificao preconizados por Savigny no mtodo cientfico-racional.
A Parte Geral, apesar das objees de alguns grandes juristas
26
, de grande
utilidade por conter normas com conceitos, categorias e princpios aplicveis Parte
Especial e com reflexo em todo o ordenamento jurdico. Tomando como exemplo a relao
jurdica notamos que a Parte Especial contm, apenas, normas relativas ao vnculo entre
sujeitos e objeto a Parte Geral que estabelece as normas, os conceitos e os princpios
relacionados ao sujeito, ao objeto e a forma de criar, modificar e extinguir direitos,
tornando possvel a aplicao pela Parte Especial.

Na Parte Geral do Cdigo Civil contemplam-se as Pessoas que so os sujeitos
de direito (pessoa natural e pessoa jurdica dos arts. 1 a 69 e as questes do domiclio dos
arts. 70 a 78); os Bens J urdicos formando os objetos do direito (bens imveis dos arts. 79 a
81, bens mveis dos arts. 82 a 84, bens fungveis e consumveis arts. 85 e 86, bens divisveis
arts. 87 e 88, bens singulares e coletivos dos arts. 89 a 91, bens reciprocamente
considerados dos arts. 92 a 97 e bens pblicos dos arts. 98 a 103) e os Fatos J urdicos que
so as causas produtoras dos Direitos Subjetivos (negcio jurdico dos arts.104 a 184, ato
jurdicos lcitos art 185, atos ilcitos dos arts. 186 a 188, prescrio e decadncia dos
arts.189 a 211 e prova dos arts. 212 a 232).
A Parte Especial com sua funo operacional preocupa-se com a aplicabilidade
do Direito das Obrigaes (arts. 233 a 965); Direito de Empresa (arts.966 a 1.195); Direito
das Coisas (arts.1.196 a 1.510); Direito de Famlia (arts.1.511 a 1.783); Direito das
Sucesses (arts. 1.784 a 2.027) e o Livro Complementar com as disposies transitrias
(arts. 2.028 a 2.046).





II DAS PESSOAS (PARTE GERAL, LIVRO I DO CCB.)

1 Introduo.

O livro I do Cdigo Civil Brasileiro trata das pessoas como sujeitos de direitos,
que o elemento subjetivo das relaes jurdicas. J conhecemos a distino entre o
Direito Objetivo norma agendi - o Direito Subjetivo facultas agendi, - que a
faculdade ou poder de agir, conferido a um sujeito. O sujeito o primeiro elemento da
relao jurdica, ou seja, no h Direito Subjetivo sem sujeitos. Melhor dizendo, o Direito
Subjetivo consiste numa relao que se estabelece entre um sujeito ativo, titular desse

26
Entre os nossos grandes juristas contrrios a existncia da Parte Geral podemos citar: Hahnemann
Guimares, Orlando Gomes e Washington de Barros Monteiro.
32
direito e um ou vrios sujeitos passivos que, so responsveis pelo dever jurdico ou a
obrigao.



Em lio lapidar ensina Francisco Amaral:

Sujeito de direito quem participa da relao jurdica, sendo titular de
direitos e deveres. So sujeitos de direito as pessoas fsicas ou naturais isto ,
os seres humanos, e as pessoas jurdicas, grupos de pessoas ou de bens a que o
direito atribui titularidade jurdica. Os animais no so sujeitos. So coisas e,
como tal, possveis objetos de direito.
27



1.1 - Relao J urdica. A relao jurdica faz parte do elenco dos conceitos
jurdicos fundamentais e constitu um foco de convergncia de vrios componentes do
Direito. Nela, entrelaam-se os fatos sociais e as regras de Direito.

Foi a partir dos estudos de Savigny que o mundo jurdico desenvolveu a
doutrina das relaes jurdicas um vnculo entre pessoas, em virtude do qual uma delas
pretende algo a que a outra esta obrigada.
28


a) Conceito relao jurdica o vinculo que une duas ou mais pessoas
decorrente de um fato, ou de um ato previsto em norma jurdica, que produz efeitos
jurdicos, ou, mais singelamente, o vnculo jurdico estabelecido entre pessoas, em que
uma delas pode exigir de outra determinada obrigao.
29


b) - Formao das Relaes J urdicas. As relaes jurdicas so relaes
sociais reguladas por normas jurdicas e se formam, exatamente, pela incidncia dessas
normas jurdicas em fatos sociais, ou seja, quando ocorre um determinado acontecimento
regulado pelo Direito, instaura-se uma relao jurdica, isto , instaura-se um vnculo jurdico
que se traduz em uma situao de poder e outra de dever ou sujeio.

1.2. Tipos de Relaes J urdicas:

a) Pessoais: de personalidade, que so as que protegem os direitos inerentes
pessoa (direito honra, vida, integridade fsica, etc.) e as de famlia formadas pelas
inter-relaes de conduta, em que a conduta de uma parte depende da de outra, ou, ainda,
em que a conduta de um o meio para atingir o fim da de outra e para satisfazer ao
interesse deste (Direito de Famlia).

b) Patrimoniais: reais, so as que ressaltam os poderes e as faculdades que tem
a pessoa em relao a um bem ou coisa, estando os demais na situao jurdica de no
impedir que ela exera tais poderes e as obrigacionais que visam prestaes especficas.

27
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo , 4ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p.211.
28
Cf. Savigny, Apud. Jos Maria Rodriguez Paniagua. Ley y Derecho, Madrid: Tecnos, 1976, p. 69.
29
Cf. Paulo Dourado de Gusmo- Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p.245.
33





1.3 Elementos da Relao J urdica.


(Norma / Contrato)



Objeto

Alteridade
Sujeito Ativo Sujeito Passivo
(Titular do Direito Subjetivo) (Responsvel pela Obrigao)

a) Sujeitos da Relao J urdica:

Sujeito Ativo - a pessoa natural ou jurdica que na relao ocupa a situao
jurdica ativa, ou seja, o portador do Direito Subjetivo, aquele que tem o poder de exigir do
sujeito passivo o cumprimento do dever jurdico ou da obrigao;

Sujeito Passivo o elemento que integra a relao jurdica com a obrigao
de uma conduta ou prestao em favor do sujeito ativo.
30


b) Vnculo Atributividade segundo Miguel Reale o vinculo que confere a
cada um dos participantes da relao o poder de pretender ou exigir algo determinado ou
determinvel (Contrato ou Norma).
31


c) Objeto o fim especfico visado pela relao jurdica que recai sempre
sobre um bem patrimonial ou no-patrimonial. O objeto meio para atingir o fim,
enquanto que o fim garantido ao sujeito ativo denomina-se contedo.
32


P.Ex. Hipoteca - Objeto a coisa contedo a garantia da dvida.

Propriedade - Objeto a propriedade (coisa) em si; contedo a utilizao plena
da propriedade.

30
Cf. Paulo Nader - Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 2000, p
31
Cf. Miguel Reale, Lies Preliminares de Direito, Op. Cit., p. 214.
32
Cf. Paulo Nader - Introduo ao Estudo do Direito, Op. Cit., p. 293.
Vnculo de atributividade

34




1.4 - Sinopses (Livro I - Das Pessoas), no CCB.
(Parte Geral Arts. 1 a 232)
(Livro I Das Pessoas Arts. 1 a 78)



Ttulo I Das Pessoas Naturais. (arts. 1 a 39).
Captulo I Da Personalidade e da Capacidade (arts. 1 a 10).
Captulo II Dos Direitos da Personalidade (arts. 11 a 21).

Seo I Da Curadoria dos Bens do Ausente. (arts. 22 a 25).
Captulo III Da Ausncia
Das (arts. 22 a 39) Seo I I Da Sucesso Provisria (arts.26 a 36).
Pessoas
Seo I I I -Da Sucesso Definitiva (arts.37 a 39)

Ttulo II Das Pessoas Jurdicas (arts. 40 a 69):
Captulo I Disposies Gerais (arts. 40 a 52);
Captulo II Das Associaes (arts. 53 a 61);
Captulo III Das Fundaes (arts. 62 a 69).
Ttulo III Domiclio (arts 70 a 78).


2 Pessoa

Pessoa o ente fsico ou coletivo suscetvel de direito e obrigaes, sendo
conhecido, tambm, como sujeito de direito.

2.1 - Pessoa Natural ou Fsica o ente fsico suscetvel de direito e
obrigaes ou como ensina Francisco Amaral:

Pessoa natural ou fsica o ser humano como sujeito de direitos e
deveres. Sua teoria obedece a trs princpios fundamentais: a) todo ser
humano pessoa, pelo simples fato de existir; b) todos tm a mesma
personalidade porque todos tm a mesma aptido para a titularidade de
relaes jurdicas (CF, art. 5); e c) ela irrenuncivel.
33


Art. 1
o
Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.

Analisando o artigo acima, notamos que o Cdigo emprega o termo pessoa na
acepo de que todo ser humano, sem qualquer distino de sexo, credo ou raa capaz de
direito e deveres na ordem civil. Ao afirmar que toda pessoa capaz de direitos e
obrigaes, faz surgir a noo de capacidade, cujos poderes constitui a Personalidade
J urdica, que se concretiza ou se realiza na pessoa.

33
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 215.
35

2.1.1 - Personalidade um atributo essencial ao ser humano que tem sua
medida na capacidade e pode ser conceituada como a aptido reconhecida pela ordem
jurdica a algum para adquirir direitos e assumir obrigaes na ordem civil. A
personalidade atributo da dignidade humana.
34


2.2 Comeo da Pessoa Natural

A Pessoa Natural como sujeito de direito, representado pelo ser humano e sua
existncia comea a partir do seu nascimento com vida, ou seja, a sua personalidade civil
comea do nascimento com vida.

Art. 2
o
A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com
vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

Obs: 1. Concepo Ato de conceber ou gerar (no tero), caracterizado no
tempo (momento) pela entrada de espermatozide (gameta masculino) no vulo (clula
sexual feminina) e suas transformao em ovo. importante, modernamente, estudar a
questo da fecundao ou concepo artificial (in vitro, ou por inseminao).

2. Nascituro O ser humano j concebido, cujo nascimento se espera
como fato futuro certo.

O nosso legislador adotou como termo inicial da personalidade jurdica o
nascimento com vida, entretanto, nem por isso so descurados os direitos do nascituro. A
nossa lei civil afastou as questes relativas viabilidade e forma humana.

De fato o nascimento, marco inicial da personalidade ocorre quando a criana
se separa completamente do tero materno (corte do cordo umbilical), sendo necessrio,
tambm, que o recm-nascido haja dado sinais inequvocos de vida (vagidos, movimentos
prprios e a respirao).

Obs: 1. A respirao evidenciada pelo docimasia hidrosttica de Galeno
constitui sinal contundente de que a criana nasceu com vida;
2. Se a criana nasce morta, no chegou a adquirir personalidade, no
recebendo nem transmitindo direitos. Se nascer com vida, ainda que efmera, recobre-se de
personalidade, adquire e transfere direito.

2.2.1 - A questo do Nascituro

Uma das mais importantes questes a respeito do nascituro o
estabelecimento exato do incio de sua personalidade, pois sendo ele uma pessoal virtual ou
um cidado em germe, ou qualquer que seja a conceituao dada, a lei no pode ignor-lo e

34
Cf. Nelson Nery Junior, Rosa Maria Andrade, Cdigo Civil Comentado So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2008, p. 199.

36
tem de garantir a plenitude de seus direitos. Das diversas teorias sobre essa questo trs
podemos destacar: 1) Teoria Naturalista, que entende que o nascituro no e no pode ser
dotado de personalidade. Para esta teoria a personalidade civil somente adquirida com o
nascimento com vida; 2) Teoria da Personalidade Condicional defendida por Oertmann,
Washington de Barros Monteiro e outros afirmando que o nascituro forma um centro
autnomo de relao jurdica, por isso o Direito lhe salvaguarda os eventuais direitos. Ele
uma pessoa condicional, cuja personalidade acha-se sob a dependncia de uma condio
suspensiva, ou seja, do nascimento com vida.
35
; e a 3) Teoria Concepcionista do Direito
Francs que defende o incio da personalidade civil desde a concepo. Pesquisando a
respeito, encontramos uma esclarecedora publicao cientfica na revista Ensaios J urdicos
de autoria do Magistrado fluminense Guaraci de Campos Vianna, da qual transcrevemos
partes:

A personalidade civil comea na concepo. A partir da o nascituro existe
como pessoa, sujeito de direitos e tem o direito constitucional prioritrio de
nascer com vida e continuar vital sendo defeso o abortamento. Da o termo
inicial para aquisio da personalidade no se sujeitar ao condicionamento do
ser nascer com vida....
... O nascituro um ser dotado de personalidade jurdica civil. Reconhecendo
que a substncia da personalidade a capacidade, tambm o nascituro
detentor de certa parcela da capacidade. Lecionam os jurisconsultos que a
capacidade de ser sujeito de direitos um estado potencial. O nascituro, assim,
pode ser titular de um direito. A capacidade transforma-se em titularidade
atravs da aquisio de um direito que pode ser com ou sem manifestao de
vontade do titular. Da por que o pressuposto ftico da capacidade a
existncia da pessoa. Data mxima vnia, no se afina com a melhor razo
dizer-se que a existncia da pessoa comea com o nascimento e termina com a
morte. Quanto ao trmino, nada a acrescentar, mas a existncia da pessoa
comea na concepo e a partir da existe personalidade e conseqentemente a
capacidade. E nem poderia ser diferente. Seno como explicar o filho de instae
nuptiae receber o estado do pai no momento da concepo? Vamos procurar
expor essas idias com maior clareza.
Longe de parecer nulas sem valor ou mincia intil, relevante, em face das
conseqncias jurdicas diferenciadas, que advm de uma teoria ou de outra,
ter como ponto de partida ou o nascimento com vida ou a concepo como
marco para o incio de personalidade. Melhor posicionamento, diante da
realidade atual, a de atribuir-se concepo o termo inicial da
personalidade, porque a partir dessa concepo que se tem existente a
pessoas.
36


A teoria concepcionista do Direito francs tambm defendida por J . M. Leoni
Lopes de Oliveira
37
, Francisco Amaral
38
, J os Ascenso de Oliveira, R. Limongi Frana,
dentre outros em suas obras introdutrias ao Direito Civil.

Ensinam Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald:

35
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit., p. 61.
36
Cf. Guaraci de Campos Vianna. O Nascituro como Sujeito de Direito Inicio da personalidade Civil:
Proteo penal e civil.Rio de Janeiro: Revista Ensaios Jurdicos, vol. 1, 1 ed. IBAJ, 1996, p. 288 a 301.
37
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira, Op. Cit. P.80.
38
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 216 e 217.
37
Sem dvida, a partir da concepo h proteo personalidade. Com efeito, o
valor da pessoa humana, que reveste todo o ordenamento brasileiro,
estendido a todos os seres humanos, sejam nascidos ou estando em
desenvolvimento no tero materno. Perceber essa assertiva significa, em plano
principal, respeitar o ser humano em toda a sua plenitude.
39



Confira os Exemplos:
Constituio caput do Art. 5;
Cdigo Civil - Arts 542,1. 609, Pargrafo nico, 1.779,1. 798;
Cdigo Penal Arts: 124 e128;
ECA Lei n 8.069/90 Art. 7.

2.3 Capacidade a aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes e exercer
por si ou por outrem os atos da vida civil. Muitos autores entendem que a Capacidade se
confunde com a Personalidade. Ns preferimos os ensinamentos de Washington de Barros
Monteiro, que afirma ser a capacidade um elemento da personalidade, exprimindo por
(direito) poderes ou faculdades.

2.3.1 Espcies de Capacidade

a) Capacidade de Direito ou de Gozo (confundida com a personalidade) nsita
ao ente humano, pois o CCB de modo enftico diz no art. 1 que toda pessoa capaz de
direitos e obrigaes na ordem civil. Ela a aptido para gozar dos direitos (subjetivos),
estendida a todas as pessoas humanas, incondicionalmente.

b) Capacidade de gozo e Legitimao do ponto de vista doutrinrio, a
capacidade de gozo, distingue-se da Legitimao, pois muitas vezes a pessoa tem a
capacidade de gozo, mas pode achar-se inibida de praticar determinados atos jurdicos em
virtude de sua posio especial em relao a certos bens, certas pessoas ou certos
interesses.
40

Ex: O (pai) proprietrio tem direito de alienar livremente seus bens (capacidade
de gozo), mas para vend-los a um dos descendentes (filho), carecer do prvio
consentimento dos demais, ou seja, de legitimao. Serpa Lopes.
41


Confira os Exemplos:
Cdigo Civil - Arts 496 e 1.647.

c) Capacidade de Fato ou de Exerccio (capacidade negocial) a
possibilidade de exercer diretamente (por si s) os direitos e praticar os atos da vida civil,
ou seja, aptido reconhecida pessoa natural para exercitar os seus direitos e deveres. Se a
capacidade de gozo imanente, conatural a todo o ser humano, a capacidade de fato ao
contrrio pode ser retirada.

39
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 201
40
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit., p. 61.
41
Serpa Lopes, Apud.Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit., p. 61

38
A capacidade de fato acha-se vinculada a determinados fatores objetivos, como:
idade, manifestao da vontade, estado de sade, sanidade mental, cultura etc. Ela um
exerccio de direitos e pressupe realmente conscincia e vontade.
Obs.: A capacidade de fato pressupea capacidade de direito, mas esta pode
substituir independentemente daquela. O ordenamento registra, ainda, as chamadas
capacidades especiais (35 anos para o cargo de Presidente, Vice-presidente e Senador da
Repblica - art 14, 3, VI da CF) e as proibies legais (doao concubina por parte do
cnjuge adltero art. 550 do CCB e doao de todos os bens, sem reserva para a
subsistncia do doador art. 548 do CCB).

2.4 - Teoria da I ncapacidade O legislador partindo da idia de que a
capacidade a regra e a incapacidade, a exceo contemplou o CCB, objetivamente, com
as hipteses de restrio da plena capacidade, estabelecendo no Art. 3 uma verdadeira
gradao ao exerccio da capacidade plena.

2.4.1 - I ncapacidade a inaptido para o exerccio pessoal, ou por si s, dos
atos da vida civil, ou seja, o reconhecimento da inexistncia, numa pessoa daqueles
requisitos que a lei acha indispensveis para que ela exera os seus direitos.

A incapacidade de fato pode ser absoluta ou relativa, sendo suprvel por
representao ou assistncia, respectivamente. Tal instituto tem por finalidade dar
proteo aos interesses do incapaz de fato.

Obs: a incapacidade de fato pode ser suprida pelo Instituto da Representao,
enquanto que a incapacidade de direito insuprvel.
P.Ex. o menor de 18 anos no pode obter carteira de habilitao para dirigir
veculo automotor e ningum pode habilitar-se por ele, pois a incapacidade de direito e
no de fato.

2.4.2- I ncapacidade Absoluta as pessoas devem ser representadas, pois so
impedidas de praticarem quaisquer atos da vida civil (ato nulo). Ela a exceo, porque a
regra da capacidade.
Sinopses da I ncapacidade Absoluta no CCB.

Art. 3
o
So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
I I - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento
para a prtica desses atos;
I I I - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
- Menores de 16 anos
Absolutamente - Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o
I ncapazes necessrio discernimento para a prtica desses

-Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua
vontade.

Art. 3
o
So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
39
I - os menores de dezesseis anos;

Esse o limite etrio estabelecido pelo legislador desde o Cdigo de 1916 para
considerar a pessoa absolutamente incapaz de atuar na rbita do Direito.
Vale notar que a Constituio Federal no art. 7, XXXIII, tambm estabelece a
mesma idade para proibir qualquer tipo de trabalho para menores, salvo na condio de
aprendiz, a partir de 14 (quatorze) anos e, o Estatuto da Criana e do Adolescente no art.
2 considera criana a pessoa at os 12 (doze) anos e adolescente entre 12 (doze) e 18
(dezoito) anos, estabelecendo, tambm, no art. 142 que os menores de 16 anos sero
representados por seus pais, tutores ou curadores, considerando-os como absolutamente
incapazes.

Nesse tipo de incapacidade a pessoa no emite a sua vontade sendo sempre
representado pelo responsvel. Os menores de 16 anos (antigo menor impbere) de um e de
outro sexo, so incapazes em razo de seu exguo desenvolvimento mental e social, ou seja,
por seu exguo desenvolvimento carecem de auto-orientao, pois so facilmente
influenciveis por outrem.

I I - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;

O Cdigo Civil, acolhendo os argumentos doutrinrios, usa de uma expresso
mais tcnica ao referir-se ausncia do discernimento para os atos da vida civil,
estabelecendo: os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos. Parece-nos que fez bem o legislador do Cdigo
Civil em abandonar a amplssima expresso loucos de todo o gnero, o que o permitiu
estabelecer gradao para a debilidade mental, pois no art. 4 ao conceituar como
relativamente incapazes os que, por deficincia mental, tenham o discernimento
reduzido, situao essa j estabelecida desde o revogado Dec.n. 24.559/34, pois no seu
art. 26 determinava que os psicopatas, assim declarados por percia mdica, so
absolutamente ou relativamente incapazes, isto dava ao Juiz poderes para limitar a ao do
administrador ou do curador. Entre os deficientes mentais que podem ser enquadrados
nesse artigo podemos citar: os portadores de enfermidades fsico-psquicas (demncia ou
fraqueza mental senil, demncia afsica, degenerao, psicastenia, psicose txica, psicose
autotxica, psicose infectuosa, parania, demncia arteriosclertica, demncia sifiltica, mal
de Parkinson senil, etc.) e os portadores de deficincia mental ou anomalia psquica
(alienados mentais, psicopatas, mentecaptos, manacos, imbecis, dementes loucos furiosos,
ou no, etc.).
A incapacidade absoluta deve ser reconhecida, oficialmente, por meio do
procedimento de interdio, estabelecido nos arts. 1.177 a 1.186 do CPC. Todavia a
doutrina e a jurisprudncia admitem a incapacidade natural, quando a doena ou
deficincia no se encontra judicialmente declarada.
P.Ex: Doutrina Silvio Rodrigues
42
o ato praticado pelo psicopata no
interditado ser vlido, se a outra parte estava de boa f (princpio geral de direito).
evidente que, se o que praticou o ato com o incapaz sabia de sua doena, no poder
invocar sua boa f, e o ato ser nulo.

42
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, , Op. Cit., p. 47.
40
J urisprudncia do STF
43
- O ato praticado pelo louco nulo, esteja ele
interditado ou no. O STF decidiu que no a sentena de interdio que cria a
incapacidade e, sim, a loucura; a sentena apenas reconhece.

bom lembrar ainda que, o Cdigo no considera vlidos os atos praticados
pelo incapaz nos seus intervalos de lucidez.

Obs.: 1) Cegos Sofrem determinadas limitaes no exerccio de sua
capacidade como as previstas no art. 228, III do CCB (no podem ser testemunhas), e art.
1867 do CCB. (testamento s por instrumento pblico).
2) I dosos Limita-se quando se tratar de involuo senil patolgico-
psquica.

3) Os Deficientes mentais, absolutamente incapazes, sofrem um processo
de Interdio onde o Juiz, depois de nomear curador, designar 2 mdicos e se ambos
concordarem pela insanidade, pessoalmente, ouvir o incapaz e, convencido, decretar a
Interdio, nomeando um curador. A sentena ser obrigatoriamente registrada no cartrio
(1 Ofcio da Comarca ou Vara de Interdio e Tutelas).

I I I - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua
vontade.
O Cdigo no se refere aos surdos-mudos como absolutamente incapaz, pois a
prpria lei anterior j autorizava ao juiz, ao pronunciar a interdio deles, estabelecer os
limites da sua incapacidade. Todavia o art.3, II estabelece: os que, por enfermidade ou
deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos,
combinado com o previsto no inciso III do mesmo artigo: os que, mesmo por causa
transitria, no puderem exprimir sua vontade, alarga o campo de abrangncia da
incapacidade absoluta, o que permite ao juiz, conforme o caso, considerar absolutamente
incapaz o surdo-mudo que no puder exprimir sua vontade. Em contra partida o inciso III,
conceitua, tambm, os que no tiveram o discernimento necessrio, ainda que por causa
transitria para a prtica dos atos da vida civil, situao j admitida pela doutrina e pela
jurisprudncia, como, por exemplo, a pessoa embriagada ou quem tenha ingerido drogas
alucingenas, os portadores de arteriosclerose que no possam compreender o seu ato.

O Cdigo Civil no art. 1.767 estabelece a curatela para essa condio:

Art. 1.767. Esto sujeitos curatela: I - aqueles que, por enfermidade ou
deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da
vida civil; I I - aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir
a sua vontade; I I I - os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em
txicos; I V - os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; V - os
prdigos.

43
Cf. Aresto do STF.Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, , Op. Cit., p. 47.
41
Observamos, tambm, que a reduo da capacidade mental, em qualquer das
situaes, pode desaparecer mediante tratamento ou educao adequada. Desaparecendo a
capitis diminutio.
O legislador excluiu a ausncia do estudo das incapacidades, passando a trat-
la de forma autnoma, no Capitulo III da parte geral do Estatuto Civil (arts. 22 a 39).

A capitulao do ausente como absolutamente incapaz, devia-se proteo de
seus bens. Os direitos do ausente so protegidos atravs de medidas acauteladoras, que se
desdobram em: curatela do ausente, sucesso provisria e sucesso definitiva.

2.4.3 - I ncapacidade Relativa Neste tipo de incapacidade a deficincia
menos marcante, no afetando com tal intensidade a compreenso do indivduo.

Este tipo de incapaz emite vontade incompleta, que precisa ser completada pela
emisso de vontade do assistente. H duas emisses de vontade. O assistente s pode
complementar a vontade do relativamente incapaz, cabendo sempre a iniciativa ao
assistido (ato anulvel).
P.Ex.: Casamento de uma pessoa com 17 anos de idade. preciso que o
assistido manifeste sua vontade de casar, para que o assistente complemente essa vontade.
Se o assistido no manifestar a vontade, no haver casamento, mas se o assistente negar-
se, o Juiz poder supri-la.

Sinopses da (I ncapacidade Relativa), no Cdigo Civil.

Cdigo Civil

Art. 4
o
So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
I I - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido;
I I I - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
I V - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao
especial.


-os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
Relativamente -os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
Incapazes mental, tenham o discernimento reduzido;
-os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
-os prdigos.


Maiores de 16 anos e menor de 18 anos podem livremente:

- Servir de testemunha, inclusive em testamento; testar; ser mandatrio;
firmar recibos de pagamentos de benefcio da Previdncia Social a critrio da instituio;
equipara-se ao maior quanto s obrigaes resultantes de atos ilcitos; no se exime de
obrigaes quando dolosamente oculta sua idade; alistar-se como eleitor; requerer,
42
pessoalmente e isento de multa, o registro de seu nascimento; pleitear perante a justia do
trabalho sem assistncia do pai ou tutor; celebrar contrato de trabalho; exercer na justia
criminal o direito de queixa, renncia e perdo; comerciar; movimentar depsitos nas
Caixas Econmicas; etc.

Obs.: Se o menor, com mais de dezesseis anos, contrai obrigao desassistido
por seu representante, ela anulvel, a no ser quando o relativamente incapaz,
espontaneamente se declara maior no ato de se obrigar.

Art. 180. O menor, entre dezesseis e dezoito anos, no pode, para eximir-se
de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando
inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior.
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o
discernimento reduzido;
O Cdigo, nos incisos II e III do art 4 procura estabelecer de forma descritiva,
as pessoas que ficam tolhidas de exercer a plenitude dos atos da vida civil, necessitando de
assistncia. Trata o inciso II dos brios habituais, os viciados em txicos, e os que por
deficincia mental, tenham o discernimento reduzido. Acreditamos que as fontes
inspiradoras desse dispositivo foram o Decreto n 24.559/34 e o Decreto-lei n 891/38. Tal
qual o previsto nos dispositivos anteriores caber ao juiz avaliar o caso concreto e com
auxlio da percia mdica definir o grau de incapacidade, pois sabemos que nem sempre a
situao de ebriedade ou a toxicomania ser tal que possa implicar qualquer capitis
deminutio. O juiz decidir por meio de provas e pelo contato pessoal, sendo o
interrogatrio do interditando pea fundamental para a sua deciso (art. 1.181 do CPC),
conforme o determinado no art. 1770 do CCB transcrevo: Art. 1.771. Antes de
pronunciar-se acerca da interdio, o juiz, assistido por especialistas, examinar
pessoalmente o arguido de incapacidade. Uma vez interditados no podero praticar atos
da vida civil sem assistncia do curador.
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
No inciso III, o legislador referiu-se aos excepcionais, sem desenvolvimento
mental completo, criando duas categorias de restries mentais, segundo ensina Slvio
Venosa:
O legislador referiu-se a duas categorias de restrio mental: os deficientes mentais
e os excepcionais. A lei poderia ter-se restringido a frmula mais genrica. Bastava
dizer que so relativamente incapazes os que possuem discernimento mental reduzido
para a prtica de atos.
44


Com a devida vnia ao ilustre doutrinador, acreditamos que esse dispositivo
genrico e de extrema flexibilidade, abrangendo os fracos de mente, os surdos-mudos e os
portadores de deficincia psquica mais branda que no couberem no previsto do art. 3.
Situao essa resultante de sentena de interdio que considera o desenvolvimento mental
incompleto, tornando-os incapazes da prtica dos atos da vida civil, sem assistncia de um
curador.
IV - os prdigos.

44
Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral,vol 1. So Paulo, Atlas, 2002, p. 174.
43
O Cdigo tambm considera relativamente incapaz o prdigo, ou seja, aquele
que, desordenadamente, gasta e destri seus haveres, sem proporo com os seus
rendimentos. A legislao vigente no apresenta grandes inovaes em relao ao prdigo
a no ser no caso da curatela que passou a ser disciplinada pela regra geral do art.1.768.

Art. 1.768. A interdio deve ser promovida: I - pelos pais ou tutores; I I - pelo
cnjuge, ou por qualquer parente; I I I - pelo Ministrio Pblico.

Com essa nova situao o juiz, no caso concreto, deve aferir a legitimidade do
requerente, principalmente pelo estabelecido no inciso II do art.1.768, tendo cnjuge ou
descendente, no pode ser deferida a legitimidade aos colaterais para a interdio.

Prdigo aquele que, desordenadamente, gasta e destri seus haveres,
reduzindo-se misria. A incluso do prdigo entre os relativamente incapazes
considerada por alguns juristas como uma violncia liberdade individual.
45


A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar
quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado e praticar, em geral, atos que no
sejam de mera administrao. (Art. 1.782 do CCB.)

Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar,
transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar,
em geral, os atos que no sejam de mera administrao.
O prdigo pode casar e exercer sua profisso, ou seja, ele pode praticar todos os
atos da vida civil que no o conduza ao empobrecimento. Portanto o prdigo no fica
privado do poder familiar, do exerccio de sua profisso ou atividades.
Obs.: Em relao aos atos pessoais, isto , no patrimoniais, como o
casamento, o prdigo plenamente capaz, prescindindo-se da assistncia do curador.
Ressalte-se, entretanto, que mesmo no casamento haver necessidade de assistncia do
curador para a escolha do regime de bens, cujo contedo patrimonial, independentemente
de qual seja o regime.
IV - Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.
O Cdigo Civil estabelece no pargrafo nico do art. 4, em obedincia aos
arts. 231 e 232 da Constituio Federal, que a capacidade dos brasilndios ser regulada por
legislao especfica, das quais citamos: Estatuto do ndio (Lei n 6.001/73), Lei da
Fundao Nacional do ndio FUNAI (LEI n 5.371/67) e Regimento da FUNAI (Portaria
n 542/93 do M. Jus.) A tutela judicial dos silvcolas conferida ao Ministrio Pblico
Federal, enquanto administrativamente compete FUNAI, defend-los.
46


2.5 - Proteo Legal dos I ncapazes:


45
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, Op. Cit., p. 52..
46
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, Op. Cit., p. 212.
44
A proteo jurdica dos incapazes realiza-se por meio da representao para os
absolutamente incapazes e da assistncia para os relativamente incapazes. O legislador no
intuito de proteg-los os coloca sob a orientao de uma pessoa capaz, o que lhes d a
segurana necessria para a prtica dos atos da vida civil. A lei fulmina de nulidade, ou
confere ao anulatria a qualquer ato praticado pelo absolutamente ou relativamente
incapaz, sem a representao ou assistncia do seu representante legal.

Seguindo os ensinamentos de Silvio Rodrigues
47
podemos afirmar que alm
dessas medidas de ordem geral, a nossa legislao prev algumas outras igualmente
importantes para a defesa dos interesses de incapazes, das quais podemos destacar as
seguintes:
No corre a prescrio contra os absolutamente incapazes (art. 198 do CCB);
Mtuo feito a menor no pode ser reavido. (art. 588 do CCB.);
Ningum pode reclamar o que, por uma obrigao anulada, pagou a um incapaz, se no
provar que reverteu em proveito dele a importncia paga. (art. 181 do CCB);
Partilha, em que h incapazes, no pode ser convencionada amigavelmente (art. 2.015 do
CCB);
Pode o menor, ou interdito, recobrar dvida de jogo, que voluntariamente pagou (art. 814 do
CCB); etc.

2.6 Emancipao. (Sinopse da Emancipao no Cdigo Civil).

Art. 5
o
A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica
habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento
pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
I I - pelo casamento;
I I I - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
I V - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha
economia prpria.

I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por
sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;

I I - pelo casamento;

Emancipao I I I - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;

I V - pela colao de grau em curso de Ensino Superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha
economia prpria.


Art. 5
o
A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica
habilitada prtica de todos os atos da vida civil.

47
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil-Parte Geral, , Op. Cit., p. 53.
45
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:

A nossa lei civil dispe que aos 18 anos completos, acaba a menoridade, ou
seja, o indivduo torna-se maior no primeiro momento do dia em que perfazem os 18 anos.

Obs: Os nascidos em ano bissexto, a 29 de fevereiro, alcanam a maioridade no
18 ano, mas em 1 de maro.

a) Conceito de Emancipao a cessao da incapacidade de fato antes de
se atingir a maioridade. Ela no acaba com a menoridade, mas sim, com a incapacidade de
fato, no acabando, tambm, a restrio capacidade de direito.

2.6.1 Tipos de Emancipao:

A Emancipao pode ser:

1) Concedida (inciso I ) A emancipao no Cdigo apresenta, por fora do
estabelecido no art. 5 e seus incisos, vrias inovaes das quais podemos destacar as
seguintes: Com o fim da menoridade aos 18 anos, a emancipao por iniciativa dos pais ou
do tutor torna-se possvel a partir dos 16 anos. Estando o menor sob o poder familiar,
ambos os pais podero conceder conjuntamente ou um deles na falta do outro, por escritura
pblica, a emancipao, que no pode ser revogada (art.1.631 do CCB) - (ela ser sempre
irrevogvel);

Art. 1.631 - Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos
pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade.
Pargrafo nico. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar,
assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo.


2) Por Ato (incisos I I a V) I rreversvel

II. Casamento - Qualquer que seja a idade dos nubentes, se menores de 18
anos, eles sero emancipado, pois o legislador entendeu que quem constitui famlia deve ter
maturidade para reger sua vida civil. A subseqente anulao, viuvez ou separao judicial,
NO implica retorno do emancipado situao de incapaz;

Obs: O casamento nulo, no acarretar emancipao, salvo o casamento
putativo, quanto ao cnjuge de boa f.

III. Emprego pblico efetivo - outro determinante da cessao da
incapacidade. A funo pblica pode ser federal, estadual ou municipal, mas tem que ser de
carter efetivo. No beneficiando os interinos e os funcionrios de autarquia ou entidade
paraestatal;

IV. Colao de grau em curso de ensino superior - Tal preceito, de absoluta
justia, principalmente num pas com baixo ndice cultural, sendo hoje obsoleto, pois
46
dificilmente algum se emancipar por ele, dada a considervel extenso dos graus de
estudo;

V. pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha
economia prpria Essa uma nova possibilidade de ser atingida a maioridade pela
relao de emprego que garanta ao menor economia prpria, o que sinal de
amadurecimento e experincia para reger sua prpria pessoa e seu patrimnio, sendo
ilgico sua permanncia como incapaz. Quanto s demais possibilidades de emancipao a
lei mantm as situaes j comentadas. Em lapidar ensinamento afirma Slvio Venosa:

de se recordar que, se o menor, nessa situao, desejar praticar atos da vida
civil que exijam a comprovao documental da maioridade, a sentena
declaratria ser essencial, segundo nos parece. A simples relao de emprego, por
si s, no comprova a maioridade perante o universo negocial, como a prpria lei
demonstra.
48


Obs.: A emancipao civil, em qualquer dos seus casos, irrelevante na rbita
jurdico-penal.

2.7 Fim da Pessoa e da Personalidade Natural.

Termina a personalidade da pessoa natural com a morte real, deixando de ser
sujeito de direito e obrigaes.

2.7.1 - Conseqncias da Morte Real:

Dissoluo do vnculo conjugal e do regime matrimonial; Extino do poder
familiar; Abertura da sucesso; Extino dos contratos personalssimos como locao de
servios; Parceria; Mandato e sociedade; Obrigao de fazer; quando convencionado o
cumprimento pessoal; Obrigao oriunda de ingratido do donatrio; Extino do usufruto;
Doao em forma de subveno peridica do benefcio; Encargo de testamentria;
Benefcio de justia gratuita, etc.

Art. 6
o
A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta,
quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.
Art. 7
o
Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
I I - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado
at dois anos aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder
ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena
fixar a data provvel do falecimento.

O Cdigo Civil trata o instituto da ausncia na Parte Geral determinando que
sejam consideradas como mortes presumidas as situaes que autorizem a abertura da

48
Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. Op. Cit. P.167.
47
sucesso definitiva. Dispondo o art. 6: A existncia da pessoa natural termina com a
morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura
de sucesso definitiva. O legislador vai alm, autorizando, pelo art. 7, a declarao de
morte presumida em outras situaes. Bem sabemos que situaes de desaparecimento ou
probabilidade de morte exigem sempre um acertamento judicial, pelas conseqncias,
principalmente, nas esferas do Direito de Famlia e do Direito Sucessrio. Nas hipteses
acima, a declarao da morte presumida s poder ser requerida depois de esgotadas todas
as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel da morte.
2.7.2 Comorientes.
A questo dos comorientes, que so as pessoas que falecem na mesma ocasio
sem que se possa determinar qual pr-morreu outra, um dos importantes problemas
pertencente ao fim da personalidade jurdica.

Art. 8
o
Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo
averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o
simultaneamente mortos.
Obs.: Neste caso no tem aplicao o princpio de que o mais prximo exclui o
mais remoto.

Para melhor entendimento, tomamos o exemplo apresentado por Washington
de Barros Monteiro,
49
a respeito do assunto em matria sucessria:

Um casal sem descendentes e ascendentes falece no mesmo evento. Se se
demonstra que o marido pr-morreu esposa, esta recolhe a herana daquele,
para a transmitir, em seguida, aos prprios herdeiros. Se a mulher quem precede
o marido, sucede este primeira, transmitindo aos seus herdeiros a herana
recebida. Sendo impossvel determinar a precedncia, presume o Cdigo a
simultaneidade das mortes. A herana ser ento repartida em duas pores
(iguais), atribudas respectivamente aos herdeiros de cada um dos cnjuges. No
haver transmisso de bens entre os comorientes.

3 Atos do Registro Civil.

O Registro Civil o conjunto de atos autnticos tendentes a ministrar prova
segura e certa do estado das pessoas.
50
Sua existncia e funcionamento interessam de
perto nao, ao prprio registrado e a terceiros que com ele mantenham relaes.

Art. 9
o
Sero registrados em registro pblico:
I - os nascimentos, casamentos e bitos;
I I - a emancipao por outorga dos pais ou por sentena do juiz;
I I I - a interdio por incapacidade absoluta ou relativa;
I V - a sentena declaratria de ausncia e de morte presumida.
Art. 10. Far-se- averbao em registro pblico:
I - das sentenas que decretarem a nulidade ou anulao do casamento, o divrcio, a
separao judicial e o restabelecimento da sociedade conjugal;

49
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit. P 73.
50
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit. P 74..
48
I I - dos atos judiciais ou extrajudiciais que declararem ou reconhecerem a filiao;
I I I - dos atos judiciais ou extrajudiciais de adoo.

O Registro Civil interessa nao porque uma fonte auxiliar preciosa para
administrao pblica; interessa ao registrado porque prova a capacidade civil e a
nacionalidade; interessa a terceiros porque no registro eles encontram dados e
informaes necessrias segurana dos negcios.

O Registro Civil est a cargo dos oficiais do Registro Civil das Pessoas
Naturais, mas, tambm, pode ser efetuado pelos comandantes de navios, aeronaves e
autoridades consulares, quando o fato a ser registrado ocorre a bordo de navio, aeronave ou
em outros pases.

Obs.: a Constituio Federal deixou estabelecido que so gratuitos para os
reconhecidamente pobres na forma da lei: o Registro Civil de Nascimento e a Certido de
bito e o art. 1.512 do CCB estabelece que gratuita a celebrao do casamento, e a
primeira certido, para as pessoas cuja pobreza for declarada.

O artigo 1 da Lei dos Registros Pblicos, explica a sua finalidade, ao
estabelecer:
Os servios concernentes aos Registros Pblico, estabelecidos pela legislao civil
para autenticidade, segurana e eficcia dos atos jurdicos, ficam sujeitos ao
regime estabelecido nesta lei.

