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OAB 2 FASE XIV
DIREITO CIVIL
CRISTIANO SOBRAL

1
I. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
1. CONCEITO

Contrato o negcio jurdico bilateral formado
pela convergncia de duas ou mais vontades,
que cria, modifica ou extingue relaes
jurdicas de natureza patrimonial.


um negcio jurdico, pois uma atuao
humana em que as partes escolhem os efeitos
que sero produzidos ao praticarem o ato.
bilateral, pois formado pelo acordo de
vontades, ou seja, so necessrias pelo menos
duas vontades. O testamento um negcio
jurdico, pois atuao humana em que se
escolhem os efeitos que dele sero produzidos,
mas no um contrato, pois um negcio
jurdico unilateral.
2. CLASSIFICAES DOS CONTRATOS

2.1. Contrato unilateral, bilateral e plurilateral

No se fala aqui no nmero de vontades
envolvidas, pois vimos que no existe contrato
com uma vontade apenas. Fala-se aqui em
nmero de prestaes.

a) Contrato unilateral: aquele em que h
prestao apenas para uma das partes.
Doao contrato, pois h duas vontades, em
razo da necessidade do donatrio aceit-la.
Todavia, contrato unilateral, pois s tem
prestao para o doador (entregar o bem).
b) Contrato bilateral: aquele que, alm de
duas vontades, tem prestao para ambas as
partes, por exemplo, contrato de compra e
venda, pois o vendedor tem a prestao de
entregar o bem e o comprador tem a prestao
de dar o preo.

c) Contrato plurilateral: aquele em que h
pelo menos trs vontades envolvidas. Exemplo:
contrato de sociedade, em que so partes os
scios e a prpria sociedade, como parte
credora das prestaes dos scios
(contribuio para o capital social).
2.2. Contrato oneroso e gratuito

a) Contrato oneroso: aquele em que as
partes ganham algo equivalente sua
prestao, ou seja, h equilbrio econmico
entre as partes porque ambos perdem e
ganham na mesma proporo econmica, por
exemplo, contrato de compra e venda.
b) Contrato gratuito: aquele em que a parte
no ganha algo equivalente sua prestao,
ou seja, h desequilbrio econmico, pois uma
das partes s ganha e uma das partes s
perde, por exemplo, contrato de doao.

2.3. Contrato comutativo e aleatrio

a) Contrato comutativo: aquele em que as
partes podem antever os seus efeitos, ou seja,
ao celebrar o contrato, j sabem os efeitos que
sero produzidos. Exemplo: contrato de
compra e venda, pois j se sabe que um
entrega o bem e que outro entrega o preo.
b) Contrato aleatrio: aquele em que as
partes no podem antever os seus efeitos, ou
seja, ao celebrar o contrato no h como saber
os efeitos que sero produzidos. A razo
simples: contrato aleatrio o contrato de risco







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(lea significa risco). Exemplo: contrato de
seguro, pois o segurado pode ou no receber a
indenizao, a depender se ocorre ou no o
sinistro, o que no se sabe quando o contrato
celebrado.
O contrato aleatrio pode ser naturalmente
aleatrio (aleatrio tpico) ou acidentalmente
aleatrio (aleatrio atpico). O contrato
naturalmente aleatrio quando for da sua
essncia ser aleatrio, por exemplo, contrato
de seguro. O contrato acidentalmente
aleatrio quando for da sua essncia ser
comutativo, mas aleatrio em razo de uma
circunstncia que lhe especfica. Exemplo:
contrato de compra e venda comutativo, mas
o contrato de compra e venda de uma safra
que est sendo plantada aleatrio, pois no
se sabe qual ser a quantidade da produo.
Os arts. 458 a 461 do CC trazem dois tipos de
contratos de compra e venda atipicamente
aleatrios: compra e venda de coisa futura e de
coisa exposta a risco.
a) Compra e venda de coisa futura: O contrato
de compra e venda de coisa futura aleatrio,
pois no se sabe se a coisa vir a existir e em
que quantidade. Pode o contratante assumir o
risco da coisa no vir a existir, pagando mesmo
assim o preo (chamado de contrato de
compra e venda emptio spei) ou assumir o
risco de vir a existir em qualquer quantidade,
pagando o preo se vier a existir em
quantidade inferior esperada, mas no
pagando se nada do avenado vier a existir
(chamado contrato de compra e venda emptio
rei speratae).
Em ambos os casos, no pagar o preo se
menos do esperado vier a existir por culpa ou
dolo do contratante. Como exemplo, pense na
compra de peixes que ainda sero pescados,
em que se paga o preo mesmo que nenhum
peixe seja pescado (emptio spei) ou se vier em
qualquer quantidade, s no pagando se
nenhum vier (emptio rei speratae). Em nenhum
dos dois casos pagar, se o insucesso total ou
parcial decorreu de dolo ou culpa do pescador.
b) Compra e venda de coisa exposta a risco: O
contrato de compra e venda de coisa exposta a
risco de coisa que j existe, mas
atipicamente aleatrio, pois o comprador
assume o risco exposto. Exemplo: compra de
cermica a ser transportada em navio, cujo
risco de vir a se quebrar o comprador assuma.
Dever pagar todo o preo, mesmo que alguns
venham quebrados, a menos que dolosamente
o vendedor se aproveite, colocando alguns j
quebrados.
2.4. Contrato consensual e real

O contrato se forma, em regra, quando a uma
proposta se seguir uma aceitao, ou seja,
com o acordo de vontade das partes. Essa
regra quebrada em alguns casos, quando o
acordo de vontades no suficiente para a
formao do contrato, o que s ocorre com a
prtica de um ato posterior: a entrega do bem
objeto da prestao.
a) Contrato consensual: aquele que se forma
com o acordo de vontades das partes. a
regra em matria de contratos, por exemplo, o
contrato de compra e venda.

b) Contrato real: aquele que se forma com a
tradio, ou seja, com a entrega do bem, que
se segue ao acordo de vontade das partes.
So trs os contratos reais: mtuo, comodato e
depsito.
2.5. Contrato de execuo instantnea,
continuada e diferida

a) Contrato de execuo instantnea: aquele
que cumprido em uma s vez, no momento







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da celebrao do contrato (exemplo: compra e
venda com pagamento vista).
b) Contrato de execuo continuada: aquele
em que a prestao cumprida em cotas
peridicas (exemplo: compra e venda com
pagamento parcelado).

c) Contrato de execuo diferida: aquele em
que a prestao cumprida em uma s vez,
mas no futuro (exemplo: compra e venda com
pagamento a prazo).

2.6. Contrato entre presentes e entre ausentes

uma classificao que se refere formao
do contrato. Pelos nomes, parece que
depende se as partes esto ou no na
presena fsica um do outro. No bem assim,
pois h tecnologias que fazem com que uma
conversa entre pessoas distantes seja como se
estivessem fisicamente presentes, pois
proposta e aceitao se do em tempo real.
a) Contrato entre presentes: aquele em que
proposta e aceitao se do em tempo real,
sendo firmado no s entre pessoas
fisicamente presentes, mas tambm por
telefone ou meio de comunicao semelhante
(vdeo conferncia, chats, entre outros).

b) Contrato entre ausentes: aquele em que
proposta e aceitao no se do em tempo
real, cujos principais exemplos so aqueles
formados por carta ou por e-mail.
3. PRINCPIOS CONTRATUAIS

3.1. Princpio da autonomia da vontade

As partes so livres para contratar, ou seja,
contratam se quiserem, com quem quiserem e
sobre o que quiserem. Isso decorre de simples
razo: contrato um acordo de vontades. O
limite para suas atuaes a lei e, como
veremos mais frente, o interesse social e a
boa-f.
3.2. Princpio da obrigatoriedade e a teoria da
impreviso (pacta sunt servanda x clusula
rebus sic stantibus)

As partes contratam se quiserem, mas, se
contratarem, so obrigadas a cumprir o
contrato. O contrato faz lei entre as partes, o
que traduz o conhecido pacta sunt servanda,
ou seja, os pactos devem ser cumpridos.

Essa a noo bsica do princpio, mas o seu
estudo pode e deve ser aprofundado. O atual
CC adotou o princpio do pacta sunt servanda,
mas no de forma absoluta, pois foi mitigado
pela previso da chamada clusula rebus sic
stantibus.
Para entender essa clusula, necessria uma
breve anlise histrica. Desde a origem dos
contratos, vigora o princpio do pacta sunt
servanda, ou seja, o contrato sempre fez lei
entre as partes. No entanto, a Idade Mdia foi
uma poca que ameaou a sobrevivncia
desse princpio, pois foi um perodo marcado
por constantes guerras e conflitos feudais, o
que inviabilizava o cumprimento de um
contrato. Por isso, naquela poca, tornou-se
comum vir nos contratos com prestao que se
prolongava no tempo uma clusula liberando o
contratante em caso de ocorrer uma guerra ou
conflito feudal, permitindo-lhe pedir o fim do
contrato.







