Lectura 1 - Cuestiones Fundamentales Acerca Del Instrumento Notarial

Derecho Notarial II Norma A.
Costabel | 1

Mdulo 1
Unidades 1, 2, 3, 4 y 5
Lectura 1

Materia: Derecho Notarial II

Profesora: Norma Alicia Costabel

Derecho Notarial II Norma A. Costabel | 2
UNIDAD 1. LOS SUJETOS EN
EL INSTRUMENTO NOTARIAL

1 11 1- -- - Sujet Sujet Sujet Sujetos negociales e instrumentales os negociales e instrumentales os negociales e instrumentales os negociales e instrumentales

Para distinguir entre sujetos negociales e instrumentales hay que hacer
primero una diferenciacin entre negocio e instrumento. Cuando hablamos de
negocio, hablamos de contenido, de derecho material o sustantivo, cuando
hablamos de instrumento, hablamos de derecho formal, derecho notarial.

El negocio condiciona, impone ciertas clusulas al instrumento. El instrumento
produce efectos en el plano del negocio, es decir que estn interrelacionados. El
negocio puede vivir sin el instrumento (Ej. El boleto de compraventa), pero el
instrumento no puede existir sin el negocio, porque carecera de contenido. No
obstante, el negocio depende del instrumento pblico para causar plenamente
sus efectos. El instrumento pblico le agrega al negocio autenticidad.

Ahora, el sujeto, es la persona a la cual la ley atribuye un concreto
derecho subjetivo. O, dicho de otra manera, la persona se conecta a un
derecho y entonces tenemos un derecho subjetivo. Cuando esa conexin es
actual hablamos de que el sujeto es titular. Titularidad es entonces, la conexin
actual de un sujeto a un derecho.

La necesidad del trfico jurdico nos ha llevado a la posibilidad de ejercicio del
derecho sin tener la titularidad. A este poder de ejercicio, prescindiendo
de la titularidad, es a lo que modernamente se le llama legitimacin.

Como se observa, la legitimacin corre en planos paralelos con la titularidad;
la titularidad es lo sustantivo, el derecho de fondo, la legitimacin
es lo formal, es lo necesario para el ejercicio del derecho.

Esta distincin entre titularidad y legitimacin es de capital importancia para
el notario ya que muchas veces cuando se disponga a autorizar escrituras
pblicas no va a estar presente el titular del derecho, sino otra persona, la que
tendr que acreditar su capacidad de obrar, de celebrar el acto, esto es, que est
legitimado. Esa legitimacin puede provenir de un acto anterior de
apoderamiento (poder) o de la ley (Ej.: Ejercicio de la patria potestad). En el
siguiente punto volveremos sobre este tema.

Sujeto en el negocio. Cuando hablamos del sujeto en el negocio, hablamos
de parte, nos referimos a dos sujetos de derecho frente a frente en los dos
extremos de una lnea recta, es decir de una relacin jurdica.

Pero parte no quiere decir titular, el vendedor es parte en el contrato de
venta y puede no ser el titular, no ser el propietario de la cosa. Si no es el
propietario de la cosa habr que analizar si tiene legitimacin. Por lo que,

podemos decir que parte es cada una de las posiciones dentro de un
negocio jurdico.

Parte simple y parte plural
Parte tampoco quiere decir persona, parte es cada una de las posiciones
del negocio, activa o pasiva (parte vendedora-parte compradora), pero cada
parte puede incluir a varias personas, que actan juntas y comparten la misma
titularidad. Ejemplo: dos personas copropietarias de un mismo inmueble, lo
venden a otra. Tambin puede ser que quin compra lo haga en copropiedad.

Unilateralidad y pluralidad de partes
No siempre en un negocio jurdico va ha haber dos partes, tambin tenemos los
negocios jurdicos unilaterales, como el testamento y plurilaterales como el
prstamo con fianza en el cual tenemos tres partes: deudor, fiador y acreedor.

Parte simple y parte compleja
Nos referimos a aquellas situaciones en que una de las partes acta a travs de
representante, como en el caso del mandante o del tutor por ejemplo. Si bien
estrictamente los representantes no son parte, a ese conjunto formado por
representante y representado se lo llama parte compleja.