1 Os Registros referidos neste artigo so os seguintes:
I - o registro civil de pessoas naturais;
I I - o registro civil de pessoas jurdicas;
I I I - o registro de ttulos e documentos;
I V- o registro de imveis.
2 Os demais registros reger-se-o por leis prprias


4 Direitos da Personalidade.

Os Direitos da Personalidade so direitos subjetivos no destacveis da pessoa
de seu titular e, portanto ligados a ele de maneira perptua e permanente, pois no se pode
conceber uma pessoa humana que no tenha direito vida, liberdade fsica ou intelectual,
ao seu corpo, ao seu nome, sua honra, sua imagem, entre outros.
A matria est expressamente prevista no Captulo II do Livro I, Ttulo I, Arts.
11 a 21, para atender o redimensionamento da noo de respeito dignidade da pessoa
humana, consagrada no art. 1, III, da Constituio Federal.

4.1 Conceito e Razo de Ser.
Direitos da Personalidade so direitos subjetivos absolutos que tm por objeto
os bens, valores e faculdades essenciais na defesa da prpria pessoa, nos seus aspectos
49
fsicos e espirituais, dentro do autorizado pelas normas e nos limites do exerccio fundado
na boa-f.
51


Em lio lapidar ensina Francisco Amaral que a razo de ser dos Direitos da
Personalidade que:
Como direitos subjetivos, conferem ao seu titular o poder de agir na defesa dos
bens ou valores essenciais da personalidade, que compreendem, nos seus aspectos
fsicos o direito vida e ao prprio corpo, no aspecto intelectual o direito
liberdade de pensamento, direito do autor e do inventor, e no aspecto moral o
direito liberdade, honra, ao recato, ao segredo, imagem, identidade e ainda,
o direito de exigir de terceiros o respeito a esses direitos. A tutela jurdica dos
direitos da personalidade, como adiante se explicar, de natureza constitucional,
civil e penal, tendo como suporte bsico o princpio fundamental expresso no art.
1, I I I , da Constituio Brasileira, o da dignidade da pessoa humana. Significa
este princpio, que orienta e legitima o sistema jurdico de defesa da personalidade,
que a pessoa humana o fundamento e o fim da sociedade, do Estado e do
direito.
52


4.2 Objeto e Titularidade

O objeto dos direitos da personalidade so os bens e valores constitudos por
determinados atributos ou qualidades fsicas, psquicas ou morais do ser humano, ou seja,
por manifestaes especiais das projees da personalidade, consideradas dignas de
tutela jurdica, principalmente no sentido de que devem ser resguardadas de qualquer
ofensa.
53

Portanto, os direitos da personalidade tm por objeto as projees de natureza
fsicas, psquicas e morais do homem, construdas a partir do princpio fundamental da
dignidade da pessoa humana, base legal
54
e legtima desses direitos.
O princpio fundamental da dignidade da pessoa humana o elemento nuclear
do sistema jurdico brasileiro, positivado na Constituio como informao unificadora de
todos os Direitos Fundamentais.
Ensina D. Eusbio Oscar Scheid:
A dignidade de pessoa inerente ao homem. Todo ser humano,
independentemente de suas caractersticas fsicas e psquicas, de suas
crenas e de sua conduta, um valor em si mesmo que, portanto, no pode
ser utilizado nem instrumentalizado, transformado em objeto ou em meio
para se atingir qualquer finalidade.
55


No h a menor dvida de que os sujeitos titulares dos direitos da
personalidade so todos os seres humanos, no ciclo vital de sua existncia, isto , desde a
concepo, seja esta natural ou assistida (fertilizao in vitro ou intratubria), como
decorrncia da garantia constitucional do direito vida
56
Mesmo extinta a personalidade

51
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil,, 3 ed.Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001,p.175.
52
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 244.
53
Cf. Orlando Gomes. Introduo ao Direito Civil, 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993, p. 156.
54
Cf. Art.1, III da Constituio Federal.
55 Cf., D. Eusbio Oscar Scheid, Cardeal Arcebispo da Arquidiocese do Rio de Janeiro, Voz do Pastor, 05 de
Julho de 2005.
56
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 247.
50
com a morte, o Direito continua a reconhecer manifestaes post-mortemda personalidade
que devem ser defendidas pelos herdeiros contra terceiros, tais como: direito ao corpo,
direito honra, direito imagem etc.
Existia, outrora, um ponto polmico com relao extenso dos direitos da
personalidade s pessoas jurdicas. Esse ponto polmico foi gradativamente eliminado,
tanto pela doutrina como pela jurisprudncia, nas dcadas de oitenta e noventa. Em
esclarecedora lio transcrevemos, mais uma vez, os ensinamentos de Francisco Amaral:

No obstante a teoria dos direitos da personalidade tenha-se construdo a partir de
uma concepo antropocntrica do direito, isto , a pessoa fsica, como referncia
tambm se admite serem as pessoas jurdicas titulares desses mesmos direitos,
particularmente no caso do direito ao nome, marca, aos smbolos e honra, ao
crdito, ao sigilo de correspondncia e particularidade de organizao, de
funcionamento e de know how. Esses direitos acompanham o ciclo vital da pessoa
jurdica, comeando com o registro e terminando com a respectiva baixa,
reconhecida, tambm, a possibilidade de efeitos posteriores, como o direito honra
e ao bom nome.
57


Essa posio, tambm, foi consagrada jurisprudencialmente pela Smula 227 do
Superior Tribunal de Justia, e, agora, expressamente resolvida pelo art. 52 do Cdigo
Civil.
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da
personalidade.

4.3 Evoluo e Sistematizao J urdica.

A elaborao terica dos direitos da personalidade, ou direitos pessoalssimos,
data do incio do sc. XIX, atribuindo-se a Otto Von Gierke a paternidade de sua
construo e denominao jurdica.
58

importante, antes de qualquer aprofundamento histrico, distinguir os direitos
da personalidade resultantes das relaes entre os indivduos e o Estado, dos direitos da
personalidade resultantes das relaes dos indivduos entre si. Os primeiros so conhecidos
como liberdades pblicas, normalmente consagradas pelo Direito Constitucional e
originariamente situados acima do Direito Positivo por serem Direitos naturais inatos ao
homem, devendo o Estado, apenas reconhec-los e proteg-los; j os segundos so
estabelecidos pelo Direito Positivo, a partir do ncleo fundamental protegido pela
Constituio, criando normas infraconstitucionais geradoras de direitos subjetivos no
mbito privado, e estudado, originariamente, pela doutrina jurdico-civil do sc. XIX.
No que diz respeito da evoluo histrica de tais direitos subjetivos possvel
vislumbrarmos quatro fases em seu desenvolvimento.

4.3.1 Antiguidade Clssica.

a) Grcia - foi onde a ideia de personalidade da pessoa comeou a ser
construda com a concepo de hybris (excesso, injustia), que justificava a sano penal.
Todavia a grande contribuio dos gregos foi teoria do Direito Natural.

57
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 247 e 248.
58
Cf. Carvalho Fernandes, Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 248.
51
O Direito Natural um Direito universal, absoluto e imutvel (eterno), capaz
de satisfazer os anseios comuns dos homens, por um Direito mais justo, perfeito e com
capacidade de proteg-los contra o arbtrio do poder.
O Direito Natural tem influenciado reformas jurdicas e polticas que mudaram
os rumos da humanidade, como, por exemplo, a Declarao de I ndependncia dos Estados
Unidos (1776), Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, da Revoluo
Francesa (1789), Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, da OEA
(1948), Declarao Universal dos Direitos Humanos, da ONU (1948), entre outras.

b) Roma - no Direito Romano temos, alm do actio injuriarum criado pelos
pretores, dispositivos da Lex Aquilia e da Lex Cornelia que reforavam a tutela jurdica da
personalidade, principalmente no que diz respeito agresso fsica e violao de
domiclio.
59


4.3.2 - Cristianismo:
Com o advento do cristianismo ressalta-se pela primeira vez a idia da
I gualdade Humana, ensinada inicialmente pelos Esticos e que teve sua maior
profundidade e fora no Apstolo Paulo ao ensinar que no pode haver judeu nem grego;
nem escravo nem liberto; nem homem nem mulher; porque todos vs sois um em J esus
Cristo (GL. 3.28), reconhecendo no homem a existncia de um vnculo interior e superior,
acima das circunstncias polticas. Nos sc. XVII e XVIII, a idia do cristianismo primitivo
da dignidade eminente da pessoa humana e a doutrina do Direito Natural deram origem
ao atual princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, elemento nuclear dos
direitos da personalidade.

4.3.3 - Na I dade Mdia e incio dos Tempos Modernos:
Na Idade Mdia temos a Magna Carta (1215 - 1225), assinada em 1215, mas
tornada definitiva em 1225, longe de ser a carta das liberdades nacionais, , sobretudo, uma
carta para proteger os privilgios dos arcebispos, bispos, abades, priores, condes, bares e
os homens livres (muito poucos). A Magna Carta Libertatum, embora incompleta,
tomou-se um smbolo das liberdades pblicas, principalmente por reconhecer direitos
primrios do ser humano em face dos detentores do Poder, como por exemplo, a liberdade.
Com o advento, no sc. XVI, do Renascimento e do Humanismo, temos nos
sc. XVII e XVIII o desenvolvimento da nova doutrina do Direito Natural e do Pensamento
Iluminista. A nova doutrina do Direito Natural, fundado na natureza racional do homem,
sustentava as teses dos direitos inatos, ou seja, direitos comuns a todos os homens, situados
no plano dos valores absolutos, universais e intemporais. Frmula capital, do
jusnaturalismo, para uma nova legislao do poder poltico, capaz de situar determinadas
esferas da convivncia humana por cima das arbitrariedades de quem detm o Poder e o
Pensamento I luminista, com suas idias sobre a ordem natural, exaltao s liberdades e
sua crena nos valores individuais do homem acima dos valores sociais.
A partir dessas ideias surgem uma srie de textos fundamentais na construo
terica dos direitos da personalidade, dos quais podemos citar: 1) - AS DECLARAES
INGLESAS: A Petio de Direitos (Petition of Rights - 1628), O Habeas Corpus Act
1679, A Declarao dos Direitos (Bill of Rights - 1688), etc.; 2) AS DECLARAES

59
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 249 e 250.
52
AMERICANAS (as primeiras declaraes de Direitos Fundamentais, em sentido
moderno) Declarao da Virgnia ou Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia,
(12/01/1776), Declarao de I ndependncia (4/7/1776) (de autoria de Thomas Jefferson
destaca-se nela o seguinte texto todos os homens foram criados iguais, foram dotados
pelo Criador de certos direitos inalienveis; que, entre estes, esto a vida, a liberdade e a
busca da felicidade; que a fim de assegurar esses direitos, instituem-se entre os homens
os governos, que derivam seus justos poderes do consentimento dos governados,
Jefferson, por esta Declarao foi considerado o Apstolo Paulo das Amricas),
Constituio dos Estados Unidos da Amrica (1787) e Bill of Rights do povo americano -
Carta de Direitos (dez primeiras Emendas Constituio Americana) e 3)
DECLARAO FRANCESA - A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado -
Alguns autores costumam ressaltar a influncia que a Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado, adotada pela Assembleia Constituinte Francesa, sofreu da Revoluo
Americana e principalmente da Declarao de Virgnia. Na verdade, no foi assim, pois os
revolucionrios franceses j vinham preparando o advento do Estado Democrtico ao longo
de todo o sculo XVIII. A Declarao de Virgnia mais concreta e preocupada com a
situao particular que afligia aquelas comunidades, enquanto a Declarao Francesa de
1789 mais abstrata, mais universalizante, considerando que seus trs caracteres
fundamentais so: intelectualismo, mundialismo e individualismo;
60


4.3.4 - I dade Contempornea:
Declarao Universal dos Direitos do Homem - A Declarao Universal dos
Direitos do Homem contm trinta artigos precedidos de um prembulo com sete.
Reconhece solenemente a dignidade da pessoa humana como base da liberdade, da justia
e da paz; o ideal democrtico com fulcro no progresso econmico, social e cultural; o
direito de resistncia opresso; e, finalmente, a concepo comum desses direitos.
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem- importante ressaltar que a
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem anterior maioria dos
documentos internacionais e multinacionais, antecedendo, assim, da ONU em cerca de
oito meses. Aprovada na Conferncia de Bogot adotou uma declarao formal que
detalhava os direitos essenciais do homem e seus correspondentes deveres. O prembulo
explica que direitos e deveres esto inter-relacionados em toda a atividade social e poltica
do homem, que, enquanto os direitos enaltecem a liberdade individual, os deveres
expressam a dignidade daquela liberdade etc.
Todos os documentos citados fazem parte da construo histrica da teoria dos
direitos da personalidade o que permitiu, nos tempos modernos, a positivao e
subjetivao desses direitos nas mais diversas legislaes, das quais citamos, apenas, como
exemplificao: a Constituio Italiana - art. 2 e o Cdigo Civil Italiano - arts. 5 a 10; O
Cdigo Civil Portugus de 1966 - arts. 70 e 81; a Constituio Brasileira de 1988 - arts. 1
III e 5 caput, V, X, XXVII, XXVIII e XLI e o Cdigo Civil Brasileiro - arts 11 a 21.

4.4 O Nosso Ordenamento e os Direitos da Personalidade.

60
Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1990. p.
53
No Brasil, a tutela jurdica desses direitos desenvolveu-se em dois nveis, um
de natureza constitucional, que rene os princpios que organizam e disciplinam a
organizao da sociedade, e outro, prprio da legislao ordinria, que desenvolve e
concretiza esses princpios.
61


4.4.1 Tutela J urdica Constitucional.
A Constituio estabelece os princpios fundamentais do nosso ordenamento a
comear pelos valores superiores da igualdade e da dignidade da pessoa humana
(prembulo e art. 1 III), garantindo tambm a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade (art. 5, caput), o direito liberdade de pensamento (inciso IV),
direito de resposta (inciso V), direito privacidade, honra e imagem (inciso X),
direito do autor (inciso XXVII), direito de proteo participao individual em obras
coletivas, imagem e voz humana (inciso XXVIII), direito ao corpo vivo (art. 199 4),
etc. No Direito Constitucional encontramos, tambm, elencados uma srie de direitos da
personalidade considerados por alguns doutrinadores como liberdades pblicas, dotados de
garantias ativas
62
especficas. Dentre tais garantias, destacam-se no art. 5: o Habeas
Corpus (inciso LXVIII); o Mandado de Segurana (LXIX); o Mandado de I njuno
(LXXI); o Habeas Data (LXXII) e a Ao Popular (LXXIII).

4.4.2 Tutela da Legislao Ordinria:

a) No Direito Civil.
O Cdigo Civil regula os direitos da personalidade na Parte Geral, Livro I,
Captulo II, arts. 11 a 21, assim discriminando: Princpio da indisponibilidade (art. 11);
proteo dos direitos da personalidade (art. 12); Tutela fsica: direito ao corpo vivo ou
morto (arts. 13 a 15); Tutela do nome e pseudnimo: direito ao nome(arts. 16 usque 19);
Tutela da honra: direito honra (art. 17); Tutela mista ou Concomitante: o direito
imagem, a produo intelectual, o interesse contra explorao comercial (art. 20) Tutela
da privacidade: direito privacidade (art. 21).
Apesar da importncia dos Direitos da Personalidade o legislador civil pouco
desenvolve o tema, no assumindo riscos, deixando a temtica para a legislao especial.
Ensina a respeito Maria Helena Diniz:
Apesar da grande importncia dos direitos da personalidade, o Cdigo Civil,
mesmo tendo dedicado a eles um capitulo, pouco desenvolveu sobre to relevante
temtica, embora, com o objetivo primordial de preservar o respeito pessoa e aos
direitos protegidos constitucionalmente, no tenha assumido o risco de uma
enumerao taxativa prevendo em poucas normas a proteo de certos direitos
inerentes ao ser humano, talvez para que haja, posteriormente, desenvolvimento
jurisprudencial e doutrinrio e regulamentao por normas especiais.
63



61
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 251.

62
Cf J. M. Othon Sidou. Habeas Corpus, Mandado de Segurana, Ao Popular - As Garantias Ativas dos Direitos
Coletivos 4 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1992, p.15. - Garantias Constitucionais Ativas So regras diretas
ou subjetivas, que o prprio indivduo, ou algum por ele, que tem legitimao para mov-las, (utiliz-las) com a
passividade do rgo pblico questionado, para proteger e amparar os Direitos Fundamentais e as prprias garantias
passivas.
63
Cf. Maria Helena Diniz, Direito Civil Brasileiro, Teoria Geral do Direito Civil .,So Paulo: Saraiva, 2002,
p. 123.
54
Encontramos, ainda, no campo do Direito Civil uma vasta legislao
extravagante, d qual destacamos: Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90);
Proteo da pessoa e bens dos psicopatas (Dec. n. 24.559/34); Transplante de rgos
(Lei n. 9.434/97 e Dec. n. 2.268/97); Cesso de produtos biolgicos, como o sangue (Lei
n. 7.649/88); Tcnicas de reproduo assistidas (Res. n. 1.358/92- C.F.M.); Proteo ao
direito moral do autor (Lei n. 9.610/98); Proteo de propriedade intelectual sobre
programas de computao (Lei 9.609/98); Proteo do patrimnio gentico do pas (Lei
n. 8.974/95); Utilizao de cadver no reclamados, para fins cientficos (Lei n.
8.501/92); etc.

b) No Direito Penal.
No Cdigo Penal, temos as seguintes tutelas: Condenao ao homicdio (art.
121); Provocao ou auxlio ao suicdio (art. 122); I nfanticdio (art. 123); Aborto (art.
124); Crime de leso corporal (art. 129); Crimes de perigo a vida e a sade(arts. 130 a
136); Crimes contra a honra (art. 138); Difamao (art.139); Sequestro e crcere privado
(art. 142); I njria (art. 146); I nviolabilidade do domiclio (art. 150); Crimes contra a
inviolabilidade decorrespondncia (arts. 151 e 152) e dos segredos (arts. 153 e 154).

4.5 Caractersticas dos Direitos da Personalidade.
Caracterizam-se como direitos nsitos pessoa em suas projees fsica, mental
e moral, ou seja, direitos essenciais, permanentes e inatos, no sentido de que sem eles, no
se configura a personalidade, nascendo com a pessoa e acompanhando-a por toda
existncia.
64
Consequentemente, os direitos da personalidade so:
a) Absolutos, por serem eficazes contra todos (erga omnes), irradiando
efeitos em todos os campos e impondo a todos o dever de respeit-los;
b) Gerais, por serem direitos outorgados a todas as pessoas, simplesmente
pelo fato de existirem;
c) Extra patrimoniais, por serem direitos puros apresentam a ausncia de um
contedo patrimonial direto, ainda que sua leso gere efeitos econmicos;
d) I ndisponveis, significa que nem pela prpria vontade do indivduo o
direito da personalidade pode mudar de titular. Essa caracterstica foi consagrada pelo
art.11 do Cdigo Civil;
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so
intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao
voluntria;
e) I mprescritveis, por no ser a sua aquisio condicionada ao decurso do
tempo, sendo inatos ao homem, ou seja, no existe um prazo para o seu exerccio, no se
extinguindo pelo no-uso;
f) I mpenhorveis - Essa caracterstica merece destaque especial porque
determinados direitos, como o direito do autor, dividem-se em direitos morais (prprios do
direito da personalidade) e patrimoniais (direito de utilizar e receber a fruio de suas obras,
perfeitamente avalivel economicamente). O direito do autor, enquanto, direito moral
impenhorvel;
g) Vitalcios, por serem inatos e permanentes, acompanhando o ser humano
desde a concepo at a sua morte. Em alguns casos projetam-se post-mortem.

64
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 246.
55


4.6 Estudo e classificao dos direito da personalidade.
Os direitos da personalidade devem ser estudados e classificados segundo seus
aspectos fsicos, intelectuais e morais.
Assim, podemos apresentar a seguinte diviso:

a) - Direito I ntegridade Fsica;
Direito Vida; Direito ao Corpo Vivo; Direito ao Corpo Morto;
b) - Direito I ntegridade I ntelectual;
c) Direito I ntegridade Moral.

4.6.1 - Direito I ntegridade Fsica:
Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo,
quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os
bons costumes.
Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante,
na forma estabelecida em lei especial.
Art. 14. vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do
prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte.
Pargrafo nico. O ato de disposio pode ser livremente revogado a qualquer
tempo.
Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica.

O direito integridade fsica compreende a proteo jurdica vida, ao
prprio corpo, quer na sua totalidade, quer em relao a tecidos, rgos e partes do corpo
humano suscetveis de separao e individualizao (lei dos Transplantes e seu
Regulamento Lei n. 9.434/97 e Decreto n. 2.268/97), quer no tocante ao corpo sem vida,
o cadver, e, ainda, o direito e liberdade de algum se submeter ou no a exame e
tratamento mdico.
65
So conexos ao direito vida concepo, descendncia,
proteo do menor, o planejamento familiar, alimentao, habitao, liberdade,
velhice digna, ao prolongamento artificial da vida, segurana fsica, etc.
So questes ligadas ao direito ao corpo vivo: o espermatozide e o vulo, o
uso do tero, o exame mdico, transfuso de sangue, o transexualismo, mudana de
sexo, etc. No tocante ao direito ao corpo morto temos as questes relativas: ao sepulcro,
cremao, ao transplante, utilizao cientfica do corpo morto e ao culto religioso.

4.6.2 - Direito I ntegridade I ntelectual:
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra,
ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser
proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para
requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.

65
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 253.
56

O direito integridade Intelectual faz parte da tutela mista ou concomitante e
consiste na proteo liberdade de pensamento e no direito autoral de personalidade, ou
seja, as autorias cientficas, artsticas e literrias. Esse uma proteo jurdica s obras
da inteligncia, garantindo-se ao autor o poder de publicar, reproduzir ou explorar a
produo de seu esprito, punindo os que se apropriarem das concepes da inteligncia
de outrem.
66


4.6.3 - Direito I ntegridade Moral.
O direito integridade Moral consiste na proteo dada pelo ordenamento
jurdico honra, liberdade, ao nome, ao recato e imagem.
O Direito honra tambm faz parte da tutela mista ou concomitante,
garantindo a dignidade pessoal, ou seja, o conjunto de predicados que conferem ao homem
a considerao social, estima prpria e a boa reputao, sem prejuzo da tutela penal, uma
vez que a ofensa honra pode caracterizar os crimes de calnia, injria ou difamao. O
Cdigo Civil considera, no art. 17, ilcito civil expor o nome da pessoa mediante
publicaes ou representaes ao ridculo, tutelando diretamente o nome e indiretamente a
honra. importante deixar registrado que a violao a tal tutela d ensejo a ao de
reparao de dano moral.

Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou
representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja
inteno difamatria.

No Ordenamento Jurdico Internacional, a Declarao Universal dos Direitos
Humanos, tambm, estabelece no seu art. XII a proteo honra: Ningum ser sujeito
interferncia na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua correspondncia,
nem a ataques a sua honra e reputao. Todo homem tem direito proteo da lei contra
tais interferncias ou ataques.
O direito liberdade garante o poder de ao das pessoas sem qualquer
interferncia de outras pessoas ou do prprio Estado. um direito complexo que pode ser
decomposto em vrios aspectos do direito da liberdade, tais como: a pblica, a poltica, a de
ao, a de idia, a de ir e vir, a de reunio, a de associao etc. (os direitos a liberdade fsica
e a de pensamento so protegidos pelo art. 5, IV, XV e LXVIII da CF e art. 148 do CP).
Ensina Francisco Amaral que:
O direito ao recato consiste no direito de cada um ter
preservada a intimidade de sua vida privada da indiscrio alheia e o direito
imagem o direito que a pessoa tem de no ver divulgado seu retrato sem
autorizao, salvo nos casos de notoriedade ou exigncia de ordem pblica.
67





66
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 263
67
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 268

57

4.6.3.1 Direito ao Nome e Pseudnimo
O nome um daqueles direitos da personalidade ou um direito personalssimo,
ou seja, a expresso mais caracterstica da personalidade, o elemento inalienvel e
imprescindvel da individualidade da pessoa que o homem recebe-o ao nascer e conserva
at a morte.
Seno vejamos o que diz o Cdigo Civil Brasileiro a respeito do tema:

Art. 16. Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o
sobrenome.
Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou
representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno
difamatria.
Art. 18. Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial
Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao
nome.

a) Elementos do Nome.
Presentemente o nome da pessoa compe-se de um Prenome, que pode ser
simples (Antnio) ou composto (Joo Paulo) e escolhido ad libitium dos interessados, e
o Sobrenome ou apelido de famlia.
Elemento individual imutvel

Simples - Manuel
Prenome
Composto J oo Paulo
ELEMENTOS
ESTRUTURAIS Sobrenome Oliveira (Vincula a pessoa famlia)
DO NOME
Agnome partculas ligadas ao sobrenome (J nior, Filho, Neto
etc.).
Partcula de ligao de, da, do, das e dos (sem importncia)




Obs: 1 - Patronmico, cognome ou apelido de famlia so termos que tm o
mesmo significado de sobrenome;
2 - Agnomes so partculas atribudas s pessoas para diferenciar de parentes
que tenham o mesmo nome J nior, Filho, Neto, Sobrinho, Segundo ou I I (no de
nosso costume) etc;
3 - Apelido, Alcunha ou Epteto a designao atribuda a algum, em razo
de alguma peculiaridade Pel, Zico etc;
4 - Nome Vocatrio, nome pelo qual as pessoas so chamadas ou conhecidas
Pontes de Miranda (prenome, Francisco);
5 - Pseudnimo nome falso ou suposto, em geral adotado por um escritor, por
um artista, etc. (Tristo de Atade o pseudnimo de Alceu de Amoroso Lima).
58

b) Possibilidades de Alterao no Nome.
A lei n 9.780/98 deu nova redao ao art. 58 O prenome ser definitivo,
admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios. Mesmo sendo
imutvel e escolhido ad libittium ele no deve expor o portador ao ridculo (Himeneu
Casamentcio das Dores Conjugais - I BGE). Alis, o pargrafo nico do art. 55 da Lei n
6.015/78, dispe que: os oficiais do Registro Civil no registraro prenomes suscetveis
de expor ao ridculo os seus portadores. Quando os pais no se conformarem com a recusa
do oficial, este submeter por escrito o caso, independente da cobrana de quaisquer
emolumentos, deciso do Juiz competente. Admite, tambm, o art. 110 a retificao de
erro grfico e para efeito de proteo, quando houver coao ou ameaa decorrente de
colaborao com o Ministrio Pblico em apurao de crime.
O simples acrscimo ou justaposio de outro nome ao j usado pelo registrado,
no infringe o art. 58 e pode ser realizado; desde que no prejudique os apelidos de famlia,
pois, depois do prenome, o elemento mais tpico do nome (sentena do Juiz, depois de
ouvido o Ministrio Pblico).
P.EX: Luis I ncio da Silva - Luis I ncio Lula da Silva
c) Nome Civil e Nome Comercial.
Merece, tambm, uma breve aluso, a questo do nome comercial, que
apresenta traos expressivos, que o distinguem nitidamente do nome civil, seno vejamos:
O nome civil s tem valor Moral, o nome comercial tem valor Pecunirio,
patrimonial, sendo, pois um valor transmissvel inter vivos ou mortis causa, embora s
possa ser cedido, normalmente, com o fundo de negcio;
O nome civil no Exclusivo, j o nome comercial tem Exclusividadee cabe
ao ordinria com pedido cominatrio, para forar o ru a abster-se de utiliz-lo;
O nome civil I mprescritvel, j o nome comercial Prescritvel.
4.6.3.2 Direito Privacidade
A privacidade tutelada pelo art. 5, X da Constituio e pelo arts. 20 e 21 do
Cdigo Civil, que protegem a vida particular das pessoas que precisa ser preservada de
intromisses indevidas, mesmo que se trate de pessoa que exera funes pblicas, ou que
se projetem no mundo da fama. A tutela garantida pela legislao civil diz respeito apenas a
vida privada, ou seja, a intimidade no mbito pessoal e familiar. evidente a excluso
atividades criminosas.

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a
publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser
proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para
requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do
interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato
contrrio a esta norma.

59
O direito privacidade manifesta-se principalmente, por meio do Direito
intimidade que o direito de estar s. So correlatas a ele a proteo legal da honra e a
imagem. A parte interessada poder recorrer ao judicirio para evitar que certos aspectos de
sua vida cheguem ao conhecimento de terceiros.

4.6.4 A Proteo dos Direitos da Personalidade.

A proteo dos direitos da personalidade d-se nos vrios campos do Direito,
mas em linhas gerais essa proteo poder ser:

a) preventiva - principalmente por meio do ajuizamento de ao cautelar, ou
ordinria com multa cominatria, objetivando evitar a concretizao da ameaa de leso
ao direito da personalidade;
b) repressiva por meio da imposio de sano civil (pagamento de
indenizao) ou penal (persecuo penal) em caso de a leso j haver se efetivado.
68


As duas formas esto consagradas no art. 12 do Cdigo, que prev:

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade,
e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Na Constituio Federal esto elencados vrias liberdades pblicas ligadas aos
direitos da personalidade e dotadas de garantias ativas especficas dais
quais podemos destacar no art. 5:
LXVI I I - conceder-se-, Habeas Corpus, sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por legalidade ou
abuso de poder.

LXXVI I - so gratuitas as aes de habeas-corpus.
Obs.: o inc. LXV, tambm garantido pelo habeas-corpus.

LXI X - conceder-se- Mandado de segurana, para proteger direito liquido e certo. no
amparado por habeas-corpus ou habeas-data: quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.

LXX - O Mandado de Segurana Coletivo. Pode ser impetrado por: a) partidos polticos;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.

LXXI - Conceder-se- Mandado de Injuno. Sempre que a falta de normas
regulamentar torne invivel o exerccio de direitos. Obs.: - O Mandado de I njuno pode
ser um remdio coletivo (Art. 8 I I I ).

LXXI I - Conceder-se- Habeas-Data, a) para assegurar o conhecimento de informaes
relativas a pessoa do impetrante. B) para a retificao de dados.

68
Cf. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho.Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I So Paulo:
Saraiva, 2002.p. 187.

60

LXXI I I - qualquer cidado parte legtima para propor Ao Popular que vise anular
ato lesivo ao patrimnio pblico ou de que o Estado participe, a moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Ficando o autor, salvo comprovada
m f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
5 Da Ausncia.

A ausncia , antes do tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece
de seu domiclio, sem deixar qualquer notcia. O Cdigo, no art. 22, assim estabelece:

Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se
no houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os
bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador.

O Cdigo de 1916 elencou no seu art. 5, IV o ausente declarado por ato do
juiz, como absolutamente incapaz o que constitua um terrvel equvoco conceitual, pois o
que a lei tinha premncia em proteger, era o patrimnio do ausente, devido sua
impossibilidade material de cuidar de cuidar do seu patrimnio e no a sua incapacidade.
O atual Cdigo tambm reconhece no seu art. 6 a ausncia pela morte
presumida, momento em que autoriza a abertura da sucesso definitiva. A matria em
questo tratada nos arts. 22 a 39 do Cdigo e pelos arts. 1.159 ao 1.169 da lei
instrumental (CPC).
Para chegar a sucesso definitiva temos de percorre um longo caminho do qual
podemos distinguir trs etapas:
Primeira Curadoria dos bens do ausente;
Segunda Sucesso Provisria;
Terceira Sucesso Definitiva.

a) Curadoria dos Bens do Ausente - o pressuposto para a declarao da
ausncia est previsto no art. 22 que poder ser complementado pelo arts. 23, 24 e 25. Uma
vez atendido os requisitos legais o juiz nomear um curador para administrar o patrimnio
do ausente, fixando-lhe os poderes, os encargos e determinando a arrecadao dos bens. A
escolha do curador deve obedecer a ordem legal de preferncia, estabelecida no Cdigo, ou
seja: o cnjuge , desde que no separado judicialmente ou de fato a mais de dois anos da
declarao da ausncia, os ascendentes (pais), descendentes e, na falta dessas pessoas,
competir ao juiz escolher o curador. Nesse perodo, que dever durar um ano, sero
publicados editais de 2 em 2 meses convocando o ausente (Art. 1161 do CPC).
A sentena declaratria de ausncia dever ser registrada no cartrio do
domiclio anterior do ausente e em seu assento constar todos os dados pertinentes a
sentena e a nomeao do curador (art. 94 da LRP).
Obs; 1 - a companheiro ou companheira, durante a vigncia da
unio estvel, podem exercer a funo de curador, em virtude de sua condio de herdeiro
(Lei n 8.971/94);
61
2 - a sentena declaratria de ausncia, no caso da morte
presumida, figura como efeito para a dissoluo do vnculo conjugal (art.1.571, 1, do
CCB de 2002).

b) Da Sucesso Provisria passado um ano da publicao do primeiro edital
ou trs anos quando o ausente deixou representante ou procurador, sem que dele se saiba,
podero os interessados, respeitando a linha sucessria, requerer que se abra,
provisoriamente, a sucesso. A sentena s produzir efeitos 180 dias depois de publicada
pela imprensa, mas logo que passe em julgado, proceder-se- a abertura do testamento, se
houver, ou do inventrio e posterior partilha de bens devendo os herdeiros requerer os
procedimentos.
A sucesso provisria regulada pelos arts. 26 a 36 do Cdigo Civil:
Art. 26. Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou
representante ou procurador, em se passando trs anos, podero os interessados requerer que
se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso...
Findo o prazo a que se refere o art. 26, e no havendo interessados na sucesso provisria,
cumpre ao Ministrio Pblico requer-la ao juzo competente.
... Art. 28. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito
cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado,
proceder-se- abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como
se o ausente fosse falecido...
...Art. 35. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do ausente,
considerar-se-, nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele
tempo.
Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida a
posse provisria, cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando,
todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu
dono.

Estabelece o Cdigo Civil que desde que os herdeiros no sejam ascendentes,
descendentes ou cnjuge, para entrarem na emisso de posse tero que fornecer uma
garantia prvia, mediante penhores ou hipoteca correspondente ao valor do quinho. Dois
fatos podero ocorrer durante a sucesso provisria:

1 - Morte real do ausente e a sua respectiva data a lei prev que se considere
aberta a sucesso na data apurada e em favor de quem possua direito poca;
2 - Volta do ausente os bens devero retornar ao antigo dono, cessando as
vantagens dos imitidos ma posse.

c) Sucesso Definitiva - dez anos depois do transito em julgado sentena
concessiva de abertura da sucesso provisria, ou se o ausente contar 80 anos e se no h
notcia dele nos ltimos 5 anos, poder ser requerida a sucesso definitiva e o levantamento
das garantias dadas.

Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a sentena que concede a abertura da
sucesso provisria, podero os interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento
das caues prestadas.
Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm, provando-se que o ausente conta
oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.
Se o ausente regressar at 10 anos aps a sucesso definitiva, se sujeita a haver os bens no
estado em que se encontram ou o preo que os herdeiros tiverem recebido por sua alienao.
62
Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou
algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no
estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais
interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar, e
nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao
domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries,
incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal.

6 O Estado da Pessoa Natural.

O estado da pessoa natural indica sua situao jurdica no meio social, ou seja,
a situao do indivduo na sociedade poltica e na famlia. O estado (status) uma
qualificao, que encerra elementos de individualizao da personalidade e no meras
qualidades jurdicas. 69
No Direito Romano a expresso estado (status) era empregada para designar
os vrios predicados integrantes da personalidade. O Estado era representado sob trs
aspectos: liberdade, cidade e famlia (status libertatis, status civitatis e status
familiae) que juntos davam a plenitude da personalidade natural.

No nosso Direito podemos definir estado como o modo particular de existir; a
posio jurdica da pessoa no seio da sociedade. Toda pessoa tem um estado que pode ser
encarado sob os seguintes ngulos: estado individual, estado familiar e estado poltico.

6.1 - Estado Individual o modo de ser da pessoa sob o aspecto de sua
constituio orgnica, influente no seu poder de agir. Nele so equacionados diversos
elementos objetivos (idade, sexo, sade etc.) que influem sobre a capacidade civil. (Arts. 3
e 4 do CCB.)

6.2 - Estado Familiar a posio ocupada pela pessoa no seio de sua famlia.
As relaes familiares podem ser de trs ordens: o vnculo conjugal, o parentesco por
consanguinidade e a afinidade. O estado familiar distingue as pessoas em casadas, solteiras,
vivas, separadas judicialmente, divorciadas e parentas ou no.

6.3 - Estado Poltico a qualidade jurdica que advm da posio do indivduo
como membro da sociedade poltica, ou seja, da Nao e do Estado.
A sociedade poltica divide os indivduos em nacionais e estrangeiros e a
Constituio Federal assegura a uns e outros a inviolabilidade dos direitos concernentes
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
A maioria das questes relativas aos estrangeiros so reguladas pela lei n.
6.815/80, que no seu art. 95 estabelece o estrangeiro residente no Brasil goza de todos os
direitos reconhecidos aos brasileiros, nos termos da Constituio e das leis.




69
Cf. Orlando Gomes. Introduo ao Direito Civil, 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993, p. 166.

63
Obs.: os diferentes critrios para distinguir os nacionais:
a) Jus soli aquele que nasce no territrio de um Estado adquire a
nacionalidade desse Estado;
b) Jus sanguinis o filho adquire, necessariamente, a nacionalidade dos
genitores, pouco importando o lugar do nascimento.
No Brasil adotamos um sistema misto, que estabelecido pelo Art. 12 da
Constituio Federal;
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que
estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles
esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa
do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade
brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
I I - naturalizados:>
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de
pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil
h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a
nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de
1994)
1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor
de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos
nesta Constituio.(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos
casos previstos nesta Constituio
Obs.: 1) So nascidos no Brasil os que foram dados luz em territrio
brasileiro, em aeronaves brasileiras e em navios brasileiros;
2) Os filhos de brasileiros, que vierem residir no Brasil, atingida a maioridade
(18 anos) devero, para conservar a nacionalidade, optar por ela dentro de 4 anos;
3) O nosso ordenamento jurdico no admite dupla nacionalidade: duarum
civitatum civis noster esse jure civile nemo potest.
6.3.1 - Naturalizao
A concesso de naturalizao prevista na Constituio faculdade exclusiva do
Poder executivo e far-se- mediante Portaria do Ministrio da Justia (Lei n 6.815/80).
Art. 112. So condies para a concesso da naturalizao: (Renumerado pela Lei n 6.964,
de 09/12/81)
I - capacidade civil, segundo a lei brasileira;
I I - ser registrado como permanente no Brasil;
I I I - residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de quatro anos,
imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao;
I V - ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do naturalizando;
V - exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno prpria e da famlia;
VI - bom procedimento
VI I - inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no exterior por crime
doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstratamente considerada, superior a 1
(um) ano;
VI I I - boa sade.


64
Obs.: 1) a falsidade ideolgica ou material de quaisquer dos requisitos exigidos
nos artigos 112 e 113, verificada a qualquer tempo, torna a naturalizao nula;

2) a nulidade da naturalizao processada administrativamente no
Ministrio da Justia

6.4 As aes de estado
As aes de estado so aquelas que visam a criar, modificar ou extinguir um
estado civil da pessoa natural. Elas podem ser declaratrias ou constitutivas, segundo
visem o reconhecimento de um estado ou objetivem a sua criao ou modificao. Essas
aes, geralmente, so personalssimas (pois cabem apenas ao titular da pretenso),
intransmissveis (no passando de uma gerao para outra) e imprescritveis (no se
extinguem pelo decurso do tempo). Quanto natureza do direito reclamado elas so
denominadas prejudiciais (actiones praeiudiciales) e tendem tutelar o estado de famlia,
como o caso da ao de investigao de paternidade. Segundo relao de Gabriel Resende
Filho70 elas so as seguintes: a) ao para a posse em nome do nascituro; b) ao de
emancipao; c) ao de levantamento de impedimentos matrimoniais; d) ao de
suprimento de consentimento para casamento; e) ao de separao dos cnjuges; f) ao
de anulao ou de nulidade de casamento; g) ao de filiao; h) ao de contestao de
paternidade; i) ao de contestao de maternidade; j) ao de impugnao de
reconhecimento de filho; k) ao reclamatria de filho; l) ao suspensiva do poder
familiar; m) ao destitutria do poder familiar; n) ao de nulidade ou anulao, ou de
impugnao de adoo.

