DERECHO MONETARIO Y BANCARIO

ANALISIS SOBRE LA PROPIEDAD

Todos conocemos intuitivamente que es hoy la propiedad: el derecho ms pleno que
se puede tener sobre una cosa, comprendiendo, en principio, todas las posibilidades
de actuacin sobre ella autorizadas por la ley. Este derecho se puede referir a
cualesquiera bienes, muebles o inmuebles, todos los cuales pueden pertenecer, salvo
concretas y escasas excepciones, a cualesquiera personas, privadas o pblicas. Mas
lo que nos parece hoy un concepto universal y permanente es sin mengua de su
importa importancia- el resultado de una evolucin, que va desde una propiedad
restringida a los bienes muebles a otra ilimitada y abarcando tambin a los inmuebles;
y que en relacin a estos pasa por una fase histrica en que los derechos del dueo
se reparten entre diversos sujetos, ninguno de los cuales puede identificarse con el
pleno propietario que corresponde a nuestra idea actale del titular del dominio.
A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de
seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago en
efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el
eventual perjuicio. Hay accin ante el Poder Judicial para contestar el valor de la
propiedad que el Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio.
La privacin de propiedad por causa de seguridad o necesidad pblica o Transferencia
forzosa del derecho de propiedad privada, autorizada nicamente por ley expresa del
Congreso en favor del Estado, a iniciativa del Poder Ejecutivo, Regiones o Gobiernos
Locales y previo pago en efectivo de la indemnizacin justipreciada que incluya
compensacin por el eventual perjuicio responde a la ley 27117 o Ley General de
expropiaciones, la misma que establece la principal excepcin al derecho de
propiedad puesto que las directrices por las se establece la inviolabilidad de la
propiedad se quiebra. Para Jorge Avendao La expropiacin es una institucin del
Derecho Administrativo, aun cuando sin duda tiene efectos en el mbito del Derecho
Civil porque produce la extincin del Derecho de Propiedad.
Para este apartado, vamos a dividir las premisas en tres para su mejor comprensin.
a) Seguridad nacional o Necesidad pblica
Segn el libro blanco de la defensa nacional emitido por el Ministerio de Defensa en el
ao 2005, establece que la seguridad es la situacin en la cual el Estado tiene
garantizado su independencia, soberana e integridad y, la poblacin los derechos
fundamentales establecidos en la Constitucin. Esta situacin contribuye a la
consolidacin de la paz, al desarrollo integral y a la justicia social, basada en los
valores democrticos y en el respeto a los derechos humanos. Las nuevas amenazas
y otros desafos a la seguridad constituyen problemas complejos que requieren
respuestas multisectoriales, complementadas por la sociedad civil, todos ellos
actuando en su mbito de responsabilidad de conformidad con el ordenamiento
jurdico. Esta es la base de la integracin entre el Estado y la sociedad en todos los
campos de la actividad nacional, particularmente en el poltico, econmico, social,
cientfico-tecnolgico ecolgico.
Por otro lado, la doctrina define a la necesidad pblica, o necesidad de inters pblico
significa la suma de necesidades individuales; no presupone necesariamente que
todos los individuos de la sociedad deban tenerla, pero si al menos que una mayora
de ellos la tiene.
Para Antonio Jimnez
1

Una Necesidad se entiende que es pblica cuando la sociedad en un momento
determinado ha concluido que su suerte e intereses vitales se hallan en juego en su
satisfaccin y por ende esta ltima se encomienda al estado. No obstante, el artculo
925 del Cdigo Civil hace mencin de la necesidad pblica al referirse a esta de la
siguiente manera: Las restricciones legales de la propiedad establecidas por causa de
necesidad y utilidad pblicas o de inters social no pueden modificarse ni suprimirse
por acto jurdico.
La misma que encuentra en el Artculo 72 el cual cita que: La ley puede, slo por
razn de seguridad nacional, establecer temporalmente restricciones y prohibiciones
especficas para la adquisicin, posesin, explotacin y transferencia de determinados
bienes.
Estas restricciones de la propiedad forman parte de este apartado en relacin a las
manifestaciones en las que se expresa la necesidad pblica, determinado tres
aspectos sobre la misma:
Necesidad pblica alude a lo indispensable, aquello de lo cual no se puede
prescindir. Utilidad pblica se refiere ms bien al beneficio o ventaja que la comunidad
o el pblico han de obtener como consecuencia de las limitaciones de la propiedad.
Inters social se relaciona con operaciones de transformacin social directa (reformas
agrarias, socializaciones de empresas, etc.) que admite la presencia de beneficiarios
privados, un inters prevalente al individual del propietario. el adjetivo social intenta
referir una operacin de conformacin o transformacin social.
Sin embargo, la privacin de la propiedad, como consecuencia del ejercicio de la
potestad expropiatoria del Estado, no constituye un supuesto de limitacin del
derecho, sino de sacrificio del mismo. La diferencia es muy importante, ya que, a
diferencia de lo que es propio de un supuesto de limitacin o regulacin del derecho
de propiedad, que no es indemnizable, el efecto inmediato del ejercicio de la potestad
expropiatoria es afectar el ncleo dominical de la propiedad, por lo que, de
conformidad con el artculo 70 de la Constitucin, su eficacia est condicionada al
pago previo, en efectivo, de la indemnizacin correspondiente.