Sujeto en el instrumento. Las personas que intervienen en el instrumento
son los sujetos instrumentales, y se llaman comparecientes. No es lo mismo
parte (negocio) que compareciente (instrumento). El compareciente pertenece
al mundo de los hechos, la parte pertenece al mundo del derecho. Si bien en
muchos casos la misma parte es la que comparece, ambos conceptos coinciden
en una sola persona, esto tiene carcter circunstancial, no necesario, por lo que
la distincin no queda invalidada por esta circunstancia.

La idea de compareciente va indefectiblemente unida al hecho material de la
presencia fsica ante el notario. En definitiva los comparecientes son los que
estn presentes en la audiencia notarial. Este hecho de la presencia fsica de los
comparecientes, tiene que estar redactado en la escritura con nitidez, ya que es
una de las expresiones autnticas del notario.

Compareciente en nombre propio y compareciente en nombre
ajeno
Esta distincin tiene en cuenta la relacin entre compareciente y parte. Cuando
el que comparece es tambin parte, decimos que acta en nombre propio,
mientras que si el que comparece viene en representacin, estamos hablando
que lo hace en nombre de otro.

Compareciente simple y otorgante
Compareciente simple es quien presta su conformidad a un relato, nicamente
aprueba con su firma la fidelidad de la narracin. Es propio de las actas. En
cambio el otorgante presta su consentimiento, al negocio y al instrumento,
manifiesta su voluntad.

Capacidad y legitimacin.
La capacidad es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. La
legitimacin es la cobertura jurdica del poder de hecho, es decir, es el poder
obrar en un caso concreto, por estar autorizado para ello, ya sea por la ley, por

un poder anterior a la celebracin del acto o por ratificacin posterior por parte
del titular del derecho. Muchas veces nos encontraremos con personas que
tienen capacidad de obrar pero no estn legitimados para hacerlo. Por ejemplo:
el tutor tiene capacidad para comprar inmuebles, pero no est legitimado para
adquirir bienes que pertenezcan a su pupilo.

2 22 2- -- - Formas de intervencin de los sujetos. Formas de intervencin de los sujetos. Formas de intervencin de los sujetos. Formas de intervencin de los sujetos.
I II Instrumentos habilitantes. Rgimen nstrumentos habilitantes. Rgimen nstrumentos habilitantes. Rgimen nstrumentos habilitantes. Rgimen actual actual actual actual. .. .

Como decamos en el punto anterior, muchas veces nos encontraremos que el
que comparece a firmar la escritura no es el titular del derecho, es decir que el
sujeto negocial no coincide con el sujeto instrumental. Es en estos casos donde
aparece en escena el instituto de la representacin.

La representacin tiene lugar cuando una persona realiza un acto jurdico en
nombre de otra, de modo que la actuacin del representante implica la
actuacin del representado. Es decir, los efectos del negocio van a parar
directamente en cabeza del representado.

La representacin puede surgir:
-de la ley (tutela- curatela)
-de la voluntad de las partes (mandato)
-orgnica (en nombre de una persona jurdica)

El notario debe examinar el instrumento que contiene la representacin, esto
es, el ttulo habilitante, para ver si es lo suficientemente amplio para
habilitar al compareciente a realizar el acto.

Luego, el notario debe incorporar de alguna forma el instrumento
habilitante, a la escritura del acto que se est por celebrar.

El artculo 1003 del Cdigo Civil, en su texto anterior (ley 11.846) exiga la
transcripcin del poder y en caso de que ese poder hubiera sido otorgado en la
misma notara, el escribano deba indicar la foja en que se encontraba y
transcribir la parte pertinente. Esta ltima obligacin fue la que gener luego
la reforma y el rgimen actual del art. 1003, ya que no se poda saber con
exactitud cual era la parte pertinente, cosa que era de vital importancia, ya
que el art. 1004 CC., estableca la nulidad de las escrituras que no tuvieran las
procuraciones o documentos habilitantes.

El rgimen actual del art. 1003 CC. (Ley 15.875) dispone que el notario
deba expresar que le han exhibido los documentos habilitantes y los
incorporar al Protocolo.

En el caso de que fuera necesario devolver esos instrumentos por tratarse, por
ejemplo de poderes generales, manifestar tal circunstancia y agregar copia
autenticada al Protocolo.

Ahora, si los instrumentos habilitantes fueron otorgados en la oficina del
mismo notario, o se encuentran protocolizados en su mismo registro, bastar
con indicar el antecedente con el folio y el ao respectivo. En este caso, tener
especialmente en cuenta que igual el notario debe ver el instrumento
original, el cual le debe ser exhibido, para cerciorarse de que no ha sido
revocado.