7 Pessoa Jurdica.

As pessoas jurdicas, tambm chamadas pessoas morais (direito francs) e
pessoas coletivas (direito portugus), so resultado do esprito de associao, ou seja, de
duas foras fundamentais, simultneas e concorrentes: a tendncia gregria do homem e a
vantagem resultante da conjugao de foras. Assinala Washington de Barros Monteiro que
essas duas foras marcam na pessoa jurdica: Tendncia humana para o convvio social e
vantagens para a soma de foras.
No podemos esquecer a questo da funo social da pessoa jurdica. Ensina
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald:

Tambm no se deve olvidar, dentro de uma perspectiva civil-constitucional, que a
pessoa jurdica deve curvar-se ao principio solar da dignidade da pessoa humana, mola
de propulso do sistema jurdico brasileiro e desempenhar uma funo social,
vocacionando-se para o cumprimento das atividades para as quais foi criada,
exercendo-as dentro dos limites da razoabilidade e proporcionalidade sob pena de
incidir em abuso de direito, consoante bem dispe a Art. 187 do Cdigo Civil
71



7.1. Sinopse Geral das Pessoas J urdicas.

70
Gabriel Resende Filho, Apud. Moacyr Amaral Santos. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, So
Paulo: Saraiva, 1990, p. 179.
71
Cf.Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, Op. Cit., p. 260.
65

Externo
Quanto s Funes De Direito Pblico
e a Capacidade I nterno
De Direito Privado
Pessoa Jurdica Associaes
Quanto a Estrutura Sociedades Civis
Fundaes

Nacionais
Quanto a Nacionalidade
Estrangeiras


Externo Estados Unidos da Amrica,
(Internacional) Santa S, ONU, OEA etc.
P Unio
E Estados Federados Administrao Direta
S De Direito Interno Municpios
S Pblico (Nacional) Distrito Federal
O Autarquias Administrao Indireta
A Fundaes Pblicas
S

J Sociedades
U De Direito Fundaes
R Civil Associaes
Cooperativas (normalmente
D estudadas pelo D. Comercial)
I Partidos Polticos
C
A De Direito Confederao
S De Direito Trabalhista Federaes
Privado Sindicatos

Sociedade em Nome Coletivo
Sociedades Annimas
Sociedade em Comandita Simples
De Direito Sociedade em Comandita por Aes
Comercial Sociedade de Capital e I ndstria
Sociedade por Cotas de Responsabilidade
Empresarial Limitada
Sociedade em Conta de Participao
Obs.: Com a revogao da Parte Primeira do Cdigo Comercial, passaram a ser disciplinadas
pelo Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil Do Direito de Empresa.

66
A pessoa jurdica no existia no Direito Romano, entretanto, certas associaes
no lhes eram desconhecidas (universitates, sodalitates, corpora e collegia) e at
as fundaes no direito Justiniano Os romanos no empregavam a palavra pessoa para
designar entes criados em sua experincia jurdica, pois o jus privatumtratava apenas das
pessoas fsicas. Tambm, no antigo Direito Germnico no existia o conceito desse ente,
que foi desenvolvido pelo Direito Cannico com o incremento das fundaes, ento
denominadas corpus mysticum.

7.2 Conceito e Razo de ser.

Pessoa Jurdica um conjunto de pessoas ou de bens, dotado de personalidade
jurdica e destinado a realizao de um fim, ao qual o direito reconhea aptido para ser
titular de direitos e obrigaes na ordem civil.
Ensina Francisco Amaral que a razo de ser de uma pessoa jurdica est:

Na necessidade ou convenincia de pessoas singulares
combinarem recursos de ordem pessoal ou material para a
realizao de objetivos comuns, que transcende as possibilidades
de cada um dos interessados por ultrapassarem o limite normal da
sua existncia ou exigirem a prtica de atividade no -
exercitveis por eles
72


7.3 Caracteres da Pessoa J urdica.
As pessoas jurdicas apresentam alguns caracteres fundamentais, dos quais
podemos destacar:
a) Construo jurdica - A pessoa jurdica nasceu das necessidades da
sociedade moderna e hoje constitui uma categoria essencial vida e as necessidades
sociais. A sua estrutura normativa universal e objeto da Teoria Geral do Direito, todavia
o seu campo normativo do Direito Civil, principalmente pelos problemas de similitude no
campo da personalidade jurdica das pessoas naturais a ponto do Cdigo Civil estabelecer
no art. 52.
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da
personalidade.

b) Personalidade J urdica. Atravs da personificao, processos da tcnica
jurdica utilizada para atender os fins preconizados pela poltica do direito de conceder
personalidade jurdica a um grupo de pessoas ou de bens destinados a um fim, que esses
entes adquirem esse caractere fundamental. As pessoas jurdicas so portadoras de direitos
subjetivos e possuem aptido para assumirem deveres. Sendo seus atos e negcios jurdicos
praticados por seus administradores nos limitem da lei e de seus estatutos, conforme dispe
o Cdigo:
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos
limites de seus poderes definidos no ato constitutivo.

72
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 269.

67
c) Princpio universitas distat a singulis. A pessoa jurdica tem existncia
distinta da de seus membros, ou seja, a personalidade da pessoa jurdica no se confunde
com a de seus membros. Esse princpio j era reproduzido pelo art. 20 do Cdigo de 1916,
hoje consagrado pela doutrina.

Art. 20. As pessoas jurdicas tem existncia distinta da dos seus membros.

d) I ncomunicabilidade de Direitos e Obrigaes. A regra geral a do
brocado latino quod debet universitas non debent singuli et quod debent singuli non
debet universitas (as obrigaes das pessoas jurdicas e as de seus membros,
reciprocamente no se comunicam). Todavia, tal princpio pode ser flexionado, pois o
Cdigo dispe no art. 46, V que:

Art. 46. O registro declarar:
V - se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais;...
Podemos, tambm, observar que nas sociedades em nome coletivo (arts. 1.039
a 1.044 do CCB) e nas sociedades limitadas (art. 1.052 do CCB) existe a possibilidade de
flexionar o princpio romano.

Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo,
respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no
ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade
de cada um.
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de
suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
7.4 Natureza das Pessoas J urdicas Teorias.
As teorias que procuram justificar a natureza da pessoa jurdica matria de
difcil configurao, o que provocou, ao longo dos tempos, divergncias doutrinrias e
formao da vrias correntes, das quais destacamos:
7.4.1 - Teoria da Fico Legal. Entre seus adeptos destaca-se o jurista
alemo, fundador da Escola Histrica do Direito, Friedrich Karl von Savigny, que na obra
Sistema do Direito Romano Atual, exps o seu pensamento. Todavia tal teoria originou-se
no Direito Cannico e sustenta que a pessoa jurdica no existe seno na inteligncia,
sendo puro ato de esprito, criao artificial da lei, por fico, para exercer direitos
patrimoniais;

7.4.2 Teoria I ndividualista. Desenvolvida, principalmente, por Rudolf von
J hering, que juntamente com Savigny formou a dupla de juristas alemes mais importante
do sculo XIX. Segundo Jhering a pessoa jurdica seria uma mera aparncia, na boa gria
brasileira diramos mera fachada, uma vez que os verdadeiros sujeitos dos direitos a elas
atribudos, seriam os indivduos que dela fazem parte, uma vez que so criadas apenas para
benefici-los
73
.


73
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 273.
68
7.4.3 - Teoria de Equiparao (Windscheid e Brinz). Ela admite que as
pessoas jurdicas no passam de meros patrimnios destinados a um fim especfico, ou
patrimnio personificado pelo Direito, tendo em vista o objetivo a conseguir-se, ou seja, a
pessoa jurdica um determinado patrimnio, equiparado, no seu tratamento jurdico
pessoa natural;

7.4.4 - Teoria da Realidade Objetiva ou Teoria Orgnica. Essa teoria foi
desenvolvida, principalmente por Otto von Gierke e Zitelmann. A idia bsica dessa teoria
a de que pessoas jurdicas, longe de serem mera fico, so uma realidade sociolgica,
seres com vida prpria, que nascem por imposio das foras sociais;

7.4.5 - Teoria da Realidade Tcnica. Tida por muitos como positivista, foi
adotada por Saleilles, Gny e o grande Ferrara. Segundo esta teoria a pessoa jurdica um
expediente de ordem tcnica, til para alcanar indiretamente alguns interesses humanos.
Tem personalidade quem a lei achar que deva ter. Parece-nos que essa teoria a que melhor
explica o tratamento dado pessoa jurdica por nosso Direito desde o Cdigo de 1916.

O cdigo civil de 1916, assim determinava:

Art. 18. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio dos seus contratos, atos constitutivos, estatutos ou compromissos no seu
registro peculiar, regulado por lei especial, ou com a autorizao ou aprovao do
Governo, quando precisa.
Pargrafo nico. Sero averbadas no registro as alteraes que esses atos
sofrerem.

J o atual Cdigo, prev, expressamente, que:
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas
jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da
publicao de sua inscrio no registro.


Estas so umas poucas, das numerosas teorias, existentes para explicar a
natureza das pessoas jurdicas. De qualquer modo, para o Direito Brasileiro tais entes tm
realidade objetiva, pois o Cdigo Civil no art. 45 determina o comeo de sua existncia.

7.5 Pessoas J urdicas de Direito Pblico.


7.6- Sinopses das Pessoas Jurdicas no CCB.

Art. 41. So pessoas jurdicas de direito pblico interno:
I - a Unio;
I I - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios;
I I I - os Municpios;
69
I V - as autarquias, inclusive as associaes pblicas; (Redao dada pela Lei n
11.107, de 2005)
V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei.
Pargrafo nico. Salvo disposio em contrrio, as pessoas jurdicas de direito pblico,
a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber, quanto ao
seu funcionamento, pelas normas deste Cdigo.



Externo Estados Unidos da Amrica,
(Internacional) Santa S, ONU, OEA etc.


PESSOA JURDICA Unio
De Direito Pblico Estados Federados Administrao Direta
Interno Distrito Federal
(Nacional) Municpios


Autarquias
Fundaes Pblicas Administrao Indireta
e Entidades criadas
por lei.



Poderamos afirmar que uma das mais importantes inovaes do Cdigo de
2002, no campo das pessoas jurdicas de direito pblico, foi a criao dos incisos IV e V do
art. 41, normatizando as autarquias, as fundaes e outras entidades criadas por lei,
conforme o previstas na Constituio de 1988.

7.6.1 Caractersticas da Pessoa J urdica de Direito Pblico
A Pessoa Jurdica de Direito Pblico tem como caracterstica fundamental a sua
estatalidade. Ela possui personalidade jurdica prpria, o que lhe permite figurar nas
relaes processuais nos dois plos, ou seja, ativa e passivamente, mas sempre com o jus
imperium. O Estado como resultado de criao cultural da sociedade deve amoldar-se a
evoluo dos interesses sociais e, como tal, responder pelos atos de seus agentes.


7.6.2 O Estado como Pessoa J urdica I nternacional.
No mbito do Direito Internacional Pblico, o Estado uma pessoa
internacional plena, ou seja, um organismo poltico dotado de deveres e competncias para
com a comunidade internacional e formado por quatro elementos essenciais: povo,
territrio, governo e soberania.
Normalmente estes elementos essenciais so estudados pela Cincia Poltica e
pelo Direito Constitucional e assim conceituada:
a) - Povo o elemento humano de um Estado, ou seja, agrupamento
humano submetido juridicamente ao Estado e que esto em gozo total dos direitos polticos.
Povo a mais importante fonte de Poder Poltico (o povo formado s de nacionais,
70
enquanto que a populao formada de nacionais e estrangeira o povo fonte de Poder
Poltico e a populao fonte de Opinio Pblica);
b) - Territrio a parte da superfcie terrestre na qual o Estado exerce,
soberanamente, a sua autoridade e onde vive sua populao. constitudo normalmente
pelo solo, subsolo, espao areo, guas internas, ilhas e mar territorial;
c) - Governo o grupo executivo da Nao que enlaa a autoridade pblica
com a populao que est em seu territrio, obrigando esta a obedecer quela. Ensina
Norberto Bobbio, em seu Dicionrio de Poltica: pode-se definir Governo como o
conjunto de pessoas que exercem o poder poltico e que determinam a orientao poltica
de uma determinada sociedade.
74
O governo se organiza e organiza a coletividade
nacional, a fim de consolidar a Ordem Pblica e prover o Bem Comum, que so os seus
maiores valores e a razo de ser de sua existncia;
d) - Soberania A noo de soberania provm do conceito romano de
imperium, ou seja, da autoridade suprema sobre uma populao em um territrio.
Pode-se dizer que soberania e o poder de soberania so originariamente governar e
disciplinar juridicamente a vida de um povo em um territrio, sem a interferncia (direta ou
indireta) de outro poder, de outro Estado ou de outra ordem jurdica. A soberania o
elemento mais caracterstico do Estado e deve ser compreendida como a qualidade do
poder poltico de se autodeterminar, sem interferncia de nenhum outro poder. A soberania
se divide em:
Soberania interna que o poder absoluto dentro de um territrio, o poder de
criar a ordem jurdica vlida e eficaz para os que ali vivem (conceito de no-interveno e
princpio de autodeterminao) e soberania externa entendida como o poder do Estado de
representar a Nao, o Estado ou a sua populao na Sociedade Internacional.

7.6.3 O Estado como Pessoa J urdica de Direito Pblico
I nterno. (Administrao Direta)

Tendo em vista as peculiaridades da nossa organizao poltico-
administrativa, o Estado brasileiro formado pelo complexo constitudo de Unio,
Estados-Membros, Distrito Federal, Territrios e Municpios, todos dotados de
personalidade jurdica de Direito Pblico Interno, cujas atribuies e princpios
hierrquicos esto definidos na Constituio Federal e nas Constituies Estaduais. Estes
Entes polticos so estudados pelo Direito Constitucional e assim definidos:
a) - Unio entidade federal formada pela reunio das partes
componentes, constituindo pessoa jurdica de Direito Pblico interno, autnoma em relao
s unidades federadas (ela unidade federativa, mas no unidade federada) e a quem cabe
exercer as prerrogativas da soberania do Estado brasileiro. Estado federal, com o nome de
Repblica Federativa do Brasil, o todo, ou seja, o complexo constitudo da Unio,
Estados, Distrito Federal, e Municpios, dotado de personalidade jurdica de Direito Pblico
internacional.
75


74
Cf. Norberto Bobbio,Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino: Dicionrio de Poltica, 11 ed.Braslia,
UnB,1998
75
Cf. Jos Afonso da Silva. Curso de Direito Constitucional Positivo, 10 ed. So Paulo: Malheiros Editores,
1995, p. 467.
71
b )- Estados-Membros ou simplesmente Estados so entes polticos
da Federao brasileira que tiveram origem nas antigas provncias do Imprio, aos quais a
Constituio Federal assegura autonomia poltica e administrativa que se consubstancia na
sua capacidade de auto-organizao, de autolegislao, de autogoverno e de auto-
administrao. Os Estados-Membros so dotados, apenas, de personalidade jurdica de
Direito Pblico interno.
c) Distrito Federal uma unidade federada onde se situa a cidade
de Braslia, capital federal do Brasil. O Distrito Federal, pessoa jurdica de Direito Pblico
interno, surgiu da transformao do antigo municpio neutro, capital do Imprio em capital
da repblica. Com a Constituio de 1988 o DF ganhou uma grande autonomia, passando a
ser regido por uma Lei Orgnica aprovada por sua Cmara Legislativa, a ter um governador
eleito diretamente pelo povo e como os Estados possui representantes no Congresso
Nacional, elegendo trs senadores e oito deputados para representar o seu povo.
d) Territrios Federais no so mais considerados como
componentes da federao, mais sim, simples divises administrativas da Unio que
podem ser divididos, redivididos ou agrupados. Eles no possuem autonomia poltica e so
dirigidos por um governador nomeado pelo presidente da Repblica, mediante aprovao
do Senado.
e) Municpio - a atual Constituio modificou profundamente a
posio dos Municpios na Federao, considerando-os como entidades estatais federadas,
dotada de autonomia poltica, administrativa, e financeira, pessoa jurdica de Direito
Pblico interno, regida por Lei Orgnica prpria, promulgada pela Cmara de Vereadores e
administrada por um Prefeito Municipal eleito pelos muncipes, tal quais os Vereadores.

7.6.3.1 Pessoa J urdica de Direito Pblico Interno.
(Administrao I ndireta).

As pessoas jurdicas de Direito Pblico interno esto enumeradas do art. 41 do
Cdigo Civil, no qual leis posteriores estenderam a personalidade de direito pblico s
autarquias administrativas - agncias e s fundaes pblicas: (As pessoas jurdicas de
Direito Pblico interno esto submetidas ao Direito Administrativo)

a) Autarquias Administrativas (Agncias). So pessoas jurdicas de direito
pblico, descentralizadas da administrao geral e apresentando trplice caracterstica: A
existncia das autarquias deriva da lei, que lhes confere aptido para adquirir um
patrimnio; Tm administrao distinta da administrao geral ou local; Esto sob
fiscalizao e controle do governo.
O Dec. - Lei n. 6.016/43 no seu art. 2, assim as define:
Considera-se autarquia, para efeito deste Decreto-lei, o servio estatal
descentralizado, com personalidade de direito pblico, explcita ou implicitamente
reconhecido por lei.
Por sua vez, o Decreto-Lei n. 200/67 no seu art.5, I, considera autarquia o
servio autnomo criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prpria
para executar atividades tpicas da administrao pblica que requeiram, para melhor
funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada.

72
Agncias Reguladoras e Executivas So autarquias federais especiais,
criadas pela Lei n. 9.649/98 e disciplinadas pela Lei n. 9.986/2000, incumbidas de
normatizar, disciplinar e fiscalizar a prestao de certos bens e servios de grande interesse
pblico.
76

P.Ex: Autarquias - I NSS, USP, I NCRA, I NPI , CAD, e Agncias Reguladoras -
ANVI SA, ANATEL, ANA, ANEEL, etc.

b) Fundaes de Direito Publico So constitudos por uma universalidade de
bens personalizados, ou seja, um acervo econmico (bens), institudo pelo poder pblico
como instrumento ou meio para a realizao de determinado fim. So entes de cooperao,
amparados e controlados pelo Estado.
77

Tentando sair do cipoal doutrinrio sobre a personalidade jurdica das
fundaes governamentais, e seguindo o estabelecido na Constituio, na jurisprudncia
(Recurso Especial n. 31.549-2-SC do STJ) e no inciso V do art. 41 do CCB, passamos a
consider-las como pessoas jurdicas de Direito Pblico.
P. Ex: FUNARTE, FCRB, FUNASA FI NEP, FUNCEP, etc.

7.6.3.2 Empresas Estatais ou Governamentais (Pessoa
J urdica de Direito Privado - Administrao I ndireta).

Empresas Estatais ou Governamentais - Expresso genrica que designa todas
as sociedades civis, de que o Estado tenha o controle acionrio ou econmico, abrangendo a
empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras as quais a Constituio faz
referncia:

a) Empresa Pblica - sociedade mercantil-industrial, constituda mediante
autorizao de lei, dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio
prprio e capital exclusivo da Unio, criada para a explorao de atividade econmica que
o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia
administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. (Dec. -
Lei 200 ou Art. 5).
P.Ex: BNDES, CASA DA MOEDA, I RB, CEDAE, etc.

b) Sociedade de Economia Mista entidade dotada de personalidade jurdica
de direito privado, criada por lei para a explorao de atividades econmicas, quando
necessria aos imperativos da segurana nacional ou de relevante interesse coletivo, sob a
forma de sociedadeannima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria
Unio ou a entidade da Administrao Indireta. Fuso do capital pblico com o particular
(Dec. - Lei n. 200, art. 5);
P.EX: PETROBRAS, SABESP, BANCO DO BRASI L, etc.

c) Os Servios Sociais Autnomos - So entes de cooperao do Estado, com
personalidade jurdica de Direito Privado.
P.EX: SESC, SESI e SENAI , etc.

76
Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro,, 25 ed. So Paulo: Saraiva, 2008,p.236.
77
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 287.
73


7.7 Pessoas J urdicas de Direito Privado

(Cdigo Civil)

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
I - as associaes;
I I - as sociedades;
I I I - as fundaes.
I V - as organizaes religiosas; (I ncludo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)
V - os partidos polticos. (I ncludo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)
1
o
So livres a criao, a organizao, a estruturao interna e o funcionamento das
organizaes religiosas, sendo vedado ao poder pblico negar-lhes reconhecimento ou
registro dos atos constitutivos e necessrios ao seu funcionamento. (I ncludo pela Lei n.
10.825, de 22.12.2003)
2
o
As disposies concernentes s associaes aplicam-se subsidiariamente s
sociedades que so objeto do Livro I I da Parte Especial deste Cdigo. (I ncludo pela Lei
n. 10.825, de 22.12.2003)
3
o
Os partidos polticos sero organizados e funcionaro conforme o disposto em lei
especfica. (I ncludo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

7.7.1 As Corporaes (Associaes e Sociedades)

7.7.1.1 Associaes - (universitas personarum) entidades sem fins
lucrativos, que visam s atividades culturais, beneficentes ou esportivas, cientficas,
religiosas etc. Nas associaes, o patrimnio constitudo por contribuio de seus
membros, j que o interesse exclusivo deles. Os membros da associao podem deliberar
livremente, sempre em benefcio prprio, ou seja, dos associados. Mesmo no tendo
objetivo econmico a associao pode desenvolver alguma atividade lucrativa para investir
o resultado nos objetivos e aprimoramento da prpria instituio.

O legislador civil estabeleceu no art. 53 o mais peculiar dos traos das
associaes que justamente sua finalidade no-econmica.

Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins
no econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

a) - O Estatuto - De acordo com o CCB o estatuto da associao a pea
fundamental da entidade, expressando a vontade do seu corpo social e o modo de
deliberao. A liberdade e disciplina na organizao das pessoas jurdicas tm por limites o
estabelecido na Constituio. O estatuto conter sob pena de nulidade o previsto no art.54:

Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter:
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
I I - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
I I I - os direitos e deveres dos associados;
I V - as fontes de recursos para sua manuteno;
V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada
pela Lei n 11.127, de 2005)
74
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo.
VI I a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. (I ncludo
pela Lei n 11.127, de 2005)

b) - Os associados - Estes no mantm relao jurdica entre si, mas com a
associao. Os direitos e deveres dos associados so definidos em lei e nos estatutos
sociais. A associao segundo o art. 56 do Cdigo Civil , em princpio, uma entidade
intuitu personae, pois declara que a condio de associado intransfervel, mas por ser
uma norma dispositiva o estatuto poder deliberar de forma diferente, o que permite
classificar as associaes em abertas e fechadas. Segundo preceito constitucional (art.5,
XVII e XX) plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter
paramilitar, mas ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado.

Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o
contrrio.
Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou frao ideal do patrimnio da
associao, a transferncia daquela no importar, de per si, na atribuio da
qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro, salvo disposio diversa do
estatuto.

c) - Os rgos administrativos - A estrutura organizacional da associao,
respeitados os preceitos legais de ordem pblica, depende do contedo previsto no estatuto.
A Assemblia Geral o rgo mximo da associao, mas muito comum que o estatuto
autorize a criao de um Conselho Administrativo ou Diretoria e um Conselho Fiscal. O
CCB cuidou de disciplinar o campo de atuao da Assemblia Geral ressaltando
principalmente as suas caractersticas como rgo legislativo e deliberativo mximo, pois
pode escolher e demitir os administradores, aprovar contas, alterar o estatuto e decidir sobre
punies aos associados. Segundo o art. 59 compete privativamente Assemblia Geral:

Art. 59. Compete privativamente assemblia geral: (Redao dada pela Lei n
11.127, de 2005)
I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
I I alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e I I deste artigo
exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo
quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos
administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Art. 60. A convocao dos rgos deliberativos far-se- na forma do estatuto, garantido
a 1/5 (um quinto) dos associados o direito de promov-la. (Redao dada pela Lei n
11.127, de 2005)

d) - Dissoluo da associao. Extinta a associao, dever ocorrer a sua
dissoluo. Com a fase de liquidao sero levantados os ativos e os passivos, havendo
saldo positivo, os bens e o patrimnio em geral tero o destino previsto no estatuto e, no
caso de omisso estatutria, por deliberao dos associados sero entregues instituio
municipal, estadual ou federal, desde que seja anloga.

Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de
deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do
art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou,
75
omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou
federal, de fins idnticos ou semelhantes.
1
o
Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados,
podem estes, antes da destinao do remanescente referida neste artigo, receber em
restituio, atualizado o respectivo valor, as contribuies que tiverem prestado ao
patrimnio da associao.
2
o
No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal ou no Territrio, em
que a associao tiver sede, instituio nas condies indicadas neste artigo, o que
remanescer do seu patrimnio se devolver Fazenda do Estado, do Distrito Federal
ou da Unio..

e) - Terceiro Setor - A expresso terceiro setor, normalmente, utilizada para
referir-se s organizaes da sociedade civil sem fins lucrativos de uma forma geral, abriga:
ONG organizao no-governamental; organizao da sociedade civil; organizao sem
fins lucrativos; entidade filantrpica; entidade assistencialista; Oscip - organizao da
sociedade civil de interesse pblico; entidade de utilidade pblica e OS - organizao
social. (Lei No 9.790, de 23 de Maro de 1999, dispe sobre a qualificao de pessoas
jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, como Organizaes da Sociedade Civil de
Interesse Pblico).

7.7.2 - Sociedades Civis (universitas personarum) so entidades que
objetivam fins lucrativos, com a finalidade de partilhar os resultados entre seus membros.

As sociedades so tratadas no Cdigo Civil, no Livro II da Parte Especial Do
Direito de Empresa - Ttulo II. Uma das grandes inovaes da Codificao vigente foi a
que absorveu as normas do Direito Societrio no prprio corpo do Cdigo Civil, revogando
a Parte Primeira do Cdigo Comercial de 1850.

Da Sociedade
CAP TULO NI CO
Disposies Gerais
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.

O Cdigo, seguindo os modernos ensinamentos do Direito Empresarial,
atualizou a classificao das sociedades quanto ao objeto social em:

a) Sociedade Simples - Aquela que visa fins econmicos ou lucrativos que deve
ser repartido entre os scios, alcanado pelo exerccio de certas profisses ou pela prestao
de servios tcnicos;
P.Ex: Sociedade I mobiliria, Unimed, Hospital So Vicente,
Terraplenagem Carioca, etc.
Da Sociedade Simples
SEO I
Do Contrato Social
76
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que,
alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas
naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas;
I I - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
I I I - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer
espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;
I V - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e
atribuies;
VI I - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VI I I - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio
ao disposto no instrumento do contrato.

b) Sociedades Empresrias - So as que visam lucros, mediante exerccio de
atividade mercantil, ou seja, exercem atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por
objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e,
simples, as demais.
Pargrafo nico. I ndependentemente de seu objeto, considera-se empresria a
sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
P.Ex: Sociedade em Nome Coletivo, Sociedades Annimas, Sociedade em
Comandita Simples, Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada, etc.
7.7.3 Fundaes (universitas bonorum) para Clvis Bevilqua
78
elas so
constitudos em universalidades de bens personalizados, em ateno aos fins que lhe do
umidade, ou ainda, em patrimnios transfigurados pela idia, que as pe a servio de um
fim determinado. Acreditamos que elas caracterizam-se pela existncia de um acervo
econmico (bens), institudo com instrumento ou meio para a realizao de determinado
fim.
Cotejando os art. 24 do CCB de 1916 e o caput do art. 62 do atual Cdigo no
notamos nenhuma grande modificao a no ser no pargrafo nico da atual Codificao
que consagra o elemento finalstico da fundao, que somente poder constituir-se para
fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia.

a) Criao da fundao - O instituidor cria a fundao por escritura pblica
(ato intervivos) ou testamentos (mortis causa), estabelecendo a dotao especial de bens
livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser a maneira de
administr-la. (ato de fundao e ato de dotao).


78
Cf. Clvis Bevilqua, Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op. Cit. P 117
77
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou
testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e
declarando, se quiser, a maneira de administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos,
morais, culturais ou de assistncia.

b) Organizao, fiscalizao e administrao - Elaborado o estatuto na forma
da lei, pelo fundador ou por algum por ele designado, este, ato contnuo, o submeter ao
Ministrio Pblico, a quem cabe examinar a presena dos pressupostos legais criao da
entidade. Cabe ao Parquet, segundo a lei processual, a elaborao do estatuto, quando o
fundador no o fizer nem indicar quem o faa ou o indicado no elabor-lo no prazo de seis
meses. No tocante fiscalizao, ela de competncia do Ministrio Pblico que,
normalmente, ter uma ou mais Promotorias de Justia com atribuio especfica de
fiscalizar a criao e funcionamento das fundaes. Normalmente as fundaes so
organizadas e administradas por pessoa indicada pelo instituidor.

Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo
cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o
estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da
autoridade competente, com recurso ao juiz.
Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor,
ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio
Pblico.
Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.

c) I nsuficincia dos bens - Se os bens forem insuficientes consecuo dos
fins previstos no estatuto, o art. 63 do Cdigo Civil dispe sobres as providncias a serem
tomadas, e, o art. 69, prev a extino da entidade e a destinao dos bens. Ocorrendo tal
circunstncia os bens devero ser transferidos para uma fundao congnere, salvo se o
estatuto ou o ato constitutivo estabelecerem outro critrio.

Art. 63. Quando insuficientes para constituir a fundao, os bens a ela destinados
sero, se de outro modo no dispuser o instituidor, incorporados em outra fundao
que se proponha a fim igual ou semelhante.

d) Extino da fundao - A par das regras gerais previstas no art. 51 do
Cdigo Civil, as fundaes seguem tambm as orientaes especficas do art.69, que so as
seguintes:
79

I licitude superveniente da finalidade - Uma fundao instituda para
pesquisas visando a clonagem de seres humanos e, posteriormente, promulgada lei
impeditiva de investigao cientfica nesta rea, a instituio no ter alternativa e ser
extinta;

I mpossibilidade ou inutilidade superveniente - Impossibilidade de se
realizarem os objetivos. A inutilidade pode resultar da obsolescncia do projeto e
consequente perda de demanda;


79
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 279.
78
Trmino do prazo - h fundaes que nascem com prazo determinado
de durao e uma vez alcanado o termo final a conseqncia ser a sua extino.

Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao,
ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer
interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo
disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao,
designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.

7.8 Surgimento da Pessoa J urdica e seu Registro Pblico.

A formao das Pessoas Jurdicas e a sua existncia legal dependem de dois
elementos: o material e o formal.

1 - Elemento Material (pluralidade de pessoas, um conjunto de bens e uma
finalidade especfica)

a) Pluralidade de pessoas ou atos de associaes - Para a criao de uma
pessoa jurdica so necessrias duas ou mais pessoas ligadas por uma inteno comum,
salvo as excees legais como a empresa pblica e as sociedades subsidirias Integral.
Categoria de associados fundadores, contribuintes, remidos, honorrios,
benemritos, correspondentes, etc.

b) Conjunto de bens - Formado por um patrimnio que se constitui como
garantia consecuo de seus objetivos estatutrios. No existindo integralmente no ato de
formao, basta que a sociedade tenha capacidade para adquiri-lo.

c) O fim a que se prope a pessoa jurdica A doutrina sustenta que o fim da
pessoa jurdica pode ser: altrusta, egostico ou misto, econmico ou no econmico;
especial ou geral, de utilidade pblica e de utilidade particular. Os fins devem ser sempre
lcitos e possveis, no podendo adquirir personalidade as entidades de fins imprecisos,
fsica ou legalmente impossveis, imorais ou contrrios ordem pblica e aos bons
costumes.

2 - Elemento Formal - diz respeito forma geral pela qual se constitui a
pessoa jurdica (sociedade ou associao), que a por escrito. O por escrito, pode ser
pblico ou particular e obrigatoriamente, ter que ser levado a registro. Alm da forma
escrita e do registro, muitas entidades, para entrarem, em funcionamento dependem de
autorizao do governo.

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo.
Ex: Sindicatos, partidos polticos, entidades desportivas, universidades
particulares (Fundaes ou Associaes), bancos, instituies financeiras, companhias de
minerao ou navegao e companhias estrangeiras, etc.
79

Partindo da anlise do art. 45 do CCB, chegamos a concluso de que a
inscrio do ato constitutivo ou do contrato social no registro competente condio
indispensvel para a atribuio de personalidade pessoa jurdica. O registro da pessoa
jurdica, regulado pelo art. 46 do CCB, que prev:

Art. 46. O registro declarar:

I - a denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando
houver;
I I - o nome e a individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores;
I I I - o modo por que se administra e representa, ativa e passivamente, judicial e
extrajudicialmente;
I V - se o ato constitutivo reformvel no tocante administrao, e de que modo;
V - se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais;
VI - as condies de extino da pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio, nesse
caso.

Obs: O registro das sociedades mercantis, em geral, feito na junta comercial,
j o das fundaes, associaes e sociedades civis no Cartrio de Registro Civil de pessoas
jurdicas.

7.9 Desconsiderao da personalidade da Pessoa J urdica Disregard
Doctrine

A doutrina da desconsiderao ganhou fora no mundo jurdico na dcada de
50, com a publicao do trabalho de Rolf Serck, professor da faculdade de Direito de
Heidelberg. Em uma rpida busca histrica encontramos vrios precedentes dos quais
destacamos: o famoso caso Salomon v.s Salomon & Co Inglaterra, em 1897, e, a criao
em 1911, no Estado de New York, do Self-incorporations, que visava estimular as
atividades produtivas, mas logo passou a servir de instrumento de abuso em nome da
personalidade jurdica. A desconsiderao, tambm conhecida como lifting or piercing
the veil, ou seja, perfurando ou levantando o vu, pois a atitude tomada pelo Judicirio tem
o efeito de desmascarar a fraude, tornando-a visvel para combat-la de modo eficaz. No
Brasil o pioneiro do estudo da matria foi o Prof. Rubens Requio, principalmente, com a
conferncia proferida na Universidade do Paran, intitulada Abuso de Direito e Fraude
atravs da Personalidade Jurdica.
80


Poderamos afirmar conforme ensina Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo
Pamplona Filho:
Que a doutrina da desconsiderao pretende o superamento
episdico da personalidade jurdica da sociedade, em caso de fraude, abuso,
ou simples desvio de funo, objetivando a satisfao do terceiro lesado junto
ao patrimnio dos prprios scios, que passam a ter responsabilidade pessoal
pelo ilcito causado.... O afastamento da personalidade deve ser temporrio e
tpico, perdurando, apenas no caso concreto, at que os credores se
satisfaam no patrimnio pessoal dos scios infratores, verdadeiros

80
Rubens Requio, Abuso de Direito e Fraude atravs da Personalidade Jurdica. Apud. Francisco
Amaral. Direito civil: Introduo, Op. Cit., p. 302.
80
responsveis pelos atos ilcitos praticados. Ressarcidos os prejuzos, sem
prejuzo de simultnea responsabilizao administrativa e criminal dos
evolvidos, a empresa, por fora do prprio princpio da continuidade, poder,
desde que apresente condies jurdicas e estruturais, voltar a funcionar.
Entretanto, reconhecemos que, em situaes de excepcional gravidade, poder
justificar-se a despersonalizao, em carter definitivo, da pessoa jurdica,
entendido tal fenmeno como a extino compulsria, pela via judicial, da
personalidade jurdica
81


Resumindo, poderamos dizer que a despersonalizao um ato de abstrao
da personalidade da pessoa jurdica e a concomitante extenso da responsabilidade aos
administradores ou scios da sociedade. A doutrina da disregard penetrou no nosso
ordenamento jurdico atravs da doutrina, da jurisprudncia e de vrias leis setorias, das
quais destacamos a lei n 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor que incorporou
ao nosso sistema normativo uma regra expressa a respeito da teoria da desconsiderao.

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando,
em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da
lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao
tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento
ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao...
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.

O legislador consagrou a desconsiderao no artigo 50 do CCB, evitado que os
profissionais do Direito tenham de fazer malabarismos dogmticos para solicitar a
aplicao deste instituto outrora limitado a outros campos de atuao (tributrio, trabalhista,
comercial, etc.).

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
7.10 Sociedades Despersonalizadas.

Como j foi estudada, a personalidade da pessoa jurdica s existe a partir do
registro do ato constitutivo. Antes deste, o que pode existir uma entidade de fato ou
sociedade de fato, pois, muitos grupos de pessoas se associam, sem o formal
reconhecimento do Estado, para a prtica de atos de comrcio ou negcios jurdicos de
vrias naturezas, colocando em risco a estabilidade das relaes negociais.

7.10.1 Sociedade de fato - Segundo Waldemar Ferreira aquela que funciona
sem que houvesse sido reduzido a termo o seu contrato social.
82
A denominao

81
Cf. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho.Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I So Paulo:
Saraiva, 2002.p. 187.
82
Cf. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho.Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I So Paulo:
Saraiva, 2002.p. 200.
81
sociedade de fato empregada para distingui-la das que observam os requisitos legais de
constituio.

7.10.2 Sociedade irregular - Alguns estudiosos do Direito no fazem distino
entre sociedade de fato e sociedade irregular, empregando ambas como expresses
sinnimas. Preferimos aqueles que consideram a sociedade irregular como a entidade que
padece de vcio de formao, tais como: formada por pessoa incapaz, falta de autorizao
para funcionar, a forma contrariando a lei, fins contrrios moral e aos bons costumes.

O Cdigo Civil dedica um subttulo para a sociedade no personificada.
Vejamos ento o que dispe a partir do art. 986:

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade,
exceto por com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem
provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios
so titulares em comum.
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos
scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o
terceiro que o conhea ou deva conhecer.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou
pela sociedade.

7.10.3 - Outras entidades despersonalizadas - Alm dos entes apresentados,
outros existem e mesmo tutelando interesses coletivos, no se revestem de personalidade.
Entre eles podemos citar: o esplio, a massa falida, a herana jacente ou vacante, o
condomnio, o grupo de consrcio e o grupo de convnio mdico.

a) - Esplio - o conjunto de direitos e obrigaes do falecido, ou seja, o
patrimnio deixado pelo de cujus, cuja administrao exercida pela figura do
inventariante.

b) - Massa falida - o acervo patrimonial que pertencia empresa declarada
judicialmente falida. A administrao, bem como a representao ativa e passiva, era feita
pela figura do sndico. Com a "lei de falncias", Lei n 11.101/05, que veio para substituir o
Decreto-Lei n. 7.661/45, o administrador judicial substitui a figura do sindico. O
administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente advogado, economista,
administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada. escolhido pelo
juiz.
c) - Herana jacente ou vacante - Prev a Lei Civil nos arts 1.819 a 1.823, os
institutos da herana jacente e vacante que a hiptese de algum vir a falecer, deixando
acervo de bens sem, todavia, deixar testamento ou herdeiro legtimo notoriamente
conhecido. Aps a arrecadao de bens, sua guarda, conservao e administrao ficaro
sob a responsabilidade de um curador. Os bens permanecero nesta condio at a sua
entrega aos herdeiros ou a declarao de vacncia. Ocorrendo esta, o patrimnio ser
incorporado aos bens da Unio, do Estado ou do Distrito Federal.

82
d) - Condomnio - A figura do condomnio aparece quando duas ou mais
pessoas possuem a titularidade do domnio de um bem, cabendo a qualquer dos co-
proprietrios igual direito sobre o todo e em cada uma das partes. Esta co-propriedade pode
ser de um bem mvel ou imvel. O CCB inovou, inclusive, a matria, disciplinando o
condomnio em geral (arts. 1.314 a 1.330) e o condomnio edilcio ou horizontal (arts.
1.331 a 1.335). Para o condomnio em geral a lei prev no art. 1.323 a figura do
administrador. No condomnio de edificaes o art. 1.347, como norma imperativa,
estabelece a figura do sndico, que deve ser eleito em assemblia convocada para este fim.

Art. 1.323. Deliberando a maioria sobre a administrao da coisa comum, escolher
o administrador, que poder ser estranho ao condomnio; resolvendo alug-la,
preferir-se-, em condies iguais, o condmino ao que no o .
Art. 1.347. A assemblia escolher um sndico, que poder no ser condmino, para
administrar o condomnio, por prazo no superior a dois anos, o qual poder
renovar-se.

e) - Grupos de consrcio e de convnio mdico. So entidades que renem
pessoas com igual interesse individual. No consrcio, cada membro visa a aquisio de um
bem, que s se torna vivel pela participao dos demais consorciados. Para a viabilizao
do objetivo indispensvel a figura da administradora do consrcio, que diferente do
grupo consorcial, pois possui personalidade jurdica prpria, pode praticar atos e negcios
jurdicos, alm de figurar ativa e passivamente na relao jurdico-processual. J o
convnio mdico resulta do interesse de duas categorias pacientes e profissionais da rea
de sade, que firmam contrato com uma entidade que possui personalidade jurdica e a
administradora de convnio mdico, que a pessoa jurdica que detm o poder de gerir os
interesses comuns e o da eficincia do sistema. Os consrcios e os convnios so entes
despersonalizados.
Sobre a matria, acima, o Cdigo de Processo Civil dispe no art.12 o seguinte:

Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:
I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores;
I I - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;
I I I - a massa falida, pelo sndico;
I V - a herana jacente ou vacante, por seu curador;
V - o esplio, pelo inventariante;
VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os
designando, por seus diretores;
VI I - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a
administrao dos seus bens;
VI I I - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de
sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo
nico);
I X - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.

7.11 - Capacidade e Representao da Pessoa J urdica.

A pessoa Jurdica, conforme o j estudado, adquire personalidade a partir do
seu registro civil. O CCB vai mais longe, determinando, no seu art. 52, a aplicao, no que
couber, as pessoas jurdicas, dos direitos da personalidade. Todavia nota-se que a
capacidade da pessoa jurdica por sua prpria natureza, especial e moldada a partir da
83
tcnica jurdica, no podendo esse ente social praticar todos os atos jurdicos admitidos
pessoa natural.