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Rebus sic stantibus significa coisa assim ficar,
ou seja, o contratante obrigado a cumprir o
contrato, mas apenas se a coisa assim ficar.
A inovao do atual CC foi tornar a clusula
rebus sic stantibus implcita aos contratos,
quando passou a prever a teoria da impreviso
ou da onerosidade excessiva. Se um contrato
for assinado e sobrevier fato imprevisvel que o
desequilibre, tornando-o excessivamente
oneroso para uma das partes e com extrema
vantagem para a outra, poder aquela pedir a
resoluo do contrato (art. 478 do CC). O
exemplo tpico o contrato de leasing de um
carro,
com valor atrelado ao dlar (locao com
opo de compra ao fim do contrato mediante
pagamento de valor residual). O dlar vale um
real e passa do dia para noite para dois reais,
dobrando o valor a ser pago. Poder ser
pedida a resoluo do contrato com base na
teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva.
So os elementos necessrios para incidncia
da teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva:
a) Contrato de execuo continuada ou
diferida: A teoria da impreviso se aplica a
contratos cuja execuo se prolongue no
tempo, ou seja, quando a execuo
continuada ou diferida no tempo. Como o
contrato de execuo instantnea tem
prestaes cumpridas quando da celebrao
do contrato, estas no sero atingidas pelo fato
imprevisvel superveniente.
b) Prestao excessivamente onerosa para
uma das partes: a ideia da teoria, a
excessiva onerosidade para uma das partes,
desequilibrando o contrato.
c) Extrema vantagem para a outra parte: Para
a resoluo dos contratos, no basta este ter
ficado muito oneroso para uma das partes.
preciso que, concomitantemente, tenha havido
extrema vantagem para a outra parte. Assim
sendo, se o contratante perde seu emprego e
consegue outro recebendo metade do salrio
anterior, o contrato fica excessivamente
oneroso para ele, mas no poder pedir a
resoluo pela onerosidade excessiva porque
no houve extrema vantagem para a outra
parte.
c) Fato superveniente e imprevisvel: A
resoluo do contrato s ter lugar se o
desequilbrio das prestaes decorrerem de um
fato superveniente que as partes no podiam
prever quando da celebrao do contrato.
Ateno: no confunda teoria da onerosidade
excessiva com leso e estado de perigo.
Nesses defeitos do negcio jurdico, o ato j
nasce viciado, enquanto que na aplicao da
teoria ora em estudo, o contrato nasce
conforme a lei, mas se vicia por fato
superveniente. A consequncia disso que na
leso e no estado de perigo o contrato
anulado, enquanto que na teoria da impreviso
ele objeto de resoluo. Nos citados vcios da
vontade, como o ato invalidado, a sentena
anulatria retroage data da prtica do ato,
desfazendo todos os efeitos produzidos,
inclusive os anteriores anulao.
Na resoluo do contrato pela onerosidade
excessiva, a sentena no deveria retroagir, s
aniquilando os efeitos a partir da resoluo.
Todavia, por expressa previso legal, efeitos
anteriores resoluo sero desfeitos, pois a
lei determina que a sentena retroaja data da
citao, ou seja, s so preservados os efeitos
anteriores citao.
Importante lembrar que o contrato atingido pela
teoria da impreviso ou onerosidade excessiva
pode se manter, sem ser objeto de resoluo, o
que ocorrer se o contratante beneficiado
concordar com a reduo do seu ganho,
reequilibrando as prestaes.







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3.3. Princpio da relatividade dos efeitos dos
contratos

O contrato s produz efeitos em relao s
partes. por isso que dizemos que o direito
contratual inter parte (entre as partes),
diferente dos direitos reais, que so direitos
oponveis erga omnes (contra todos). Significa
que o contratante s pode opor seu direito
contratual ao outro contratante e no a
pessoas estranhas relao contratual, pois s
as partes podem ter direitos e deveres frutos
do contrato que celebraram.
3.4. Princpio da funo social do contrato

O contrato no interessa apenas s partes
contratantes, mas sim a toda sociedade,
porque ele repercute no meio social. Essa a
ideia do princpio da funo social do contrato,
que reflete a atual tendncia de sociabilidade
do direito, ou seja, de subordinao da
liberdade individual em funo do interesse
social. Assim sendo, se o contrato repercute
negativamente para a sociedade, o juiz pode
nele intervir para preservao do interesse
coletivo.
Como exemplo, podemos pensar em um
contrato com juros excessivamente elevados.
No ruim apenas para a parte devedora, mas
para toda a sociedade, pois aumenta o risco de
inadimplemento, o que aumenta ainda mais os
juros, o que dificulta a circulao do crdito,
diminuindo os investimentos produtivos e
fazendo com que o Estado no se desenvolva.
O juiz, sob o fundamento da funo social do
contrato, poder intervir nessa relao entre
particulares, trazendo os juros para valor de
mercado.
O CC, em vrias oportunidades, tem regras
que refletem essa tendncia da sociabilidade
do direito. o caso, por exemplo, da teoria da
impreviso, podendo o juiz pr fim ao contrato
em razo do seu desequilbrio econmico pela
supervenincia de um fato imprevisvel. O
mesmo ocorre no caso de leso e estado de
perigo, podendo o juiz invalidar o contrato, por
uma das partes ter assumido obrigao
excessivamente onerosa em razo de
determinadas circunstncias que foram a
contratao. Isso demonstra a preocupao
socializante do atual CC, pois,
mesmo preenchidos os requisitos formais de
validade do negcio jurdico, a lei pretende
amparar um dos contratantes da esperteza ou
ganncia do outro ou do prejuzo econmico
imprevisvel com extrema vantagem para o
outro contratante. Qual a razo disso? O Poder
Judicirio s pode chancelar contratos que
respeitem no s regras formais de validade
jurdica, mas, sobretudo, normas superiores de
cunho moral e social.
Essa concepo social do contrato chega ao
seu pice quando o CC, j em seu primeiro
artigo sobre contratos, diz que a funo social
do contrato representa uma limitao na
liberdade de contratar (art. 421 do CC). As
partes so livres para, dentro dos limites legais,
colocarem no contrato as clusulas que
quiserem, mas a limitao autonomia da
vontade no se d apenas pela lei, mas
tambm pelo interesse social.
Imagine um contrato para a construo de uma
obra de vulto ou de uma indstria. No
obstante estejam observados os requisitos
legais de validade (agente capaz, objeto
possvel, determinado ou determinado e forma
prescrita ou no defesa em lei), alguns
questionamentos podem ser feitos: e os
reflexos ambientais? E os reflexos trabalhistas?
E os reflexos sociais? E os reflexos morais, ou
seja, no mbito dos direitos da personalidade?
Por melhor que seja o contrato do ponto de
vista econmico para os contratantes,