Por otro lado, se elimin del artculo 1004 CC., la falta de documento
habilitante, como causal de nulidad. No obstante, en caso de falta o defecto de
la documentacin habilitante, el notario puede ser sancionado
disciplinariamente.

Distintos casos de representacin y documentos habilitantes

1) Declarados insanos por demencia (art. 141 CC).
2) Sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art. 153
CC).
3) Inhabilitados (art. 152 bis CC)

En cada uno de estos casos los instrumentos habilitantes necesarios son los
siguientes:

1) Sentencia de insana, sordomudez o inhabilidad, segn el caso.
2) Nombramiento judicial del curador.
3) Discernimiento y aceptacin del cargo.
4) Segn el acto de que se trate, en algunos casos hace falta
autorizacin judicial para realizar el acto. Ejemplo: leer art. 443 CC.

Es muy importante tener en cuenta lo siguiente: en los casos de demencia y
sordomudez, el representante sustituye la voluntad del representado, por lo
cual este ltimo no concurre a la escribana. En el supuesto de los inhabilitados
del art. 152 bis CC, el curador asiste, pero no substituye, lo que significa que en
los casos de administracin, el inhabilitado puede concurrir slo a la
escrituracin. En los actos de disposicin, el inhabilitado debe otorgar el acto
juntamente con su curador, que lo asiste o complementa, pero no lo substituye.

El otro caso que resta tratar, en el que se requiere instrumentos habilitantes,
por haber representacin, es en el caso de las personas jurdicas. Segn el tipo
de persona jurdica de que se trate, ser la documentacin requerida.

1) Sociedad Civil: el Primer testimonio, en original de la
constitucin de la sociedad civil. Dentro de este documento se debe
calificar si puede intervenir uno cualquiera de los administradores,
todos ellos o si existe alguna restriccin especfica. Todo esto va a surgir
del contenido mismo del contrato constitutivo.
2) Asociaciones civiles: se requiere estatuto de la asociacin
inscripta, acta de comisin directiva, y en algunos supuestos, cuando el
acto a realizar este fuera del objeto social, se requerir acta de asamblea
especial. Si bien la representacin corresponde al presidente, la mayora
de los estatutos preveen su actuacin conjunta con el tesorero o
secretario.

3) Fundaciones: acta fundacional inscripta, acta del consejo de
administracin para acreditar el cargo de representante y acta especial
para realizar el acto de que se trate.
4) Sociedades colectivas: Contrato social registrado. En el contrato
estar establecida la representacin. Si no dice nada, cualquiera de los
socios la representa.
5) Sociedades de responsabilidad limitada (SRL): necesitamos el
contrato inscripto, acta de designacin de gerente y acta especial de
reunin de socios para aquellos actos que son extraos al objeto social.
6) Sociedades annimas (SA): estatuto social en escritura pblica,
acta de eleccin de miembros del directorio, si las que figuran en el
estatuto ya han terminado su perodo, acta de directorio en que se
realiza la distribucin de cargos y se designa al presidente.

3 33 3- -- - Testig Testig Testig Testigos en los instrumentos pblicos os en los instrumentos pblicos os en los instrumentos pblicos os en los instrumentos pblicos

Testigo es la persona que presencia o conoce directamente un hecho. Persona
fidedigna de uno u otro sexo, que puede manifestar la verdad o falsedad de los
hechos controvertidos.

Desde el punto de vista notarial tenemos diferentes tipos de testigos:
instrumentales, de conocimiento, de corroboracin de hechos o corroborantes
y honorarios.

Testigos instrumentales: en el artculo 1001 del Cdigo Civil viejo, eran
exigidos para toda escritura. El incumplimiento de esta exigencia, causaba la
nulidad de la escritura. Se fundamentaba esta exigencia, en que ayudaban a dar
veracidad a los hechos contenidos en ella. Luego, al modificarse el artculo 1001
del Cdigo Civil por ley 15.875, qued establecido que, cuando el escribano o
cualquiera de las partes lo juzgue conveniente, podr requerirse la presencia y
firma de dos testigos. En este caso se deber hacer constar en el cuerpo de la
escritura el nombre y residencia de los testigos.