Por isso afirmamos que a pessoa jurdica detm capacidade jurdica especial,
pois o seu campo de atuao est delimitado no estatuto, no contrato social e na prpria lei.
Por ser um ente cuja personificao decorrncia da tcnica legal a pessoa jurdica exige
rgos derepresentao para poder atuar no meio social, ou seja, ela no pode atuar por si
mesma, atuando por meio das pessoas naturais que praticam atos como se fossem o prprio
ente social.

Esta representao, que Pontes de Miranda chama de poder de presentao
83

no substitui a vontade da representada, pois a pessoa jurdica no incapaz e os atos
praticados por seus rgos so atos seus, resultantes da sua prpria vontade, sendo o
representante, apenas, o meio de exteriorizar essa vontade.
O CCB, evitando a expresso representao da pessoa jurdica dispe com mais
propriedade, em seu art.47, que:

Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites
de seus poderes definidos no ato constitutivo.
Convm registrar que aos grupos despersonalizados, permitido agir como se
tivessem personalidade jurdica, pois a legislao material e processual reconhece, por
fico jurdica, a capacidade de atuarem em juzo, ou seja, mesmo sem personalidade
jurdica eles possuem a capacidade judiciria.
84

7.12 Responsabilidade Civil da Pessoa J urdica.

Responsabilidade civil o dever secundrio de reparar os danos advindos do
descumprimento do dever jurdico primrio, que o dever da relao jurdica.

7.12.1 Conceito Ensina Francisco do Amaral que a expresso
responsabilidade civil pode ser entendida em sentido amplo ou em sentido estrito:

Em sentido amplo, tanto significa a situao jurdica em que algum se
encontra de ter de indenizar outrem quanto a prpria obrigao decorrente
dessa situao, ou ainda, o instituto jurdico formado pelo conjunto de
normas e princpios que disciplinam o nascimento, contedo e cumprimento
de tal obrigao. Em sentido estrito, designa o especfico dever de indenizar
nascido de fato lesivo imputvel a determinada pessoa
85


Grande a dificuldade enfrentada pela doutrina para conceituar a
responsabilidade civil, principalmente aps o aparecimento da responsabilidade objetiva, na
qual no se cogita da existncia da culpa, mas, da existncia de ilcito e do risco, ou seja, da

83
Cf. Francisco Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, So
Paulo: Bookseller,1999, t1, 97, p.482.
84
Cf.Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, Op. Cit., p. 282.
85
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 539
84
responsabilidade sem culpa, da aceitarmos o conceito apresentado por Maria Helena Diniz
em sua obra sobre o assunto:

A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma
pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causados a terceiros, em razo
de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por
alguma coisa a ela pertencente ou por simples imposio legal.
86


No sistema legal brasileiro encontramos dispositivos fundamentando tanto a
responsabilidade civil derivada de contrato como a no derivada:

Responsabilidade Contratual ou Empresarial (Art. 389 do CCB )

Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.

Do dispositivo acima decorrem as conseqncias pelo no cumprimento ou
cumprimento defeituoso da responsabilidade contratual, em que a culpa decorre de
vnculo contratual. Podemos notar, ainda, que o Cdigo em seu art. 389 atualizou os efeitos
da obrigao, segundo o entendimento doutrinrio e jurisprudencial moderno.

Responsabilidade Extracontratual (Arts. 186 e 932, III, CCB.)

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I I I - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
Dos dispositivos citados decorrem todas as conseqncias atinentes
responsabilidade extracontratual ou aquiliana que aquela no resultante de um contrato,
mas sim, da infringncia de uma norma legal ou violao de um dever de conduta, por dolo
ou culpa, que tenha como resultado o prejuzo de outrem.

a) Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana a que resulta da violao
de deveres gerais de absteno pertinente aos direitos subjetivos absolutos, com a infrao
de dever geral de observncia. Na responsabilidade aquiliana a obrigao surge pela
primeira vez ao verificar-se o dano.

b) Responsabilidade Extracontratual Subjetiva a responsabilidade clssica,
baseada na existncia de culpa e consagrada pelo direito francs, donde se irradiou para o
direito moderno. Os nossos Cdigos, tanto o de 1916 (art.159) como o 2002 (art.186)
adotaram essa espcie de responsabilidade, que estabelece o ato ilcito como fonte da
obrigao de indenizar.


86
- Cf. Maria Helena Diniz. Curso de Direito Civil Brasileiro- Responsabilidade Civil. 7vol. So Paulo,
Saraiva, 2002, p.34
85
A responsabilidade civil subjetiva engloba trs institutos que so: o da
responsabilidade por fato prprio; o da responsabilidade por fato de terceiro e o da
responsabilidade por fato da coisa ou de animal.

c) Responsabilidade Objetiva a que independe da culpa do agente e resulta
diretamente da teoria do risco, segundo a qual o dano deve ser reparado independente de
haver ou no ato ilcito. O seu fundamento indenizatrio no decorre da ilicitude do ato,
mas sim, de um princpio de eqidade e de justia comutativa, decorrente do
desenvolvimento moderno das atividades estatal e empresarial ou, ainda, de circunstncias
objetivas, pois aquele que na realizao de seus interesses prejudicar o direito de outrem,
deve indenizar o dano causado.

A responsabilidade objetiva, entre ns, imposta por lei em vrios casos dos
quais destacamos os seguintes:

Constituio Federal:

Art. 21, XVI I I - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades
pblicas, especialmente as secas e as inundaes;

Art. 37. 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Acidentes de trabalho (lei n. 8.213, de 24 de Julho de 1991).
Dano ambiental (Lei 6.938/81);
Fato de produto e do servio (Lei 8.078/90) etc.

7.12.2 - Responsabilidade Civil da Pessoa J urdica de Direito Pblico.

O Estado no exerccio de sua dupla atividade, ou seja, o Estado para exercer a
atividade jurdica e a atividade social, lana mo de pessoas fsicas, agentes e funcionrios
pblicos, aos quais delega os necessrios poderes. Age assim por meio de representantes,
cujos atos, em ultima anlise, so atos da prpria administrao pblica.

Esses representantes do Estado, no desempenho de suas funes, no exerccio
de suas atividades, podem ocasionar danos ou leses de direito aos cidados.

No direito moderno, o princpio dominante o da responsabilidade da pessoa
jurdica de direito pblico, podemos dizer que a responsabilidade a regra, a
irresponsabilidade, a exceo.

Modernamente a responsabilidade civil do poder pblico no mais se baseia em
critrios estabelecidos pelo Direito Civil. Funda-se ela decisivamente no campo do Direito
Pblico, principalmente na igualdade dos nus e dos encargos sociais. Se o servio
pblico organizado em benefcio da coletividade, devem todos, indistintamente suportar o
86
ressarcimento do prejuzo sofrido por ele, ao indenizar os danos produzidos ao patrimnio
particular.

Ensina Washington de Barros Monteiro que a responsabilidade civil do Estado
apia-se em trs teorias ligadas ao Direito Pblico
87
:

a) Teoria do Risco I ntegral todos os prejuzos, todas as leses de direito
ocasionadas aos particulares pelos funcionrios, cabe a indenizao, quer se trate de ato
de imprio ou de ato de gesto; quer seja regular ou irregular o funcionamento do servio
pblico. A responsabilidade do Estado independe de pressuposto subjetivo da culpa,
prepondera o carter objetivo;

b) Teoria da Culpa Administrativa ou da Culpa de Servio Pblico s h
direito a indenizao quando se prova que houve negligncia, imprudncia ou impercia,
culpa in eligendo ou in vigilando, em suma violao de qualquer dever jurdico por
parte dos representantes do poder pblico. Essa teoria apresenta grande semelhana com
a responsabilidade fundada no Direito Civil;

c) Teoria do Acidente Administrativo procura combinar as duas anteriores
o ofendido tem direito a indenizao, no s quando se demonstra ter sido culposo o
funcionamento do servio pblico (culpa administrativa) como tambm quando se
evidencia que o prejuzo adveio de fato objetivo, de irregularidade material, de acidente
administrativo, ainda que insignificante, de culpa annima do servio (risco integral).

A nossa atual Constituio (1988), adotou a responsabilidade OBJ ETI VA, pois
para que o Estado responda civilmente, basta a existncia de dano e nexo causal com o ato
do funcionrio, ainda que lcito e regular. A Constituio acolheu a teoria do risco
integral, j inteiramente consagrada pela jurisprudncia.

Estabelece o art. 37 6 da Lei Maior:

As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado portadoras de servios
pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurando o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo
ou culpa.

7.12.3 - Responsabilidade Civil da Pessoa J urdica de Direito Privado.

A Lei Civil no faz distino, para efeito de ressarcimento, de danos causados
entre pessoas naturais e jurdicas. Dispe o CCB no art. 927, caput que o autor de ato ilcito
provocador de dano a outrem obrigado reparao. O conceito de ato ilcito foi dado pelo
art.186 da Lei Civil.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.

87
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, 1 vol. So Paulo: Saraiva,1999,p. 111.
87
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.
7.13 - Extino das Pessoas J urdicas.

Assim como as pessoas naturais, os entes morais de Direito Privado completam
o seu ciclo existencial, extinguindo-se. No tema em questo, h aspectos comuns e
particulares as diferentes espcies de pessoa jurdica. Neste ttulo trataremos das
consideraes gerais.
As normas que tratam da dissoluo da pessoa jurdica esto consubstanciadas
no art. 51 do CCB:

Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a autorizao para
seu funcionamento, ela subsistir para os fins de liquidao, at que esta se conclua.
1 o Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a averbao de sua
dissoluo.
2 o As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que couber, s
demais pessoas jurdicas de direito privado.
3 o Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa
jurdica.

Seguindo a lio de Paulo Nader 88 afirmamos que os marcos temporais de
existncia da pessoa jurdica, criao e extino, esto ligados ao registro pblico. Se a
personalidade surge com o ato formal do registro, o fim daquele atributo tambm se d com
ato formal da averbao de sua dissoluo.

7.13.1 - Modalidades de extino ou de dissoluo:

a) Por conveno - a mesma liberdade que permite aos scios a criao da
pessoa jurdica pode lev-los extino desta;
b) Por deciso administrativa - ocorre quando a administrao pblica
cancela a autorizao para o funcionamento;
c) Por deciso judicial - se os administradores no recorrerem no prazo de 30
dias da perda da autorizao, o Ministrio Pblico poder promover a liquidao judicial
vista do trmino da autorizao;
e) Por fato natural - se ocorre a morte dos membros de uma sociedade e no
existe nos seus atos constitutivos a previso do prosseguimento das atividades por seus
herdeiros, a pessoa jurdica ser extinta.

8 Do Domiclio Civil.

A noo de domiclio da mais alta relevncia em todos os campos de Direito.
Se no houvesse essa noo, no existisse esse ponto de referncia onde a pessoas
pudessem responder pelos seus atos, o Direito se tornaria precrio e instvel. Esse ponto de
referncia, prefixado pela lei o Domiclio, sede jurdica ou sede legal da pessoa, onde ela

88
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 261.
88
est presente para efeito de direito. regra geral em matria de competncia que o ru deve
ser acionado em seu domiclio.
Estabelece o art.94 do CPC:

Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre
bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.
1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles.
2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for
encontrado ou no foro do domiclio do autor.
3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser
proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao
ser proposta em qualquer foro.
4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no
foro de qualquer deles, escolha do autor.

No Direito Internacional Privado o domiclio matria de indiscutvel
relevncia. Vale destacar, a LICC, nosso verdadeiro Estatuto de Direito Internacional
Privado89, institudo pelo Decreto-Lei n 4.657/42, que adotou a teoria do domiclio ou da
territorialidade moderada e dispe que:

Art. 7 - A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o
comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia...
... 4 - O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que
tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, do primeiro domiclio
conjugal.
Art. 10 - A sucesso por morte ou por ausncia obedece a lei do pas em que era
domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao
dos bens.

No Direito Processual Penal o CPP estabelece no art. 72 o seguinte:

Art. 72. No sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se- pelo
domiclio ou residncia do ru.

No Direito do Trabalho e no Direito Processual do Trabalho, o conceito civil do
domiclio tambm importante, pois vigem vrias regras importantes:

Art. 6 - No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do
empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada
a relao de emprego.
Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao
mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem
distino de sexo, nacionalidade ou idade. (Redao dada pela Lei n 1.723, de
8.11.1952)
Art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia,
para localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando
transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio .
Art. 651, 1 - Quando for parte de dissdio agente ou viajante comercial, a
competncia ser da J unta da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e
a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, ser competente a J unta da

89
Cf. Maria Helena Diniz, Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro Interpretada., So Paulo:
Saraiva,2002,p.4.
89
localizao em que o empregado tenha domiclio ou a localidade mais prxima.
(Redao dada pela Lei n 9.851, de 27.10.1999)

8.1 Conceito de Domiclio.

Domiclio o lugar onde a pessoa natural (jurdica) estabelece sua residncia
(sede) com nimo definitivo, ou seja, o lugar onde a pessoa natural ou jurdica mantm
centro de suas atividades econmicas e pode ser demandada judicialmente.

8.2 Domiclio da Pessoa Natural.

Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia
com nimo definitivo
Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes
profisso, o lugar onde esta exercida.
Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles
constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem

Obs: Domiclio: conceito jurdico, criado pela prpria lei e atravs do qual, para
efeito jurdico, se presume estar presente a pessoa em determinado lugar;
Residncia: relao de fato, lugar em que a pessoa habita ou tem o centro de
suas ocupaes;
Na prtica:
Residncia a casa. Ex: Manuel mora na Rua das Laranjeiras n 31
Domiclio: o local onde fica a residncia. P.Ex: Manuel residente na Rua
das Laranjeiras n 31 e domiciliado na Cidade do Rio de J aneiro.
Pluralidade de Domiclio
O nosso Cdigo, seguindo o Direito romano e a tradio, aceitou a pluralidade
domiciliar, ou seja, o indivduo que tem vrios centros de ocupao habitual ou vive
alternadamente em diversas residncias, pode ser demandado em qualquer dos lugares. A
lei considera domiclio todos eles.
Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual,
o lugar onde for encontrada.
Mudana de Domiclio
Muda-se o domiclio, transferindo a morada, com a vontade de deixar a
residncia anterior para estabelec-la em outra parte.
Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de
o mudar.
Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s
municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no
fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.

Obs: A mudana de domiclio depois de ajuizada a ao, nenhuma influncia
tem sobre a competncia do foro.
90


8.3 Domiclio da Pessoa J urdica.

Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :
I - da Unio, o Distrito Federal;
I I - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;
I I I - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal;
I V - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos.
1
o
Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um
deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados.
2
o
Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por
domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas
agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.

As pessoas jurdicas de Direito Pblico interno tem por domiclio a sede de seu
governo, estabelecendo o CPC no seu art. 99, I o foro da Capital do estado ou do
Territrio competente. I para as causas em que a Unio for autora, r ou interveniente.

Tais causas que so da competncia da Justia Federal esto disciplinadas pelo
art. 109, 1 e 2 da CF:

1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde
tiver domiclio a outra parte.
2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas nos seo judiciria
em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou o fato que
deu origem a demanda ou onde esteja situado a coisa, ou, ainda, no Distrito
Federal

As pessoas jurdicas de Direito privado tm por domiclio o lugar onde
funciona sua diretoria e administrao ou onde elegeram domiclio especial nos seus
estatutos. A Smula 363 do STF estabelece: a pessoa jurdica de direito privado pode ser
demandada no domiclio da agncia ou estabelecimento em que praticou o ato.

8.4 Classificao do Domiclio.


Originrio
Quanto a NECESSRI O
Origem VOLUNTRI O Legal

DOMICLIO
Quanto a GERAL
Natureza ESPECIAL / CONTRATUAL



91

Domiclio necessrio resulta de imposio legal. A lei fixa-o independente da
vontade do indivduo, pois, por necessidade jurdica este obrigado a estabelecer-se em um
determinado lugar.

Domiclio necessrio originrio quando adquirido ao nascer.

Domiclio necessrio legal o presumido ou fixado pela lei, numerosos so
os casos contemplados pelo Cdigo Civil.
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo
e o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do
servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do
militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a
que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver
matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser
demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o
teve.
Domiclio voluntrio aquele que depende exclusivamente da nossa vontade,
ou seja, o lugar onde vai instalar a prpria residncia com nimo definitivo.
Domiclio especial o que decorre da conveno entre as partes contratantes
domiclio contratual.
Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio onde se
exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes.

8.5 Notas I mportantes.

a) nas aes fundadas em direito pessoal e em direito real sobre bens mveis, o
foro competente do domiclio do ru;

b) tendo o ru mais de um domiclio, ser demandado no foro de qualquer
deles; sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for
encontrado ou no domiclio do autor, quando o ru no tiver domiclio no Brasil, a ao
ser proposta no domiclio autor.

c) O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o
inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento da ltima vontade e de todas as aes
em que o esplio for ru;

d) se o de cujus no possuir domiclio certo, o foro competente o da
localizao dos bens; havendo bens em lugares diferentes, sendo incerto o domiclio, ser
competente o lugar do bito;

92
e) o foro de residncia da mulher o competente para a ao de separao
judicial, divrcio, alimentos e anulao do casamento;
f) o foro competente nas aes de natureza alimentcia o domiclio do
alimentado.

III - DOS BENS
(Livro I I , Parte Geral)
Neste captulo estudaremos os bens, que so os objetos do direito. Como j de
nosso conhecimento, a Parte Geral do Cdigo Civil formada por trs Livros, o primeiro
disciplina a matria relativa s pessoas, ou seja, os sujeitos do direito; o segundo trata dos
bens, isto , o objeto do direito; e o terceiro, estabelece os fatos jurdicos, que so os
acontecimentos em virtude dos quais nascem, subsistem e se extinguem as relaes
jurdicas.

1-Teoria dos Bens e Patrimnio.

1.1 - Bens

A Economia Poltica considera como bens as coisas teis e raras que existem em
quantidade limitada. Por isso, elas so suscetveis de apropriao pelo homem, gerando,
muitas vezes, conflitos de interesses na sua disputa, provocando, assim, relaes jurdicas a
serem resolvidas ou reguladas pelo direito.
Obs: O BEM no se confunde com a COI SA, pois esta tudo que existe
objetivamente, com excluso do homem, j os BENS so coisas materiais e imateriais
(vida, honra, liberdade, etc.) que, por serem teis e raras, so suscetveis de apropriao
pelo homem e Possuem Valor Econmico.

Bens J urdicos So os valores materiais ou imateriais que servem de objeto de
uma relao jurdica, ou seja, tudo quanto possa ser objeto do direito e tenha valor econmico.
Ensina Silvio Rodrigues que coisa o gnero do qual o bem espcie. Coisa
tudo que existe objetivamente, com excluso do homem. Pensamento que tem razes na
tradio romana e serviu de guia ao projeto do Cdigo Civil.
90
Todavia importante
ressaltar que o legislador civil de 2002, ao empregar apenas o vocbulo bem, considerou
este mais amplo e correspondente ao gnero, enquanto coisa seria a espcie.
Na parte especial o Livro III do CCB (Arts. 1196 a 1224) refere-se ao Direito
das Coisas, tratando exclusivamente da propriedade e suas peculiaridades.

Washington de Barros Monteiro afirma que Scuto ensina o seguinte:

Conceito de coisas corresponde ao de bens, mas nem sempre h perfeita
sincronizao entre duas expresses. s vezes coisas so gneros e bens a
espcie; outras, estes so o gnero e aquelas, a espcie; outras, finalmente, so

90
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil,, 3 ed.Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001,p.389
93
os dois termos usados como sinnimos, havendo ento entre ele coincidncia
de significao.

1.2 - Patrimnio.
Patrimnio uma idia sempre ligada a um valor econmico, ou seja, uma
universalidade de direito (universitas juris) representada pelo acervo de bens pertencentes
a um indivduo e conversveis em dinheiro. Ensina J . M Leoni que:
Patrimnio o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa dotada
de valor econmico. O patrimnio um conceito normativo criado pelo
Direito que admite ser conceituado em vrias acepes, conforme o seu
contedo. Alm disso, varia tambm a noo de patrimnio conforme os
efeitos jurdicos que dele se pretenda retirar.
91
.

A noo de patrimnio est definida no Cdigo Civil, em seu art. 91, como uma
universalidade que informa todo direito das obrigaes com o princpio. O patrimnio do
devedor responde por suas dvidas.
92


Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma
pessoa, dotada de valor econmico.

2- Classificao dos Bens:

Quanto a classificao ensina Francisco Amaral:

Os bens classificam-se quanto sua natureza, relao com outros
bens, pessoa do respectivo titular e a possibilidade de comercializao.
Quanto natureza, os bens podem ser corpreos e incorpreos, mveis e
imveis, fungveis e infungveis, consumveis e inconsumveis, divisveis
e indivisveis, singulares e coletivos. Quanto relao entre si,
principais e acessrios. Quanto pessoa dos titulares, pblicos e
privados. Quanto comerciabilidade ,comerciveis e incomerciveis.
93


2.1-Bens Corpreos e I ncorpreos.

Essa diviso vem do direito romano, dizem-se corpreos os bens que tm
existncia concreta, perceptvel pelos sentidos; podem ser vistos tocados ou apreendidos.
So os objetos materiais e de valor econmico tais como os bens imveis (terrenos, casas
etc.), os bens mveis (livro, jias etc.) e as diversas formas de energia (a energia eltrica, a
energia trmica, a energia fontica, etc.). Bens incorpreos so os que tm existncia
abstrata, intelectual, so criaes recentes do direito ocidental e do desenvolvimento
econmico, tuteladas pelas regras de direito. So exemplos de bens incorpreos: o direito
do autor, o nome comercial, o direito de patente, as marcas de indstria e comrcio, o
software, o know-how, etc.

91
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil,, 3 ed.Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001,p.410
92
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I; So Paulo : Saraiva, 2002,p.177.
93
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo , 4ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p.302
94

O Livro II da Parte Geral do CCB contm um ttulo nico que distribui-se
em trs captulos:
TTULO NICO.
DAS DIFERENTES CLASSES DE BENS
Captulo I Dos bens considerados em si mesmos (arts. 79 a 91)
Captulo II - Dos bens reciprocamente considerados (arts. 92 a 97)
Captulo III - Dos bens pblicos (arts. 98 a 103)

SINOPSE DA CLASSIFICAO DOS BENS.
CODIGO DE 2002.

I dos bens imveis (arts. 79 a 81)
II - dos bens mveis (arts. 82 a 84)
Dos Bens Considerados em si Mesmos III dos bens fungveis e consumveis (arts. 85 e 86)
(arts. 79 a 91) IV - dos bens divisveis (arts. 87 e 88)
V - dos bens singulares e coletivos (arts. 89 a 91).

Bem Principal Existe em si Mesmo
Pertena
DOS BENS Frutos e Produtos
Dos Bens Reciprocamente Considerados Bem Acessrio Acessrios do Solo
(arts.92 a 97) teis
Benfeitorias Volupturias
Necessrias
Bens de Uso Comum do Povo
Dos Bens Pblicos (arts. 98 a 103) Bens de Uso Especial
Bens Dominicais

O Cdigo Civil, ao tratar da classificao dos BENS, traz algumas inovaes,
dentre as quais podemos destacar a que uniformizou a nomenclatura, no usando,
indiscriminadamente, os termos bens e coisas, referindo-se to somente a bens como
objeto dos direitos. Transportou a matria Bens de Famlia para o Direito de Famlia
(arts. 1.711 a 1.722), lugar bem mais pertinente, e no contemplou, nesse ttulo, as Coisas
Fora do Comrcio.

2.2 - Dos Bens Considerados Em Si Mesmos.

No C.C.B. de 2002, os bens considerados em si mesmos, esto distribudos por V
sees que formam o captulo I.
I dos bens imveis (arts. 79 a 81)
II dos bens mveis (arts. 82 a 84)
III dos bens fungveis e consumveis (arts. 85 e 86)
IV dos bens divisveis (arts. 87 e 88)
V dos bens singulares e coletivos (arts. 89 a 91).


2.2.1- Bens I mveis so aqueles que NO podem ser deslocados de um lugar
para outro, sem destruio, fratura ou dano e os considerados assim por lei.

95
Obs: O bem imvel, a partir de determinado valor, s pode ser alienado por
Escritura Pblica, e, normalmente, depende de Outorga Conjugal. Adquire-se,
negocialmente, a propriedade imvel pela transcrio do ttulo de transferncia no Registro
Geral de I mveis (RGI )
.
Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou
artificialmente.
Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:
I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram;
I I - o direito sucesso aberta.
Art. 81. No perdem o carter de imveis:
I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade,
forem removidas para outro local;
I I - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se
reempregarem.

A definio legal, as caractersticas e as espcies dos bens imveis esto
definidas entre os arts. 79 a 81 do CCB, que pela amplitude de suas redaes, nos permite
afirmar que as espcies de bens imveis, continuam a ser: imvel por sua prpria
natureza; imvel por acesso (natural e artificial) e imvel por definio legal.

a) Bem imvel por sua prpria natureza o solo com sua superfcie e tudo
que nele se incorpora, por produo direta da terra. Teixeira de Freitas dizia que, a rigor, o
nico imvel por sua natureza o solo
94
.

Obs: O direito de propriedade, hoje s amparado at onde ele possa oferecer
interesse a seu proprietrio. O art. 1229 do CCB esclarece: A propriedade do solo
abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao
seu exerccio. A idia de que o domnio se estende usque ad sidera et usque ad nferos,
est h muito superada e inadmissvel. Modernamente sobre a propriedade de imveis
encontramos limites, na medida de sua utilidade e de seu exerccio, no que concerne a
altura e profundidade. (art.176 e 177 da Constituio Federal, art. 145 do Cdigo de guas,
art. 85 do Cdigo de Minerao, etc.).
b) Bem imvel por acesso - Acesso o fenmeno pelo qual um bem se une a
outro de tal maneira que os dois no mais podem ser separados sem que sofram uma
destruio ou uma alterao em sua forma.
95
Temos trs espcies de acesso: acesso
natural e acesso artificial.

- Bem imvel por acesso natural: Estes so as rvores, plantas rasteiras,
arbustos, no importando se decorrentes de trabalho humano. As rvores, enquanto ligadas
ao solo, so bens imveis por natureza, entretanto, se elas se destinam ao corte, convertem-
se em mveis, ou seja, bens mveis por Antecipao, no exigindo escritura pblica,
nem outorga uxria para a venda.
Na mesma situao esto as frutas, pedras e metais, que enquanto aderente ao

94
Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I, Op Cit. P. 122
95
Cf. Jos Acir Lessa Giordani. Curso Bsico de Direito Civil Parte Geral, 2ed, Rio de Janeiro, Ed. Lmen
Jris 2003, p.139.
96
solo so imveis; separados tornam-se mveis.

Bem imvel por acesso artificial (fsica) so as coisas mveis que o homem
incorpora permanentemente ao solo, tais como tijolos, cimento, canos etc, mas que pela aderncia ou
pela justaposio de uma outra adquirem qualidade de imveis. Aqui, temos uma fico jurdica que o
Cdigo admitiu ao definir no seu art. 79, como imvel tudo que ao solo se incorpora natural ou
artificialmente. P.Ex: edifcios, casas, etc.

Bem imvel por acesso intelectual. No CCB no h referncia aos bens
imveis por acesso intelectual, que no art. 43, III do Cdigo de 1916 era considerado,
como tudo que o homem incorpora ao imvel para sua comodidade, aformoseamento ou
explorao industrial. De maneira que as mquinas instaladas numa indstria, um quadro
pendurado na parede, um trampolim na beira de uma piscina pode perder sua qualidade de
mveis, e por propsito do proprietrio se tornar imveis.
Esta era uma fico do Direito, confirmado pela doutrina, que gerava
conseqncias jurdicas importantes. Ensina Serpa Lopes que para haver acesso
intelectual, preciso que se trate de coisa mvel, pertencente ao proprietrio do imvel.
Nesta situao no esto includos o locatrio e o usufruturio.

Obs.: importante reconhecer que os atuais doutrinadores dividiram-se em dois
grupos; os que continuam a reconhecer, ainda que doutrinariamente, o imvel por acesso
intelectual e os que entendem que esta categoria bem foi contemplada pelo CCB, no art.
93, sob o ttulo de pertenas. Contudo, a nossa opinio e de que a acesso intelectual e
pertena so coisas bastante diferentes, vejamos.

Ensina Christianne Garcez, que:

A pertena categoria de bem acessrio. O bem imvel por acesso
intelectual no um acessrio, pois se liga ao bem principal sem qualquer
relao de dependncia ou subordinao;
Na pertena h a idia de ligao, unio direta com o bem principal (os pneus
de um carro), o que no ocorre na acesso intelectual;
Na acesso intelectual, a destinao do bem meramente ocasional, j na
pertena a relao de dependncia ou necessidade.
96


c) - Bem imvel por definio legal. O legislador pretendendo impor, a certas
categorias de bens, o tratamento jurdico dispensado aos bens imveis, adotou a tcnica
jurdica da fico, considerando bens imveis os relacionados nos arts. 80 e 81 do CCB.

Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:
I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram;
I I - o direito sucesso aberta.
Art. 81. No perdem o carter de imveis:
I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem
removidas para outro local;
I I - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem.


96
Cf. Christianne Garcez. Direito Civil Parte Geral, 2 ed. Rio de Janeiro, Ed. Impetus, 2003, p. 57.
97
O Cdigo, corretamente, excluiu desse rol as anacrnicas aplices de dvida
pblica clausuladas e acertadamente manteve a sucesso aberta, principalmente, porque a
renncia de herana renncia de imvel e a sua cesso representa transmisso de bem de
raiz.
Obs:- 1) Direitos Reais: Enfiteuse, Servido Predial, Usufruto, Uso, Habitao, Penhor
Agrcola, Anticrese, etc.
2) Sucesso Aberta: Abre-se a sucesso com a morte (no momento da morte) do autor
da herana.

2.2.2 Dos Bens Mveis Bens mveis so aqueles que sem destruio ou
dano, se deslocam de um lugar para outro, por fora prpria ou alheia. Os bens dotados de
movimentos prprios so os Semoventes (animais). O CCB particulariza, com sucesso, a
noo de bens mveis ao inserir na parte final do art. 82 a expresso sem alterao da
substncia ou da destinao econmico-social Essa noo importante e resulta em
utilidade prtica, pois no pode ser considerado mvel aquele bem que uma vez deslocado
perde sua finalidade.
97


Art. 82. So mveis os bens suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por fora
alheia, sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social.
Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais:
I - as energias que tenham valor econmico;
I I - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes;
I I I - os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes.

Estudando a doutrina e a legislao pertinente, podemos estabelecer trs classes
de bens mveis:

a) - Mveis por sua prpria natureza (so os bens que, sem deteriorao de sua
substncia, podem ser transportados de um local para outro, mediante o emprego de fora
prpria ou alheia);

b) - Mveis por antecipao (so os bens que, embora incorporados ao solo, so
destinados a serem destacados e convertidos em mveis rvores destinadas ao corte, os
frutos ainda no colhidos);

c) - Mveis por determinao legal (so as energias que tenham valor
econmico; os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes e os direitos
pessoais de carter patrimonial e respectivas aes).
Energias que tenham valor econmico. Esta previso legal alcana qualquer
tipo de energia, como a eltrica, a trmica, a mecnica, a radioativa e a gentica, desde que
tenha valor econmico. O legislador penal antecipou-se ao CCB, pois ele previu a figura
tpica do furto de energia no art. 155, 3 do CPB, estabelecendo que equipara-se
coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes. O legislador
utilizando o recurso da fico legal optou por atribuir, aos direitos reais sobre objetos
mveis e as aes correspondentes, igual tratamento jurdico dispensado aos bens mveis.

97
Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. So Paulo, Atlas, 2003, p. 325.
98
P.Ex: O penhor que direito real de garantia e incide sobre coisa alheia mvel,
enquadra-se na categoria de bem mvel.

Os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes. Direitos
pessoais, tambm chamados de obrigacionais e de crdito so os que tm por objeto uma
prestao ou conduta. Nesta categoria inserem-se os direitos da propriedade industrial, o
fundo de comercio, os direitos autorais, os crditos em geral, as cotas e aes de sociedades
empresrias, bem como as respectivas aes.
Obs: Os direitos pessoais podem ser transferidos por instrumentos
particulares e independe da outorga uxria.

Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados,
conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da
demolio de algum prdio.
Obs.: Os navios e aeronaves so bens mveis, embora possam ser objeto de
hipoteca.

2.2.3I mportncia da Distino Entre Bens Mveis e I mveis.

importantssima a distino entre mveis e imveis, pois oferece considervel
repercusso na vida jurdica, tanto no Direito Civil como no Comercial, no Penal e no
Fiscal e at no Direito Internacional Privado.

a) - Efeitos prticos no Direito Civil os bens mveis adquirem-se em regra
pela Tradio (ato de entrega de bem mvel que passa de um possuidor a outro), enquanto
os imveis de valor superior ao fixado na lei exigem Escritura Pblica. Os bens mveis
podem ser alienados independentes de outorga uxria, ao passo que os imveis dependem
dessa formalidade, no importando o regime matrimonial (o art. 1.647 do CCB permite a
venda sem outorga uxria se o regime for de separao absoluta); os prazos para
usucapio de bens mveis so de 3 (trs) a 5 (cinco) anos (ver arts, 1.260 e 1.261 do CCB) ,
enquanto que para os imveis so de 10 (dez), 15 (quinze) ou 20 (vinte) anos (ver arts
1.238 a 1.240 do CCB). A propriedade imvel obtida por transcrio (RGI ), acesso,
usucapio e direitos hereditrios, j a mvel deferida por ocupao, caa, pesca, inveno,
tradio, etc.
b) - Efeitos prticos do Direito Comercial s os bens mveis podem ser
objetos de atos de comrcio, s considerada mercantil a compra e venda de efeitos mveis
ou semoventes, para revenda ou para alugar seu uso.
c) - Efeitos prticos no Direito Tributrio os imveis se sujeitam aos
impostos de Transmisso, Territorial Rural e Predial e Territorial Urbano (ITD, ITBI, ITR e
IPTU), enquanto que sobre os mveis recaem o IPI e ICMS.
d) - Efeitos prticos no Direito Penal s os mveis podem ser objetos de
furto, roubo etc.

2.2.4 Dos Bens Fungveis e Consumveis.

a) Bens Fungveis e No Fungveis

99
So Fungveis os mveis que podem e No Fungveis os que no podem
substituir-se por outros da mesma espcie, qualidadee quantidade. (art. 85 do CCB).
Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie,
qualidade e quantidade.
Como podemos observar o CCB, optou apenas por destacar a caracterstica
positiva da fungibilidade. A caracterstica da infungibilidade se torna definida pelo
princpio a contrario sensu ou pelo mtodo de excluso.
Neste conceito encontra-se a idia da possibilidade da substituio de uma coisa
por outra, sem prejuzo do credor.
As coisas fungveis so encaradas atravs de seu gnero e especificadas por
meio de qualidade e quantidade. So homogneas e equivalentes a substituio de umas por
outras irrelevante. A fungibilidade no propriedade natural do bem, mas qualidade altervel
pela vontade humana, conforme o fim que se destina. Diz Orlando Gomes:

No fungvel a coisa singularizada pelas qualidades prprias, ou sinais
que a distingam das outras de mesma espcie. Um automvel, v.g. coisa fungvel,
pode, entretanto, torna-se infungvel, se individualizado pela marca de fbrica e
nmero do motor.
98
.

P. Ex: Dinheiro (R$ 1000, 00 indiferente se o credor receber a importncia em
dez notas de 100 ou em vinte notas de 50), feijo, gado, fub, etc.

As coisas no fungveis (infungveis) so consideradas em sua individualidade.
O objeto da obrigao infungvel caracterizado por uma coisa em si.
P. Ex.: um violino Stradivarius, uma tela de Portinari, a espada de D. Pedro I ,
etc.
b) - A distino entre coisa fungvel e infungvel tem grande relevo nas
relaes jurdicas:
- o mtuo emprstimo de coisas fungveis, sendo o muturio obrigado a
restituir ao mutuanteo que este receber em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade
(art. 586 do CCB);
- o depsito de coisas fungveis regular-se- pelo mtuo e de coisas infungveis
pelo comodato (art. 586 e 579 do CCB);
- o legado de coisa mvel (fungvel) determinado pelo gnero, ou pela espcie,
ser cumprido, ainda que tal coisa no exista entre os bens deixados pelo testador (art. 1915
do CCB);
- o credor de coisa certa (infungibilidade) no pode ser obrigado a receber outra
ainda que mais valiosa (art. 313 do CCB.);
- a prestao infungvel (obrigao de fazer) somente ser exequvel pelo
prprio devedor, enquanto que a fungvel pode ser realizvel por terceiros, etc. (arst. 247 e
249 do CCB).

Obs.: A fungibilidade atributo exclusivo de bens mveis; no h bens imveis
fungveis. Entretanto existem mveis infungveis.

98
Cf. Orlando Gomes.Introduo ao Direito Civil,13 ed. Forense, Rio de Janeiro,1998. p.222.
100

c) Bens Consumveis e I nconsumveis.

Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria
substncia, sendo tambm considerados tais os destinados alienao.
Mas uma vez podemos observar o CCB, optou apenas por destacar a
caracterstica positiva dos bens consumveis. A caracterstica dos inconsumveis se torna
definida pelo princpio a contrario sensu ou pelo mtodo de excluso.
Ensina Bevilqua
99
que esta distino se funda numa considerao econmico-jurdica. Bem
sabemos que a utilizao mais ou menos prolongada acaba por consumir
qualquer coisa. Entretanto na linguagem tcnico-jurdica coisa consumvel
apenas a que se destri com o simples uso (gneros alimentcios);
inconsumvel, por seu turno, so os bens que proporcionam reiterada
utilizao, sem destruio da sua substncia. (a roupa que se gasta
lentamente).

Obs: A lei considera consumveis os bens que se destinam alienao, seno
vejamos:
- o livro para o livreiro consumvel, porque sua utilizao, ou seja, sua venda
importa em alienao do acervo da livraria;
- a mquina para o fabricante que a produz, e a destina venda.
- os bens mveis situados no comrcio e destinados a venda, tambm, so
consumveis. P. Ex: as jias, o computador, a caneta, etc.

importante no confundir a noo de coisa consumvel com a de coisa fungvel. Clvis
Bevilqua ensina:
os bens fungveis so identificados por seu gnero e este imperecvel,
enquanto que os bens consumveis so por natureza perecveis.
100


O bem consumvel pode, por conveno entre as partes, assumir a condio de
inconsumvel.
P. Ex: Empresto uma garrafa de vinho raro to-s para uma exposio. Essa estipulao s
vale entre os contratantes.

A lei admite o exerccio do direito de usufruto sobre os acessrios da coisa e os
seus acrescidos, todavia se entre estes houver coisas consumveis, ter o usufruturio o dever de
restituir, findo o usufruto, as que ainda houver e, das outras, o equivalente em gnero, qualidade e
quantidade, ou, no sendo possvel, o seu valor, estimado ao tempo da restituio.
101

2.2.5 - Dos Bens Divisveis.

a) - Divisveis.


99
Apud - Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I, Op Cit. P. 130.
100
Cf. Clvis Bevilqua.Teoria Geral do Direito Civil, 3 ed., Braslia: MJNI, 1977, P.192.
101
Cf. o art. 1.392, 1 do CCB de 2002.
101
Fisicamente todos os bens so divisveis, j intelectualmente ou juridicamente a
divisibilidade que interessa ao jus positum aquela que preserva as caractersticas do
bem. S so divisveis os bens que se pode repartir em fraes distintas, de tal modo que
cada uma destas passem a prestarem os mesmos servios, ou ter as mesmas utilidades,
prestados pelo todo (mercadoria em gro, o dinheiro, uma pea de tecido, uma barra de
ouro, etc.)

Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem alterao na sua substncia,
diminuio considervel de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam.

Os bens, do ponto de vista de sua individualidade, muitas vezes so compostos
das chamadas partes integrantes que Pontes de Miranda
102
define como as partes
concretas que entram na unidade que faz o bem. Estas partes podem ser essenciais e no-
essenciais: Partes essenciais so as indispensveis para que o bem exista conforme a sua
natureza. P. Ex: O motor parte integrante essencial do automvel. Sem ele o automvel
no funciona; Partes no-essenciais so as que compem o bem, mas este, sem ela,
continua atendendo as suas finalidades. P. Ex: A moldura em relao tela, os elevadores
em relao ao edifcio.
103


Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se indivisveis por determinao da
lei ou por vontade das partes.

b) I ndivisveis

As coisas indivisveis so aquelas que no comportam fracionamento, ou seja,
fracionada, perdem a possibilidade de prestar os servios e utilidades que o todo
anteriormente oferecia. A indivisibilidadedo bem pode ser: de natureza fsica; por fora da
lei; natureza do bem e por vontade das partes.

Observamos que o mais razovel sempre ter em vista o aspecto econmico,
ou seja, se a diviso de uma coisa acarreta uma perda econmica, mais vale consider-la
como indivisvel. Alis, neste sentido tem se pronunciado o STF. A perda da identidade e
a diminuio do valor econmico so traos caractersticos da indivisibilidade da coisa
comum. A impossibilidade de dividir no a material nem a intelectual, mas a
econmico-jurdica.

Obs: Situaes jurdicas em que entram em jogo a divisibilidade e a
indivisibilidade: as obrigaes indivisveis, somente podem ser cumpridas por inteiro e
cada um dos co-devedores ser obrigado pela dvida toda (art. 259 do CCB.); as servides
prediais so indivisveis, subsistem mesmo no caso de partilha (art. 1386 do CCB.); a
hipoteca indivisvel, mesmo que o devedor pague alguma parcela o bem continua
integralmente onerado. Etc.