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no se pode chancelar como vlido um negcio
negativo para a sociedade em razo do
desrespeito de leis ambientais, que pretenda
fraudar leis trabalhistas ou que viole a livre
concorrncia, as leis do mercado ou postulados
de defesa do consumidor, mesmo sob o
pretexto da livre iniciativa.
Analisando os exemplos supramencionados,
podemos verificar que um contrato que no
cumpre a sua funo social pode ser bom
apenas para uma das partes, como ocorre com
o contrato com juros excessivos. Neste caso,
caber ao contratante prejudicado pedir a
tutela jurisdicional com base na funo social
do contrato. No entanto, at mesmo quando o
contrato for bom do ponto de vista econmico
para ambas as partes, poder ser alvo de
interveno do juiz, caso contrarie o interesse
social,
como o caso de um contrato muito lucrativo,
mas que gera danos ambientais ou que fraude
leis trabalhistas. A questo : nesse caso de
mtuo benefcio, a quem caber pedir a
interveno judicial?
O papel de guardio do princpio da funo
social do contrato deve recair sobre os ombros
do Ministrio Pblico. A princpio, o parquet
no teria legitimidade ativa para pedir a
interveno do juiz no contrato, por tratar-se de
interesse privado. Todavia, como o contrato
tem uma funo social, no podendo prejudicar
a sociedade como um todo, o interesse passa
a ser coletivo, legitimando a atuao
ministerial.
Com efeito, o princpio da funo social do
contrato possibilita uma nova tendncia de
controle dos contratos inaugurada pelo atual
CC: o dirigismo judicial dos contratos. O que
significa isso? O contrato sempre sofreu
controle externo, limitando a atuao dos
contratantes. At ento, prevalecia o controle
feito pela lei, razo pela qual esse controle
chamado de dirigismo legal dos contratos.
Pense, como exemplo, no contrato de locao,
onde a lei do inquilinato limita a atuao do
locador. Hoje, com o CC vigente, prevalece o
dirigismo judicial dos contratos, ou seja, no
a lei que controla o contrato, mas sim o juiz, na
anlise do caso concreto.
O que torna isso possvel a utilizao das
chamadas clusulas gerais ou conceitos
jurdicos indeterminados, que tem como
exemplo a funo social dos contratos. So
expresses vagas em seu contedo, exigindo
do aplicador do direito uma anlise do caso
concreto para suprir a vacncia. A lei diz que o
contrato deve atender a funo social, ou seja,
no pode ir contra o interesse social.
O que atender ou ir contra o interesse social?
A lei no enumera casos, preferindo usar uma
expresso vaga, permitindo ao juiz dizer,
analisando o contrato, se ele atende ou no o
interesse social.
Em concluso, no se pretende aniquilar o
princpio da autonomia da vontade ou o pacta
sunt servanda, mas temper-lo, tornando-os
mais vocacionados ao bem-estar comum, sem
prejuzo do interesse econmico pretendido
pelas partes contratantes. A lei relativiza o
princpio do pacta sunt servanda com regras
especficas, como a clusula rebus sic
stantibus ou com a previso da leso ou do
estado de perigo,
mas tambm relativiza permitindo interveno
judicial em uma relao que deveria interessar
unicamente s partes do contrato, mas que
interessa a toda a sociedade, pois a lei diz que
o contrato tem uma funo social.
3.5. Princpio da boa-f objetiva

Este princpio vem consagrado no art. 422 do
CC, que obriga as partes contratantes a
agirem de boa-f quando da celebrao de um
contrato. A palavra chave do princpio







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confiana, que significa parceria contratual. A
ideia que os contratantes no so lutadores,
um querendo prejudicar o seu adversrio, mas
sim parceiros, porque um confia no outro, uma
vez que so obrigados a agir conforme os
ditames da boa-f.
Imagine um casal de noivos que compra suas
alianas em uma joalheria, optando por um
modelo que feito com ouro amarelo e ouro
branco. Satisfeitos com a bela aliana, no dia
da festa do noivado, um casal de amigos
informa que toda aliana com ouro branco fica
amarelada com o decorrer do tempo.
Revoltados, reclamam junto joalheria,
que diz nada poder fazer. Os noivos podero
pedir a resoluo do contrato de compra e
venda, devolvendo as alianas e recebendo
seu dinheiro de volta, em funo da quebra da
boa-f do vendedor, que no informou um
relevante aspecto do contrato, que interferiria
na escolha do modelo da aliana ou na prpria
realizao do negcio.
O princpio que rege os contratos o princpio
da boa-f objetiva, mas, em realidade, existem
dois tipos: a objetiva ou a subjetiva. A
subjetiva, como o nome sinaliza, a boa-f
interior, psicolgica, ou seja, o que o
contratante acredita ser correto. J a objetiva
lhe exterior, ou seja, agir de forma correta,
segundo um padro normal de conduta. A boa-
f que rege os contratos a objetiva, pois
mais segura, uma vez que no depende do que
pensa o outro contratante, mas sim em verificar
se o contratante agiu seguindo um
comportamento normal das pessoas.
O que um comportamento normal? Como
saber se o contratante agiu seguindo um
padro normal de conduta? o juiz que dir na
anlise do caso concreto. Com efeito, vimos
que a tendncia atual em matria de controle
contratual o chamado dirigismo judicial dos
contratos, em substituio da antiga
prevalncia do dirigismo legal. Cabe ao juiz
controlar os contratos, o que lhe permitido a
partir do uso de clusulas gerais ou de
conceitos jurdicos indeterminados, que so
expresses vagas, reclamando suprimento da
vacncia pelo aplicador do direito na anlise do
caso concreto.
o caso no s da funo social dos
contratos, mas tambm da boa-f objetiva. A lei
obriga as partes a agirem de boa-f, sem, no
entanto, enumerar as condutas permitidas e
proibidas sob esse aspecto. Esse papel caber
ao juiz, que poder intervir em um contrato,
podendo at resolv-lo, mesmo tendo sido
observados os requisitos formais de validade
em uma livre negociao entre particulares.
Ateno: Conforme o art. 422 do CC, a boa-f
deve nortear o comportamento dos
contratantes no s no momento da concluso
do contrato, mas tambm durante a sua
execuo. o fundamento da chamada
responsabilidade civil ps-contratual. s vezes,
um contrato produz efeitos aps a sua
celebrao, devendo a boa-f perdurar
enquanto durarem esses efeitos.
Imagine que uma pessoa compre um carro
junto a uma concessionria. O carro quebra,
mas no existe pea para reposio e o
comprador no poder mais utiliz-lo. Ele
poder pedir a resoluo do contrato alegando
quebra da boa-f objetiva em razo de no ter
informado fato que poderia ocorrer aps a
execuo do contrato.
Importante: embora no mencionado
expressamente no art. 422 do CC, a boa- f
deve nortear o comportamento dos
contratantes at mesmo antes da proposta. o
fundamento da chamada responsabilidade civil
pr-contratual, que ser analisada a seguir nas
consideraes sobre a formao dos contratos.
Exemplo tpico a proibio da propaganda
enganosa. O contrato celebrado a partir de
uma propaganda enganosa poder ser







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resolvido a requerimento da parte prejudicada,
pois a boa-f j deve fazer-se presente mesmo
durante as negociaes preliminares para uma
futura contratao.
4. PRELIMINARES

O CC trata da teoria geral dos contratos a partir
do seu art. 421, iniciando com questes
preliminares. De todos os princpios vistos,
trata do princpio da funo social dos
contratos e da boa-f objetiva. A seguir, trata
de trs temas: contrato de adeso, contratos
atpicos e pacto sucessrio, o que passamos a
abordar.
4.1. Contratos de adeso

Contrato de adeso o contrato elaborado
unilateralmente por uma das partes
contratantes, opondo-se ao contrato paritrio,
em que elas elaboram conjuntamente as
clusulas do contrato. No um negcio
jurdico unilateral, pois o aderente, embora no
tenha o poder de negociar as clusulas do
contrato, tem que aceitar a proposta, no
perdendo, portanto, sua natureza contratual de
bilateralidade.
O aderente parte mais fraca nessa relao
contratual. Para garantir a isonomia material
ou real, o CC lhe confere duas protees:
a) Art. 423: quando houver no contrato de
adeso clusulas ambguas ou contraditrias,
deve ser adotada uma interpretao mais
favorvel ao aderente.

b) Art. 424: so nulas as clusulas em um
contrato de adeso que estipulem a renncia
do aderente de um direito seu resultante da
prpria natureza do negcio. Exemplo: contrato
de depsito aquele em que o depositante
entrega temporariamente ao depositrio a
guarda e conservao de um bem, que tem o
dever de devolver o bem tal como recebido.
Note que um direito do depositrio receber o
bem tal como entregou ao depositrio. Sendo o
estacionamento em estabelecimentos
comerciais um contrato de depsito e de
adeso, nula a clusula que diz no haver
responsabilidade pelos objetos deixados no
interior do veculo.
4.2. Contratos atpicos

O CC, nos arts. 481/853, trata da
regulamentao das vrias espcies de
contrato. No h como a lei prever todo tipo de
contrato, pois este resulta do acordo de
vontade das partes, que so livres para
negociar de acordo com suas necessidades.
Ademais, as alteraes da lei no conseguem
acompanhar o surgimento de novos contratos
em razo da dinmica social.
Contratos tpicos so aqueles previstos e
regulamentados em lei, enquanto que os
contratos atpicos no os so. So lcitos os
contratos atpicos em razo do princpio da
autonomia da vontade. Que normas so
aplicadas a eles, j que no h
regulamentao especfica em lei? Nos termos
do seu art. 425, as normas gerais do CC, tanto
da sua parte geral quanto da teoria geral dos
contratos, ora em estudo.
4.3. Pacto Sucessrio

Pacto sucessrio o contrato que tem por
objeto herana de pessoa viva, sendo tambm
chamado de pacta corvina ou pacto de abutres.
Nos termos do art. 426 do CC, um contrato
proibido por lei, sendo invlido se praticado. A
questo : ser nulo ou anulvel? A lei probe a
prtica sem dizer, no entanto, se nulo ou