b) Declarada por Ley
El artculo de la ley 27117 establece:
En la ley que se expida en cada caso deber sealarse la razn de necesidad pblica
o seguridad nacional que justifica la expropiacin, as como tambin el uso o destino
que se dar al bien o bienes a expropiarse.
La cual se confirma en el artculo 6 numeral 1 y 2:
6.1 La ejecucin de la expropiacin autorizada por el Congreso de la Repblica, se
efecta mediante la norma legal correspondiente, la misma que deber ser publicada
en un plazo no mayor a 60 (sesenta) das contados a partir de la vigencia de la ley
autoritativa de la expropiacin.
6.2 La norma a que se refiere el prrafo precedente ser, en el caso del Poder
Ejecutivo, una Resolucin Suprema con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;

1
Jimnez, Antonio. Lecciones de derecho tributario. Edit Thompson. Madrid, 1998
en el caso de los Gobiernos Regionales, la norma correspondiente de acuerdo a la
legislacin de la materia; y, en el caso de los Gobiernos Locales, un Acuerdo de
Concejo. Estos artculos determinan que la expropiacin slo puede ser emitida y
ejecutoriada por mandato legal, si bien en el artculo 6 inciso 1 formula una orden
expresa del Congreso.
Con relacin a la fuente normativa denominada ley, en sentido material, deben tenerse
presentes dos puntos. En primer lugar, su expedicin corresponde al Congreso de la
Repblica conforme al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que establece que
es atribucin del Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de
soberana poltica, consagrado en el artculo 45 de la Constitucin, que establece que
el Poder emana del pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo
43 de la Constitucin. Y en segundo lugar, que para la Constitucin la fuente
normativa denominada ley comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las
leyes de desarrollo Constitucional y las que tienen una denominacin asignada
directamente por la Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el
rgano que las expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que
regulan.
Determinar entonces que una municipio o un gobierno regional por una razn de
necesidad publica y estos emiten una resolucin municipal o una directiva
correspondiente, sta sera incompatible y estara fuera de competencia ya que como
lo sealan los artculos citados, la expropiacin slo puede ser convocada por medio
de ley expresa de una institucin pblica autorizada.

c) Justiprecio y Accin de contestacin del valor
Dentro de la ley 27117, el importe de la indemnizacin justipreciada debe incluir la
compensacin del perjuicio que hubiere. El justiprecio comprende en consecuencia, no
slo el valor mismo del bien (dao emergente) sino tambin el lucro cesante.
Artculo 7.1 c) En los casos a los que se refiere el presente artculo, el sujeto activo
debe indemnizar al sujeto pasivo de la expropiacin con un monto adicional al
justiprecio, equivalente a los intereses correspondientes a los meses en que, dentro
del plazo de 2 (dos) aos a que se refiere el inciso a) precedente, se retrase la
expedicin de la resolucin para la ejecucin de la expropiacin. La tasa de inters
ser la Tasa Activa en Moneda Nacional (TAN).
Sin embargo, el propietario expropiado puede cuestionar el valor de la propiedad que
el Estado estableci en el proceso expropiatorio. No puede discutir la expropiacin
misma si se declar conforme a ley, pero s el precio. Si bien el Cdigo Civil no afirma
literalmente sobre este acpite, podemos concluir que su relacin con el sera en el
mbito del Artculo II del Ttulo Preliminar, al referirse al ejercicio abusivo del derecho,
en este caso por parte del Estado.
A su vez un tercero puede tambin interponer acciones que determinen el perjuicio de
la expropiacin, tal como seala el artculo 529 de la ley 27117 al indicar
Salvo los casos indicados en el Artculo 521 no se admitir ninguna intervencin de
tercero en el proceso. El poseedor u otro tercero que se considerar perjudicado por la
expropiacin o que estimara tener derecho sobre el monto del justiprecio, puede
ejercer sus derechos en la va que corresponda sin entorpecer el proceso
expropiatorio
La pregunta en este caso sera, quin determina el precio? La respuesta en este
caso sera la Comisin Nacional de Tasaciones (CONATA). El CONATA Mediante
Decreto Supremo N 025-2006-VIVIENDA de fecha 7 de Setiembre del 2006 y
publicado el 8 de Setiembre del 2006, decret la Fusin por Absorcin, Transferencias
Presupuestarias as como de recursos y materiales, y emisin de Normas
Complementarias respectiva para el acto de fusin del CONATA con el Ministerio de
Vivienda y Construccin, la misma que desde esa instancia, establece la tasacin en
la que cada predio genera el justiprecio. Ello demando por tanto un estudio certero y
concienzudo que permita otorgar la indemnizacin por el dao que se ejerce sobre el
derecho del poseedor o propietario correspondiente. Ya que el justiprecio equivale,
efectivamente, a determinar la equiparacin civil del quiebre de la inviolabilidad de la
propiedad y, por tanto, su efectiva indemnizacin.