102
Cf. Pontes de Miranda, Apud. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense,
2003, p. 325.
103
Elevadores j foram considerados pelo TACMG como partes integrantes no essenciais, admitindo-se, em
conseqncia, a sua penhora. ( AP 28.623 e 28.625).
102
2.2.6 Dos Bens Singulares e Coletivos.

a) - Bens singulares so os que, embora consideradas isoladamente, tm
individualidade prpria, tm valor prprio. Mesmo reunidos, se consideram de per si,
independentes dos demais. A doutrina divide os bens singulares em simples e compostos.

P.Ex: Um cavalo (material), um crdito (imaterial);
Um livro (simples), um automvel (composto).

Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si,
independentemente dos demais.

b) - Bens coletivos so os que embora constitudas de dois ou mais bens
singulares, se consideram, todavia, agrupadas num nico todo, que tem individualidade
distinta das unidades que o compem. Geralmente esse todo designado por um nome
genrico.
P.Ex: O rebanho, uma biblioteca (universalidade de fato - universitas facti).
O patrimnio, a herana, (universalidade de direito universitas
juris).

A universalidade de fato pode ser formada por bens homogneos (a mata
formada pelas rvores) ou heterogneos como o caso do fundo de comrcio que formado
de nome comercial, agregando ainda, marcas e patentes, clientela, mercadoria etc.
importante observar que enquanto a universalidade de fato se forma apenas pela reunio de
bens, a universalidade de direito pode ser constituda por um conjunto de bens e de
dvidas, apresentando, assim, ativo e passivo.

Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes
mesma pessoa, tenham destinao unitria.
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser objeto de relaes
jurdicas prprias.
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma
pessoa, dotadas de valor econmico.

2.3 Dos Bens Reciprocamente Considerados.

Sob esse aspecto os bens so considerados, uns em relao aos outros e abrange
a classificao dos bens em principais e acessrios, as espcies de frutos, produtos, os
diversos tipos de benfeitorias e o conceito de pertenas que foi adotado pelo Art. 93 do.
CCB bastante antigo na doutrina e no Direito Comparado. Os Bens Reciprocamente
Considerados so divididos em:
a) - Bem Principal o bem que existe sobre si, abstrato ou concretamente, ou
seja, tem existncia prpria, autnoma, concreta ou abstrata
104
(idia de substncia);

Art. 92. Principal o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente; acessrio,
aquele cuja existncia supe a do principal.

104
Cf. Orlando Gomes, Apud. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense,
2003, p. 336.
103
b) - Bem Acessrio - o bem cuja existncia supe a do principal.
O nexo de subordinao do bem acessrio ao bem principal o princpio
fundamental dos bens reciprocamente considerados, ou seja, acessorium sequitur suum
principale (o acessrio segue sempre o principal), princpio vlido e de grande aplicao
no campo das relaes jurdicas.
P. Ex:- A clusula penal uma obrigao subsidiria, acessria da obrigao principal.
Ora, no se pode conceb-la sem esta, pois sua existncia est condicionada da obrigao principal; se
esta for nula, nula ser a clusula penal que acessria.
105


Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no
mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a
hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi
parte na novao.
Art. 822. No sendo limitada, a fiana compreender todos os acessrios da dvida
principal, inclusive as despesas judiciais, desde a citao do fiador
Art. 1.473. Podem ser objeto de hipoteca:
I - os imveis e os acessrios dos imveis conjuntamente com eles;
Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas
pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder
abranger valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no
sustento da famlia

Obs: h direitos que se classificam em principais e acessrios. Em um contrato
de financiamento da casa prpria com garantia hipotecria, esta constitui direito acessrio
em relao ao crdito, que direito principal.
106


c) - Pertena o bem mvel, inconsumvel que, no constituindo parte
integrante, destina-se, de modo duradouro, ao uso, servio ou aformoseamento de outro
bem.
O Cdigo de 2002 em seu artigo 93 inclui a idia de Pertena, que no constava
do Cdigo de 1916 e define como bens que no constituindo parte integrante do bem
principal, destinam-se de modo duradouro ao seu uso e ao servio ou aformoseamento do
outro.

Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de
modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.
As pertenas so os bens que tm funo auxiliar e serve de modo permanente a
finalidade econmica de outro bem.

Caractersticas das pertenas - coisas mveis; no constiturem partes
integrantes; ter adequada relao espacial com o bem principal e possurem destino
duradouro.
107


105
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I, Op Cit. P. 138.
106
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 336.
107
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil,, 3 ed.Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2001,p.443.
104

P. Ex: as mquinas de uma fbrica; os mveis de sua casa; o rdio do carro etc.
Obs: diferentemente do legislador alemo, o nosso legislador no declarou as
pertenas como bens mveis. A nossa doutrina de um modo geral, as identifica como bens
acessrios, que por sua vez so bens mveis. Todavia, entre os nossos juristas, existem
aqueles que defendem ser possvel a existncia de imveis como pertena.
108


d) Frutos, Produtos e Rendimentos.

O legislador do CCB no artigo 95 estabelece a distino para falar de frutos e
produtos.

Art. 95. Apesar de ainda no separados do bem principal, os frutos e produtos podem ser
objeto de negcio jurdico.
Frutos - so as utilidades que a coisa periodicamente produz, sem dispndio de
sua substncia, ou seja, bens acessrios que se renovam periodicamente sem destruir ou
diminuir os bens principais. Distinguem-se os frutos em 3 (trs) categorias:
a) naturais quando resultam do desenvolvimento prprio da fora orgnica da
coisa (cria de animais, manga produzida pela mangueira, etc);
b) industriais quando resultam da interveno do esforo humano sobre a
natureza. (produtos manufaturados);
c) civis quando resultam de rendimentos tirados da utilizao de bens fungveis
por outrem que no o proprietrio (rendas, alugueres, foros, juros e dividendos).

Clvis Bevilquia
109
classifica ainda, os frutos quanto ao seu estado em:
Pendente (enquanto unidos a coisa que o produziu);
Percebidos ou Colhidos (depois de separados ou colhidos);
Estantes (armazenados ou acondicionados para venda);
Percipiendos (os que deviam ser, mas no foram colhidos);
Consumidos (os que j no mais existem, por terem sido utilizados).

Obs: Estas definies so importantes, porque o legislador vai usar tais
conceitos na Parte Especial do Cdigo, seno vejamos:

Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos.
Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser
restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm
restitudos os frutos colhidos com antecipao.
Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos, logo que so
separados; os civis reputam-se percebidos dia por dia.
Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem
como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se
constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e custeio.


108
Cf. Pontes de Miranda, Apud. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense,
2003, p. 339.
109
Apud - Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I, Op Cit. P. 140
105
PRODUTOS so as utilidades que se retiram da coisa diminuindo-lhe a
quantidade (carvo extrado da mina, o petrleo de um poo, etc).
Obs: os frutos se distinguem dos produtos, porque a colheita dos frutos no
diminui a substncia, j os produtos sim.
RENDI MENTOS so frutos civis, o Cdigo foi redundante, pois as expresses
so sinnimas.

e ) Benfeitorias

A benfeitoria uma espcie de acessrio, constante de obra levada a efeito pelo
homem, com o propsito de conservar, melhorar ou simplesmente embelezar uma coisa
determinada.

Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias.
1
o
So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do
bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor.
Ex.: (construo de piscina, campo de futebol).
2
o
So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.
Ex.: (edificao de uma garagem).
3
o
So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore.
Ex.: (reforo das fundaes, restaurao de um assoalho).

Benfeitorias necessrias - Esta espcie caracterizada pela indispensabilidade
das obras ou servios realizadas no bem principal, sendo fundamental que a obra de
reparao seja imperativa, sem a qual o bem principal ter o seu funcionamento prejudicado
ou interrompido.
Se o madeiramento de um telhado atacado por cupim e ameaa ruir, sua
reparao inadivel e se for um imvel alugado independe de autorizao do locador para
a realizao da obra. Havendo o inquilino providenciar a benfeitoria necessria, passa a ter
o direito de reteno sobre o imvel.

Art. 578 - Salvo disposio em contrrio, o locatrio goza do direito de reteno, no caso
de benfeitorias necessrias, ou no de benfeitorias teis, se estas houverem sido feitas com
expresso consentimento do locador.

No obstante o previsto na Lei Civil acreditamos que as benfeitorias necessrias
e teis devem ser indenizadas, pois a teleologia do Direito Positivo a de dar a cada um o
que seu, repudiando, sempre, o enriquecimento sem causa.
Benfeitorias teis - Estas so as que aumentam ou facilitam o uso do bem, ou
seja, visam a ampliar a funcionalidade ou dar maior utilidade ao bem principal, como a
construo de uma garagem ou a de uma churrasqueira.

Benfeitorias volupturias - Estas espcies consistem em obras destinadas ao
lazer dos ocupantes do bem principal ou para o embelezamento deste. Construo de
piscina, campo de futebol, rebaixamento de teto, colocao de sancas de gesso etc. No caso
desta espcie de benfeitorias, no h qualquer previso legal de reteno do imvel
alugado. Todavia finda a locao, poder o locador, se for vivel, remover a benfeitoria.

f) Exemplos de Princpios jurdicos aplicveis s benfeitorias.
106

- Benfeitorias necessrias:
Na retrovenda o readquirente indenizar a parte por benfeitorias necessrias,
segundo o estipulado no art. 505 do CCB.

Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la no prazo
mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando as
despesas do comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram com
a sua autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.
O CCB, o dispor sobre os efeitos da posse, estabeleceu que o possuidor de m-
f ter o direito a indenizao por benfeitorias necessrias, no lhe assistindo o direito de
reteno.

Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias;
no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as
volupturias.

- Benfeitorias necessrias e teis:

O art. 453 do CCB trata da perda do domnio em razo da evico e prever que
o evicto ser indenizado por benfeitorias necessrias ou teis.
Art. 453. As benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu a evico,
sero pagas pelo alienante.

O art. 964, III, do CCB trata do devedor insolvente e estabelece que o credor por
benfeitorias necessrias ou teis tem privilgio especial:

Art. 964. Tm privilgio especial:
I I I - sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias necessrias ou teis;

O art. 1.219 do CCB trata do direito do possuidor de boa-f por benfeitorias
necessrias e teis

Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e
teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o
puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das
benfeitorias necessrias e teis.

- Benfeitorias volupturias:

O CCB, ao dispor sobre os efeitos da posse, estabelece que o possuidor de boa-
f ter o direito de remover, quando possvel, as benfeitorias volupturias ou ser
indenizado, no lhe assistindo o direito de reteno. Se de m-f o possuidor no tem
direito indenizao por benfeitorias volupturias e ficar impedido de levant-las ou
remov-las.

Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e
teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o
107
puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das
benfeitorias necessrias e teis.
Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias;
no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as
volupturias.

Para concluir este assunto, nos reportamos ao art.97 do CCB que no considera
benfeitorias os melhoramentos sobrevindos coisa sem a interveno do proprietrio
(aluvio, acesso, etc). Nessas hipteses, no temos benfeitorias, mas sim, acrscimos
decorrentes de fatos eventuais.

Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao
bem sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor.

2.4 - Dos Bens Pblicos.

O legislador para fazer esta distino, examina a coisa, tendo em vista o titular
do domnio e a distino dos bens. E assim os distingue em bens pblicos e particulares. A
destinao dos bens pblicos escapa a rbita do Direito Civil, pois tal matria de
Direito Pblico, principalmente no mbito do Direito Constitucional e do Direito
Administrativo.
Esta diviso existe desde o Direito Romano, que considerava publicae as res
pertencentes ao Estado e particulares o do dominio singulorem

Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de
direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que
pertencerem.

Portanto o art. 98 do CCB define como bens pblicos os pertencentes s pessoas
jurdicas de direito pblico titular do domnio e em funo deste critrio, os bens pblicos
so: federais, estaduais ou municipais.

a ) Classificao dos bens pblicos quanto destinao

Quanto aos fins a que se destinam, os bens pblicos so classificados pelo art.
99 do CCB em:
-Bens de uso comum do povo;
-Bens de uso especial; e
-Bens dominicais.


Art. 99. So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas;
I I - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou
estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os
de suas autarquias;
I I I - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico,
como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades.

108
b) - Bens Pblicos de Uso Comum do Povo so aqueles que pertencem a todos,
ou seja, aqueles que qualquer pessoa cumprindo os regulamentos administrativos, pode
utilizar. importante no perder de vista que a enumerao do inciso I do art 99 do CCB
meramente exemplificativa. Outros bens pblicos existem que no so ali mencionados.
(animais fora de cativeiro, flora silvestre, etc).
O art.103 do CCB deixa esclarecido que o uso dos bens desta espcie pode ser
gratuito ou retribudo, conforme as normas (pedgio, ingresso em museus pblicos, etc.).

Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo, conforme for
estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem.
c) - Bens Pblicos de Uso Especial so os imveis ou espaos com afetao
prpria destinados ao servio pblico, tais como tribunais, reparties pblicas, escolas
pblicas, quartis, fortalezas, etc. A exemplo do inciso I a enumerao apenas
exemplificativa. Tais bens so tambm denominados por bens do patrimnio
administrativo ou ainda, bens patrimoniais indisponvel.

d) - Bens Pblicos Dominicais ou Dominais so os bens que constituem o
patrimnio disponvel ou o patrimnio fiscal da pessoa jurdica de direito pblico, ou seja,
bens dos quais o Poder Pblico titular, dono.
Ex.: os crditos do Estado, as estradas de ferro, as empresas pblicas, as
fundaes estatais, terras devolutas, terrenos de marinha (descriminao pertencente ao
Direito Pblico).
Obs.: Leis que disciplinam os bens pblicos:
- Constituio Federal, art. 20;
- Lei N. 6.383/76.;
- Lei N. 9636/88;
- Lei N. 8617/93;
- Decreto-Lei n. 9.760/46, art. 1; etc.
-

2.4.1 Classificao dos bens pblicos quanto constituio fsica:

Os bens pblicos quanto constituio fsica so classificados como bens
pblicos de domnio hdrico e bens pblicos de domnio terrestre.

a) - Bens pblicos de domnio hdrico. Estes bens so formados pelas guas
internas (mar rios, lagos, lagoas, audes e os potenciais de energia hidrulica) dos quais
destacamos:
O mar territorial que corresponde faixa de doze milhas martimas de largura a
partir da linha de beira-mar do litoral continental e insular;
As guas dormentes so as formadas pelos lagos, lagoas e audes situados em
terras pblicas;
As guas correntes em distino as guas dormentes so formadas pelo mar,
rios, riacho situados em terras pblicas ou sejam navegveis ou flutuveis.

109
b) - Bens pblicos de domnio terrestre. Estes bens abrangem a propriedade do
solo, do espao areo e subsolo correspondente. Quanto ao solo, merecem destaque:

As terras devolutas so bens dominiais, ou seja, terrenos vagos, no
aproveitados e suscetveis de alienao, que integram o patrimnio dos Entes Polticos do
Estado. Nesta situao temos uma faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura,
pertencente a Unio, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira,
considerada fundamental para defesa do territrio nacional. Estabelece o art. 20, II da CF
que so bens da Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das
fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao
ambiental, definidas em lei e o art. 26, IV da CF inclui como bens dos Estados-membros
as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio;

Os terrenos de marinha. So bens dominiais da Unio, formados por faixas de
trinta e trs metros de terras fronteirias s guas dos mares, rios navegveis e lagos. Tal
distncia contada a partir do ponto em que chega a preamar mdia;

Os terrenos reservados. So reas de terras com quinze metros de largura,
situadas as margens de rios pblicos no sujeitos ao das mars. Estabelece o art. 20, III
da CF os terrenos reservados de domnio da Unio os lagos, rios e quaisquer correntes de
gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites
com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como
os terrenos marginais e as praias fluviais.
110


Os terrenos acrescidos. So os que se juntam aos terrenos de marinha ou aos
terrenos marginais, mediante os fenmenos de aluvio ou avulso.
As ilhas. O domnio das ilhas definido pela sua localizao, se situada em rios,
lagos ou lagoas pblicas interiores o domnio dos Estados-membros; se forem limtrofes
com Estados estrangeiros pertenceram Unio. Dispe o art. 20, IV da CF IV as ilhas
fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas
ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as reas referidas no art. 26, II;

A plataforma continental. formada pelo leito e subsolo das reas submarinas,
sendo uma continuao do litoral. Sua profundidade em geral no vai alm de 200
metros. Mas sua largura bastante varivel.
111
A Constituio Federal no art. 20, V,
estabelece que pertence Unio os recursos naturais da plataforma continental e da zona
econmica exclusiva e no art 11 da Lei n 8.617/93 define a figura jurdica.
Art. 11. A plataforma continental do Brasil compreende o leito e o subsolo
das reas submarinas que se estendem alm do seu mar territorial, em toda a
extenso do prolongamento natural de seu territrio terrestre, at o bordo
exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas
martimas das linhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar
territorial, nos casos em que o bordo exterior da margem continental no
atinja essa distncia.

110
Smula n 479 do STF. As margens dos rios navegveis so domnio pblico, insuscetveis de
expropriao e, por isso mesmo, excludas de indenizao.
111
Cf. Aroldo de Azevedo. O Mundo em que Vivemos, 2ed., So Paulo: Cia. Editora Nacional, 1964, p.,71.
110

O subsolo. O art. 20, IX, da CF. dispe que todas as jazidas minerais situadas no
solo e no subsolo so patrimnios da Unio e o art 176 da mesma estabelece que as
jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica
constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e
pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.

c) Afetao e Desafetao dos Bens Pblicos.

Afetao o ato ou fato resultante de uma definio legal ou administrativa pela
qual se d ao bem pblico a sua destinao, que passa a corresponder a prpria natureza do
bem. A afetao vincula determinado bem a uma finalidade de uso comum ou especial. A espcie
dominial no se presta afetao, pois so bens, por sua natureza, sem funo especfica.
112


Desafetao o ato ou fato que desconstitui uma afetao. Tal qual a afetao a
desafetao resulta de ato administrativo ou de lei. Na desafetao o bem de uso comum
pode converte-se em bem de uso especial ou dominical. O de uso especial pode ser
convertido em bem de uso comum ou dominical.

d) I nalienabilidade dos Bens Pblicos.

Os bens pblicos so inalienveis e impenhorveis, ordinariamente considerados
coisas fora do comrcio, s perdendo esta caracterstica nos casos e formas que a lei
prescreva. Portanto a lei pode torn-los alienveis, principalmente os bens de uso especial e
os de bens dominais. O cdigo trouxe uma modificao importante, excluindo a
inalienabilidade dos bens dominicais.

Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis,
enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar.
Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da
lei.
Da sua condio de inalienveis decorre a impossibilidade de serem usucapidos;
matria que provocou profundas dissenses at 1933, quando o problema foi resolvido pelo
Decreto 22.785/33 que estabeleceu serem os bens pblicos, seja qual for a sua natureza, no
sujeitos a usucapio, posteriormente o mesmo foi reproduzido pelos Decretos-Lei ns
710/37 e 9.760/46. A Constituio Federal, tambm afirma essa impossibilidade no 3 do
art.183 e 191 Pargrafo nico e o CCB de 2002 no art. 102.

Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.

Obs.: Sustenta o Mestre Silvio Rodrigues que se pode, segundo o art. 188 da
Constituio, conceder usucapio (pro labore) de terras devolutas.

2.5 Das Coisas (Dos Bens) que esto fora do comrcio.


112
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 360.
111
Este assunto no consta do atual Cdigo Civil, entretanto, acreditamos que pelo
seu valor doutrinrio o seu estudo altamente importante para o entendimento do nosso
Direito Civil. Ensina Cristiano Chaves sobre o tema: nada obstando que se invoque o
entendimento doutrinrio, na soluo interpretativa.
113


O legislador de 1916 distinguiu duas espcies de coisas fora do comrcio:

Coisas insuscetveis de apropriao so inapropriveis em virtude de sua
prpria natureza (ar atmosfrico).
Coisas legalmente inalienveis so as que a lei impede de alienao. (bens
dotais).
a) coisas insuscetveis de apropriao
So as coisas no econmicas e as coisas da sociedade. As primeiras so
insuscetveis de apropriao por no terem valor econmico, ou seja, por ser inesgotvel a
sua utilizao, j as segundas por constiturem bens pertencentes sociedade.
- as coisas no econmicas ar atmosfrico, luz solar, alto mar, etc. (extracomercializao
absoluta);
- as coisas da sociedade so bens pertencentes sociedade, ou seja, as coisas
de uso comum do povo e os destinados a satisfazer as necessidades coletivas,
normalmente garantidas pelo Poder Pblico, para evitar a especulao, a escassez e a m
distribuio eletricidade, gs, petrleo, a gua, etc.

b ) coisas legalmente inalienveis.
As coisas so legalmente inalienveis por determinao da lei e em virtude
da vontade do homem. Trata-se dos bens que seriam, por sua natureza, suscetveis de
alienao, mas a lei em respeito a sua destinao, os proclama inalienveis; ou ento de
bens que a vontade do particular deseja tornar inalienveis.

- coisas inalienveis por determinao da lei esta situao decorre da
DESTI NAO da coisa, ela est destinada a um certo fim, que no admite a hiptese de
alienao (dote, bem de famlia, etc).

Obs: a extracomercializao desta espcie de bens meramente acidental, ou
relativa, podendo ser levantada mediante observncia de determinadas formalidades legais

- coisas inalienveis em virtude da vontade do homem como podemos
observar a inalienabilidade emana da vontade particular, prestigiada pela lei. Esta entende
lcita a clusula de inalienabilidade, temporria ou vitalcia, imposta pelo autor da
liberalidade, inter vivos ou causa-mortis, emprestando-lhe a lei, sua fora coercitiva.



Obs. - Sinopsebaseado na classificao de Silvio Rodrigues.



113
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, Op. Cit. P.369.
112

Direitos personalssimos
No teis
Bens no econmicos (coisas)
Ou no raros
Insuscetveis
de Bens de uso comum
Apropriao do povo
Coisas da sociedade
Coisas sujeitas a
monoplio estatal
Coisas fora
do comrcio
Legalmente Por determinao Imveis dotais
Inalienveis da lei Bem de famlia
Terreno de edifcio de
condomnio por andares
Decorrente da vontade Coisa gravada com
humana. clusula de inalienabilidade

2.6 Do Bem de Famlia.

Instituto mal colocado na Parte Geral do Cdigo de 1916, pois uma relao
jurdica de carter especfico e no genrico. O legislador do Atual Cdigo o colocou no
seu lugar apropriado, ou seja, no Subttulo IV, Ttulo II, Livro IV do Direito de Famlia
(arts 1.711 a 1.722), j que a sua finalidade a proteo da famlia.
O nosso legislador, ao disciplinar tal instituto, teve por inspirao o
HOMESTEAD - instituto Norte-Americano, cuja finalidade era a de proteger os lavradores no
cultivo das terras, concedendo-lhes iseno de penhora quanto propriedade cultivada e no
HOFRECHT - instituto alemo que se caracteriza pela individualidade de certo imvel rural,
que ser transmitido a um dos sucessores do proprietrio. O Bem de Famlia, tambm,
encontrado no Cdigo suo (asilo da famlia) e no Cdigo francs. O nosso Ordenamento
Jurdico admite duas modalidades de Bem de Famlia: o Bem de Famlia Convencional,
previsto nos 1.711 a 1.722 do CCB e o Bem de Famlia Legal, criado pela lei n. 8.009/90

2.6.1- Conceitos, na verso de J.M. Leoni:


O Bem de Famlia Convencional o imvel residencial prprio,
urbano ou rural destinado por qualquer dos cnjuges residncia da
famlia, ficando, assim, isento de penhora, a fim de assegurar uma vida
ao ncleo familiar
114
.




114
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil, Op. Cit. P.458.
113
O Bem de Famlia Legal o imvel residencial prprio do casal ou da
entidade familiar, bem como os mveis que o guarnecem, isentos de
penhorabilidade por determinao legal. Esse imvel pode ser urbano
ou rural.
115
.


IV - DOS FATOS JURDICOS

1 Introduo.
(PARTE GERAL, LIVRO III).


Depois de haver estudado as regras sobre a pessoa, isto , o sujeito de direito, e
os bens que constituem, o objeto do direito; estudaremos agora, no Livro III, da Parte
Geral do Cdigo Civil, os Fatos Jurdicos, ou seja, os acontecimentos em virtude dos quais
nascem, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas. Os Fatos Jurdicos so as causas
produtoras dos direitos subjetivos.


O Livro I I I da Parte Geral do Cdigo Civil distribui-se em cinco ttulos:

I ) Do Negcio J urdico ( arts.104 a 184 );
I I ) Dos Atos J urdicos Lcitos ( art.185 )
I I I ) Dos Atos I lcitos ( arts. 186 a 188 );
I V) Da Prescrio e da Decadncia ( arts.189 a 211 );
V) Da Prova ( arts. 212 a 232 ).


Os Fatos Jurdicos no CCB de 1916 eram antecedidos de vrias disposies
preliminares, que se relacionam com a Aquisio, Conservao e o Perecimento dos
Direitos.

Os acontecimentos de que decorrem o nascimento, a subsistncia e a perda dos
direitos, contemplados em lei, denomina-se fato jurdico em seu sentido amplo.


2 Fatos Jurdicos (lato sensu) Em sentido amplo englobam todos
aqueles eventos provindos da Atividade Humana ou decorrente de Fatos Naturais,
capazes de ter influncia na rbita do Direito, por criarem, transferirem, conservarem,
modificarem, ou extinguirem relaes jurdicas. O Direito Ptrio inclui na noo de fatos
jurdicos, tambm, os sentimentos e os produtos do intelecto, tais como o erro, a
ignorncia, o dolo, a boa-f etc. Ensina J. M. Leoni, que fato jurdico todo
acontecimento a que o ordenamento jurdico atribui efeitos jurdicos.
116




115
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil, Op. Cit. P.463.
116
Cf, J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil, 3 ed.Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001, p.505.
114


2.1 Classificao dos Fatos J urdicos.


Ordinrios
FATOS J URDI COS Fatos Naturais (externo ao homem)
Stricto Sensu Extraordinrios



FATOS JURDICOS (ESPCIES)
lato sensu Ato Jurdico Stricto Sensu
Lcitos Atos Jurdicos
(GNERO) ATOS J UR DI COS Negcio Jurdico
Ilcitos Atos Ilcitos




a) - Fato J urdico Fato jurdico em sentido estrito (stricto sensu) so os
acontecimentos naturais, isto , os provenientes da Natureza, sem interveno da Vontade
humana que produzem aquisio, modificao ou extino de direitos. Encontramos essa
idia no Esboo de Teixeira de Freitas, na qual ele ensina que: todos os acontecimentos
suscetveis de produzir alguma aquisio, modificao ou extino de direitos entram na
ordem dos fatos.
117

Fatos J urdicos Ordinrios nascimento, morte, decurso do tempo, etc.
Fatos J urdicos Extraordinrios terremoto, aluvio, avulso, etc.

b) - Ato J urdico toda declarao de Vontade dirigida a um fim, protegida
pelo direito, objetivando adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos.

Obs.: O Ato J urdico Stricto Sensu quando no permite que a autonomia da
vontade exera influncia, prevalecendo apenas o que est estabelecido no ordenamento
para o ato (casamento). O ato jurdico, tambm, conhecido como ato meramente lcito.

O Negcio J urdico ou ato-fato jurdico o ato jurdico que permite a
influncia da autonomia da vontade, ou seja, a auto-regulamentao dos interesses
particulares (contrato), prevalecendo neste tipo de ato, sempre o I nteresse Econmico.

c) - Ato I lcito um ato de vontade humana a que falta a caracterstica de
liceidade. O agente agiu dolosamente ou culposamente e assim procedendo, causou dano a
outrem. Produz efeitos jurdicos, mas em vez de serem aqueles almejados pelo agente, so
conseqncias no queridas as que decorrem (o ladro que furta uma jia, no se torna um
proprietrio, mas sim, um criminoso).
118


117
- Cf. Teixeira de Freitas, Cdigo Civil - Esboo, Braslia: UNB, 1983, art.431.
118
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I; So Paulo: Saraiva, 2002, p.157.
115

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos
casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar,
por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

2.2 - Aquisio dos Direitos.

O art. 74 do Cdigo Civil de 1916, sem correspondente no atual
cdigo Civil, estabelecia regras bsicas para a aquisio dos direitos. Clvis Bevilqua, em
seus comentrios ao Cdigo de 1916, dizia, que no h nesse artigo preceitos legislativos,
mas simples preposies doutrinrias, alis, desnecessrias. Algumas at incongruentes.
119

Entre nossos doutrinadores encontramos, muitas vezes, conceitos bastante
dspares em relao aos diversos tipos de direitos ligados aquisio, o que justifica, para
fins didticos, o estudo a relao abaixo:

Direitos Atuais So os completamente adquiridos, ou seja, aqueles que esto
em condies de serem exercidos;
Direitos Futuros So os que a aquisio no se acabou de operar;
Direitos Futuros Deferidos So os que s no se incorporam ao patrimnio do
adquirente porque este ainda no quis, mas podero a qualquer tempo incorporar-se
(compra e venda irrecusvel, j devidamente quitada);
Direitos Futuros No Deferidos So aqueles que se subordinam a fatos ou
condies falveis. Portanto so aqueles que no se incorporaram e talvez no se
incorporem ao patrimnio do titular por razes alheias sua vontade;
Direito Adquirido O Direito que o seu titular, ou algum por ele, possa
exercer como aquele cujo comeo do exerccio tenha termo prefixo, ou condio pr-
estabelecida, inaltervel a arbtrio de outrem, ou seja, o direito que j entrou para o
patrimnio do adquirente e no pode ser retirado.
Expectativa de Direito - Possibilidade, esperana ou potencialidade de aquisio
de direito. O Direito s surge e se adquire ao se verificar o fato ou ato capaz de produzi-lo,
ou de lhe conferir aperfeioamento e vida (beneficirio em testamento de pessoa ainda
viva);
Direito Condicional aquele que s se aperfeioa, ou se aniquila pelo
advento de um evento futuro e incerto, ou seja, a aquisio depende de ocorrncia de uma
condio -evento futuro, incerto e externo ao negcio jurdico
120
(oferecimento de uma
viagem, se o beneficirio casar-se);
Direito Eventual (sinonmia com direito condicional) um direito concebido,
mas no nascido, por falta de um elemento bsico dependendo, tambm, de um evento
futuro, interno ao negcio jurdico
121
(herdeiros necessrios, enquanto o autor da herana
est vivo).

119
- Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, 1 vol. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 173.
120
- Cf. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil. Op Cit.P. 531
121
- Cf. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil.Op Cit. P. 531
116
Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das
partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto.
2.2.1 Modos de Aquisio dos Direitos

a) Modos Originrios e Derivados O Direito adquirido de modo
Originrio, quando no existe vinculo jurdico entre o novo e o antigo titular do direito e de
modo Derivado, quando existe relao jurdica entre o antigo e o novo titular de direito.

Modo Originrio Ocupao de coisa de ningum (res nullius) ou
de coisa abandonada (res derelicta). a que a pessoa assenhora-se da coisa abandonada
ou ainda no apropriada, para adquirir-lhe a propriedade.

Art. 1.263. Quem se assenhorear de coisa sem dono para logo lhe
adquire a propriedade, no sendo essa ocupao defesa por lei.
Modo Derivado Tradio, na compra e venda da coisa, ou seja,
entrega de coisa do alienante ao alienatrio, transferindo-lhe o domnio.

Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios
jurdicos antes da tradio.
Obs.: Esta distino importante porque ningum pode transferir a outrem, mais
direitos do que tem nemo plus juris ad alterum tranferre postest quan ipse habet. De
sorte que, se a aquisio originria, no h que se cogitar em medir o direito, enquanto
que, se o modo for derivada, o adquirente ter seu direito limitado pela mesma extenso do
seu antecessor.

b) Modos Onerosos e Gratuitos O modo de adquirir Gratuito,
quando o patrimnio do adquirente aumenta sem contraprestao e Oneroso, em caso
contrrio, ou seja, existe uma contraprestao para a aquisio da coisa.

c) Modos a Ttulo Universal e a Ttulo Singular A ttulo Universal,
quando o adquirente substitui o precedente titular na totalidade de seus direitos, ou numa
cota ideal deles (herdeiro); a ttulo Singular ou Particular, quando o adquirente substitui o
antecessor em direitos determinados (comprador, legatrio).

3 Defesa dos Direitos.

A conservao dos direitos subsiste atravs do seu exerccio pelo prprio titular.
Se esse exerccio sofre contestao, teremos como dizia Carnelutti, O germe daquela
doena, que se chama LI DE!
122
.
Efetivamente, o nosso Cdigo Civil, prevendo a respeito, garantiu a defesa do
direito subjetivo, evitando a autodefesa, que s excepcionalmente, pode ser usada, pois a
via normal a Ao J udicial, por meio da qual o titular do direito solicita do Estado a
prestao jurisdicional no sentido de assegur-lo.

122
Carnnelutti. Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p. 175.
117
Obs.: Hipteses de autodefesa: legtima defesa, estado de necessidade, direito
de reteno, apropriao de arras, etc.

Art.1.210, 1O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou
restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa,
ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou
restituio da posse. (legtima defesa da Posse)
AO Para Goldschmidt o direito pblico subjetivo do cidado contra o
Estado, para obter proteo jurisdicional. Mesmo respeitando a afirmativa do grande
mestre, acreditamos que o direito pblico subjetivo o direito de ao ou como o quer
Chiovenda, o direito potestativo
123
que complementa e protege o direito autnomo
subjetivo material, e a AO o meio processual apto a obter do Estado a proteo
jurisdicional. Deixando assim de existir confuso entre os dois conceitos.

Para o exerccio da ao judiciria, so essenciais as seguintes condies
estabelecidas pelo Direito Processual Civil: interesse e legitimidade.
CPC - Art. 3
o
Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e
legitimidade.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
...Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao,
como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;

Condies para o exerccio da ao judiciria:
I nteresse - o interesse de agir que decorre da necessidade de se valer da tutela
jurisdicional para que o Estado realize a composio da lide. Tal interesse, todavia, no se
refere apenas ao ngulo patrimonial, podendo revelar-se aos aspectos morais, concernidos
tanto pessoa do litigante, como de sua famlia;
Legitimidade a condio a para agir, tanto do autor como do ru. O autor
deve ser titular do interesse que contm a pretenso contra o ru. Do mesmo modo, o ru
deve ter legitimao para opor-se a pretenso do autor.
Possibilidade jurdica Para a propositura de uma ao, o direito deve autorizar
a admissibilidade em abstrato da tutela jurisdicional pleiteada.

3.1 - Direito Potestativo - Esta categoria de direitos recentemente estudados
pela doutrina, particularmente processual, contrape-se nitidamente primeira, porque
carece completamente daquilo que caracterstico dos direitos a uma prestao, ou seja,
precisamente a obrigao de uma pessoa de realizar uma prestao.
Em muitos casos, a lei concede a algum o poder de influir, com sua
manifestao de vontade, sobre a condio jurdica de outrem, sem o concurso da vontade
deste:
a) ou fazendo cessar um direito ou um estado jurdico existente;
b) ou produzindo um novo direito, ou estado ou efeito jurdico.




123
Cf. Giuseppe Chiovenda, Instituies de Direito Processual Civil vol. I, Saraiva: So Paulo, 1942, p.40.
118
4 - Da Representao

A representao uma das inovaes apresentadas pelo Cdigo de 2002,
suprindo a omisso do legislador do Cdigo de 1916. O Cdigo trouxe tona no captulo
II, Ttulo I, Livro III, arts 115 a 120, normas inteiramente dedicadas ao instituto da
representao, como forma de manifestao de vontade do representado atravs do seu
representante.

Art. 115. Os poderes de representao conferem-se por lei ou pelo
interessado.
Art. 116. A manifestao de vontade pelo representante, nos limites de seus
poderes, produz efeitos em relao ao representado.

Como podemos observar o art. 115 do Cdigo acolheu a clssica distino entre
a representao legal e a convencional, sendo que a primeira decorre da lei e a segunda do
contrato de mandato.

4.1-Espcies de representantes.

a) Legais so aqueles a quem a prpria lei confere poderes para
administrar bens a outrem (pais, tutores e curadores);
b) Convencionais so os representantes munidos do mandato do
representado, como os procuradores (contrato de mandato) e os comissrios (contrato de
comisso mercantil).
c) J udiciais so os nomeados pelo juiz para o exerccio de certo
cargos no foro ou no processo. Partes dos doutrinadores no admitem essa espcie,
alegando que na verdade, ela nada mais do que uma representao legal, pois est prevista
em lei. (o inventariante, o sndico de massa falida e o curador de herana jacente);

Obs.: A noo de representao foi confundida em nosso Cdigo de
1916 e em muitos outros, que a vincularam ao estudo do contrato de mandado,
concepo reprovada por JHERING, sustentando que nem a representao
a essncia do mandato, nem possui necessariamente uma origem contratual
124
.

Ensina J .M. Leoni:

Representao o instituto atravs do qual uma pessoa
(representante) emite ou recebe manifestao de vontade negocial, em
nome e por conta de outra pessoa (representado), a fim de que os efeitos
do negcio celebrado repercutam na esfera jurdica deste ltimo
125
.

A fonte do poder de representao a procurao, negcio jurdico unilateral
receptcio e abstrato, enquanto o mandato a fonte da relao representativa, negcio
jurdico bilateral. A procurao pode ser por instrumento pblico ou particular. A
procurao por instrumento particular s valer se tiver a assinatura do outorgante e


124
- Jhering. Apud. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil. Op Cit.P. 709.
125
- Cf. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil. Op Cit.P. 678.
119
preencher os seguintes requisitos: a) a designao do Estado, da cidade ou circunscrio
civil em que for passada; b) a data; c) o nome do outorgante; d) a individualizao do
outorgado e) o objeto da outorga, a natureza, a designao e extenso dos poderes
conferidos; f) o reconhecimento de firma.

Art. 654. Todas as pessoas capazes so aptas para dar procurao mediante
instrumento particular, que valer desde que tenha a assinatura do outorgante.
1
o
O instrumento particular deve conter a indicao do lugar onde foi passado, a
qualificao do outorgante e do outorgado, a data e o objetivo da outorga com a
designao e a extenso dos poderes conferidos.
2
o
O terceiro com quem o mandatrio tratar poder exigir que a procurao traga a
firma reconhecida.
Art. 655. Ainda quando se outorgue mandato por instrumento pblico, pode
substabelecer-se mediante instrumento particular.
Art. 656. O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito.


O mestre Silvio Rodrigues, seguindo a doutrina francesa, considera a noo de
representao vinculada ao estudo do mandato, ou seja, a estrutura da representao foi
construda s expensas das regras do mandato. Essa viso estabelece uma confuso entre os
dois institutos, que, apesar de conexos, apresentam diferenas marcantes.

4.2 - Substabelecimento e extino da Procurao.

O substabelecimento o ato pelo qual o representante transfere a outrem os
poderes concedidos pelo representado a fim de facilitar a gesto representativa. O CCB. de
2000 no seu 667 estabelece as hipteses de substabelecimento:

Art. 667. O mandatrio obrigado a aplicar toda sua diligncia habitual na
execuo do mandato, e a indenizar qualquer prejuzo causado por culpa sua ou
daquele a quem substabelecer, sem autorizao, poderes que devia exercer
pessoalmente.
1
o
Se, no obstante proibio do mandante, o mandatrio se fizer substituir na
execuo do mandato, responder ao seu constituinte pelos prejuzos ocorridos sob a
gerncia do substituto, embora provenientes de caso fortuito, salvo provando que o
caso teria sobrevindo, ainda que no tivesse havido substabelecimento.
2
o
Havendo poderes de substabelecer, s sero imputveis ao mandatrio os danos
causados pelo substabelecido, se tiver agido com culpa na escolha deste ou nas
instrues dadas a ele.
3
o
Se a proibio de substabelecer constar da procurao, os atos praticados pelo
substabelecido no obrigam o mandante, salvo ratificao expressa, que retroagir
data do ato.
4
o
Sendo omissa a procurao quanto ao substabelecimento, o procurador ser
responsvel se o substabelecido proceder culposamente.

a) - o representante pode substabelecer. O procurador no responsvel pelos
atos do substabelecido, exceto no caso de culpa in eligendo (em escolher) ou in
faciendo (em orientar);
120
b) - o representante no pode substabelecer (o procurador ser responsvel
perante o representado pelos atos culposos do substabelecido, respondendo) por culpa sua
ou daquele a quem substabelecer sem ter poderes especiais e expresso para isso
126

c) - o representante est expressamente proibido de substabelecer (o
procurador ser responsvel pelos danos verificados na gesto do substabelecido).
Por falta de normas especficas, a doutrina aplica as regras referentes extino
do mandato representao:
- Pela revogao ou pela renncia;
- Pela morte ou interdio de uma das partes;
- Pela mudana de estado que inabilite o mandante a conferir os poderes ou o
mandatrio a exerc-los;
d) - pela terminao do prazo ou pela concluso do negcio. (ver arts. 682 a
691 do CCB).

4.3 - Regras Bsicas sobre a Representao.