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anulvel, razo pela qual considerado nulo
pela lei, conforme prev o art. 166, VII, do CC.
Note no poder ser objeto de contrato herana
de pessoa viva, ou seja, aps morte do de
cujos, aps a abertura da sucesso, os
herdeiros podem negociar seus quinhes
hereditrios, mesmo antes da individualizao
obtida ao fim do inventrio com o formal de
partilha, sendo considerado por lei um contrato
de bem imvel (art. 80, II, do CC).
5. FORMAO DOS CONTRATOS

O contrato se forma, em regra, quando a uma
proposta se seguir uma aceitao, seja com o
acordo de vontades das partes. Como
exceo, temos os contratos reais, em que
este acordo no suficiente para a formao
do contrato, o que s ocorre com um ato
posterior: a tradio, ou seja, a entrega do
bem. o caso de trs tipos contratuais: mtuo,
comodato e depsito.
No confunda a formao do contrato com a
sua validade. O contrato se formar significa
passar a existir no mundo jurdico, obrigando
as partes ao seu cumprimento, enquanto que
ser vlido estar de acordo com a lei e,
portanto, apto a produzir seus regulares
efeitos. O art. 107 do CC prev que a validade
dos contratos no exige forma especial, seno
quando a lei exigir, ou seja, o contrato se forma
com o simples acordo de vontades, mas, em
alguns casos,
sua validade reclama uma forma especial para
produzir efeitos. Assim, destacando que em
alguns casos deve haver uma forma especial
do contrato, o que tratamos aqui do momento
da sua formao, pois passando a existir no
mundo jurdico, obriga as partes ao seu
cumprimento, sob pena de responsabilidade
civil contratual, ou seja, indenizao de perdas
e danos em razo da mora ou do
inadimplemento (tema tratado em obrigaes,
para onde remetemos sua leitura).
O CC trata do tema formao dos contratos
nos arts. 427/435, mencionando a proposta e
a aceitao. Todavia, a formao do contrato
no composta apenas por esses dois atos.
Normalmente existe uma fase prvia, de
negociaes preliminares, chamada de fase de
puntuao, que poder culminar na formulao
de uma proposta, que, se aceita, formar o
contrato. So as fases que passamos a
estudar.
5.1. Fase de puntuao e a responsabilidade
pr-contratual

Fase de puntuao a fase de negociaes
preliminares que antecedem a proposta,
marcada por conversaes prvias,
ponderaes, reflexes, sondagens, clculos e
estudos de viabilidade de negociao futura.
Pode resultar, inclusive, em uma minuta
contratual se alguns pontos acordados forem
reduzidos a termo, ou seja, a escrito (difere da
proposta, pois esta completa, uma vez bastar
um sim para o contrato se formar).
Sobrevindo uma proposta fase de puntuao,
esta vincula o proponente, pois, se a outra
parte a aceitar, o contrato estar formado e
ambos estaro obrigados em seus termos. A
questo : podemos falar em responsabilidade
civil nesta fase de negociaes preliminares
pela no concluso do contrato? Em regra no,
pois no h qualquer problema em se iniciarem
negociaes e se perceber a inviabilidade ou
inconvenincia da contratao.
Todavia, em alguns casos, pode haver
responsabilidade civil extracontratual ou
aquiliana, pois no h ainda um contrato,
sendo chamada de responsabilidade civil pr-
contratual.







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Quando isso ocorre? Quando, nas negociaes
preliminares, uma das partes cria na outra a
justa expectativa de contratao e, sem
qualquer justificativa, por mero capricho, no
formaliza a proposta. O fundamento a quebra
da boa-f objetiva na fase das negociaes
preliminares. H um abuso de direito, que
considerado pela lei ato ilcito a ensejar
responsabilidade civil (art. 187 c/c art. 927,
ambos do CC). Ora, ao criar a justa expectativa
de contratao, legitima a outra parte a contrair
gastos e at a recusar outras propostas,
e no concluir o contrato sem qualquer
justificativa causar o que chamamos de dano
de confiana, em razo da quebra da boa f
objetiva, que deve nortear o comportamento
dos contratantes at mesmo antes da proposta.
Como exemplo, cito um caso cobrado na prova
organizada pela FGV. Imagine que durante
anos um fabricante de extrato de tomate
distribui gratuitamente sementes de tomate
entre agricultores de uma regio, procurando-
os na poca da colheita para celebrar com eles
contrato de compra e venda de toda a
produo de tomate. No dcimo ano distribuiu
as sementes, mas no apareceu para compra
da safra. Procurada pelos agricultores,
recusou-se, sem qualquer justificativa,
a celebrar o contrato. Nesse caso, h
responsabilidade civil pr-contratual aquiliana
do fabricante de extrato de tomate, tendo que
indenizar os agricultores em razo dos
prejuzos que resultaram da no contratao,
como os custos da produo e eventual recusa
de venda para outros compradores.
O fundamento da responsabilidade pr-
contratual a violao do princpio da boa-f
objetiva nessa fase de negociaes
preliminares anterior proposta, pois o
fabricante criou nos agricultores a justa
expectativa de contratao e, sem qualquer
justificativa, por mero capricho, no formalizou
a proposta de compra e venda.
5.2. Pr-contrato ou contrato preliminar

O pr-contrato, tambm chamado de contrato
preliminar ou pacto de contrahendo, um
contrato em que as partes assumem a
obrigao de celebrar um contrato definitivo no
futuro, por no ser possvel a contratao
agora ou por no ser o melhor momento.

Exemplo: Um time de futebol quer contratar um
jogador. No pode celebrar um contrato
definitivo agora, pois ele tem contrato em vigor
com outro clube. No entanto, podero celebrar
um pr-contrato, em que se obrigam a
contratar ao trmino do contrato em vigor.
Caso o jogador negocie seu passe com outro
clube ou este no queira mais contrat-lo,
haver descumprimento do contrato, devendo
arcar com perdas e danos, que provavelmente
vir pr-fixada em uma clusula penal.
Importante: O pr-contrato deve ter os mesmos
elementos do contrato definitivo, exceo de
um deles: a forma. As partes e o objeto so os
mesmos, mas a forma no precisa ser a
mesma. Se o contrato definitivo tem que ser
por escritura pblica, nada impede que o pr-
contrato seja por instrumento particular.
Qual a importncia do pr-contrato? Em
princpio, a responsabilidade civil na fase de
negociaes preliminares extracontratual,
pois ainda no h um contrato. No entanto, se
celebrarem um pr-contrato, as partes
transformaro essa responsabilidade pr-
contratual em contratual antes mesmo da
celebrao do contrato definitivo, pois o pr-
contrato um contrato. Qual a vantagem? A
parte prejudicada no precisar provar a culpa
do inadimplente no descumprimento do
contrato nem tampouco o dano, seja sua
prpria existncia, seja a sua extenso. Voc
lembra o que vimos a respeito do tema?







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Lembrando: tanto a responsabilidade civil
extracontratual (em regra) como a contratual
so subjetivas, mas esta tem culpa presumida.
Assim, se o caso de responsabilidade
contratual, basta ao contratante prejudicado
provar o inadimplemento, sem precisar provar
que o outro teve culpa no descumprimento do
contrato (este poder elidir sua
responsabilidade provando no ter tido culpa,
pois a presuno de culpa relativa, admitindo
prova em contrrio, o que representa inverso
do nus da prova). Por outro lado,
se caso de responsabilidade civil
extracontratual subjetiva, a vtima do dano, ao
cobrar perdas e danos, dever provar que o
agressor teve culpa em caus-lo. Assim sendo,
a responsabilidade civil contratual mais
vantajosa para quem sofre o dano, pois no
precisar provar o difcil elemento subjetivo da
culpa. Alm disso, como h um contrato,
podemos pr-fixar as perdas e danos em uma
clusula penal, dispensando a parte
prejudicada de provar no s o dano, mas,
sobretudo, a sua extenso.
No supramencionado exemplo da compra dos
tomates, o fabricante, por ser fase anterior
proposta, tem responsabilidade civil
extracontratual, somente sendo
responsabilizado civilmente se os agricultores
provarem a justa expectativa de contratao e
a recusa sem qualquer justificativa, mas
tambm a sua culpa na no celebrao do
contrato.
No entanto, se na fase de negociaes
preliminares, as partes reduzirem as bases do
contrato a escrito em um pr-contrato, bastaro
provar que o fabricante assinou um pr-
contrato e que houve inadimplemento, alm de
sequer precisar provar o dano e a sua
extenso, pois podero executar direto a
clusula penal.
O mesmo ocorre no exemplo da contratao do
jogador de futebol. Se o clube apenas
conversa em negociaes preliminares,
acertando as bases de um futuro contrato,
pode ser que, ao final do contrato em vigor, o
atleta quebre a confiana e resolva permanecer
no clube que est ou contratar com outro. Para
responsabiliz-lo civilmente, dever provar que
o atleta no contratou culposamente, mas, se
assinar um pr-contrato, bastar comprovar o
inadimplemento, sem sequer precisar provar o
dano e a sua extenso.
5.3. A proposta