Esta modificacin al Cdigo, en cuanto a los testigos instrumentales, obedeci
a la doctrina mayoritaria que vena sosteniendo la inutilidad de los testigos,
expresando que la fe pblica es nica e indivisible, y slo corresponde al
notario la dacin de la misma. La fe pblica descansa en el notario, no en el
testigo. La institucin de los testigos es un resabio de la poca en que el notario
era simplemente un redactor y no como en la actualidad, depositario de la fe
pblica. No obstante, la institucin de los testigos instrumentales sigue en pie
en el caso de los testamentos, que por ser actos solemnes, deben cumplir con
dicho requisito bajo pena de nulidad.

Testigos de conocimiento: son los establecidos en el artculo 1002 CC. Inciso
b). Es una de las formas de justificar la identidad de los comparecientes. Estos
testigos tienen que ser, a su vez, conocidos del escribano. La responsabilidad de
la identificacin recae sobre los testigos, quedando liberado el escribano de la
responsabilidad de la identificacin.

Testigos corroborantes: como lo indica la palabra, sirven para corroborar
hechos. Es el caso de los testigos del art. 1035, inc. 2 CC. Para dar fecha cierta a
un instrumento. Tambin se utiliza para el caso de que una persona soltera se
quiere casar en otro pas, realiza una declaracin manifestando su situacin
ante el escribano y dos testigos.

Testigos honorarios: son los que, adems de los necesarios, concurren al acto
por razones de amistad o afecto, como en el caso de la celebracin del
matrimonio o asuncin de cargos.

En cuanto a la capacidad para ser testigos en los instrumentos pblicos, se
encuentra establecida en el art. 990 CC a cuya lectura remito. Debemos tener
en cuenta que para los testamentos existe un rgimen especial para los testigos,
el que se ver oportunamente, al tratar testamentos.

UNIDAD 2. ROGACIN EN LAS
ESCRITURAS PBLICAS

1 11 1- -- - Concepto y necesidad d Concepto y necesidad d Concepto y necesidad d Concepto y necesidad de e e e la roga la roga la roga la rogaci ci ci cin nn n

La actuacin del notario es recepticia, su jurisdiccin es rogada, esto es que su
intervencin debe ser solicitada. Por tal motivo decimos que la rogacin es
necesaria.

Adems la rogacin debe ser expresa, esto es dirigida a un acto concreto, y es
libre, porque el requirente elige libremente el notario que quiere que
intervenga en el acto. En este punto se discute cual de las partes tiene el
derecho de elegir el notario. Nada dice la ley, los usos y costumbres dicen que
quien elige es el que paga los honorarios, y el que paga es al que le interesa el
ttulo, en el caso de la compraventa, el comprador, en la hipoteca, el acreedor.
En la prctica, la rogacin normalmente comienza con una solicitud verbal
(telefnica o personalmente). Tambin puede hacerse por escrito, en un
instrumento que se llama minuta rogatoria, o por mail, o por el procedimiento
que las partes consideren apropiado. Luego del requerimiento, el escribano
debe aceptar expresa o tcitamente.

El requerimiento queda plasmado en la escritura pblica, de forma implcita,
en el comparendo, cuando se individualiza a las partes. En el caso de las actas,
el requerimiento se coloca de manera expresa al comienzo y es aceptado
expresamente por el escribano. Cuando se toque el tema de actas, se ver en
detalle el requerimiento.

Obligatoriedad de prestar la funcin notarial Obligatoriedad de prestar la funcin notarial Obligatoriedad de prestar la funcin notarial Obligatoriedad de prestar la funcin notarial

Todas las leyes notariales provinciales, establecen la obligatoriedad de prestar
el servicio. La ley orgnica notarial cordobesa (4183), en su art. 11, inc d)
establece como uno de los deberes esenciales del escribano intervenir
profesionalmente en los casos en que fuera requerido, no siendo dicha
intervencin contraria a las leyes o no hallndose impedido por otras
obligaciones profesionales de igual urgencia.

Si el escribano se niega a prestar el servicio que es propio de su funcin, sin
causa justificada, ser responsable por los daos y perjuicios que ocasione. As
mismo, el cdigo penal tambin sanciona el incumplimiento de los deberes de
funcionario pblico.

Hay justa causa para no prestar la funcin notarial:
1) Actos que estn fuera de su competencia material (ej.
Matrimonio)

2) Actos en los que alguna de las partes son parientes en grado
prohibido. (art. 985 CC.)
3) Cuando el acto que se intenta celebrar es contrario a la ley o a la
moral y buenas costumbres.
4) Por imposibilidad material o por correr serio peligro su vida.

Es decir que no toda negativa a prestar el servicio cae dentro de un
incumplimiento de su funcin.