O Cdigo Civil estabelece nos arts. 117 a 119 as regras bsicas sobre a
representao que so: a) os poderes da representao conferem-se por lei ou pelo
interessado; b) a manifestao de vontade pelo representante, nos limites de seus poderes,
produz efeitos em relao ao representado; c) salvo se o permitir a lei ou o representado
anulvel o negcio jurdico que o representante, no seu interesse ou por conta de outrem,
celebrar consigo mesmo d) o representante obrigado a provar s pessoas com quem trata
em nome do representado a sua qualidade e a extenso de seus poderes, sob pena de no o
fazendo, responder pelos atos que as estes excederem; e) anulvel o negcio concludo
pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser
de conhecimento de quem com ele tratou.

Art. 117. Salvo se o permitir a lei ou o representado, anulvel o negcio
jurdico que o representante, no seu interesse ou por conta de outrem, celebrar
consigo mesmo.
Pargrafo nico. Para esse efeito, tem-se como celebrado pelo
representante o negcio realizado por aquele em quem os poderes houverem
sido substabelecidos.
Art. 118. O representante obrigado a provar s pessoas, com quem tratar
em nome do representado, a sua qualidade e a extenso de seus poderes, sob
pena de, no o fazendo, responder pelos atos que a estes excederem.
Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito
de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento
de quem com aquele tratou.
Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da concluso do
negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-
se a anulao prevista neste artigo.


5 Do Negcio Jurdico - (arts. 104 a 184). Dos Atos Jurdicos (arts. 81 a
158).
5.1 Conceitos:

126
- Cf. Carvalho Santos. Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. P.440
121
O Cdigo de 2002 no ttulo I do Livro III trata do Negcio Jurdico, fenmeno
que a doutrina tradicional denominava de ato jurdico em sentido estrito, confundindo as
duas noes.

A noo de negcio jurdico profundamente ligada ao princpio da autonomia
privada e resulta de uma longa evoluo histrica: no Direito Romano prevalecia a
stipulatio. No final da idade mdia, Hugo Grcio, da escola do Direito Natural, sustenta
que a vontade soberana e que o respeito da palavra dada regra de Direito Natural,
reiterando, assim, o princpio do pacta sunt servanda (as partes devem se submeter
rigorosamente s clusulas dos contratos celebrados); posteriormente, nos tempos
modernos, surgiram novas ideologias limitando a autonomia privada, como o socialismo e
a democracia social. No atual momento autonomia a faculdade de se governar por si
mesmo escolhendo as normas que regem sua conduta.
127


a) Negcio jurdico

Ensina Francisco Amaral:

Por negcio jurdico deve-se entender a declarao de vontade privada
destinada a produzir efeitos que o agente pretende e o direito reconhece. Tais
efeitos so a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas, de
modo vinculante, obrigatrio para as partes intervenientes.
128


De fato o negcio jurdico uma prerrogativa que a lei concede ao indivduo
capaz de, por sua vontade, estabelecer uma relao jurdica, por conveno entre
particulares, que o ordenamento jurdico empresta sua fora coercitiva e a ele se torna
obrigatria.

b) Ato J urdico.

O Cdigo Civil de 1916 definia o ato jurdico no art. 81, como toda declarao
de vontade dirigida a um fim, protegido pelo direito objetivando, adquirir, resguardar,
transferir, modificar ou extinguir direito.
A caracterstica mais importante do ato jurdico ser um ato de vontade, lcito,
isto , um ato fundado em direitos. uma espcie do gnero fato jurdico (no definido
pelo cdigo), caracterizado pela declarao de vontade.

Cumpre observar ainda que a expresso ato jurdico , para muitos juristas,
distinta de negcio jurdico, sendo o primeiro um ato humano sem intuito negocial e o
segundo uma declarao de vontade que visa produzir determinados efeitos jurdicos de
cunho econmico.
129


Ensinam Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald:


127
- Cf. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil. Op Cit.P. 550
128
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. P. 359.
129
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, Op Cit.P.169.
122

A finalidade do ato jurdico estrito senso esta prevista em lei
(embora a parte a deseje); j a do negcio jurdico pode se concretizar em
momentos diversos da vida do direito.
Normalmente, os atos jurdicos em sentido estrito partem de
manifestaes de vontade, enquanto os negcios jurdicos so estribados em
declaraes de vontade. Trata-se de simples regra, que pode ser alterada no
caso concreto, sem que qualquer prejuzo ocorra configurao do ato.
Por derradeiro, impende chamar a ateno para a regra nsita no
art. 185 do Cdigo Civil, nitidamente inspirada no art. 1.324 do Cdigo Civil
I taliano determinando a aplicao das regras dos negcios jurdicos (dada a
maior complexidade e riqueza estrutural) aos atos jurdicos lcitos no
negociais (em sentido estrito).
Reza, in litteris, a novel dispositivo legal:
Art. 185, CC: "Aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios
jurdicos, aplicam-se, no que couber, as disposies do Titulo anterior.
130





5.2 Elementos Constitutivos e Pressupostos e Validade do Negcio J urdico
Capacidade do agente
Gerais Objeto lcito e possvel
ESSENCIAIS Consentimento

Particulares Formas e solenidades previstas em lei
ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS

NATURAIS Efeitos decorrentes do ato negocial


ACIDENTAIS condio, modo ou termo, clusula penal, entre outras.


5.2.1) - Elementos Constitutivos:
Os jurisconsultos romanos, mesmo no elaborando teoria sobre os atos
jurdicos, entrevirem, nitidamente, seus elementos integrantes:
a) - Elementos Essenciais - essentialia negotii (essencial ao negcio)
Constituem a substncia do ato, sendo imprescindveis sua existncia. Temos, assim o
consentimento, a declarao, a idoneidade do objeto e a forma, quando exigida (ad
substantiam). Numa compra e venda, por exemplo, os elementos essenciais so a coisa,
o preo e o consentimento ( res , pretium et consensus), faltando um deles, o ato
no existe.
b) - Os Elementos Essenciais subdividem-se em:

5.2.1.1) - Elementos Essenciais Gerais:

130
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 424.

123
Gerais so os comuns a todos os atos jurdicos e dizem respeito s pessoas
que intervm no ato, ao objeto e ao consentimento dos interesses; dois deles fazem parte
dos Pressupostos de Validade, so as pessoas e o objeto;

Capacidade do Agente

PRESSUPOSTOS
DE VALIDADE Objeto Lcito

Forma Prescrita Em Lei
Art. 104. do CCB . A validade do negcio jurdico requer:
I - agente capaz;
I I - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
I I I - forma prescrita ou no defesa em lei.

A doutrina distingue os elementos estruturais do negcio jurdico, aludido
no artigo 104 do Cdigo, dos elementos essenciais, tais como: a vontade humana (o
negcio jurdico um ato de vontade que se revela atravs da declarao); a idoneidade do
objeto (o que se tem em vista na relao para a hipoteca o bem imvel para o mtuo a
coisa fungvel para o comodato a coisa infungvel); e a forma (quando da substncia do
ato, pois sem ela o ato no existe).

Obs.: Hipoteca - direito real sobre imvel, em virtude do qual este continua na
posse do devedor, assegura, ao credor o pagamento da dvida, pela preferncia alcanada na
execuo;
Mtuo - contrato em virtude do qual uma pessoa (mutuante) concorda em
transferir a propriedade de certas coisas fungveis ou comerciveis, a outra ( muturio), que
se obriga a lhe pagar, em data convencionada , igual poro da mesma espcie e qualidade;
Comodato - contrato real, unilateral, de emprstimo gratuito, de coisas
no-fungveis e que se perfaz pela tradio.

a) Agente Capaz A validade do ato jurdico requer um agente capaz, ou seja,
pessoa dotada de conscincia, vontade, e reconhecida pela lei como apta a exercer os atos
de vida civil, sendo importante relembrar:
- As pessoas absolutamente incapazes so representadas e as relativamente
incapazes so assistidas;
- As pessoas jurdicas interviro por intermdio de quem os representa, ativa e
passivamente, judicial e extra-judicialmente;
- nulo ser o ato praticado, diretamente, por pessoa absolutamente incapaz, e
apenas anulvel o realizado por pessoa relativamente incapaz.

Obs.: Paralelamente noo de incapacidade apareceu na doutrina a idia de
Legitimao, que a aptido para atuar em negcio jurdico que tenha determinado
objeto, em virtude de uma relao em que se encontra a parte ou se coloca, em face do
objeto do ato.
131


131
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.P.173.
124
P.Ex: os ascendentes no podem vender aos seus descendentes, ainda que
sejam plenamente capazes, a menos que os outros descendentes concordem. At colherem
tal concordncia, falta-lhes legitimao. Obtida a referida anuncia adquire legitimao
para o ato.

b) Objeto Lcito - O Cdigo Civil mencione que o objeto deve se lcito, possvel,
determinado ou determinvel:
- Licitude(conforme a lei, no contraria os bons costumes, a ordem pblica e a
moral). (Ex: contratos de corretagem matrimonial, venda de coisa furtada
etc.);
- Possibilidade(ser alcanvel fisicamente e juridicamente).
(Ex: viagem ao centro da terra, herana de pessoa viva etc.);
- Determinabilidade(ser determinvel ou determinado);

Obs.: a impossibilidade fsica s acarreta nulidade quando for absoluta, ou
seja, quando a natureza no permite que qualquer pessoa a realize (tocar o sol com o dedo).
J a impossibilidade jurdica, sempre acarreta a nulidade(herana de pessoa viva); objeto
juridicamente impossvel a soluo apenas a nulidade. J no objeto ilcito alm de nulo o
ato, o agente passvel de outra soluo (compra e venda de maconha - o ato nulo e
enseja ao penal); nas obrigaes, o objeto deve ser tambm patrimonial, ou seja, ter
equivalncia econmica.
c) Consentimento Sendo o ato jurdico um ato voluntrio impossvel
entend-lo sem o consentimento do agente, isto , sem o concurso da vontade, elemento
psicolgico, sem o qual o ato no se configura.
O consentimento pode ser expresso ou tcito. O primeiro manifestado de
modo categrico, por escrito ou verbalmente; o segundo, a anuncia implcita, podendo
mesmo, ser at o silncio (arts. 432 do CCB).

Art. 432. Se o negcio for daqueles em que no seja costume a aceitao
expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se- concludo o
contrato, no chegando a tempo a recusa.
Obs.: Causa o fim visado pelo agente, ou seja, parte integrante do ato de
vontade, considerado o prprio cerne do ato. O nosso cdigo no se referiu causa, mas
alguns dos nossos juristas consideram-no como um elemento tcnico capaz de fazer justo o
contrato, acomodando o ordenamento jurdico como a funo econmico-social do negcio.

5.2.1.2) Elementos Essenciais Particulares:
Os elementos particulares ou restritos concernem forma do ato. Mesmo o
Direito Brasileiro tendo adotado como regra o princpio do consensualismo
(estabelecido no art. 107 do CCB.), ou seja, a liberdade de forma como regra. Todavia
existem certos atos para os quais as leis prescrevem formalidades. S para esses atos que
a forma essencial.
Art. 107 do CCB. A validade da declarao de vontade no depender de
forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir.

Ensina Silvio Rodrigues:
125
Que o requisito da forma, quando exigido pelo legislador, tem mltipla
finalidade: ressaltar a facilidade de prova; a maior garantia de autenticidade
do ato; a mais ampla dificuldade em apresentar-se a vontade do agente viciada
pelo dolo ou coao; e, tambm, chamar ateno de quem pratica o ato para a
seriedade do mesmo.
132


Quando exigida, a forma pode ser:
Ad Solemnitatem (para solenidade, para seguir a forma legal) a que
constitui a substncia do ato e cuja falta gera nulidade.

P. Ex: o reconhecimento do filho ilegtimo s se aperfeioar se lavrado o caso
atravs de uma das formas prescritas no Art 1.609 do CCB. , ou seja, declarao na abertura
do termo de nascimento, escritura pblica ou testamento ou manifestao direta e expressa
perante o juiz.
Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento
irrevogvel e ser feito:
I - no registro do nascimento;
I I - por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
I I I - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
I V - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o
reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao
seu falecimento, se ele deixar descendentes.
Ad Probationem Tantum (para prova apenas) a que exigida para efeito
de prova cuja falta impede que o ato seja provado s com testemunhas (art. 401 e 402 do
CPC):
Art. 401. A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo
valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo
em que foram celebrados.
Art. 402. Qualquer que seja o valor do contrato, admissvel a prova
testemunhal, quando:
I - houver comeo de prova por escrito, reputando-se tal o documento
emanado da parte contra quem se pretende utilizar o documento como prova;
II - o credor no pode ou no podia, moral ou materialmente, obter
a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco,
depsito necessrio ou hospedagem em hotel.
P.Ex: compra e venda de imvel de valor superior ao fixado na lei, s por
escritura pblica.

5.2.2 - Elementos Naturais:

Os Elementos Naturais naturalia negoti ( natural ao negcio ) So os
que integram o ato, como conseqncias de sua prpria natureza, sem necessidade de
expressa meno. Na compra e venda, so elementos naturais, resultantes do prprio
negcio, a responsabilidade do vendedor pela Evico e por Vcio Redibitrio.
Obs: a) - Evico - a perda total ou parcial de uma coisa, em virtude de
sentena que a atribui a outrem por direito anterior ao contrato, de onde nascera a pretenso
do evicto.

132
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.P.176.
126
b) - Vcio Redibitrio - o defeito oculto que torna a coisa imprpria
para o uso a que destinada ou a faz de tal modo frustrnea que o contrato no teria sido
realizado, se fosse conhecido semelhante vcio.

5.2.3 - Elementos Acidentais:
Os Elementos Acidentais accidentalia negotii (acidentais ao negcio)
So estipulaes que podem ser introduzidas no ato para modificar-lhe uma ou algumas de
suas conseqncias naturais, como a condio, o termo e o modo ou encargo.
P.Ex.: clusula que exclui a garantia contra a evico (Ver o art. 449 do CCB);
prazo para entregar a coisa ou pagar o preo, etc.

Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se
esta se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta,
se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.
5.3 Classificao dos Negcios J urdicos.

muito importante o estudo da classificao dos negcios jurdicos, devido
suas aplicaes prticas, seno vejamos:

a) Quanto direo de vontade:

Unilaterais so os atos em que basta uma direo de vontade para a sua
constituio (testamento, desistncia, promessa de recompensa, etc.);
Obs.: Os atos unilaterais subdividem-se em receptcio (s adquirem eficcia
aps o conhecimento por parte da pessoa a quem dirigido o seu contedo. P. Ex:
obrigaes alternativas) e no receptcio (sua eficcia no depende do conhecimento de
outro destinatrio. Ex.: a renncia de herana, despedir um empregado, etc.).
Bilaterais so os que necessitam de duas direes de vontade para seu
aperfeioamento (casamento, comodato, depsito gratuito, etc);
Obs: Os atos bilaterais podem ser simples (quando concedem vantagem a
uma parte e nus outra. P. Ex: doao comodato) e sinalagmticos (quando concedem
nus e vantagens recprocas. P.Ex.: compra e venda).
Plurilaterais so aqueles nos quais os negcios se aperfeioam com a
participao de trs ou mais partes (um proprietrio firma contrato com duas ou mais
empresas, visando a edificao de um prdio).

b ) Quanto ao tempo em que devem produzir seus efeitos :

I nter Vivos so os atos cujos efeitos jurdicos so produzidos durante a vida
dos interessados (compra e venda, permuta, doao, mandato, adoo, etc);
Mortis Causa so os atos cujos efeitos s se produzem aps a morte da
pessoa. (testamento, codicilo, partilha causa mortis etc).

Obs.: Codicilo a disposio de ltima vontade, escrita, datada e assinada
por pessoa capaz de testar, com determinao sobre o enterro do autor, sobre esmolas,
127
legados de mveis, roupas e jias de pequeno valor, de uso do de cujus, e que pode
nomear ou substituir testamenteiros.

c ) Quanto s vantagens que podem produzir:

Gratuitos so os atos em que s uma das partes tem vantagem patrimonial, ou
seja, no h contraprestao, pois outorgam vantagens sem impor ao beneficiado,
obrigaes (comodato, doao, etc);
Onerosos so os atos em que ambas as partes tem sacrifcios e vantagens
patrimoniais recprocas. Os negcios jurdicos onerosos podem ser: comutativos
(equivalncia entre o que se d e o que se recebe compra e venda) e aleatrios (a
contraprestao dependente de acontecimento futuro e incerto contrato de seguro).

d ) Quanto as formalidades:

Solene ou Formais so os que se aperfeioam com a observncia da forma
expressamente prevista em lei (casamento, testamento, etc);
No Solenes ou No Formais - so os que se perfazem independentemente de
forma bastando a manifestao de vontade (emprstimo, doao verbal, etc.).

5.4 Representao dos I ncapazes.

A lei no intuito de proteger determinadas pessoas os inclui na categoria dos
incapazes e confere-lhes alguns meios de defesa, ou seja, suprime a capacidade de fato,
mas no suprime a capacidade de gozo, pois esta suprida pelo intuito da representao.

Art. 105. A incapacidade relativa de uma das partes no pode ser
invocada pela outra em benefcio prprio, nem aproveita aos co-interessados
capazes, salvo se, neste caso, for indivisvel o objeto do direito ou da obrigao
comum.

A representao a relao jurdica pela qual determinada pessoa se obriga
diretamente perante terceiro, atravs de ato praticado em seu nome por representante ou
intermedirio. um instituto voltado para a proteo dos incapazes ou para a cooperao
que deve existir entre os seres humanos.
Trs so as categorias de representantes: legais, judiciais e convencionais.

(Obs: 1) Aos pais compete, quanto pessoa dos filhos menores, represent-los,
at aos 16 anos e assisti-los, aps essa idade, suprindo-lhes o consentimento.
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a criao e educao;
I I - t-los em sua companhia e guarda;
I I I - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
I V - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos
pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar;
V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los,
aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;
VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
128
VI I - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua
idade e condio.

2) No que concerne aos tutelados, o tutor representa o menor de 16 anos e
presta assistncia aps essa idade.
Art. 1.747. Compete mais ao tutor:
I - representar o menor, at os dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-
lo, aps essa idade, nos atos em que for parte;
I I - receber as rendas e penses do menor, e as quantias a ele devidas;
I I I - fazer-lhe as despesas de subsistncia e educao, bem como as de
administrao, conservao e melhoramentos de seus bens;
I V - alienar os bens do menor destinados a venda;
V - promover-lhe, mediante preo conveniente, o arrendamento de bens de
raiz.

3) Ao curador, compete a representao legal do interdito e do ausente.
Art. 1.781. As regras a respeito do exerccio da tutela aplicam-se ao da
curatela, com a restrio do art. 1.772 e as desta Seo.
As restries atuao dos incapazes so consignadas com o intuito de proteg-
los, tanto que o arts. 105 do Cdigo Civil estudado no deferem a outra parte o direito de
invocar, em proveito prprio, a incapacidade de seu contratante. A incapacidade exceo
pessoal, s pode ser formulada pelo prprio incapaz ou pelo seu representante legal.
Essa defesa s pode ser invocada em proveito do interessado capaz, no caso das
ressalvas legais, isto , seja indivisvel o objeto do direito ou da obrigao comum.

5.5 I nterpretao dos Negcios J urdicos (Atos J urdicos).

A fixao do sentido autntico de qualquer atividade negocial a boa-f.
133

colimada pelos interessados, exatamente no negcio ou no ato jurdico, pois o Cdigo, na
sua Parte geral, assim estabelece nas declaraes de vontade se atender mais inteno
nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Art. 112 do CCB de 2002. Nas declaraes de vontade se atender mais
inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Ensinam Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald:

De fato, o dever de interpretar todo e qualquer negcio conforme a boa-
f objetiva encontra-se, sem dvida, informado pelos princpios
constitucionais fundamentais para a atividade privada - a dignidade da
pessoa humana na (art. 1, I I I ), o valor social da livre iniciativa privada (art.
1, I V) a solidariedade social (art. 3, I ) e a igualdade substancial (arts. 3, I I I
5). Nesse sentido, acolhendo tais ponderaes, 0 art. 113 do Cdigo Civil
prev, expressamente, que os negcios jurdicos devem ser interpretados
conforme a boa-f.
134



133
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 443.
134
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 434.
129

O estudo de alguns artigos do CCB, a experincia, a jurisprudncia e a doutrina
podem conduzir o interprete a bom caminho, na arte de interpretar, seno vejamos:


A transao interpreta-se restritivamente (art. 843 do CCB.);
Os contratos benficos, interpretar-se-o estritamente (art. 114 do CCB.);
Quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretao diferente,
prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador (art. 1899 do
CCB.);
Os contratos em geral, devem ser interpretados, segundo a boa f, as
necessidades do crdito e as leis da equidade;
135

Se surge dvida no contrato de compra e venda, quanto a extenso da coisa
vendida, a interpretao deve ser a favor do comprador e contra o vendedor, em
melhores condies de conhecer a coisa alienada. Dvidas de uma venda devem ser
interpretadas contra o vendedor
136
;
A melhor interpretao de um contrato a maneira pela qual os
interessados, de comum acordo, o executaram
137
;
No contrato ou locao, resolve-se a dvida contra o locador, e nos contratos
de adeso, a favor do aderente
138

Nas obrigaes, a estipulao deve ser interpretada da maneira menos
onerosa para o devedor (in dubiis quad minium est sequimur); sendo as clusulas
duvidosas interpretadas sempre a favor de quem se obriga
139
;
Visto aposto num documento nem sempre exprime adeso ao seu contedo,
aquiescncia aos seus termos
140
; etc
5.6 Modalidades dos Negcios J urdicos / Elementos Acidentais
No item 5.2.3 estudamos os elementos essenciais do negcio jurdico, neste
estudaremos os Elementos Acidentais accidentalia negotii (acidentais ao negcio) - formados
por estipulaes, que no sendo indispensveis, podem ser introduzidos no negcio, pela vontade
das partes, para modificar-lhe uma ou algumas de suas conseqncias naturais. A Lei Civil dispe
sobre trs tipos de elementos acidentais que so: a condio, o termo e o modo ou encargo.
Ensina Vicente Ro que as partes, em um ato negocial, podem formular outras tipificaes, pois a
enumerao legal no seria taxativa.
141


135
Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p. 188.
136
Revistas dos tribunais n 145 Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p. 189
e 190.
137
Revistas dos tribunais n 166 Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p.
189 e 190.
138
Revistas dos tribunais n 159 Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p.
189 e 190.
139
Revistas dos tribunais n 200 Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p.
189 e 190.
140
Revistas dos tribunais n 142 e 172 Apud. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op
Cit.p. 189 e 190.
141
Cf. Vicente Ro. Apud. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003,
p. 440..
130


5.6.1 - Sinopse do Estudo da Condio

Quanto a Partio Casuais Potestativa Puramente
Vontade Potestativas
Mistas Potestativa Meramente

Possveis
Quanto a Possibilidade Fsica Relativa
Do Evento Fsica
I mpossveis Absoluta
J urdica
Lcita
Quanto a Licitude
I lcita
Classificao
Da Condio
Quanto ao Modo Suspensiva
De Atuao
Resolutivas
Positivas
Quanto a Verificao em si Mesmo
Negativas
Expresso
Quanto ao Modo de
Declarao Tcito
142



a) Conceito de Condio - condio a clusula voluntria e acidental que
subordina o efeito do negcio jurdico a um acontecimento futuro e incerto. (art. 121 do
CCB).

Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da
vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e
incerto.

A condio no afeta a existncia do negcio, mas apenas a sua eficcia passa a
depender de um acontecimento futuro e incerto. Ela uma declarao acessria da vontade
formadora do contrato principal, portanto se ele for nulo, ela, tambm, o ser. A condio
afeta a eficcia sob dois aspectos: o suspensivo quando impede que o contrato se aperfeioe
at o seu advento ou resolutiva quando o seu advento torna o acordo sem efeito.
P.Ex: A aquisio de uma fazenda, sob condio de o contrato se resolver se
gear nos prximos trs anos, constitui um negcio efetuado sob condio resolutiva. O
negcio produz seus efeitos desde logo, mas pode perder sua eficcia se advier o evento
futuro e incerto, representado pela geada. Se esta incorrer durante aquele perodo, o
contrato, que j estava perfeito, no mais pode ser infirmado, por se haver frustrado a
condio resolutiva.
143


142
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. P. 458.
143
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.241
131

Obs: existem negcios que no admitem condio, normalmente eles so
ligados ao Direito de Famlia ou ao Direito das Sucesses (casamento sob condio,
emancipao sob condio, renncia de herana sob condio, etc).

b) Requisitos das Condies. Com embasamento na lei e na doutrina podemos
afirmar ser imprescindvel condio que a clusula emane da livre vontade dos agentes e
o acontecimento seja determinado, futuro, incerto, possvel e lcito.

c) Espcies de Condies.

Quanto a produo de Efeitos:
Condio Suspensiva a que suspende a produo de efeitos at sua
ocorrncia, protelando, temporariamente, a eficcia do negcio at a realizao do evento
futuro e incerto, ou seja, praticado o ato negocial ficam as partes na expectativa da
realizao do evento futuro e incerto. Durante esse tempo o ato no produz efeitos
jurdicos.
P.Ex: emprestarei meu escritrio se voc colar grau enquanto no colar grau eu no
empresto ou doarei minha casa se voc casar.
Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio
suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a
que ele visa.
Condio Resolutiva a que uma vez realizado o negcio jurdico os efeitos
comeam-se a produzir imediatamente e se extinguem na eventualidade de o fato previsto
vir acontecer.
144

P.Ex: empresto o livro, enquanto voc no passar no concurso.
Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar
o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por
ele estabelecido.
Quanto a participao da Vontade:
Condio casual - no depende da vontade das partes, mas sim de fora maior,
evento fortuito ou da vontade de terceiros.
P.Ex: empresto a capa, se chover amanh, dar-te-ei esta jia se Jos autorizar,
etc.

Condio Potestativa - depende da vontade de uma das partes ou de seu
arbtrio.
P.Ex: eu darei o carro se quiser (puramente potestativa), pagarei a coisa
adquirida quando a revender (meramente potestativa).

Condio Mista - as que dependem da vontade de uma das partes, de
acontecimento fortuito ou, ainda da vontade de terceiros.
P.Ex: Emprestarei o carro se voc casar com Maria (3);

144
Cf. Paulo Nader, Curso de Direito Civil, Parte Geral, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 446.


132
Emprestarei o carro se for transferido (acontecimento) para o interior.

5.6.2 Termo - o marco temporal que define o comeo ou o fim dos efeitos de um
negcio jurdico, ou seja, um evento futuro e certo quanto a existncia, embora possa ser incerto
quanto momento (termo incerto). Evento acidental do negcio, que tem por efeito suspender a
execuo ou o efeito at o acontecimento de um evento futuro e certo. (arts. 131 a 135 do CCB.).

Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.
Art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se
os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento.
1
o
Se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se- prorrogado o
prazo at o seguinte dia til.
2
o
Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia.
3
o
Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio,
ou no imediato, se faltar exata correspondncia.
4
o
Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto.
Art. 133. Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos
contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do
instrumento, ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do
credor, ou de ambos os contratantes.
Art. 134. Os negcios jurdicos entre vivos, sem prazo, so exeqveis desde
logo, salvo se a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou depender de
tempo.
Art. 135. Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, a disposio
relativa condio suspensiva e resolutiva.

O termo tambm o momento em que o negcio jurdico comea ou deixa de
produzir efeitos. (termo inicial e termo final).

P.Ex: Empresto meu carro no dia 10 e voc ter de devolv-lo no dia 15 (termo
inicial ou dies a quo no dia 10) (termo final ou dies ad quem - no dia 15).

Obs.: Prazo a) o lapso de tempo entre dois termos ou entre manifestao de vontade de
um termo.
b) - a contagem de prazo feita desprezando-se o dia do comeo e
incluindo-se o dia do termo final ou resolutivo. (art. 132do CCB.).

5.6.3 Encargo ou Modo - declarao secundria de vontade pela qual o autor
de uma liberalidade impe um nus ao beneficirio. (arts 136 e 137 do CCB.)

P.Ex: Marcus d seu apartamento a Caio, impondo-lhe o dever de mandar rezar
100 missas quando ele morrer.

Obs: O encargo sempre um ato jurdico gratuito (doao, legado, testamentos,
promessas de recompensa, etc.);

O art. 137 do CCB aprecia a hiptese do encargo vir a ser ilcito ou
impossvel. A impossibilidade material, j ilicitude provocada pelo objeto ilegal ou
contrrio aos bons costumes e a ordem pblica.
133
Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se
constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o
negcio jurdico.
6 - Dos Defeitos do Ato Jurdico.

Os defeitos do ato jurdico podem ser do Consentimento, quando a vontade
declarada no corresponde ao que o agente queria (erro, dolo e coao) ou Social, quando
prejudicam interesses de terceiros (fraude).


6.1 - Sinopse dos Defeitos do Negcio J urdico.

Erro ou I gnorncia
Dolo
Consentimento Coao
Estado de Perigo
DOS DEFEITOS DO Leso
NEGCIO JURDICO
Social Fraude Contra Credores




Os defeitos do negcio jurdico podem ser do consentimento, quando a vontade
declarada no corresponde ao que o agente queria (erro, dolo, coao, estado de perigo e
leso) ou social, quando prejudica interesses de terceiros (fraude contra credores). Esse
um dos captulos que experimentou profundas modificaes com o advento do Cdigo
Civil de 2002. Dele foi retirada do rol dos defeitos a simulao, que foi inserida entre os
atos nulos (art. 167 do CCB.), no captulo a respeito da invalidade do negcio jurdico.
Criaram-se, ainda, dois novos defeitos do consentimento: o estado de perigo e a leso.

6.2 - Estudo dos Defeitos:

6.2.1 Erro ou I gnorncia - noo falsa que o agente tem de qualquer dos
elementos do ato jurdico ou do negcio. Consiste em uma falsa representao da
realidade.
145



145
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. p. 482.
134
I gnorncia (mente in albis) Completo desconhecimento acerca de um
objeto.
Erro (mente com registro falso) Noo falsa a respeito do objeto, ou de
determinada pessoa.
Em ambos h divergncia entre a vontade declarada e a vontade hipottica, que
existiria no agente se no estivesse em erro, ou seja, o agente levado a praticar o ato
jurdico, que no praticaria por certo, ou que praticaria em circunstncias diversas, se
estivesse esclarecido.

Obs.: para o Direito Civil, Ignorncia no difere do Erro. Casos particulares de
ignorncia: (arts. 91 e 1974 do CCB).

Art. 91. O erro na indicao da pessoa, ou coisa, a que se referir a declarao
de vontade, no viciar o ato, quando, por seu contexto e pelas circunstncias,
se puder identificar a coisa ou pessoa cogitada.
Art. 1.974. Rompe-se tambm o testamento feito na ignorncia de existirem
outros herdeiros necessrios.
6.2.1.1 - O estudo do erro:
O estudo do erro distingue vrias modalidades, das quais podemos citar as
seguintes:
a) Erro Essencial eAcidental

O erro pode ser essencial ou acidental. O primeiro aquele que interessa a
natureza do ato, o objeto principal da declarao ou algumas qualidades a ele essenciais, e o
segundo a falsa representao a respeito de alguma qualidade secundria. S erros
essncias so anulveis, os erros acidentais so juridicamente irrelevantes. Exemplo de
erro acidental: o erro sobre o nome da pessoa ou da coisa a que se refere a declarao de
vontade, desde que pelo contexto e pelas circunstncia se possa identificar a coisa ou a
pessoa cogitada
146


Art. 138. So anulveis os negcios jurdicos, quando as declaraes de
vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa
de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio.

Art. 139. O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao ou a
alguma das qualidades a ele essenciais;
I I - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira
a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
I I I - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo
nico ou principal do negcio jurdico.

b) - Erro Substancial ou Essencial:

146
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 503.

135
Sobre a natureza do ato (error in ipso negotio) tencionava praticar certo ato
e, no entanto pratica outro.
Ex.: Jos entrega um objeto a ttulo de emprstimo e Mrio recebe-o a ttulo de
doao. (ato ineficaz).
Sobre o objeto principal da declarao (error in ipso corpore rei) quando a
coisa concretizada no ato, na verdade, no era a pretendida pelo agente.
Ex.: O comprador acredita que sejam parafusos os objetos que adquiriu, mas de
fato, so pregos (ato anulvel e o adquirente est autorizado a pedir sua decretao).
Sobre algumas das qualidades essenciais (error in substantia) quando se
supunha existente, no objeto, determinada qualidade, que, porm, no existia, tendo a falsa
crena determinado o ato.
P.Ex.: Creio ser l animal, o que l sinttica. (ato anulvel)
Sobre identidade ou qualidade essencial da pessoa (error in persona -
art.139, II) - o erro sobre pessoa, tambm pode anular o ato desde que a considerao da
pessoa seja a causa determinante, ou seja, a mola propulsora do negcio jurdico.
P.Ex.: Anulao do casamento (arts. 1.556 e 1.557 do CCB)
Erro na designao do herdeiro (art. 1.903 do CCB).
Todos os atos intuitu personae - doao, dote, etc.

Erro sobre as qualidades essenciais da pessoa (error in persona - art.139, II)
o que versa sobre a identidade ou as qualidades de determinada pessoa. Ex: Jos doa uma
grande quantia a Pedro, imaginando-o ser o salvador de seu filho, quando, em verdade, o
salvador de seu filho foi Paulo; Oliveira, ao fazer seu testamento contempla um filho
natural e que, ao depois, se descobre no ser seu filho. O negcio jurdico inspirou-se num
erro sobre qualidade essencial da pessoa referida na declarao. Erros intuitu personae,
pois tem em considerao determinada pessoa. Seria absurdo que continuassem eficazes.
V-se, portanto, que o Novo Cdigo em seu artigo 139 incisos I e II trata dos
tipos de erros relacionados pelos arts. 87 e 88 do CCB. de 1916, acrescentando, ainda, no
inciso III o erro de direito substancial.

Nota-se, pois, que o erro substancial passou a ser formado pelas seguintes
espcies: error in negotio, error in corpore, error in substantia, error in
presona e error juris ,ou seja, o erro de direito substancial.

Erro de Direito Substancial - O Cdigo no art.139, III admitiu o Erro de
Direito Substancial, desde que no implique recusa aplicao da lei. Mesmo o Cdigo no
se expressando a respeito da boa f, ela , obviamente, indispensvel.

c) - Erro Escusvel e Erro Obstativo.

Erro Escusvel ou perdovel invalidante do negcio jurdico desde que o
agente haja dentro do que se espera do homem mdio e que atue com grau normal de
diligncia. No se admite, outrossim, a alegao de erro por parte daquele que atuou com
acentuado grau de displicncia. O direito no deve amparar o negligente.
147
Exemplo de

147
- Cf. GAGLIANO, Pablo Stolzo e FILHO, Rodolfo Pamplona. Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I
So Paulo: Saraiva, 2002.p.358
136
erro escusvel apresentado por Arnoldo Wald: assim a confuso entre um diamante e um
zircnio pode ser erro inescusvel para um minerador e escusvel para um leigo na
matria.
148
Neste sentido afirma o STF que O erro que d causa anulao do contrato
o erro escusvel, cumprindo a esse propsito examinar as condies pessoais da parte
que o alega. No o pode invocar, em relao ao terreno comprado e que no serve para
construo, em virtude de recuo determinado pela Municipalidade, o construtor que deve,
por fora de sua atividade, estar a par das deliberaes da Prefeitura no tocante sua
especialidade.
149


Erro Obstativo tanto pode ser uma declarao involuntria como consistir numa
declarao cujas expresses, no seu sentido e na sua importncia, sejam totalmente
desconhecidas do declarante, no chegando a vontade a gerar qualquer negcio jurdico.
Entre essa espcie de erro destacamos o contemplado pelo art. 141 do CCB.

Art. 141. A transmisso errnea da vontade por meios interpostos anulvel
nos mesmos casos em que o a declarao direta.

d) - Erro de Fato e Erro de Direito.

Erro de Fato aquele que recai sobre circunstncia de fato ou elementos do
negcio, por exemplo, pessoa, objeto, qualidade, quantidade etc. Ex: Jos transporta em seu
carro, para um amigo, oito caixas de charutos, sem saber que est transportando charutos de
maconha.

Erro de Direito (error juris) aquele que no consiste apenas na ignorncia da
norma, mas tambm no seu falso conhecimento e na sua interpretao errnea. De qualquer
modo, para induzir anulao do ato, necessrio que o erro tenha sido a razo nica ou
principal, ao determinar a vontade.
150
. P.Ex: Jos celebra um contrato de importao de
cacau com um exportador da Colmbia, sem saber que, recentemente, foi expedido decreto
proibindo a entrada de tal produto no territrio nacional.

e) - O Falso Motivo - O art. 140 do CCB. estabelece que o falso motivo (causa)
s fundamental para a anulao do negcio jurdico quando expressa como razo
determinante ou sob forma de condio.P.Ex: se a aquisio de um fundo de comrcio
teve por motivo determinante a perspectiva de boa e numerosa freguesia, garantida e
apontada pelo vendedor no prprio contrato, tem-se a o que se denomina em direito o
pressuposto ou razo determinante do negcio. No se caracterizando aquela perspectiva
o contrato anulvel por erro. (RT, 231/198)
151


Art. 140. O falso motivo s vicia a declarao de vontade quando expresso
como razo determinante.


148
- Cf. Arnoldo Wald,Direito Civil: Introduo e Parte Geral,So Paulo: Saraiva, 2002.p.201
149
- STF. Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.191 e 196.
150
- Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p. 197
151
- Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.193.
137
f) - Transmisso errnea da vontade o erro no qual algum manifesta seu
consentimento por meio de rdio, telgrafo, fax, telefone ou interposta pessoa (nncio,
mensageiro), e a mensagem chega truncada ao destino. O negcio deve ser desfeito,
cabendo ao regressiva contra terceiro culpado.

Art.141 - A transmisso errnea da vontade por meios interpostos anulvel
nos mesmos casos em que o a declarao direta

6.2.2 Dolo o ardil, o artifcio ou manobra astuciosa destinada a induzir
algum a erro ou como doutrinou Clvis Bevilqua, o artifcio astucioso, empregado para
induzir algum prtica de um ato, que o prejudica, e aproveita ao autor do dolo ou
terceiro.
.

A diferena bsica entre dolo e erro consiste no sentido de que este
espontneo e aquele provocado. O erro decorre de uma falta de ateno ou de percia do
agente, enquanto que o dolo a atividade de outrem que, ardilosamente, induz o agente a
causar uma falsa representao. Castro Mendes ensina que: a rigor o dolo no vcio de
vontade, mas a causa do vcio de vontade.
152


6.2.2.1 - Tipos de Dolo:

a) Dolus Bonus e Dolus Malus o dolus bonus (dolo bom) o resultante da
malcia natural admissvel no comrcio e na indstria, como a publicidade e a propaganda
que so feitas afirmando que seus produtos so os melhores e os mais reputados, desde que
no venha a enganar o consumidor com propaganda abusiva (lei n 8.078/90 - Cdigo do
Consumidor). O dolus bonus no induz anulabilidade. O dolus malus (dolo mau) o que
se manifesta com a vontade de iludir, prejudicando o agente. desse dolo que trata o nosso
Cdigo Civil erigindo-o em grave defeito do negcio jurdico, capaz de provocar sua
anulabilidade.

b) Dolo Substancial ou Essencial - dolus causam dans contractui- dolo
substancial, ou seja, dolo determinante ou dolo causal, a causa eficiente do ato, sua nica
razo, o dolo que o origina e que sem ele no teria concludo o ato, constitui vcio do
consentimento, capaz de anular o negcio jurdico. (art. 145 do CCB.)

Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua
causa.
P. Ex: O Tribunal de Alada de So Paulo anulou negcio jurdico atravs do
qual algum fora dolosamente induzido a vender, por preo baixo, quinho hereditrio
valioso, entendendo ser inadmissvel que pessoa pauprrima pudesse despojar-se de bens
que viriam enriquecer seu desfalcado patrimnio.
153


Para que o dolo constitua vcio grave preciso que:
Haja inteno de induzir o declarante a praticar o ato jurdico e provoque
prejuzo para a vtima;
- que os artifcios fraudulentos sejam graves;

152
- Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 487
153
- Apud. Maria Helena Dinis.Curso de Direito Civil Brasileiro, 1vol. So Paulo, Saraiva ,1999,p.295.
138
- sejam as causas determinantes da declarao da vontade;
- procedam do outro contratante, ou sejam deste conhecidos, se precedentes de
terceiros
154


c) Dolo Acidental dolus incidens o que leva a vtima a realizar o ato,
porm em condies mais onerosas ou menos vantajosas. No impediria a prtica do ato,
mas faria com que fosse praticado em condies diferentes. No acarreta, portanto anulao
do negcio jurdico, obrigando apenas satisfao de perdas e danos. (art. 146 do CCB)

Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e
acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro
modo.

P.Ex: O tribunal de So Paulo entendendo no existir dolo grave, mas sim
dolo tolervel, na assero do vendedor de que o prdio ofertado venda produzia
rendimentos mais elevados do que, de fato, ele proporcionava.
155
.