O contrato se forma quando a uma proposta se
seguir uma aceitao. raro uma pessoa
fazer uma proposta e a outra simplesmente a
aceitar, pois normal se sucederem
sucessivas contrapropostas at culminar em
uma aceitao final. Essa fase de sucessivas
contrapropostas a partir de uma proposta
chamada de fase de policitao ou fase de
oblao.
Isso d nome aos atores envolvidos: quem faz
a proposta chamado de proponente ou de
policitante e quem a aceita chamado de
aceitante ou de oblato.
Na fase de policitao, no deixa de haver uma
negociao entre as partes, o que j acontece
na fase de puntuao. Ora, qual a diferena
entre a fase de puntuao e a fase de
policitao na formao dos contratos? a
existncia de uma proposta. A fase de
puntuao a fase de negociaes
preliminares, ou seja, anterior proposta. J a
fase de policitao se d aps a proposta,
sucedendo-se sucessivas contrapropostas.
A pergunta se mantm: como saber se uma
conversa entre as partes j configura uma
proposta ou apenas negociaes preliminares,
que at pode resultar em uma minuta, se
reduzido a termo? a seriedade da proposta.







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Significa que a proposta pronta e acabada,
abordando todos os elementos do contrato,
pois basta um sim para a formao do contrato.
Se isso j existe, fase de policitao; se
ainda no existe, sendo conversados apenas
alguns pontos do contrato, a fase de
puntuao.
O aspecto mais importante da proposta o seu
aspecto vinculatrio, ou seja, a proposta
obriga o proponente. Se eu fao uma proposta,
crio na outra parte a justa expectativa de
contratao, que pode lev-la a contrair gastos
e at a recusar outras propostas. Feita a
proposta, o proponente a ela se obriga, ou
seja, se houver aceitao, no poder alegar
desistncia ou arrependimento, podendo o
aceitante pedir em juzo a execuo forada do
contrato ou indenizao por perdas e danos.
J responsabilidade civil contratual, pois com
a aceitao o contrato se formou, passando a
existir no mundo jurdico. A proposta s obriga
o proponente e a aceitao passa a obrigar
ambas as partes.
A questo : a proposta sempre obriga o
proponente? No, pois nos termos do art. 427
do CC a proposta no obriga o proponente em
trs casos:

a) Se isso resultar dos termos da proposta: se
no prprio corpo da proposta vier expressa a
no obrigatoriedade, no cria justa expectativa
de contratao na outra parte.
b) A depender da natureza do negcio: h
certos negcios jurdicos que, por sua
natureza, no obrigam o proponente, como
proposta de venda de produto com quantidade
limitada em estoque, a partir do fim do estoque.

c) A depender de determinadas circunstncias:
existem certas circunstncias que fazem com
que a proposta deixe de ser obrigatria,
estando elas elencadas no art. 428 do CC - a
primeira delas para contrato entre presentes e
as trs restantes para contrato entre ausentes,
a saber:
(i) se feita proposta sem prazo pessoa
presente e esta no foi imediatamente aceita;

(ii) se feita proposta sem prazo a pessoa
ausente e tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do
proponente;

(iii) se feita proposta com prazo pessoa
ausente e esta no expedir a resposta no
prazo;

(iv) se feita uma proposta entre ausentes e
antes dela ou simultaneamente chegar ao
conhecimento da outra parte a sua retratao.
A proposta fixa o local de formao do contrato
(art. 435 do CC). A importncia em saber o
local de sua formao determinar qual lei
ser aplicada ao contrato.
5.4. A aceitao

Se a proposta obriga apenas o proponente, a
aceitao vincula tambm o aceitante, pois ela
faz o contrato se formar, passando a existir no
mundo jurdico, estando ambas as partes
obrigadas ao seu cumprimento nos termos da
responsabilidade civil contratual.

A aceitao pode ser expressa ou tcita.
Expressa a aceitao inequvoca, podendo
ser escrita, verbal ou at gestual (ex. leilo).
Tcita a aceitao presumida pela prtica de







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um ato incompatvel com a no aceitao.
Exemplo: doao de vaso no aceita de forma
expressa, mas o donatrio manda busc-lo na
casa do doador e o coloca exposto em sua
sala. por isso que o art. 111 do CC prev que
o silncio, embora no seja a regra, at pode
valer como aceitao, mas apenas quando as
circunstncias indicarem que a pessoa aceitou
tacitamente e, evidente, a lei no exija
aceitao expressa.
Conforme visto, a proposta obriga o
proponente. No entanto, essa obrigatoriedade
no eterna, mas sim pelo prazo dado. Se
houver aceitao fora do prazo ou at mesmo
com modificaes, o proponente no
obrigado a concordar, mas se quiser poder
aceit-la. Por isso, dizemos que a aceitao
fora do prazo ou com modificaes tem
natureza de nova proposta.
O contrato se forma quando a uma proposta se
seguir uma aceitao. Se o contrato entre
presentes, fcil ser determinar o momento,
pois proposta e aceitao se do em tempo
real. E se o contrato for entre ausentes, quando
se d sua formao? Em regra, quando a
aceitao expedida, pois quando o
aceitante perde o controle de sua vontade.
Como exceo, o contrato entre ausentes se
forma quando a resposta chegar ao
proponente, se assim convencionado entre as
partes.
6. CONTRATOS QUE PRODUZEM EFEITOS
A TERCEIROS

Em razo do princpio da relatividade de seus
efeitos, o contrato s atinge as partes, ou seja,
s quem parte pode ter direito e deveres que
dele decorrem. Todavia, h trs contratos em
que um terceiro por ele atingido, pois tero
direitos e deveres decorrentes de um contrato
em que no celebraram originariamente:
6.1. Estipulao em favor de terceiro: o
contrato em que um dos contratantes estipula
um terceiro para quem o outro contratante
dever cumprir a prestao. um terceiro ao
contrato tendo um direito dele decorrente.
Exemplo: contrato de compra e venda em que
o estipulante determina a entrega do bem para
um beneficirio. Se a prestao no for
cumprida, o estipulante poder exigi-la em
juzo.
O beneficirio tambm tem esse poder, desde
que no haja essa restrio no contrato. Caso
tenha sido retirado do beneficirio esse poder,
poder o estipulante exonerar o devedor de
cumprir a prestao. E a substituio do
beneficirio possvel? Sim, independente da
anuncia dele e do outro contratante, se
reservar esta faculdade no contrato.
6.2. Promessa de fato de terceiro: o contrato
em que um dos contratantes promete que um
terceiro cumprir a prestao para o outro
contratante. terceiro ao contrato com um
dever dele decorrente. Exemplo: contrato por
meio do qual uma das partes promete que seu
irmo, um cantor famoso, conceder uma
entrevista exclusiva a um programa de rdio.
Se o terceiro no cumprir a prestao,
o promitente responde por perdas e danos,
mesmo que tenha feito todos os esforos para
o cumprimento da prestao. O promitente no
responder, mas sim o terceiro, se este aceitar
a prestao e depois no cumpri-la. Ademais, o
promitente no responde pelo descumprimento
da prestao do terceiro se, pendendo sua
aceitao, forem casados e, a depender do
regime de bens do casamento, a cobrana
sobre o promitente recair de alguma forma
sobre o terceiro.
6.3. Contrato com pessoa a declarar: o
contrato em que um dos contratantes pode
indicar uma pessoa que ir assumir a sua
posio no contrato. um terceiro ao contrato
tendo direitos e deveres que dele decorrem.







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Exemplo: uma pessoa quer comprar uma casa,
cujo dono jamais lhe vender por problemas
pessoais, podendo se valer de uma pessoa
para contratar com o proprietrio, inserindo no
contrato clusula que lhe permite indic-lo a
assumir sua posio no contrato.
Essa indicao deve ser feita em cinco dias, se
outro prazo no for estipulado, mas tem efeito
retroativo data da celebrao do contrato,
pois o indicado assume os direitos e deveres
do contrato desde a sua celebrao e no
apenas a partir da sua nomeao. Esse
contrato exige muita confiana entre quem
indicar e quem ser indicado, pois se no
houver nomeao ou se esta no for aceita
pelo indicado, o contrato produz efeitos entre
os contratantes originrios.
7. GARANTIAS IMPLCITAS IMPOSTAS AO
ALIENANTE

Quando uma pessoa aliena um bem, deve
garantir ao adquirente, em nome da boa-f
objetiva, o seu normal uso e fruio, bem como
a garantia de que no o perder para terceiros
por razes de direito. Assim sendo, o alienante
responde perante o adquirente do bem tanto
por defeitos materiais como por defeitos
jurdicos.
O alienante, responder por defeito material
responder por vcio redibitrio, ou seja, o bem
apresenta um defeito fsico que o torna intil ao
seu uso ou que lhe diminui o valor. Por sua
vez, responder por defeito jurdico responder
pela evico, ou seja, quem alienou o bem no
poderia t-lo feito e o adquirente o perdeu para
um terceiro, podendo buscar uma indenizao
do alienante.

Procederemos aqui ao estudo em separado do
vcio redibitrio e da evico. No entanto, de
plano, merecem destaque trs observaes
comuns a ambos os institutos, pois so
questes muito recorrentes em prova e que
merecem sua especial ateno:
a) O alienante responde por eles mesmo que
no haja previso expressa em contrato, pois
so garantias implcitas, que decorrem de lei e
no da vontade das partes.

b) O alienante responde por eles apenas diante
de alienaes onerosas. Ateno: a doao
uma alienao gratuita, mas o alienante
responder por eles quando a doao for com
encargo, o que a lei chama de doao onerosa.


c) O alienante responde por eles mesmo que a
aquisio do bem tenha se dado em hasta
pblica, ou seja, atravs da venda pblica de
bem penhorado em processo de execuo.
7.1. Vcios Redibitrios

Aqui a responsabilidade diante da existncia
de defeitos materiais, ou seja, o bem est
quebrado. Importante voc no confundir a
disciplina civil dos vcios redibitrios com a
disciplina consumerista. Sendo o CDC uma lei
especial em relao ao CC, s aplicamos suas
regras quando inaplicveis as regras do CDC.
Quando, ento, aplicamos as regras dos vcios
redibitrios previstas no CC? Quando no
houver relao de consumo,
o que ocorre em dois casos: (i) quando o
alienante no fornecedor, como ocorre na
venda ocasional de um bem usado, pois ser
fornecedor exige habitualidade da negociao;
e (ii) quando o adquirente no for consumidor,
como ocorre no caso de algum adquirir um
bem para renegociao, pois o CDC afirma que
s consumidor quem adquire um bem como







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destinatrio final. Aqui nos concentraremos na
disciplina civil do tema, deixando as regras da
relao de consumo para um estudo especfico
do tema.
Por definio, vcios redibitrios so defeitos
ocultos que tornam o bem imprprio para o
uso a que se destina ou que lhe diminuem o
valor. Note que na disciplina civil, diferente da
relao de consumo, o alienante s responde
por defeitos ocultos, ou seja, que no poderia
ter sido facilmente detectado pelos rgos dos
sentidos, pois se o vcio era aparente,
presume-se que o adquirente o admitiu, pois
dele ciente.
Note que o vcio redibitrio um defeito
material que pode tornar o bem imprprio para
o seu uso ou que pode apenas lhe diminuir o
valor. Portanto, haver vcio redibitrio tanto no
defeito oculto em um motor de um carro que o
faz no mais funcionar, como tambm no
defeito oculto de uma mquina que produz
determinado produto, diminuindo a sua
produo, embora ela ainda funcione. Assim
sendo, o adquirente pode reclamar do vcio
redibitrio em juzo optando por uma de duas
aes judiciais:
a) Ao Redibitria: ao judicial em que se
pede para redibir o contrato, ou seja, desfazer
o negcio jurdico. Trata-se de anulao e no
de declarao de nulidade, pois a lei impe
prazo para reclam-lo, sob pena de
convalescimento.
b) Ao Quanti Minoris ou Ao Estimatria:
ao judicial em que se pede abatimento do
preo, ou seja, o adquirente quer permanecer
com o bem, mas quer devoluo do valor da
desvalorizao em razo do defeito oculto ou,
se ainda no pagou, descont-lo quando do
pagamento. Nessa ao se apura o valor a ser
abatido do preo, o que justifica o seu nomem
iuris: estimar quanto menos vale o bem.
Detalhe importante para a prova: o alienante
responde por vcios redibitrios estando ele de
m-f ou at mesmo de boa-f, ou seja,
sabendo ou no do defeito oculto. A diferena
que apenas diante da m-f ser obrigado a
indenizar perdas e danos. Nos termos do art.
443 do CC, se o alienante agiu de boa-f,
apenas ressarcir o adquirente dos gastos que
teve com o negcio em si, ou seja,
devoluo do valor recebido e ressarcimento
das despesas do contrato. Se o alienante
procedeu de m-f, no s devolver o valor
recebido, mas tambm indenizar o adquirente
de todas as perdas e danos decorrentes do
vcio redibitrio.
Qual o prazo que tem o adquirente para
reclamar vcio redibitrio em juzo? Depende
do bem adquirido: trinta dias para bem mvel e
um ano para bem imvel. A princpio, o prazo
se inicia quando da entrega efetiva do bem e
no quando da alienao, pois s com o seu
uso que ele consegue perceber o defeito
oculto. No entanto, se o adquirente j tinha a
posse do bem, o prazo se iniciar quando da
prtica do ato, pois quando adquire
legitimidade para reclamao em juzo, mas os
prazos sero reduzidos metade,
por j ter tido contato com o bem. Alm disso,
se for um defeito oculto que por sua natureza
seja de difcil percepo, o prazo s se inicia
quando o adquirente dele tiver cincia.
Todavia, a lei confere um prazo mximo para
cincia do defeito a se somar ao prazo de
reclamao: cento e oitenta dias para bem
mvel e um ano para bem imvel.
Por fim, no se esquea que eventual prazo de
garantia convencional oferecida pelo alienante
no substitui o prazo de garantia legal, mas sim
a ele se soma, pois, se houver garantia
convencional, o prazo de garantia legal s se
inicia quando este for encerrado.
7.2. Evico







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Evico a perda ou desapossamento judicial,
ou excepcionalmente administrativo, de um
bem, em razo de um defeito jurdico anterior
alienao. Quem alienou o bem no poderia t-
lo feito, e o adquirente o perdeu, tendo ao de
indenizao contra o alienante. O adquirente
que perde o bem o evicto, e o terceiro que
dele o toma o evictor.
Exemplo: estelionatrio invade terreno e,
falsificando a escritura pblica, vende-o. O
verdadeiro dono ajuza ao reivindicatria
reclamando seu terreno. Ao se constatar a
falsidade da escritura pblica, o comprador
perder judicialmente o imvel, o que
chamamos de evico, tendo apenas direito
indenizatrio contra o alienante.

Note que a evico pode se dar
excepcionalmente atravs de uma perda
administrativa do bem, pois, em alguns casos,
a jurisprudncia do STJ tem admitido a evico
independente de deciso judicial. Destaque
para o caso em que h apreenso policial da
coisa em razo de furto ou roubo anterior
alienao, podendo o caso ser resolvido no
prprio mbito da delegacia. Exemplo: ladro
que vende carro roubado, sendo o evicto
parado em uma blitz e o carro levado
delegacia e devolvido ao seu real dono.

Informao importante para a sua prova: Nos
termos do art. 448 do CC, as partes podem
por clusula expressa reforar, diminuir ou at
excluir a responsabilidade do alienante pela
evico. Cuidado, pois a excluso s valer se
o evicto foi informado do risco da evico e o
tenha assumido (art. 449 do CC).

Ao perder o bem, o evicto poder cobrar
indenizao do alienante. A regra o
ressarcimento da integralidade do dano do
evicto, o que lhe permite cobrar do alienante
no s a devoluo do que pagou pelo bem,
como tambm as perdas e danos em razo da
evico, os frutos que eventualmente tenha
sido obrigado a restituir ao evictor e o que
gastou com custas judiciais e honorrios
advocatcios (art. 450 do CC).
Ainda dentro da regra da indenizao da
integralidade do dano, o alienante responder
perante o evicto por eventual valorizao do
bem entre a poca da alienao e da evico.
Se o bem se desvalorizou, o evicto cobrar do
alienante o preo que lhe pagou, mas se
houver valorizao, cobrar o valor do bem da
poca em que se evenceu, ou seja, da poca
em que perdeu o bem pela evico.
Mais uma vez, ainda dentro da regra da
indenizao da integralidade do dano, ainda
que o bem esteja deteriorado, o evicto poder
cobrar do alienante o valor total do bem, a
menos que tenha sido causado dolosamente
por ele, quando s poder cobrar do alienante
o valor que passou a valer o bem. Note que, se
a ttulo de culpa em sentido estrito a
deteriorao, ainda assim o evicto cobrar do
alienante o valor integral do bem.