Ensina Cristiano Chaves de e Nelson Rosenvald:

Se, entretanto, a parte realizaria o negcio, com ou sem o dolo, tem-se,
ento, o dolo acidental (incidental ou dolus incidens), que, em conformidade
com o art. 146 do Cdigo civil, no serve para a anulao do negcio, apemas
obrigando satisfao das perdas e danos, por conta das condies menos
vantajosa estabelecidas no negcio para o declarante. Repita-se: s o dolo
essencial (principal, o dolus causam dans contractui) permite a anulao do
negcio, como reza o art. 145 da codificao.
156

d ) Dolo por Omisso aquele constitudo por uma omisso dolosa ou reticente
na qual uma das partes oculta alguma coisa que o co-contratante deveria saber e se sabedor
no teria realizado o negcio. Trata-se de dolo do tipo negativo, da reticncia maliciosa,
configurando uma violao do dever de agir. Pela regra do art. 147 do CCB. a omisso
dolosa suscetvel de anulao.

Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das
partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado,
constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria
celebrado.

P.Ex: a ocultao pelo alienante da existncia de trincas no prdio vendido,
quando lhe competia a obrigao de revelar tal fato. (RT,187/314)
157
.

e) Dolo de Terceiro, para anular o negcio jurdico, exige o conhecimento por
uma das partes que o aceitou e dele se beneficiou, devendo tambm, ser o motivo principal
da realizao do negcio. (art. 148 do CCB.).

154
- Cf. Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Op Cit.p. 203.
155
- Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.197.
156
- Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 472 e 473.

157
- Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.198.
139
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se
a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso
contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por
todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.

f) Dolo do Representante se for a causa determinante do negcio jurdico
celebrado, ocasiona a anulao dele, sujeitando o representado responsabilidade civil at a
importncia do proveito que tirou, com direito a ao regressiva contra o representante. O
Cdigo trata do dolo do representante legal, diferentemente do dolo do representante
convencional. No primeiro caso o representado responde civilmente at a importncia do
proveito que teve, j no segundo a responsabilidade solidria, respondendo ambos. (art.
149 do CCB.).

Art. 149. O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o
representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se,
porm, o dolo for do representante convencional, o representado responder
solidariamente com ele por perdas e danos.


g) Dolo de Ambas as Partes aquele em que ambas as partes agem
dolosamente, configurando-se a torpeza bilateral, neutralizando o delito porque h
compensao entre os dois ilcitos. (art. 150 do CCB.)

Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para
anular o negcio, ou reclamar indenizao.

6.2.3 Coao.

Coao um vcio do consentimento provocado pela violncia fsica ou moral,
que retirando a liberdade de vontade, induz o indivduo a praticar um ato (considerada o
mais profundo dos vcios, por atingir a vontade do agente). Para J. M. Leoni a coao :

Um dos vcios do consentimento que consiste no exerccio de uma ameaa
injusta sobre uma pessoa, para persuadi-la a celebrar um negcio jurdico que
no celebraria ou, pelo menos, o celebra-lo-ia em condies diferentes se no
estivesse sob o temor da ameaa.
158


A coao de qualquer tipo diferencia-se do dolo e do erro, porque sendo ela uma
violncia contra a liberdade de consentimento, sempre determina a anulao do negcio
jurdico.

6.2.3.1 - Tipos de Coao:
a) Absoluta ou vis absoluta (fora absoluta) a coao fsica, ou seja, a
utilizao de violncia fsica de tal modo que impede a formao da vontade negocial.
Torna o negcio nulo
159
.


158
- Cf. J.M. Leoni Lopes de Oliveira. Direito Civil-Teoria Geral do Direito Civil. Op Cit.p. 839.
159
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 450.
140
P.Ex: se algum segura a mo da vtima, apontando-lhe uma arma, para obter
a assinatura de um documento.
160


b ) Relativa ou vis compulsiva (fora que impele) a coao moral, na qual a
vontade no completamente eliminada , podendo a vtima optar entre a realizao do
negcio que se lhe exige, e o dano, com que ameaada torna o negcio anulvel.

P.Ex: o assaltante que ameaa a vtima dizendo: a bolsa ou a vida; esta tem
uma alternativa, ou entrega a bolsa ou sofre as conseqncias da ameaa - perda da vida.
161


Requisitos da Coao art. 151 do CCB.

Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que
incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua
pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do
paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.


Silvio Rodrigues, doutrinando a respeito diz que para compor a figura da
coao, capaz de invalidar o ato mister: a) que a ameaa seja causa do ato; b) que ela
seja grave; c)que ela seja injusta; d) que ela seja atual ou iminente; e) que traga justo
receio de um grave prejuzo; f) que o prejuzo recaia sobre a pessoa ou os bens do
paciente, ou pessoa de sua famlia.
162


Obs.1) - causa de excluso: exerccio regular de direito (art. 153 do CCB.)
P. Ex: Credor de dvida vencida e no paga, que ameaa protestar o ttulo do
devedor.
2) - A coao pode ser de uma das partes ou de terceiro (art. 154 do CCB).


6.2.4 - Simulao Declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito
diverso do ostensivamente declarado.
Obs. Importante: com o advento do Novo Cdigo, dele foi retirada do rol dos
defeitos a simulao, que foi inserida entre os atos nulos (art. 167 do CCB.), no captulo a
respeito da invalidade do negcio jurdico.

O Novo Cdigo Civil instituiu dois novos defeitos do negcio jurdico que do
causa a invalidao: o estado de perigo (art. 156) e a leso (art. 157).

6.2.5 - Estado de Perigo


160
- Cf. Maria Helena Dinis.Curso de Direito Civil Brasileiro, 1vol. So Paulo, Saraiva ,1999,p.300
161
- Cf. Maria Helena Dinis.Curso de Direito Civil Brasileiro, 1vol. So Paulo, Saraiva ,1999,p.300
162
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.201..
141
Estado de Perigo (Estado de Necessidade) aquele que configura-se quando
algum, ameaado por perigo iminente, anui em pagar preo desproporcionado para obter
socorro
163
, ou seja, quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de
sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente
onerosa.

P.Ex: Jos vende um apartamento por preo vil, em razo de premente cirurgia
de seu filho. Essa venda poder ser anulada, por se encontrar o vendedor em Estado de
Perigo.

Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da
necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido
pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante,
o juiz decidir segundo as circunstncias.

6.2.6 - Leso


Leso um vcio consistente na desproporo existente entre as prestaes de um negcio
jurdico, em face do abuso da inexperincia, leviandade ou necessidade econmica de um dos
contratantes, explorado indevidamente pelo locupletante.
Esse instituto com razes no Direito Romano e nas Ordenaes Filipinas, foi
suprimido pelo codificador de 1916 e restabelecido pelo legislador de 2001 e tem como
escopo evitar negcios jurdicos em que impere a m-f de uma das partes, celebrando
negcios com prestaes desproporcionais e excessivas.

O instituto da Leso pode ser encontrado em vrias legislaes do nosso
Ordenamento:
A) - Legislao trabalhista ( 2 a 4 do art. 462);
b) - Lei de Economia Popular (Lei n. 1.521/51,art.4);
c) - Cdigo deDefesa do Consumidor (Lei n. 8.087/90 art.6,V,39,V,51,IV e seu 1,III).

Requisitos bsicos da leso:
a)-Objetivo ou material desproporo das prestaes avenadas;

b)-subjetivo, imaterial ou anmico a premente necessidade, a inexperincia
ou a leviandade (da parte lesada) e o dolo de aproveitamento (da parte beneficiada).
164


Doutrinando sobre as caractersticas gerais da Leso, ensina Silvio Rodrigues:
165


a) A leso s admissvel nos contratos comutativos, porquanto nestes h uma
presuno de equivalncia entre as prestaes; por conseguinte, ela no se compreende

163
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.218
164
- Cf. GAGLIANO,Pablo Stolzo e FILHO,Rodolfo Pamplona.Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I.
Op.Cit.p.374.
165
- Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.225
142
nos ajustes aleatrios onde, por definio mesmo, as prestaes podem apresentar
considervel desequilbrio;

b) A desproporo entre as prestaes deve verificar-se no momento do contrato
e no posteriormente. Pois se naquele instante no houver disparidade entre os valores,
inocorreu leso;

c) A desproporo deve ser considervel. Alis, a Lei Segunda falava em
diferena superior metade do preo verdadeiro: minus autem pretium esse videtur, si nec
dimidia pars veri pretii soluta sit (O preo ser menor se no atingiu nem a metade do valor
da coisa);

d) O desfazimento do negcio depende de deciso judicial; isso j dizia a
disposio romana, ao recorrer locuo auctoridade judicis intercedente (mediante a
interferncia do juiz);
e) facultado parte beneficiada efetuar a suplementao do preo, a fim de
reequilibrando o contrato, eliminar o defeito que o ameaa. Esta uma prerrogativa do
contratante beneficiado no ajuste, que, desse modo, pode ilidir sua resciso. Por
conseguinte, ao prejudicado no deferido o direito de pedir a inteirao do valor. S se lhe
permite pleitear a resciso.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou
por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao
valor da prestao oposta.
1
o
Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2
o
No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

6.2.7 - Fraude Contra Credores

Fraude Contra Credores a alienao de bens a ttulo gratuito ou oneroso,
praticada por uma pessoa, objetivando tornar-se insolente ou aumentar sua insolvncia,
com o propsito de prejudicar credor preexistente, em virtude da diminuio
experimentada pelo seu patrimnio. (arts. 158 a 165 do CCB ).

So trs os requisitos para a tipificao da Fraude Conta Credores:
a) anterioridade de crdito;

b)consilium fraudis (o conluio fraudulento ou inteno de fraudar - elemento
subjetivo);

c) eventus damni (o prejuzo causado ao credor ou ocorrncia do dano -
elemento objetivo).
166


O devedor, normalmente, oferece ao credor uma garantia especfica, que pode
ser um mvel ou um imvel, como acontece no caso de penhor ou hipoteca. Essa coisa

166
- Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. So Paulo, Atlas, 2001, p. 404
143
dada em garantia fica sujeita, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao. No havendo
essa garantia o credor conta, apenas, com a garantia genrica do patrimnio do devedor.
Em tal proposio temos o credor quirografrio, que no dispe de garantia especfica,
contando apenas com a garantia comum a todos os credores.

Os credores quirografrios (do grego chirografo - escrito a mo) podem
reclamar, atravs da ao pauliana ou revocatria, a anulao do negcio fraudulento.


6.3 - Efeitos dos Defeitos dos Negcios J urdicos:

Erro Acidental - no anula o ato;

Erro Essencial anula o ato;

Dolo Acidental perdas e dano;

Dolo Essencial anulao mais perdas e danos;

Dolo Por Terceiros - a) sem conhecimento do interessado perdas e danos pelo
terceiro.

b) com conhecimento do interessado anulao mais perdas e
danos por ambos;

Coao - anulao mais perdas e danos;

Coao Por Terceiros anulao mais perdas e danos por parte do terceiro ou
de ambos se o interessado sabia;
Fraude anulao mais perdas e danos;

Estado de Perigo anulao;

Leso anulao.

Obs.: Prazo geral de anulao 4 anos (art. 178 do CCB. )













144



7 - Invalidade do Negcio Jurdico.



TEXTUAL E VI RTUAL
NULIDADE TOTAL E PARCI AL
I MPRESPECTI VA
Imediata
Absoluta
CARACTERES
I ncurvel
Perptua
(SINOPSE)
INVALIDADE CONVERSO
(SANO)
PRESPECTI VA

diferida
CARACTERES Sanvel
ANULABILIDADE Provisria
Relativa
Expressa
CONFIRMAO
Tcita


7.1 - No estudo da invalidade do negcio jurdico, o Novo Cdigo Civil traz
uma importante inovao, transferindo os atos simulados do campo das nulidades relativas
para a arena dos atos nulos. Tendo proclamado em seu art. 167 que: nulo o negcio
jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na
forma. Estudaremos neste captulo as modificaes resultantes dessa transferncia.

Sendo o negcio jurdico um ato de vontade que se acomoda com os mandamentos
do ordenamento, ele confere ao agente os efeitos desejados. Caso contrrio deixa de produzir os
efeitos ambicionados, no adquirindo validade e muito menos eficcia o que fatalmente levar a
sua invalidade.

7.2 - A I nvalidade a sano imposta pela lei ao negcio praticado em
desobedincia ao que prescreve, ou no qual defeituosa a vontade do agente
167
. A
invalidade como sano retira todo ou parte do valor que normalmente o negcio jurdico
teria, sendo ela mais ou menos intensa conforme a transgresso cometida. Portanto,
podemos concluir que os negcios defeituosos recebem a sano conforme a ofensa
praticada aos requisitos legais, tornando-se nulos ou anulveis.

7.3 - A Nulidade resulta da realizao de um negcio jurdico praticado com
infrao de um preceito legal de ordem pblica ou de normas imperativas. O ato nulo o

167
Cf. Orlando Gomes. Introduo ao Direito Civil . Op Cit. p. 472.
145
que no se forma em virtude de ausncia da declarao de vontade consciente, que um
dos seus elementos bsicos e fere regras ligadas organizao poltica, social e econmica
do Estado. A sociedade sempre reage violentamente, fulminando com a nulidade o ato que
a vulnerou.
A nulidade torna o negcio jurdico sem efeito, como se nunca houvesse
existido, pois existe um interesse maior da sociedade para que ele no ganhe fora. Sendo
que a sua ineficcia intrnseca e ocorre sem necessidade de prvia impugnao. (O
art.166 do CCB) enumera as causas determinantes da nulidade do negcio jurdico:

Art. 166 nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
I I - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
I I I - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
I V - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua
validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VI I - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.
A lei declara a nulidade por diferentes aspectos, no havendo frmula
sacramental, todavia podemos distinguir desde logo a nulidade textual, quando vem
consignada expressamente na lei e a virtual ou tcita , que no sendo expressa,
normalmente dedutvel do ordenamento jurdico ou de seus princpios. A nulidade textual
tem especial importncia no Direito de Famlia, no qual o casamento s nulo nos casos
previstos em lei, enquanto a nulidade de um contrato pode ser virtual e deduzida dos
princpios gerais estabelecidos pelos art. 166 do CCB, pois so negcios jurdicos
caracterizados pela autonomia privada e pertencente ao mbito das relaes econmicas ou
patrimoniais.

A nulidade pode ser total (atinge todo o negcio) ou parcial (atinge somente
parte do negcio). A nulidade parcial no prejudicar a parte vlida do negcio, se esta for
separvel. Esta a regra da incomunicabilidade que tem por base o princpio da
conservao do ato. Para a aplicao desta regra o negcio deve ser unitrio e divisvel.
Ex: no testamento, a nulidade da clusula no contamina o resto do negcio,
salvo se houver ntima conexo com as demais clusulas, de modo que uma no possa vigorar
sem a outra.
168


Ensina Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald:

A nulidade de qualquer negcio ser reconhecida
atravs de deciso judicial meramente declaratria (limitando-se o magistrado
a afirmar que no se produziu qualquer efeito, sendo desnecessrio
desconstituir qualquer situao) e, por conseguinte, imprescritvel, produzindo
efeitos ex tunc.
169


168
Cf Carlos Maximiliano. Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 514
169
- Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, 7 Edio.. Rio de Janeiro:
Ed. Lmen Jris, 2008. p. 451.

146


A nulidade apresenta, ainda, os seguintes caracteres:
a) - I mediata - porque instantnea, invalidando o ato desde o seu nascimento.
O juiz no anula o ato; apenas o declara, pois ele natimorto e a prpria lei lhe recusa a
validade;
b) - Absoluta - porque pode ser alegada por qualquer interessado, devendo o
juiz pronunci-la de ofcio;
c) - I ncurvel - porque as partes ,no podem san-la, nem ao juiz lcito supri-
la;
d) - Perptua - porque no se extingue por efeito da prescrio. alegvel a
qualquer tempo, pois o decurso do tempo no convalida o que j nasceu invlido.

7.4 - Anulabilidade ou ato anulvel o que se pratica em desobedincia a
normas que protegem especialmente certas pessoas, e tutelam a vontade do agente contra
os vcios que podem distorc-la.
170
A anulabilidade, diferentemente da nulidade, que fere a
sociedade e por isso mesmo v-se automaticamente anulada, necessita que o legalmente
interessado promova junto ao juzo a sua destruio, ou seja, a anulabilidade depende de
sentena do juiz.

As causas que determinam a anulabilidade do negcio jurdico so:
a) - a incapacidade relativa do agente;
b) - os vcios de consentimento;
c) - a situao particular em que se encontre determinada pessoa.

O art. 171 do CCB. enumera as causas de anulabilidade:

Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o
negcio jurdico:
I por incapacidade relativa do agente;
I I - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude
contra credor.


Caracteres da anulabilidade:
a) - diferida - porque a ineficcia do ato anulvel adiada para o momento
em que o juiz o rescinde;
b) - Relativa - porque s pode ser promovida pela pessoa a quem a lei protege;
c) - Sanvel - porque pode ser confirmado ou ratificado;
d) - Provisria - porque a ao de anulao prescreve, validando o negcio.

Poderamos dizer que a sentena que proclama a nulidade simplesmente
declaratria e seus efeitos operam erga omnes (contra todos), enquanto a que afirma a
anulabilidade constitutiva e aproveitam exclusivamente aos que a alegaram, salvo o caso
de solidariedade ou indivisibilidade.


170
Cf. Orlando Gomes. Introduo ao Direito Civil . Op Cit. p. 476
147
Como a anulabilidade se move no intuito de resguardar os relativamente
incapazes, ou os que concordaram movidos por vcios de consentimento ou por vcio social,
s esses tm legitimao ativa para mover a ao anulatria, pois ningum mais tem
interesse no litgio.

A ao de anulao prescritvel no prazo de quatro anos, sua sentena de
natureza constitutiva e os efeitos produzidos so ex nunc, valendo da para a frente,
respeitando os efeitos anteriores a essa data, pois o ato anulvel considerado vlido at
sua anulao pelo juiz.

7.5 - Da Confirmao e da Converso.

7.5.1 Confirmao.

A confirmao ou ratificao tratada nos arts. 172 a 176 do CCB, pois como
a anulabilidade tem por fim tutelar um interesse privado, nada mais justo do que a admisso
pelo ordenamento de que o titular possa renunciar ao de anulabilidade, ratificando o
negcio.
Quanto a confirmao ou ratificao. Ensina Francisco Amaral:
171
.

o ato com que se convalida o negcio jurdico anulvel, eliminando-se-lhe
o vcio que o inquinava...Quanto a sua natureza, a confirmao negcio
jurdico unilateral, no-receptcio, com eficcia retroativa ao momento da
prtica do ato(CC,art.148). Sendo unilateral, compete parte legitimada
propor a ao de anulao, no necessitando, regra geral, da intervenincia
da outra parte

A ratificao, ainda, pode ser expressa ou tcita. Ser expressa quando houver
declarao do interessado que imprima a substncia do ato, com escopo de torn-lo isento
de anulao.

Ex: O pai ou tutor do menor de 21 anos poder ratificar o ato praticado sem a
sua assistncia, bem como o menor relativamente incapaz, adquirindo a maior idade,
tambm, poder ratificar o ato anteriormente praticado.

A ratificao tcita estabelecida nos art. 174 do CCB, determinando que quando
se cumpre voluntariamente a obrigao, no todo ou em parte, conhecendo o agente o vcio,
ela est consolidada.

Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi
cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava.

Ex: na compra e venda a prazo, o contraente sabedor do vcio, e tendo iniciado
o pagamento, estar, tacitamente, ratificando o ato.




171
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 523 e525.
148
7.5.2 Converso.

A converso a transformao do negcio nulo ou anulvel em outro que tenha
eficcia jurdica. A converso baseia-se no princpio interpretativo, que o princpio da
conservao dos atos jurdicos, segundo o qual, em caso de dvida, deve-se interpretar-se
o ato no sentido de produzir algum efeito, e no no sentido contrrio, de no produzir
nada.
172

A converso um instituto consagrado em diversos Cdigos europeus, porm
no foi acolhida pelo Cdigo de 1916, embora seja conhecida pela nossa doutrina. O
instituto est entre as inovaes do Cdigo de 2002, no art.170 com a seguinte redao:
Art.170 se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro,
subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o
teriam querido, se houvessem previsto a nulidade.

7.6 - Ato I nexistente.

O Ato Inexistente aquele que no rene os elementos de fato que sua natureza
ou o seu objeto supem existir, ou seja, aquele que, quando muito, apresenta apenas a
aparncia de um negcio jurdico. A teoria da inexistncia, de origem francesa, foi
engendrada por Zaccahrias e a princpio enunciada no tocante ao casamento. Acreditamos
ser o certo o ensinamento de Orlando Gomes de que a distino entre ato inexistente e
nulidade, no tem utilidade. A lei no pode admitir a categoria dos negcios inexistentes
porque, sendo simples fatos sem ressonncia jurdica, logicamente, deles no deve
ocupar-se.
173


7.7 - Efeitos da Nulidade(N) e da Anulabilidade (A):
1-(N) h retirada de toda eficcia, isto , o ato no produz efeitos jurdicos.
(A) o ato prevalece at que a sentena anule, produzindo, at ento, efeitos jurdicos.

2-(N) simplesmente declarada pelo juiz (ao declaratria de nulidade
sentena declaratria de efeitos ex tunc ).
(A) - reconhecida pelo juiz, pois sua sentena que anula (ao anulatria
sentena constitutiva de efeitos ex nunc ).

3- (N) no precisa ser arguida em ao especial, devendo o juiz pronunci-
la mesmo quando a conhea incidentalmente.
(A) - s pode ser reconhecida se for alegada pela parte prejudicada.

4- (N) a iniciativa da ao d-se por qualquer pessoa que tenha legtimo interesse
econmico e moral. Inclusive o Ministrio Pblico e o J uiz, de Ofcio.
(A) s a parte prejudicada ou seu assistente pode propor a ao

5- (N) insanvel e no convalesce pelo decurso do tempo.
(A) sanvel (pode ser ratificada ou confirmada) e convalesce pelo
decurso do tempo.

172
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 523 e525.
173
Cf. Orlando Gomes. Introduo ao Direito Civil . Op Cit. p. 471
149

7.8 - Da Simulao, no item 6.2.4 j conceituamos simulao como defeito do
Ato Jurdico, passemos, agora, a estud-la como causa de nulidade do negcio
jurdico,matria regulada pelo art. 167 do CCB.

Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se
dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
1
o
Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s
quais realmente se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2
o
Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do
negcio jurdico simulado

Em rpida anlise do art.167 do Cdigo Civil podemos, de pronto, estabelecer
algumas concluses importantes:
a) a simulao causa de nulidadedo negcio jurdico;
b) no caso de simulao relativa, resguardam-se os efeitos do ato dissimulado,
se vlido for na substncia e na forma;
c) a lei no distingue e no resguarda os efeitos da chamada simulao inocente;
e) admite-se a alegao da simulao em juzo, mesmo pelos prprios
simuladores, resguardados os direitos do terceiro de boa f.
Estudo da simulao com base no art.167, 1,I,II, e III, e 2 do Cdigo de
2002.

7.8.1 - Simulao Absoluta - acontece quando a declarao enganosa da
vontade exprime um negcio jurdico, no havendo inteno de realizar negcio algum.
No existe negcio encoberto porque na verdade nada existe.
P.Ex: Jos, proprietrio de uma casa alugada, desejando facilitar uma ao de
despejo contra seu inquilino, finge vend-la a Olavo que, residindo em imvel alheio, tem
maior possibilidade de vencer a demanda.

7.8.2 - Simulao Relativa - que resulta do intencional desacordo entre a
vontade interna e a declarada, ou seja, as partes pretendem realizar um negcio, mas de
forma diferente daquele que se apresenta. Nesse caso o negcio simulado dissimula um
outro negcio que se pretende esconder.
P.Ex: O homem casado que faz doao concubina, de um apartamento,
mascarada sob aparncia de venda.
Slvio Venosa ensina:
Nossos Cdigos no se referem a essa classificao expressamente
.Nas modalidades do art.102,I e I I (novo, art. 167, 1,I e I I ), podem
ocorrer duas formas de simulao: a absoluta e a relativa. A hiptese
contemplada no inciso I I I de simulao relativa.
174


174
Apud. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. 2 ed. So Paulo: Atlas,2002. p. 453.
150

a) - Art. 167, 1, I, CCB de 2002 (Simulao Relativa Subjetiva) - o negcio
no efetuado pelas prprias partes, mas por um testa-de-ferro, presta-nome ou
homem-de-palha. Figura caracterstica da interposio de pessoa, que ocorre quando
algum proibido de alienar um bem em favor de incapaz, o faz a terceiro, que por sua vez,
transmitir o bem aquele
P.Ex: O indivduo (testa-de-ferro) que empresta o nome a algum que desejando
vender bens a um descendente, simula alienao a ele, para que este mais tarde revenda ao
descendente, burlado, dessa forma, o estatudo no art. 496 do CCB.
b) - Art. 167, 1, II do CCB de 2002 (Simulao Relativa Objetiva) - o
negcio efetuado apresenta declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira.
P.Ex: A doao do cnjuge adltero concubina, mascarada sob aparncia de
compra e venda.
c) - Art. 167, 1, III do CCB de 2002 (Simulao Relativa Objetiva) - os
contratantes colocam no instrumento particular, a antedata ou a ps-data, que no aquela
em que o mesmo foi assinado.

Art. 167, 2, CCB de 2002 refere-se aos direitos de terceiros de boa-f em
face dos contraentes do negcio jurdico simulado. O legislador entendeu que o negcio
simulado nulo e no anulvel e que podem os simuladores arguir tal nulidade entre si, no
podendo, contudo, faz-lo contra terceiro de boa-f.
Como podemos ver o Novo Cdigo Civil alterou, substancialmente, o instituto
da simulao, sem, contudo desvirtuar seus embasamentos bsicos retirou a simulao da
rea dos defeitos do ato negocial, incluindo-a na rea da invalidade por entender que
causa de nulidade e no de anulabilidade. Reza o art.167 que nulo o negcio jurdico
simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. Do
estabelecido no artigo citado podemos afirmar que o negcio simulado nulo. Mas em caso
de negcio dissimulado (simulao relativa) poder subsistir se for vlido na substncia e
na forma. Quanto a questo da imprescritibilidade dispe o art. 169 do Cdigo que o
negcio jurdico nulo no e suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do
tempo.
Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem
convalesce pelo decurso do tempo.
7.9 Reserva Mental
Reserva Mental ou Reticncia. O estudo da simulao no seria completo sem
uma breve referncia Reserva Mental ou Reticncia. A Reserva Mental se configura
quando o agente emite, intencionalmente, uma declarao no querida em seu contedo,
tampouco em seu resultado, pois o seu objetivo enganar o declaratrio, ou seja, o agente
emite uma declarao de vontade resguardando o ntimo propsito de no cumprir o
avenado ou atingir fim diverso do ostensivamente declarado.
175

Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja
feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o
destinatrio tinha conhecimento.

175
- Cf. GAGLIANO,Pablo Stolzo e FILHO,Rodolfo Pamplona.Curso de Direito Civil: Parte Geral, vol. I
So Paulo: Saraiva, 2002.p.35
151

A Reserva Mental diversa da Simulao, porque nela a inteno de enganar
dirigida contra o prprio declaratrio, no havendo acordo simulatrio. Com clareza,
explica Slvio Venosa:

Como apontam a doutrina e a lei nova, o negcio no pode ser
anulado com escudo na reserva mental. A reserva mental ser, portanto,
juridicamente irrelevante. A soluo ser idntica com ou sem presena de
texto legal expresso. Se a reserva mental , por outro lado, conhecida da
outra parte, o deslinde da questo desloca-se simplesmente da reserva
mental e deve buscar a anlise do caso concreto: pode ocorrer outro vcio no
negcio jurdico.
176


A verdade que a validade e a eficcia do negcio e a estabilidade das relaes
jurdicas no podem ficar sujeitas ao particular subjetivismo (ou mentira) do declarado. A
vontade manifestada deve prevalecer, pois essa a utilidade desse dispositivo.


8- Atos Ilcitos, Responsabilidade Civil e Abuso de Direito.
Sinopses:

Violao do dever legal ou Contrato

Campo Penal Crimes ou Delitos

a) Ato Ilcito

Campo Civil Responsabilidade Civil


Contratual obrigao de reparar o prejuzo causado

I ndepende de culpa
Responsabilidade Objetiva
b) Responsabilidade Civil
Extracontratual
ou Aquiliana
depende de culpa
Por fato prprio
Responsabilidade
Subjetiva Por fato de terceiro

Por fato da coisa




176
- Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. 2 ed. So Paulo: Atlas,2002. p. 458
152

8.1 - Ato I lcito

Ato Ilcito o ato praticado com infrao do dever legal ou contratual, de que
resulta dano para outrem
177
. A ao ou omisso ilcita pode significar a contrariedade
de um dever jurdico, ferindo um direito subjetivo, de um preceito legal que protege
interesses alheios, ou de um abuso de direito.
Ontologicamente o ato ilcito tem um entendimento nico, embora o agente
possa receber uma punio civil ou penal. No campo penal o ato ilcito constitudo por
condutas tpicas, descritas na lei, constituindo os crimes ou delitos. Ato ilcito
terminologia especfica do campo civil, onde o objetivo maior no o de punir o culpado,
mas o de se indenizar a vtima, da se falar em responsabilidade civil. A respeito do abuso
de direito podemos afirmar que ele configura um ato ilcito por se constituir no uso
imoderado do direito subjetivo, causando dano a outrem. No abuso de direito o objeto do
ato lcito, mas o seu exerccio irregular.

8.2 Responsabilidade Civil: Desenvolvimento e Conceito:

a) - Desenvolvimento histrico. No estudo da responsabilidade civil podemos
constatar trs fases distintas:
Primeira a do direito romano, caracterizada pela ausncia do instituto, todavia
esboando a concepo da culpa com a Lex Aquilia. Com o Cristianismo os canonistas
elaboram o princpio clssico segundo o qual cada um deve responder pelos atos culposos
que praticar e que produzam dano injusto a outrem
178

Segunda a da idade moderna, onde Domat, um dos maiores juristas da
Frana, de todos os tempos, estabeleceu o princpio que fundamenta todo o direito
moderno, ou seja, o fundamento da responsabilidade civil a culpa, a negligncia ou a
imprudncia. O Cdigo Civil francs fundamenta a matria no seu art. 1.382 estabelecendo:
Qualquer fato humano que cause a outrem um dano obriga o culpado a epara-lo;
Terceira a fase contempornea, com o desenvolvimento da sociedade,
provocado pelas novas tecnologias, a crescente complexidade das relaes jurdicas e a
multiplicao das demandas judiciais, o princpio da culpa mostrou-se insuficiente, em
vrios casos, para fundamentar a indenizao a ser paga pelo culpado, momento em que os
juristas foram obrigados a formular um sistema capaz de atender os danos oriundos da
atividade econmica e produtiva. O novo sistema passou a ampliar o campo da
responsabilidade civil criando uma forma de reparao resultante dos riscos decorrentes das
atividades que a todos beneficiam, repartindo-se com a sociedade o nus do prejuzo
sofrido pelo prejudicado. Surge, assim, a teoria objetiva, no mais baseada na culpa, mas
sim, no risco resultante da atividade empresarial ou de circunstncia de objetivas, fora do
controle humano habitual.

a) - Conceito Ensina Francisco do Amaral que a expresso responsabilidade
civil pode ser entendida em sentido amplo ou em sentido estrito:

177
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I; So Paulo: Saraiva, 2002, p.308.
178
Cf. Maria Helena Diniz. Curso de Direito Civil Brasileiro - Responsabilidade Civil. 7vol. So Paulo,
Saraiva, 2002,
153

Em sentido amplo, tanto significa a situao jurdica em que algum se
encontra de ter de indenizar outrem quanto a prpria obrigao decorrente
dessa situao,ou ainda, o instituto jurdico formado pelo conjunto de
normas e princpios que disciplinam o nascimento, contedo e cumprimento
de tal obrigao. Em sentido estrito, designa o especfico dever de indenizar
nascido de fato lesivo imputvel a determinada pessoa
179


Grande a dificuldade enfrentada pela doutrina para conceituar a
responsabilidade civil, principalmente aps o aparecimento da responsabilidade objetiva, na
qual no se cogita da existncia da culpa, mas sim da existncia de ilcito e do risco, ou
seja, da responsabilidade sem culpa, da aceitarmos o conceito apresentado por Maria
Helena Diniz em sua obra sobre o assunto:

A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma
pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causados a terceiros, em razo
de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por
alguma coisa a ela pertencente ou por simples imposio legal
180


No sistema legal brasileiro encontramos dispositivos fundamentando tanto a
responsabilidade civil derivada de contrato como a no derivada:

Responsabilidade Contratual (Art. 389 do CCB)
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos,
mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.

Desses dispositivos acima decorrem as conseqncias pelo no cumprimento ou
cumprimento defeituoso da responsabilidade contratual, em que a culpa decorre de
vnculo contratual. Podemos notar, ainda, que o novo Cdigo em seu art. 389 atualizou os
efeitos da obrigao, segundo o entendimento doutrinrio e jurisprudencial moderno.


Responsabilidade Extracontratual (Art. 186 de CCB)

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.

Do dispositivo citado decorrem todas as conseqncias atinentes
responsabilidade extracontratual ou aquiliana que aquela no resultante de um contrato,
mas sim, da infringncia de uma norma legal ou violao de um dever de conduta, por dolo
ou culpa, que tenha como resultado o prejuzo de outrem.

179
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. p. 550.
180
-- Cf. Maria Helena Diniz. Curso de Direito Civil Brasileiro - Responsabilidade Civil. 7vol. So Paulo,
Saraiva, 2002, p.34.

154
P.Ex: O individuo que ocasiona um acidente de trnsito agindo com dolo ou
culpa e provocando prejuzo a outrem responsv1el por indenizar o prejudicado. Antes do
acidente no havia relao contratual entre eles.

Obs. - A culpa civil engloba as noes tanto de dolo quanto a de culpa,
estritamente falando.

8.3- Elementos da Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana

Para que se configure o ato ilcito e surja o dever de indenizar necessria a
conjugao dos seguintes elementos, faltando um deles desaparece o dever de indenizar:
Ao ou omisso voluntria do agente;
I licitude do ato;
Nexo de causalidade;
Existncia real de dano;
Culpa do agente.

Sendo a ao ou omisso um ato humano controlado pela vontade, ele
objetivamente imputvel. A ao tanto pode constituir-se em uma conduta ativa, resultando
em ato doloso ou imprudente, quanto em conduta passiva formadora da negligncia. A
omisso s ser causa jurdica do dano se o agente tem o dever de agir de determinada
forma e deixa de faz-lo.

P. Ex: Ao - o indivduo que imprime velocidade excessiva no automvel e
provoca um acidente;
Omisso - o pai que deixa de alimentar o filho pelo qual responsvel.

A ilicitudesignifica contrariedade a um dever jurdico, consistindo na ofensa a
direito subjetivo ou na infrao de preceito legal que protege interesses alheios,
181
ou
ainda no abuso de direito. O nosso Cdigo estabeleceu as hipteses de excluso de ilicitude
nos art. 188 do CCB, se no vejamos:

Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;
I I - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de
remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso I I , o ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites
do indispensvel para a remoo do perigo.

Os dispositivos acima estabelecem as trs situaes que fazem desaparecer a
ilicitude: a legtima defesa, o exerccio regular de um direito reconhecido e o estado de
necessidade.

181
Cf. Andreas von Thur, Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op Cit. p. 531

155
a) - A legtima defesa a reao dirigida contra uma agresso injusta, atual e
inevitvel. No na lei civil que encontramos a sua definio, mas sim, no art.25 do
Cdigo Penal que estabelece:
Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios
necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de
outrem.
Obs.) - importante observamos que no h dever de indenizar o prejuzo
causado em legtima defesa, quando infringido ao agressor.


b) - O estado de necessidade caracteriza-se quando uma pessoa, sob
determinadas circunstncias, vir a ser compelida a destruir bem alheio, para remover perigo
iminente, que ameaa destruir ou danificar o seu direito ou de outrem. Da mesma forma
que a legtima defesa, o estado de necessidade conceituado pelo art. 24 do Cdigo Penal:

Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de
perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo
evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era
razovel exigir-se.

Obs.) - Diversamente da legtima defesa que exclui a responsabilidade o Cdigo
Civil nos arts. 929 e 930 do CCB determinam a indenizao do dono da coisa destruda se
no for ele o culpado do perigo. O autor do dano ser o responsvel pela reparao,
ficando, contudo com o direito de ao regressiva contra terceiros.

c) - O exerccio regular de um direito reconhecido outro dos casos que escusa
a responsabilidade, pois quem exerce um direito, sem extravasar os limites para os quais
esse direito foi criado, no comete dano.

d) - Relao de causalidade ou nexo causal. Para que surja o dever de
indenizar deve existir um liame entre o ato ilcito e a conduta do agente, ou seja, o nexo
causal dever ser considerado como a causa sem a qual o evento no teria ocorrido e o
agente ser o responsvel por ele. O dano pode ser provocado por terceiros, ou ainda, por
culpa exclusiva da vtima. Nessas situaes, no haver o dever de indenizar.

e) - Existncia real de dano. Para que o lesado possa reclamar indenizao,
necessrio haver dano, pois para o Direito Privado, no existindo dano, o ato ilcito
irrelevante. O dano d ao lesado o direito de exigir a reparao, que pode ser a
reconstituio (volta ao status quo) ou uma indenizao (prestao pecuniria). Com
relao ao dano patrimonial no h duvidas, pois ele facilmente avalivel, o grande
problema quando surge o dano moral, onde a doutrina e a jurisprudncia so vacilantes,
principalmente no tocante ao dano exclusivamente moral. O Cdigo Civil de 1916 j
admitia em vrios artigos a indenizao de dano de cunho moral e o Cdigo de 2002 admite
expressamente em seu art. 186 a reparao do dano moral.
A Constituio de 1988, para o nosso entendimento, j dirimiu a dvida em seu
art.5, V assegurando a indenizao do dano moral.

156
f) - A culpa deve ser compreendida como a violao de um dever que o agente
podia conhecer e observar.
182
A culpa o cerne da responsabilidade civil subjetiva e um
dos mais importantes elementos para fazer emergir a responsabilidade civil.
A culpa no foi definida pelo legislador civil, mas analisando o art 186 do CCB
podemos vislumbrar duas espcie de culpa e afirmar que a culpa civil formada tanto do
dolo, como da culpa estritamente falando.

de suma importncia a distino entre culpa contratual e culpa
extracontratual, pois ela importa, diretamente, no nus da prova. Na culpa contratual o
credor demonstra o inadimplemento, cabendo o nus da prova ao devedor. Na
extracontratual ou aquiliana, cabe vtima provar a culpa do agente causador do dano.

Modalidades de Culpa:
in concreto (examina-se a conduta do agente no caso ocorrido);
in abstrato (a responsabilidade tem como padro o homem mdio da sociedade);
in eligendo (se decorrente d escolha de representante ou preposto);
in vigilando (se decorrente da ausncia de fiscalizao);
in comittendo ou in faciendo (quando se age com imprudncia);
in omittendo (em caso de absteno, negligncia);
in custodiendo (falta de cautela ou ateno na guarda de pessoa ou coisa);
in contraendo (verifica-se no processo de formao de um contrato, quando uma
das partes, injustificadamente, no o conclui, causando prejuzo outra).

Existem, ainda, em nossa legislao outras circunstncias capazes de provocar a
excluso ou diminuio da responsabilidade. O caso fortuito ou a fora maior faz cessar a
responsabilidade eliminando a idia de culpa. Tais expresses so definidas no pargrafo
nico dos art. 393 do CCB/ 2002:
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato
necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.

P.Ex: um raio que destri um bem ou um ato da autoridade que impe
determinada medida constituem fato necessrio, cujo efeito no possvel evitar ou
resistir. No tocante a diminuio dos efeitos do ato ilcito pode mencionar a concorrncia
de culpa. No campo civil, as culpas compensam-se, o que no ocorre no campo penal. O
Cdigo assim se expressa:

Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a
sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em
confronto com a do autor do dano.
8.4 - Espcies de Responsabilidade Civil. A responsabilidade civil, desde o
Cdigo Civil francs, tem sido sistematizada em funo dos direito subjetivos. Se ofender
direito subjetivo relativo, ela contratual. Se lesa direito subjetivo absoluto ela
extracontratual ou aquiliana. Quanto a existncia ou no de culpa do agente, a
responsabilidade aquiliana divide-se em objetiva e subjetiva.

182
- Cf. Ren Savatier. Apud. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op. Cit. p. 533.
157
8.4.1 - Responsabilidade Contratual a que resulta do no-cumprimento ou
cumprimento defeituoso de uma obrigao preexistente, onde o ilcito decorre da violao
de direitos subjetivos relativos, com a infrao de um dever especial.
8.4.2- Responsabilidade Extracontratual ou Aquiliana a que resulta da
violao de deveres gerais de absteno pertinente aos direitos subjetivos absolutos, com a
infrao de dever geral de observncia. Na responsabilidade aquiliana a obrigao surge
pela primeira vez ao verificar-se o dano.