Conforme ser visto no estudo da posse no
captulo de direitos reais deste livro, para onde
remetemos a sua leitura, o possuidor que
realiza benfeitorias no bem e vem a perd-lo,
tem direito de ser indenizado quando as
benfeitorias forem necessrias e teis. o
caso que ocorre aqui, pois o evicto tem a posse
do bem e a perde para o evictor.
Assim, se ele realizou benfeitorias necessrias
ou teis no bem antes da perda, poder
reclamar indenizao do evictor. O art. 453 do
CC diz que o evicto pode cobrar do alienante o







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que gastou com benfeitorias necessrias e
teis, se no foram abonadas, ou seja, se no
foram pagas pelo evictor. No entanto, completa
o art. 454 do CC, se as benfeitorias foram
feitas pelo alienante e abonadas, ou seja,
pagas ao evicto pelo evictor, o valor ser
deduzido quando o evicto cobrar a indenizao
do alienante.

Para cobrar o direito que da evico lhe
resulta, o evicto poder denunciar ao alienante
da lide, para, em caso de sentena decretando
a perda do bem, j determine o juiz na
sentena a indenizao por ele devida ao
evicto. Em havendo sucessivas vendas antes
de o dono reclamar o bem, poder o evicto
cobrar indenizao no s do alienante
imediato, mas tambm qualquer dos anteriores
(art. 456 do CC).

Por fim, fechando o tema evico, precisamos
entender o que evico parcial, tema que
tratado no art. 455 do CC. Haver evico
parcial quando o evicto perder apenas parte do
que adquiriu na alienao, por exemplo,
quando compra cem cabeas de gado e perde
vinte ou trinta delas pela evico. Qual a
consequncia? Depende se a evico
considervel ou irrisria, pois uma coisa
perder uma ou duas cabeas de gado, outra
perder noventa delas. Se a perda for
considervel,
o evicto pode pedir a resciso do contrato ou
restituio da parte do preo correspondente
ao desfalque sofrido, ou seja, devolver o que
sobrou e cobrar devoluo do que pagou ou
ficar com o que sobrou e cobrar apenas o
equivalente sua perda. Se, no entanto, a
perda for irrisria, s poder o evicto cobrar a
indenizao pela perda sofrida, permanecendo
com o que sobrou.
8. EXTINO DO CONTRATO

Extino do contrato o fim de sua existncia,
a sua morte, o seu desaparecimento do
mundo jurdico. Extino o gnero, que
contempla vrias espcies, pois a expresso
mais ampla para o fim do contrato, seja pela
causa que for.

Quando falamos em extino do contrato, esta
pode se dar, em princpio, por duas formas
diferentes: por causa anterior ou superveniente
formao do contrato.

Se a causa de extino do contrato anterior
ou at concomitante sua formao, temos
um caso de imperfeio do contrato, pois ele j
nasceu viciado. Nesse caso, o contrato
invlido, podendo ele ser nulo ou anulvel, a
depender do vcio. No tema para aqui ser
visto, pois assunto da parte geral do direito
civil, para onde remetemos sua leitura.
Se a causa de extino do contrato
superveniente sua formao, estamos
tratando de um contrato perfeito, ou seja, que
se formou de forma vlida, no sendo caso de
nulidade nem de anulabilidade. O contrato
perfeito pode ser extinto de duas formas
diferentes: por execuo ou por inexecuo do
contrato.
Execuo do contrato quando ele
cumprido, o que pode ocorrer pelo pagamento
ou at pelas formas anormais de extino das
obrigaes, quais sejam: pagamento em
consignao, pagamento com sub-rogao,
novao, imputao ao pagamento, dao em
pagamento, compensao, confuso ou
remisso. Tambm no tema para aqui ser
tratado, pois assunto de obrigaes, para
onde remetemos a sua leitura.








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O caso de inexecuo quando no h
cumprimento de um contrato perfeito, que o
tema que aqui estudamos. Perceba a
impropriedade do CC ao tratar do tema sob o
ttulo da extino dos contratos, quando, na
verdade, deveria t-lo intitulado de inexecuo
dos contratos ou at mesmo da extino dos
contratos pela inexecuo.
A inexecuo pode causar trs tipos de
extino do contrato: resilio, resoluo e
resciso. Vamos definir cada um dos institutos,
para em seguida aprofundar o estudo.
a) Resilio: extino do contrato por vontade
de um ou de ambos os contratantes, ou seja,
quando eu termino o contrato porque quero ou
quando terminamos porque queremos, sem ter
qualquer razo jurdica para isso. Exemplo:
celebrei contrato de aluguel pelo prazo de trs
anos e decido resili-lo com dois anos por
questo pessoal.

b) Resoluo: extino do contrato em razo
do inadimplemento da outra parte, ou seja, um
dos contratantes no cumpre o contrato,
legitimando a outra parte pedir sua resoluo.
Exemplo: mesmo contrato de aluguel de trs
anos, resolvido pelo locador em razo do
inquilino no pagar o aluguel.

c) Resciso: no h consenso na doutrina
sobre o significado de resciso do contrato.
Muitos usam o termo resciso como sinnimo
de extino do contrato, at mesmo por causa
antecedente, sendo, inclusive, o sentido que
caiu no gosto popular, que s fala em resciso
do contrato quando este chega ao fim. Autores
clssicos, como Orlando Gomes e Caio Mrio,
no entanto, com base na doutrina italiana,
ensinam que resciso em sentido tcnico s
ocorre quando um contrato extinto em caso
de leso ou de estado de perigo.
Modernamente, esse no o entendimento,
at porque so defeitos do negcio jurdico,
portanto, causas antecedentes ou
concomitantes formao do contrato, caso de
invalidade e no de inexecuo, quando
pressupomos um contrato perfeito. Outros
autores mencionam resciso como uma
espcie de resoluo do contrato, significando
a resoluo culposa ou voluntria, ou seja,
quando o contrato extinto por inadimplemento
culposo do outro contratante. O conselho
evitar o uso do termo resciso, pois, como no
h consenso, um risco desnecessrio em
prova.
8.1. Resilio do contrato

Conforme visto, resilio do contrato ocorre
quando h extino do contrato unicamente
em razo da vontade das partes. A resilio
pode ser unilateral ou bilateral, a depender se a
vontade de apenas um dos contratantes ou
de ambos. No se discute aqui culpa da parte
fazendo surgir uma causa de extino do
contrato, pois no h causa jurdica que motive
o seu fim, simplesmente no quero ou no
queremos mais.
a) Resilio unilateral: ocorre quando apenas
uma das partes no quer mais manter o
contrato, sem precisar externar qualquer razo
para isso. O art. 473 do CC diz que se opera
mediante denncia notificada outra parte, ou
seja, o contratante deve notific-la
formalmente. A resilio unilateral do contrato
pode se dar quando a lei permitir ou quando
houver expressa previso no contrato. H
casos em que a lei permite a resilio unilateral
do contrato, razo pela qual no ser devedor
em perdas e danos outra parte. Por
exemplo:
o direito de revogao de contrato de mandato.
Pode a lei no permiti-la, mas a vontade das
partes sim, quando inserem no contrato







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clusula permissiva, podendo ou no ser fixada
uma multa a ser paga ao outro contratante se
esta ocorrer. Se no houver previso legal nem
contratual, a parte no poder unilateralmente
resilir o contrato, podendo ser o caso de
reclamao judicial para sua execuo forada.
Exemplo: contrato de locao em que h
previso apenas para o locatrio o resilir, tendo
o locador que esperar o fim do contrato pela
total execuo.
b) Resilio bilateral: ocorre quando a extino
do contrato se d unicamente por vontade, mas
de ambas as partes, sendo chamado de
distrato. um acordo das partes, pondo vim
avena contratual, sem se externar qualquer
causa para isso, razo pela qual, em princpio,
nenhuma das partes deve qualquer
indenizao ao outro contratante.
Importante sobre o tema o art. 472 do CC,
que diz que o distrato dever ser feito na
mesma forma exigida para ser feito o contrato.
Como exemplo, se o contrato de compra e
venda de um imvel de valor superior a trinta
salrios mnimos deve ser por escritura pblica,
o distrato assim tambm deve ser.
8.2. Resoluo do contrato

Resoluo do contrato a sua extino em
razo do inadimplemento ou da mora da outra
parte. Aqui o contrato no termina apenas em
razo da vontade das partes, pois h uma
causa que autoriza uma delas a pedir sua
extino: o no cumprimento do contrato.
Esse descumprimento pode ser com culpa ou
sem culpa do contratante inadimplente, o que
faz com que existam dois tipos de resoluo do
contrato: com culpa (voluntria) ou sem culpa
(involuntria). A grande diferena que no
caso de resoluo culposa, o inadimplente ser
devedor de perdas e danos junto com a
resoluo, o que no ser devido quando a
resoluo no for culposa. Perceba que aqui
falamos de mora e de inadimplemento, tema
que abordamos no estudo das obrigaes
neste livro,
valendo lembrar que s h mora e
inadimplemento indenizveis em perdas e
danos quando com culpa do devedor, pois, se
sem culpa, apenas haver resoluo do
contrato.
Clusula resolutria a clusula que permite
ao contratante resolver o contrato diante do
inadimplemento da outra parte. O contrato
pode trazer uma clusula resolutria expressa,
mas esta tambm pode ser implcita aos
contratos. Quando isso ocorre?
Todo contrato bilateral tem implcita a clusula
resolutria. A razo que todo contrato
bilateral sinalagmtico, o que significa que a
prestao de uma das partes causa da
prestao da outra parte. Como uma das
partes s cumpre a sua prestao porque a
outra cumpre a sua, o descumprimento
autoriza a outra parte pedir a resoluo do
contrato, mesmo que no tenha nele clusula
permissiva expressa.
Sendo contrato unilateral ou plurilateral,
necessria a clusula resolutiva expressa no
contrato, para que uma das partes possa pedir
a resoluo em razo do inadimplemento ou
mora da outra parte.
H vantagem da clusula resolutria expressa
em relao implcita, o que justifica sua
insero inclusive no contrato bilateral. Vindo
expressa no contrato, haver extino
automtica do contrato em caso de
inadimplemento, enquanto que, se implcita,
depende de interpelao judicial (art. 474 do
CC). Alm disso, vindo expressa no contrato, j
se insere clusula penal prefixando o valor da
indenizao por perdas e danos.
8.2.1. Exceo de contrato no cumprido
(exceptio non adimplenti contractus)







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Se uma das partes inadimplente, legitima a
outra a pedir a resoluo do contrato. Agora,
imagine que antes disso o inadimplente ajuze
uma ao cobrando o cumprimento da
prestao da outra parte. O que ela poder
fazer? Sendo um contrato bilateral, poder
alegar a exceo de contrato no cumprido, ou
seja, que no cumprir sua prestao em razo
do autor da ao no ter cumprido a sua.
A razo j foi exposta: como o contrato bilateral
sinalagmtico, a prestao de uma das
partes causa da prestao da outra parte,
razo pela qual quem no cumpre a sua
prestao no pode exigir o cumprimento da
prestao da outra parte (art. 476 do CC).
8.2.2. Resoluo sem culpa ou involuntria

A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, sem ela ter
tido culpa no descumprimento contratual. Aqui
no h indenizao por perdas e danos, mas
apenas resoluo do contrato, pois o
contratante quer cumprir o contrato, mas no
consegue. Isso ocorre em dois casos: caso
fortuito ou motivo de fora maior e no caso de
aplicao da teoria da impreviso ou da
onerosidade excessiva.
a) Caso fortuito ou motivo de fora maior: so
situaes inevitveis, insuperveis, que
impedem o contratante de cumprir sua
prestao. Imagine contrato de compra e
venda de produto agrcola, que no pde ser
entregue em razo de violenta tempestade que
destruiu toda a plantao. No h culpa no
inadimplemento, havendo simples resoluo do
contrato, retornando as partes ao estado em
que se encontravam antes de sua celebrao,
sem direito de indenizao da parte
prejudicada.
Cuidado: h dois casos em que haver
resoluo sem culpa do contratante
inadimplente, por decorrer de caso fortuito ou
motivo de fora maior, mas que haver dever
indenizar o outro contratante em perdas e
danos, o que j foi visto neste livro, em
obrigaes, para onde remetemos sua leitura:

(i) quando houver previso expressa no
contrato impondo o dever de indenizar perdas
e danos pelo seu descumprimento, mesmo em
razo de caso fortuito ou motivo de fora maior
(art. 393 do CC); e
(ii) quando a impossibilidade da prestao se
d por caso fortuito ou motivo de fora maior
que ocorre durante a mora do contratante (art.
399 do CC).

b) Teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva: o tema j foi visto neste livro, neste
captulo dos contratos, quando do estudo do
princpio da obrigatoriedade mitigado pela
clusula rebus sic stantibus, para onde
remetemos a sua leitura. resoluo do
contrato sem culpa, pois acontece fato
superveniente e imprevisvel que desequilibra
economicamente o contrato, legitimando o
pedido de resoluo do contrato pelo fato da lei
no exigir mais o seu cumprimento.
8.2.3. Resoluo com culpa ou voluntria (que,
para alguns autores, a resciso)

A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, tendo ela culpa
no descumprimento do contrato. Exemplo:
contrato de aluguel resolvido em razo do
inquilino no ter pago o aluguel porque no
quis ou porque foi negligente.
A diferena para a resoluo no culposa
que aqui o inadimplente, alm de suportar a







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resoluo do contrato, deve pagar indenizao
por perdas e danos ao outro contratante
(embora isso possa ocorrer na resoluo sem
culpa, mas por exceo nos casos
supramencionados).
A resoluo com culpa no pode ser bilateral,
apenas podendo ser unilateral. Se ambas as
partes tiverem culpa no inadimplemento, a
culpa ser daquele que primeiro tinha a
obrigao de cumprir sua prestao. A razo
disso o princpio da exceo de contrato no
cumprido, pois, se houver prestaes
simultneas e um dos contratantes no cumpre
sua prestao, o outro est legitimado a no
cumprir a sua prestao.
8.3. Efeitos no tempo da resoluo e da
resilio dos contratos

Havendo resoluo do contrato, essa deciso
tem efeito retroativo ou no retroativo?
Depende se o contrato for de execuo
instantnea, diferida ou continuada.
Se o contrato de execuo nica, ou seja, de
execuo instantnea ou at diferida, a
deciso produz efeitos retroativos ou ex tunc,
desfazendo-se o que foi feito at ento, pois
resolver o contrato fazer retornar ao estado
em que as partes se encontravam antes da sua
celebrao. Assim, se estamos diante da
resoluo de um contrato de compra e venda,
o comprador devolve o bem e o vendedor
devolve o dinheiro recebido, buscando-se
eventual indenizao diante da perda ou
deteriorao do bem ou at em razo de algum
melhoramento por que passou.
Se, no entanto, o contrato for de execuo
prolongada no tempo, ou seja, de execuo
continuada, os efeitos sero no retroativos ou
ex nunc, mantendo-se os efeitos at ento
produzidos. A razo disso evitar um
enriquecimento sem causa de um dos
contratantes. Imagine um contrato de locao:
se a resoluo tivesse efeito retroativo, faria
com que o locador devolvesse o valor recebido
durante o contrato, no tendo como o inquilino
devolver o tempo que usou o bem, o que lhe
geraria um enriquecimento sem causa por ter
alugado o imvel por um tempo sem por isso
pagar.
O efeito retroativo (ex tunc) da resoluo dos
contratos de execuo instantnea ou diferida
e o efeito no retroativo (ex nunc) da resoluo
dos contratos de execuo continuada valem
tanto para a resoluo com culpa quanto para
a resoluo sem culpa. A nica diferena entre
eles que na resoluo culposa o inadimplente
ser devedor de indenizao por perdas e
danos, o que no ocorre, em regra, na
resoluo sem culpa.
Cuidado com um detalhe: no caso da resoluo
sem culpa decorrente da aplicao da teoria
da impreviso ou da onerosidade excessiva,
para cuja abordagem remetemos sua leitura,
seja contrato de execuo continuada ou
diferida, o efeito ser, por expressa previso
legal, retroativa, mas at data da citao do
processo em que o contratante pede a sua
resoluo (a teoria no se aplica aos contratos
de execuo instantnea).
E se o caso for de resilio do contrato, a
deciso tem efeito retroativo ou no retroativo?
Quando falamos em resilio, estamos falando
de contrato de execuo continuada, pois na
resilio o contratante quer interromper o
cumprimento da sua prestao prolongada no
tempo. Por isso, a resilio do contrato tem
efeito no retroativo ou ex nunc, no se
desfazendo os efeitos produzidos at ento,
mas apenas afastando a produo de efeitos
da para frente, at porque no h qualquer
causa jurdica a gerar o seu trmino, apenas o
acordo de vontades em acabar com um
contrato que produziu efeitos normalmente at
ento.







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