8.4.3 - Responsabilidade Extracontratual Subjetiva a responsabilidade
clssica, baseada na existncia de culpa e consagrada pelo direito francs, donde se irradiou
para o direito moderno. O nosso Cdigo, de 2002 (art.186) adotou essa espcie de
responsabilidade, que estabelece o ato ilcito como fonte da obrigao de indenizar. A
responsabilidade civil subjetiva engloba trs institutos que so: o da responsabilidade por
fato prprio; o da responsabilidade por fato de terceiro e o da responsabilidade por fato da
coisa ou de animal.
183


a) Responsabilidade por Fato Prprio a que resulta de ao ou omisso
culposa do prprio agente, que ser o responsvel pela obrigao de indenizar, desde que
provado o nexo de causalidade e o dano. (art. 186 do CCB)

b) Responsabilidade por Fato de Terceiro a que implica na existncia de dois
agentes: um causador da ao ou omisso provocadora do prejuzo, outro, responsvel pela
indenizao do prejudicado. So os casos dos representantes legais de direito de famlia,
dos hoteleiros, dos empregadores, dos donos de educandrios e de todos aqueles que so
responsveis pelos atos praticados pelos respectivos representados, hspedes e prepostos
(art. 932 do CCB).

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
I I - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas
mesmas condies;
I I I - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos,
no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
I V - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se
albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes,
moradores e educandos;
v os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.

c) Responsabilidade por Fato da Coisa ou de Animal. A responsabilidade por
fato da coisa trata dos prejuzos causados a algum, por uma coisa de que o agente tem a
guarda e no exerce a devida vigilncia ou prudncia, como o previsto nos art. 937 do CCB.

P. Ex: O proprietrio de edifcio em construo pelos danos resultantes de sua
runa por falta de reparos e conservao.

183
-Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 550.

158
Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que
resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade
fosse manifesta.

No tocante a responsabilidade por fato de animal ela decorre de dano por esse
causado. O dono ou detentor do animal ser o responsvel por indenizar o prejudicado, se
no provar que o guardava e o vigiava adequadamente ou se no apresentar uma das
excludentes de responsabilidade. (art. 936 do CCB)

Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado,
se no provar culpa da vtima ou fora maior.

8.4.4 - Responsabilidade Objetiva a que independe da culpa do agente e
resulta diretamente da teoria do risco, segundo a qual o dano deve ser reparado
independente de haver ou no ato ilcito. O seu fundamento indenizatrio no decorre da
ilicitude do ato, mas sim, de um princpio de equidade e de justia comutativa, decorrente
do desenvolvimento moderno das atividades estatal e empresarial ou, ainda, de
circunstncias objetivas, pois aquele que na realizao de seus interesses prejudicar o
direito de outrem deve indenizar o dano causado, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
A responsabilidade objetiva, entre ns, imposta por lei em vrios casos dos
quais destacamos os seguintes:

acidentes de trabalho (Lei 5.361/67 e Dec.61.784/67);
dano ambiental (Lei 6.938/81);
dano nuclear (CF. art. 21,XVI I I );
prestao de servio pblico (CF. art. 37. 6.);
fato de produto e do servio (Lei 8.078/90) etc.

Direito Regressivo - o princpio jurdico em virtude do qual o direito de
algum retroage data do ato, ou sobre a pessoa anteriormente vinculada a este.

8.5 - Abuso de Direito

O abuso de direito surgiu na Frana como decorrncia da evoluo do problema
da responsabilidade civil, condenando os atos de emulao em que o titular de um direito o
exerce apenas para prejudicar terceiros. Doutrinando a respeito do assunto, ensina Slvio de
S. Venosa:

No abuso de direito, pois, sob a mscara de ato legtimo esconde-se
uma ilegalidade. Trata-se de ato jurdico aparentemente lcito, mas
que, levado a efeito sem a devida regularidade, ocasiona resultado
tido como ilcito. O exerccio de um direito no pode afastar-se da
finalidade para o qual o direito foi criado.
184



184
Cf. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral, vol. 1. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 557
159
O Cdigo, de modo bastante acertado, colocou o abuso de direito na categoria
dos atos ilcitos e o define no art. 187.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
P. Ex: abusivo o ato do proprietrio que com o fito de prejudicar o vizinho
ergue enorme chamin em seu prdio, to-s para deitar sombra sobre o do confrontante.
185



9 - Prescrio e Decadncia.

As pessoas no versadas em Direito tm uma concepo errnea sobre a
prescrio e a decadncia considerando-as repugnantes moral e contrrias justia.
Contudo sabemos que elas so indispensveis estabilidade social e consolidao de todos
os direitos, pois sem elas no teramos a garantia fundamental do direito que a pacificao
social.
No estudo desses institutos de suma importncia os efeitos jurdicos do
decurso de tempo nas relaes jurdicas travadas na sociedade, pois esse lapso temporal
tem grande repercusso no nascimento, exerccio e extino do direito.
Ensina Arnaldo Rrizzardo:
Nada do que est no universo imorredouro ou eterno. A grande
angstia humana est na contingncia ou limitao de tudo o que existe no
mundo corpreo e temporal. Por mais que se aperfeioe o ser humano, nunca
transcender o tempo. A sua finitude revela-se com o passar dos dias
186


A maioria dos doutrinadores defende que os institutos so fundamentados no
anseio social de no permitir que as demandas fiquem eternamente abertas, provocando um
clima de desarmonia e insegurana social. Sendo a existncia de prazos para o exerccio de
direitos e pretenses uma forma de disciplinar a conduta social, sancionando aqueles que
no lutam por seus direitos, pois j ensinava o brocado romano - dormientibus non
sucurrit jus- (o direito no protege os desidiosos). Finalizando essa nota introdutria
afirmamos que quem no luta por seus direitos no deve merecer a tutela dos mesmos.










185
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. I; So Paulo : Saraiva, 2002,p.314.
71 - Arnaldo Rrizzardo. Parte Geral do Cdigo Civil,2ed. Rio de Janeiro: Forense,2003 p. 585.

160
9.1 - Prescrio e Decadncia no Cdigo.
Cdigo Civil: Livro I I I .
Ttulo IV
DA PRESCRIO E DA DECADNCIA
Captulo I Da prescrio ..................................................................arts 198 a 206
Seo I Disposies gerais ...............................................................arts. 189 a 196
Seo II Das causas que impedem ou suspendem a prescrio .......arts. 197 a 201
Seo III Das causas que interrompem a prescrio ........................arts. 202 a 204
Seo IV Dos prazos da prescrio ..................................................arts 205 a 206
Captulo II Da Decadncia ................................................................arts.207 a 211

9.2 Da Prescrio

Prescrio, segundo Clvis Bevilqua a perda da ao atribuda a um
direito, e de toda a sua capacidade defensiva, em conseqncia do no-uso delas, durante
um determinado espao de tempo.
187
Neste caso, a obrigao jurdica prescrita converte-
se em obrigao natural, sem direito a proteo jurisdicional do Estado, mas, se cumprida
espontaneamente, autoriza a reteno do que foi pago.

O Cdigo em seu art. 189 ao conceituar a prescrio usou uma tcnica digna de
aplausos ao afirmar acertadamente que ela a perda da pretenso de reparao do direito
violado, e no a perda do direito de ao, que sempre existir, mesmo decorrido o prazo
prescricional.
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue,
pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

O instituto da prescrio apresenta dois modos de repercusso no mundo
jurdico, influindo ora como fora geradora, ora como fora extintiva dos direitos. O
resultado direto da ao dessas foras o aparecimento de duas espcies de prescrio: a
prescrio aquisitiva ou usucapio e a prescrio extintiva ou liberatria.


Extintiva mais fora extintiva, menos fora geradora.
Prescrio

Aquisitiva mais fora geradora menos fora extintiva.


a) Prescrio Aquisitiva No Direito Brasileiro ela foi tratada com o nomem
juris de usucapio.
188
O Art. 1244 do CCB estabeleceu in verbis que estende-se ao

187
- Cf. Clvis Bevilqua Apud. Slvio Salvo Venoso. Direito Civil: Parte Geral, vol. 1. 2 ed. So Paulo:
Atlas,2002. p. 557.
188
Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direito Civil Teoria Geral, Op. Cit. p. 556.
161
possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou
interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio. (Direito de
Propriedade). Ela produz aquisio do direito, ou seja, modo de adquirir a propriedade
pela posse prolongada.

b) Prescrio Extintiva caracteriza-se pela sua feio negativa. a perda da
pretenso do direito violado atribuda, pelo no uso dele durante certo lapso de tempo. Ele
d lugar extino do direito e refere-se a todos os ramos do Direito.

9.2.1 Suspenso, Impedimento e I nterrupo da Prescrio.


a) - Suspenso e I mpedimento causas estabelecidas em lei, que impedem o
princpio ou o curso da prescrio, em virtude de no poder o titular exercer o seu direito
(menoridade, doena mental, etc.). Superada a causa, a prescrio retorna ao seu curso
normal, ou seja, computado o tempo anteriormente transcorrido. A diferena entre a
suspenso e o impedimento ftica e est relacionada ao termo inicial, pois no
impedimento o prazo nem chega a correr, enquanto que na suspenso, o prazo j correu,
mas congela-se, enquanto pendente a causa.

As causas suspensivas e impeditivas da prescrio por no apresentarem
diferenas ontolgicas so tratadas da mesma forma nos arts. 197 a 199 do CCB. :

Art. 197. No corre a prescrio:
I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
I I - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
I I I - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a
tutela ou curatela.
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3
o
;
I I - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou
dos Municpios;
I I I - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de
guerra.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I - pendendo condio suspensiva;
I I - no estando vencido o prazo;
I I I - pendendo ao de evico.
Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo
criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva.
Art. 201. Suspensa a prescrio em favor de um dos credores solidrios, s
aproveitam os outros se a obrigao for indivisvel.



162
b) - I nterrupo determinado pela ao deliberada do titular do direito, ou
seja, pelo exerccio do direito. No computado o tempo anteriormente transcorrido.
Ensina Francisco Amaral que interrupo da prescrio o fato que impede o fluxo
normal do prazo, inutilizando o j decorrido.
189



O Cdigo de 2002 traz uma inovao importante e moralizadora da interrupo
da prescrio, evitando abusos e perpetuao da lide, dispondo que ela s poder ocorrer
uma nica vez. A disciplina legal da interrupo tratada pelos arts. 202 a 204 do CCB
de 2002:

Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez,
dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
I I - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
I I I - por protesto cambial;
I V - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em
concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato
que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.

Art. 203. A prescrio pode ser interrompida por qualquer interessado.

Art. 204. A interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros;
semelhantemente, a interrupo operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro,
no prejudica aos demais coobrigados.
1
o
A interrupo por um dos credores solidrios aproveita aos outros; assim
como a interrupo efetuada contra o devedor solidrio envolve os demais e
seus herdeiros.
2
o
A interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio no
prejudica os outros herdeiros ou devedores, seno quando se trate de
obrigaes e direitos indivisveis.
3
o
A interrupo produzida contra o principal devedor prejudica o fiador.

Obs. A renncia prescrio o ato pelo qual o prescribante se despoja do direito de
invoc-la (ela tem que estar consumada e no acarretar prejuzo a terceiros)


9.3-Direitos I mprescritveis:
Direitos que constituem irradiao de personalidade humana vida, honra,
nome, liberdade, nacionalidade, intimidade, parte pessoal do Direito Autoral e o direito
prpria imagem;

189
-- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op. Cit. p. 568.

163
Aes referentes ao estado da famlia separao judicial, divrcio, casamento
nulo, processo de interdio, investigao de paternidade ou reconhecimento de filiao;
Aes para reaver bens confiados guarda de outrem, a ttulo de depsito,
penhor ou mandato;
Bens pblicos de qualquer natureza;
Direitos facultativos ou potestativo com o do condomnio de exigir a coisa
comum ou pedir-lhe a venda;
Depsito popular feito na Caixa Econmica Federal;
Direito de usos das guas pluviais, etc.

9.4 Decadncia ou Caducidade ou Prazo Extintivo

A decadncia foi, finalmente, disciplinada no Novo Cdigo, pois o legislador de
1916 s se referia prescrio; mas a doutrina e a jurisprudncia eram unnimes em
admiti-la em vrios casos disciplinado pelo Antigo Cdigo. O Cdigo de 2002, assim
disciplina a matria:

Art. 207. Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as
normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
Art. 208. Aplica-se decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, inciso I .
Art. 209. nula a renncia decadncia fixada em lei.
Art. 210. Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando estabelecida
por lei.
Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode
aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a
alegao.
Em lapidar lio ensina Francisco do Amaral:
Decadncia a perda do direito potestativo pela inrcia do seu titular no
perodo determinado em lei... Seu fim predominante o interesse geral, ao
contrrio da prescrio em que o interesse bsico individual.
190


P.Ex.: 3 meses para a realizao do casamento, a contar da data em que o oficial
de Registro Civil certifica a habilitao matrimonial;
120 dias para requerer mandato de segurana.
Obs.: Institutos Afins:
Precluso perda, extino ou consumao de uma faculdade processual, por
no ter sido exercida no momento prprio;
Perempo perda do direito de ao pelo autor contumaz, que deu causa a
trs arquivamentos sucessivos.
.
9.5 Principais Diferenas entre Prescrio e Decadncia:
a) Prescrio:
1 Decorre de normas impositivas de deveres;
2 I mporta na existncia de leso de direito;
3 S pode ser decretada se alegada;

190
-Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo. Op. Cit. p. 561.

164
4 renuncivel (p/ direitos patrimoniais);
5 Admite impedimento, suspenso e interrupo.
Obs. - Para Direitos Patrimoniais permitido ao juiz conhecer ex officio a
prescrio ( 5, art.219 do CPC).
b) Decadncia:
1 Decorre de normas atributivas de efeitos;
2 No importa em leso de direito;
3 Deve ser pronunciada de ofcio pelo juiz.;

4 irrenuncivel;
5 No admite impedimento, suspenso e interrupo.

Acreditamos que o critrio mais seguro de distino entre prescrio e
decadncia o da origem da ao; se a origem for a mesma do direito e nascer com ele,
temos a decadncia; se a ao nasceu posteriormente , quando o direito j existia
caracteriza-se a prescrio.

c) Prazos de Decadncia
Os prazos decadenciais so criados pela lei ou pela conveno entre as partes.
O Cdigo Civil estabelece que todos os prazos no previstos no Ttulo IV, Captulo I, arts.
205 e 206 so decadncias. H tambm prazos decadenciais estabelecidos em outras leis,
como, por exemplo, o art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

10 - Forma e Prova dos Negcios Jurdicos.

10.1 - Da Forma- Em item anterior, afirmamos que as declaraes de vontade,
ncleo essencial dos negcios jurdicos, tm forma livre e segue o princpio do
consensualismo, o que pode ser confirmado pelos artigos 107 do CCB.
art. 107 A validade das declaraes de vontade no depender de forma
especial, seno quando a lei expressamente a exigir.

A determinao legal da forma deve ser providncia excepcional, normalmente,
inspirada por motivos de ordem pblica e tendo por fim, segundo Silvio Rodrigues:
a) garantia a autenticidade do ato;
b) assegurar a livre manifestao da vontade das partes;
c) chamar a ateno das partes para a seriedade do ato que esto praticando;
d) facilitar a prova do negcio jurdico.
191



Em alguns casos a lei exige a forma especial, no apenas para efeito de prova,
mas por imperativo de segurana jurdica, determinando que a lavratura do negcio em
escritura pblica (art. 215 do CCB. de 2002) como o caso da alienao de imveis acima
do limite legal. Em outros casos (forma especial complexa) a lei exige inmeras solenidades para a sua
validade.
Tome-se o casamento, por exemplo, cuja consumao legal resultado de um iter
procedimental bastante complexo que vai desde a habilitao at a cerimnia de casamento, em salo

191
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.264.
165
aberto, na presena das testemunhas, oficial de registro e nubentes, oportunidade em que o juiz ou o
presidente do ato, aps ouvir a afirmao de vontade dos contraentes, declarar efetuado o matrimnio,
nestes termos: De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes
por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados. (art.1.535 do CCB. de2002)

10.2 - Prova - a prova o meio utilizado pela parte interessada para demonstrar
legalmente a existncia de um negcio jurdico. No se provam direitos, mas sim os fatos
que lhes do origem.
192
A prova encontra-se na zona fronteiria entre o Direito Civil e o
Direito Processual, ao primeiro cabe indicar os meios de prova aceitos e ao segundo a
tcnica de sua apresentao e exame pelo juiz. Segundo Clvis Bevilqua, antes da
enumerao da prova devem acentuar que ela deve obedecer a certas regras gerais, das
quais destacamos: ser admissvel (no ser proibida pelo ordenamento e ser aplicvel ao
caso em tela); ser pertinente(deve dizer respeito situao focalizada); ser concludente
(deve confirmar as alegaes feitas ou esclarecer pontos controversos)
10.3 - Sinopse de Enumerao das Provas

PACTO ANTENUPCI AL Escritura Pblica

Certido de Registro
de Nascimento
Escritura Pblica
RECONHECI MENTO DE Testemunhas
FI LHOS Manifestao Perante
PROVAS DOS NEGCIOS o juiz

SOLENES

Escritura Pblica
RENNCI A DE HERANA
Termo nos Autos
ENUMERAO
DAS PROVAS

J udicial e Extrajudicial
CONFI SSO Expressa e Presumida
Divisvel e I ndivisvel

Pblicos
DOCUMENTOS
Privados

PROVAS DOS NEGCIOS I nstrumentais
NO SOLENES TESTEMUNHAS
J udicirias
Absoluta - J uris et de juri
PRESUNO Legal
Relativa - juris tantum
Comum ou Simples - hominis
PER CI A


192
Cf. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.264. OS MEI OS MECNI COS
Exames
Vistorias
Arbitramento
I nspeo J udicial
166


10.4 - Princpios Bsicos da Prova:

a) - O nus da prova incumbe a quem alega o fato e no a quem nega ei
incumbit probatio qui dicit non qui negat (a prova incumbe a quem afirma e no a quem
nega)- art.333, I e I I do CPC.

b) - Os fatos notrios ou fatos de conhecimento comum da sociedade no
precisam ser provados art. 344, I do CPC.
P. Ex: Apelao Cvel 1970922018, 4 Cmara Cvel do TARS
Responsabilidade pelo ressarcimento de danos Prova responsvel pelo
ressarcimento o condutor que adentra cruzamento com sinal semafrico
desfavorvel, vindo a colidir contra veculo com trnsito regular. Os fatos
notrios independem de prova (CPC-334, I ). nus de quem alega,
demonstrar a inidoneidade de oramento ou de valores neles contidos,
apresentados pela outra parte. Apelo provido
193
.

c) - Se o autor nada provar o ru ser absolvido;

d) - As afirmaes de ambas as partes so equivalentes e a preferncia de uma
ou de outra s ter fora depois da comprovao;

e) - O juiz deve julgar pelo fato afirmado e provado;

f) - Devem ser considerados verdicos os fatos incontestveis, sobre os quais
no h disputa entre os litigantes;

g) - A anuncia ou autorizao de outrem, necessria validade de um ato, deve
ser provada do mesmo modo que este. (art. 220 do CCB.);

h) - O juiz ao conduzir o processo, apreciar livremente a prova apresentada,
atendendo os fatos e circunstncias constantes dos autos, devendo zelar pela rpida
soluo do litgio (art. 125,I I do CPC) , indeferindo as provas protelatrias e inteis (art.
130 do CPC ).



10.5 - Prova dos (Atos) Negcios J urdicos Formais.

Conforme j expusemos, os negcios formais ou solenes so aqueles que
exigem forma especial, predeterminada na lei, sua prova s pode ser feita pelo prprio documento
exigido pela lei, ou seja, provam-se pela prpria forma que lhes essencial
194
( art. 220 do CCB).


193
- Apud. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. Op. Cit. p. 451
194
- Cf.. Slvio Salvo Venosa. Direito Civil: Parte Geral ,vol 1. Op. Cit. p. 452
167
Art. 220. A anuncia ou autorizao de outrem, necessria validade de um
ato, provar-se- do mesmo modo que este e constar, sempre que se possa, do
prprio instrumento.
P. Ex:- Pacto Antenupcial (escritura pblica); Renuncia de Herana
(escritura pblica ou termo nos autos); Reconhecimento de Filho (certido do registro de
nascimento, testamento, escritura pblica ou manifestao perante o juiz); Compra e
Venda de I mveis acima do valor estabelecido na lei (escritura pblica e RGI).
O legislador probe o juiz de admitir, nos atos formais, prova que no consistir
no instrumento adequado estabelecido na lei. o previsto no art. 366 do CPC:
Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra
prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta.

a)- Escritura Pblica um documento escrito representativo de determinado
negcio jurdico em que as partes comparecem perante o oficial de registro para ultimar o
seu ajuste, sendo que todo o acertado, anotado pelo tabelio em livro prprio e depois de
assinado pelas partes e testemunhas por ele encerrado, passando a constituir um
instrumento de f pblica, at prova em contrrio (os requisitos da escritura pblica esto
relacionados no artigo215 do CCB).

10.6 - Prova dos ( Atos) Negcios J urdicos No Formais

Tratando-se de negcio jurdico no formal o Cdigo Civil (art.212) e o Cdigo
de Processo Civil (art. 332) estabelecem que ele possa ser demonstrado, por qualquer dos
meios de prova, desde que moralmente legtimos e permitidos pela ordem jurdica. Se no
vejamos:

Art. 212. Salvo o negcio a que se no impe forma especial, o fato jurdico
pode ser provado mediante: I - confisso; I I - documento; I I I - testemunha; I V
- presuno; V - percia.

Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no
especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em
que se funda a ao ou a defesa. (art. 332 do CPC)

Os meios de provas apresentados pelo Cdigo Civil so meramente
exemplificativos, outros podem existir ou mesmo ser descobertos e de certo no sero
repelidos, desde que moralmente legtimos. Estudaremos agora as espcies citadas:

a) Confisso o ato pelo qual uma das partes admite, judicial ou
extrajudicialmente, a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel a outra
parte (art. 212,I do CCb. de 2002}. O CPC no seu art. 348, assim determina quanto a
confisso:

H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse
e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

A confisso considerada como o mais importante meio de prova o que leva
muitos juristas a denomin-la de rainha das provas, pois ela, dentre as provas, a que
apresenta o maior valor probante, resultado de uma profunda reflexo do confidente.
168

A confisso pode ser expressa ou presumida. expressa quando emana de
determinao do confitente manifestada por palavras ou por escritos; presumida quando a
lei a supe, em virtude do comportamento da parte.
P. Ex: o ru no se defende dos fatos alegados, contra ele, na lide; o litigante se
recusa a depor sobre fatos apresentados contra ele.

Digno de nota , ainda, a questo da divisibilidade ou indivisibilidade da
confisso, tema discutido j a longo tempo, pois o Regulamento n 737 de 1850 em seu art.
156, estatua que ela indivisvel, no podendo ser aceita em uma parte e rejeitada em
outra. Atualmente o tema e regulado pelo art.354 do Cdigo de Processo Civil, que assim
estatui:
A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar
como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for
desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente lhe aduzir fatos novos,
suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou
reconveno.

Peculiaridades importantes:

A confisso irrevogvel, ainda que possa ser anulada se oriunda de erro de fato
e coao (art. 214 do CCB.);
No tem eficcia a confisso feita por incapaz de dispor do direito a que se
referem os fatos por ele confessados (art. 213 do CCB.);
O incapaz no pode confessar nem mesmo por representante legal. Mas se feita
a confisso por um representante, apenas produzir efeitos nos limites em que ele puder
vincular o representado (art. 213 do CCB, Pargrafo nico);
No valer a confisso feita por um s dos cnjuges, quando o fato tratar de
bens imveis (arts. 38 e 350, pargrafo nico do CPC e 1647, I do CCB).

b) - Documento o escrito representativo de um determinado fato jurdico ou
como ensina Francisco do Amaral: documentos so papis escritos. Chamam-se
instrumentos quando se destinam a produzir efeitos jurdicos, podendo ser pblicos ou
particulares.
195
O Novo Cdigo substituiu as espcies, pblico e particular, pelo gnero
documento que abrange qualquer tipo de escrito que venha a ser produzido em relao ao
negcio. ( art. 212 do CCB.)

Os documentos pblicos so os que emanam de autoridade, no exerccio de suas
funes e na forma da lei (tratados, portarias, avisos ministeriais etc.).
Os documentos particulares (so os decorrentes da atividade privada, tais como
as cartas, os memorandos, telegramas etc.)

Peculiaridades importantes:
Os documentos redigidos em lngua estrangeira devero ser traduzidos por
tradutor juramentado, para que possa ter efeito legal (art. 224 do CCB.);

195
- Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 400.
169
A prova emprestada na definio de Bentham, a prova que j foi feita
juridicamente, mas em outra causa, da qual se extrai para aplic-la causa em questo
196
;
Se houver a necessidade de autorizao para a validade do ato, esta dever
constar do prprio instrumento.
P. Ex: o marido pretende prestar fiana necessria a outorga uxria, ou seja, a
anuncia de sua esposa. (art. 220 do CCB.);
O instrumento particular somente ter eficcia erga omnes (conta todos) aps o
seu assentamento no registro pblico competente ( art. 221 do CCB);
Valer as reprodues fotogrficas, cinematogrficas, registros fonogrficos e
em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou coisas, se a
parte, contra quem for exibida, no lhes impugnar a exatido. (arts. 225 do CCB. e 384 do
CPC) etc.

c) Testemunha a pessoa chamada a depor em juzo ou assegurar a verdade de
um ato ou fato alegado, no devendo tecer consideraes opinativas, uma vez que a sua
precpua funo externar ao julgador apenas o que viu ou ouviu, ainda que por meio de
terceiros.
Ela judiciria quando se depe em juzo; e instrumentria, quando se
pronuncia sobre o contedo do instrumento que subscreve. A prova testemunhal, segundo
Clvis Bevilqua das mais perigosas, se bem que inevitvel
197
, todavia ela figura
entre as mais usadas na vida forense.
Por imperativo de segurana jurdica a lei no admite, para efeito probatrio, a
prova exclusivamente testemunhal nos contratos, de valor superior a dez salrios mnimos
vigentes no Pas. Entretanto importante frisar que a restrio refere-se apenas s
obrigaes convencionais, o que nos leva a afirmar que os fatos no convencionais podem
ser provados atravs de testemunhas. O art. 227 do CCB. explcito ao afirmar:

Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos
negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente
no Pas ao tempo em que foram celebrado.
Pargrafo nico- Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal
admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.

P.Ex: No possvel se provar um compromisso de compra e venda de valor
superior taxa legal por testemunhas. (RT,168/254);
O vale no documento adequado cobrana de dvidas nem representa
ttulo escorreito de crdito, mas serve como comeo de prova escrita e pode justificar a
procedncia da ao, se seu contedo for confirmado por prova testemunhal e por outros
indcios (RT, 178/792).
198



196
- Apud . Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.273.
197
- Bevilqua, Apud. GAGLIANO,Pablo Stolzo e FILHO,Rodolfo Pamplona.Curso de Direito Civil: Parte
Geral, vol. I. Op.Cit.p.447.
198
Apud. Silvio Rodrigues, Direito Civil,. Op Cit.p.275..
170
Problemas importantes neste assunto so os relacionados com a capacidade de
testemunhar, a compatibilidade de certas pessoas com a referida funo e a idoneidade da
testemunha, tpicos estes previstos nos arts. 228, 229 do CCB e 405 do CPC.

Peculiaridades importantes.
No podem ser admitidos como testemunha:
As pessoas que, por enfermidade ou deficincia mental, no tm discernimento
para a prtica de atos da vida civil;
Os menores de 16 anos;
Os cegos e os surdos, quando a cincia do fato, que quer provar, dependa dos
sentidos que lhes faltam;
O interessado no objeto do litgio (o ex - advogado da parte, o fiador de uma das
partes, ascendente, descendente ou colateral at o terceiro grau, de alguma das
partes);
Os cnjuges;
O condenado por crime de falso testemunho;
O inimigo ou amigo ntimo da parte;
Regra geral a testemunha no pode recusar-se a depor, exceto sobre fato a cujo
respeito, por estado ou profisso, deva guardar segredo. (art. 229 do CCB);
Ningum pode ser obrigado a depor sobre questes a que no possa responder
sem desonra prpria, ou de seu cnjuge, ou de parente em grau sucessvel, ou
amigo ntimo, ou exp-los a perigo de demanda ou de dano patrimonial
imediato. (art. 241 do CPC) etc.

d) Presuno a deduo tirada de um fato conhecido para demonstrar ou
provar um desconhecido. Afirma Francisco Amaral que as presunes no so, na
verdade, meios de prova, mas processos lgicos que se baseiam nas regras de experincia
da vida.
199


As presunes classificam-se em legais (juris) quando decorrem da lei, ou
comuns (hominis) quando advm de circunstncia da vida, ou seja, daquilo que
normalmente acontece. As presunes legais dividem-se em presunes absolutas juris et
de jure (de direito e por direito) e presunes relativas juris tantum (de direito at que
se prove o contrrio).

Tipos de Presunes:
- Legal Absoluta juris et de juri aquela que a lei considera ser a verdade
legal, no admitindo prova contrria ou fato presumido.
P.Ex: o ordenamento jurdico presume que todos conheam a lei; que a coisa
julgada seja tida como verdadeira; que estabelecida a interdio do alienado mental,
presume-se, de forma absoluta, sua incapacidade, etc.

- Legal Relativa juris tantum aquela que a lei estabelece o fato como
verdadeiro at prova em contrrio. Ela tem por objetivo reverter o nus da prova, que

199
Cf. Francisco Amaral. Direito civil: Introduo . Op Cit. p. 401.
171
ordinariamente compete ao autor da ao, para o ru, que dever demonstrar no ser
verdadeira a alegao do autor.
P.Ex: a propriedade presume-se plena e exclusiva at prova em contrrio; a lei
presume concebido na constncia do casamento o filho havido pela mulher casada, mas
permite ao marido contestar a paternidade (ver arts. 8, 133,219,322,323;324 do CCB.).
- Comum ou Simples hominis decorrncia do que habitualmente acontece
na realidade que temos em volta, permitindo ao juiz formar a prpria convico.
P.Ex: no se pode presumir que algum aceite um prejuzo, quando pode evit-
lo; o amor dos pais far com que eles nunca prejudiquem o filho, etc.

Obs: no confundir indcio com presuno, pois ele apenas o meio de se chegar a uma
presuno.

e) Percia uma expresso, de maior amplitude, usada pelo Novo Cdigo (art.
212) em substituio a locuo exames e vistorias, prevista no art 136 do CCB. de 1916,
que, tecnicamente, so espcies da prova pericial. O Cdigo de 1916 mencionava, ainda,
entre os meios de prova o arbitramento, que o Cdigo de 2002 no repete.

Espcies de Percia:

Exame uma atividade tcnica ou cientfica desenvolvida por um perito, para
esclarecimento do juiz, consistente na inspeo descritiva de coisa e pessoa com o
propsito de provar um ato ou negcio jurdico.
O perito um auxiliar da justia que desempenha um mnus pblico, no
podendo sem justo motivo nem, muito menos, deixar de atuar ou atuar temerariamente, sob
pena de ser responsabilizado penal, civil, e administrativamente. (arts. 422 e 423 do CPC e 342
do CPC.)
P. Ex: exame de livros contbeis; exame de sangue nas investigaes de
paternidade; exame grafotcnico; exame mdico, nas interdies, etc.
Obs: a recusa ao exame de DNA poder valer como prova de paternidade.

Vistoria um exame pericial, porm restrito inspeo ocular, principalmente
nas questes possessrias, demarcatrias e tambm nas atinentes aos vcios redibitrios. A
finalidade dela apurar o estado da coisa e fix-lo como provado, ad perpetuam rei
memoriam (para a perptua memria da coisa).
P.Ex: O locatrio que se compromete a deixar o imvel como recebeu e o deixa
em runas. necessria a vistoria para provar na ao de reparao de dano o estado em
que foi deixado o imvel.
Arbitramento o exame pericial de alguma coisa ou obrigao para determinar-
lhe o valor em dinheiro. O arbitramento muito comum nas aes de desapropriao, de
alimentos e nas de indenizao por atos ilcitos.
P. Ex: Na compra de um bem com reserva de domnio, se o comprador deixar
pagar o saldo do preo, pode o vendedor reintegrar-se na posse do bem vendido. Mas para
tanto necessrio proceder-se vistoria e ao arbitramento, para que no haja
enriquecimento sem causa por um das partes envolvidas no negcio.

172
I nspeo J udicial a constatao feita pessoalmente pelo juiz com o escopo de
colher dados para a prova, examinando uma pessoa ou um objeto. Na Inspeo Judicial, o
magistrado deve ser acompanhado de escrivo para a lavratura do auto ou termo de
diligencia de inspeo.

f) Meios Mecnicos so os resultantes do desenvolvimento da cincia e
tecnologia moderna. O direito como o mais importante dos instrumentos disciplinadores da
atividade humana, deve ser atuante e atualizador, no poderia deixar de aproveitar os
novos e eficazes meios resultantes do desenvolvimento moderno como elementos capazes
de otimizar a prova. Dentro desta perspectiva atualizadora que o Cdigo de Processo
declara:
Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no
especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em
que se funda a ao ou a defesa. (art.332 do CPC).

Portanto, a aceitao de outros meios de prova, que no os referidos no art. 212
do CCB. , ficam na dependncia de serem moralmente legtimo e obtidos por meios lcitos,
conforme o preceituado no art. 5, LVI da Constituio Federal.

Principais Meios Mecnicos: gravaes reproduzindo conversas ou declaraes;
gravaes telefnicas ou radiofnicas; gravaes de fita magntica; reprodues fotogrficas ou
cinematogrficas; etc.

BIBLIOGRAFIA (Consultada e Recomendada para Estudos):

AMARAL, Francisco. Direito Civil: Introduo, 4 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.
BOBBIO, Norberto, Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino: Dicionrio de Poltica, 11 ed.Braslia,
UnB,1998.
BRASIL. Cdigo Civil, Lei n 10.406 de 10.012002, obra coletiva da Editora Saraiva, com a colaborao de
Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes 54 ed, So Paulo:
Saraiva, 2003.
BRASIL. Cdigo Civil, Lei 3.071, de 01.01.1916. Coordenao Mauricio Antonio Ribeiro Lopes, 5 ed. So
Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000.
BRASIL. Cdigo de Processo Civil, Lei 5.869, de 11.01.1973. Coordenao Mauricio Antonio Ribeiro
Lopes, 5 ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000.
CALDAS, Gilberto. O Latim no Direito. 3 ed. So Paulo: Brasiliense, 1985.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado, 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1997.
____________. Direito Civil Brasileiro: Teoria Geral do Direito Civil, 1Vol., 19 ed. So Paulo: Saraiva,
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____________ Direito Civil Brasileiro: Teoria Geral do Direito Civil, 1Vol.,13 ed. So Paulo: Saraiva,
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Rio de Janeiro: UniverCidade, http://www.univercidade.edu/uc/cursos/graduacao/direito/sumulasdeaulas.asp,
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SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
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VIANNA, Guaraci de Campos O Nascituro como Sujeito de Direito Inicio da personalidade Civil: Proteo
penal e civil. Rio de Janeiro: Revista Ensaios Jurdicos, vol. 1, 1 ed. Rio de Janeiro: IBAJ, 1996.
WALD, Arnoldo. Direito Civil: Introduo e Parte Geral 9ed. So Paulo: Saraiva, 2002.


DECRETO-LEI N 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942.
Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. (Redao dada pela Lei n 12.376, de 2010)
Antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro
A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro o complexo de disposies
preliminares que antecedem ao Cdigo Civil, formando um conjunto de normas que regem a
aplicao, a interpretao, a vigncia, a eficcia e as dimenses espacio-temporais de toda a
legislao brasileira. A LINDB uma lex legum (norma sobre norma) ou um jus supra jura (Direito
sobre Direito), ou seja, um Superdireito, responsvel pela coordenao de todo o ordenamento
jurdico brasileiro.

O PRESIDENTE DA REPBLICA, usando da atribuio que lhe confere o artigo 180 da
Constituio, decreta:
Art. 1
o
Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco
dias depois de oficialmente publicada.
1
o
Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se
inicia trs meses depois de oficialmente publicada. (Vide Lei 2.145, de 1953)
174
2
o
A vigncia das leis, que os Governos Estaduais elaborem por autorizao do Governo
Federal, depende da aprovao deste e comea no prazo que a legislao estadual fixar.
(Revogado pela Lei n 12.036, de 2009).
3
o
Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a
correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova
publicao.
4
o
As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
Art. 2
o
No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou
revogue.
1
o
A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela
incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
2
o
A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no
revoga nem modifica a lei anterior.
3
o
Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora
perdido a vigncia.
Art. 3
o
Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.
Art. 4
o
Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito.
Art. 5
o
Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s
exigncias do bem comum.
Art. 6
o
A lei em vigor ter efeito imediato e geral. No atingir, entretanto, salvo disposio
expressa em contrrio, as situaes jurdicas definitivamente constitudas e a execuo do ato
jurdico perfeito.
Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito
adquirido e a coisa julgada. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se
efetuou. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por le, possa
exercer, como aqules cujo como do exerccio tenha trmo pr-fixo, ou condio pr-
estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso.
(Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
Art. 7
o
A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da
personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia.
1
o
Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos
dirimentes e s formalidades da celebrao.
175
2
o
O casamento de estrangeiros pode celebrar-se perante as autoridades diplomticas ou
consulares do pas em que um dos nubentes seja domiciliado.
2
o
O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante autoridades diplomticas ou
consulares do pas de ambos os nubentes. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
3
o
Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade do matrimnio a lei do
primeiro domiclio conjugal.
4
o
O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes
domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal.
5
o
O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa anuncia de seu
cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao mesmo a
adoo do regime da comunho universal de bens, respeitados os direitos de terceiro e dada esta
adoo ao competente registro.
5 - O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa anuncia de
seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao
mesmo a adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e
dada esta adoo ao competente registro. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 26.12.1977)
6
o
No ser reconhecido no Brasil o divrcio, se os cnjuges forem brasileiros. Se um deles o
for, ser reconhecido o divrcio quanto ao outro, que no poder, entretanto, casar-se no Brasil.
6 - O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser
reconhecido no Brasil depois de trs anos da data da sentena, salvo se houver sido antecedida
de separaro judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato,
obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no Pas. O
Supremo Tribunal Federal, na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento
do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de
divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais. (Redao dada pela
Lei n 6.515, de 26.12.1977)
6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser
reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da sentena, salvo se houver sido antecedida
de separao judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato,
obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O
Superior Tribunal de Justia, na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a
requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas
estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais.
(Redao dada pela Lei n 12.036, de 2009).
7
o
Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro cnjuge e aos
filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda.
8
o
Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia
ou naquele em que se encontre.
Art. 8
o
Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas
em que estiverem situados.
1
o
Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens moveis que
ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares.
176
2
o
O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a pessoa, em cuja posse se encontre a
coisa apenhada.
Art. 9
o
Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constituirem.
1
o
Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser
esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos
do ato.
2
o
A obrigao resultante do contrato reputa-se constituida no lugar em que residir o proponente.
Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o
defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens.
1
o
A vocao para suceder em bens de estrangeiro situados no Brasil. ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge brasileiro e dos filhos do casal, sempre que no lhes seja mais
favorvel a lei do domiclio.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em
benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes
seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. (Redao dada pela Lei n 9.047, de 18.5.1995)
2
o
A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder.
Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as
fundaes, obedecem lei do Estado em que se constituirem.
1
o
No podero, entretanto. ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os
atos constitutivos aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
2
o
Os Governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles
tenham constituido, dirijam ou hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil
bens imveis ou susceptiveis de desapropriao.
3
o
Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos
representantes diplomticos ou dos agentes consulares.
Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou
aqui tiver de ser cumprida a obrigao.
1
o
S .autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes, relativas a imveis
situados no Brasil.
2
o
A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e segundo a forma
estabelecida pele lei brasileira, as diligncias deprecadas por autoridade estrangeira competente,
observando a lei desta, quanto ao objeto das diligncias.
Art. 13. A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar, quanto
ao nus e aos meios de produzir-se, no admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei
brasileira desconhea.
Art. 14. No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e
da vigncia.
177
Art. 15. Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro, que reuna os seguintes
requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no
lugar em que ,foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal.
Pargrafo nico. No dependem de homologao as sentenas meramente declaratrias do
estado das pessoas. (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009).
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se-
em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no
tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons
costumes.
Art. 18. Tratando-se de brasileiros ausentes de seu domiclio no pas, so competentes as
autoridades consulares brasileiras para lhes celebrar o casamento, assim como para exercer as
funes de tabelio e de oficial do registo civil em atos a eles relativos no estrangeiro.
Art. 18. Tratando-se de brasileiros, so competentes as autoridades consulares brasileiras para
lhes celebrar o casamento e os mais atos de Registro Civil e de tabelionato, inclusive o registro de
nascimento e de bito dos filhos de brasileiro ou brasileira nascido no pas da sede do Consulado.
(Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
Art. 19. Reputam-se vlidos todos os atos indicados no artigo anterior e celebrados pelos cnsules
brasileiros na vigncia do Decreto-lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942, desde que satisfaam
todos os requisitos legais. (Includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
Pargrafo nico. No caso em que a celebrao dsses atos tiver sido recusada pelas autoridades
consulares, com fundamento no artigo 18 do mesmo Decreto-lei, ao interessado facultado
renovar o pedido dentro em 90 (noventa) dias contados da data da publicao desta lei. (Includo
pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
Rio de Janeiro, 4 de setembro de 1942, 121
o
da Independncia e 54
o
da Repblica.
GETULIO VARGAS
Alexandre Marcondes Filho
Oswaldo Aranha.


178