Autora del documento notarial Autora del documento notarial Autora del documento notarial Autora del documento notarial

Todo documento es una creacin humana y expresa el pensamiento de un
hombre. Sin autor no hay documento, por lo que hay que determinar que se
entiende por autor. Al respecto hay diferentes teoras: algunas, ya
abandonadas, que sealan como autor a quien lo ha escrito o a quien le da
forma al documento. Estas teoras han sido criticadas porque importara
considerar autor del documento al escribiente o al secretario.

La teora de mayor predicamento en Espaa es la que seala que el autor del
pensamiento es el autor del documento. Y agrega Nez Lagos, que
autor del documento es el autor de la declaracin que mediante el documento
se materializa. Pero el problema es si el notario es el nico autor, o si cuando el
documento contiene declaraciones de otras personas, ellas tambin son autoras
del documento.

Obviamente, el exclusivo autor del documento es el funcionario que lo autoriza.
Esto es as, ya que las partes declaran antes, incluso en la misma audiencia
notarial, pero no en el documento. En el documento todas las declaraciones las
hace el notario, aunque se funde en declaraciones hechas por las partes y
declaraciones hechas por el notario. Por lo que es el autor del documento.

2 22 2- -- - R RR Redaccin del documento notarial edaccin del documento notarial edaccin del documento notarial edaccin del documento notarial

Redactar el documento es el trabajo intelectual que realiza el notario. El
notario debe interpretar la voluntad de las partes y luego darle la forma jurdica
adecuada y la correcta redaccin, para que el negocio pueda interpretarse con
claridad, dejando de lado frmulas sacramentales que se vienen repitiendo sin
sentido alguno, a lo largo del tiempo.

Para darle forma jurdica a la voluntad de las partes, el notario realiza una
funcin calificadora y luego construye el documento realizando la redaccin
con todos los requisitos necesarios para que la legitimidad sea plena. Luego, al
autorizarlo, le imprime a travs de la fe pblica, la autenticidad.

La creacin del instrumento pblico est estrechamente vinculada con la
forma, la prueba y el contenido que es el negocio jurdico. La forma tiene que
existir porque es la exteriorizacin de las voluntades jurdicas vinculantes. La
forma es fundamental en la disciplina notarial y de su cumplimiento depende
la eficacia del acto. La prueba, si bien es secundaria respecto de la forma, el
instrumento pblico confeccionado por el escribano es la prueba ms eficaz,

sin ms impugnacin que la querella de falsedad, en cuanto a los hechos
realizados por el notario.

Notas marginales. Son anotaciones firmadas por el escribano, que se
consignan a un costado o al pie de la escritura matriz o de los testimonios que
de ella se expidan. Marginal significa fuera de texto, por lo que se pueden
colocar en el mrgen o por debajo, luego de la firma del escribano.

Las notas marginales tienen una funcin publicitaria, son accesorias y su
naturaleza jurdica es de instrumento pblico, ya que las hace un escribano en
ejercicio de sus funciones.

Supuestos legales de aplicacin.
Pueden ser: -protocolares, como la que se establece en el art. 63 Ley 4183, que
al expedir testimonio, se debe dejar constancia en la matriz, en el protocolo.
- extraprotocolares, es decir que son colocadas en el
primer testimonio, como la establecida en el art. 66 ley 4183,
que se refiere a la nota que debe colocar el escribano en el ttulo
antecedente que le sirve de referencia, cuando realiza un acto
sobre determinado inmueble.

Tambin se puede mencionar la nota marginal que se debe colocar tanto en la
matriz como en el primer testimonio, en el caso de existir contra documento.
(art. 996 CC).

Las notas marginales ms comunes son las subsanatorias, que sirven para
corregir errores por ejemplo en la escritura del nombre de uno de los
comparecientes, o en la descripcin del objeto, siempre que no sea en uno de
los elementos fundamentales, que lo varen sustancialmente. Ejemplo: se err
en una medida.

Otras notas muy comunes son las complementarias, cuando falt algn
elemento, como por ejemplo el nmero de cuit, el nombre del cnyuge, entre
otros.

3 33 3- -- - Secreto Profesional Secreto Profesional Secreto Profesional Secreto Profesional

Es la obligacin moral que tiene el notario, de guardar estricta reserva de
cuanto conozca y le fuera confiado en el ejercicio de su ministerio. El secreto es
eminentemente calificador de la profesin del notario, ya que junto con la
veracidad, son los pilares sobre los que se apoya el quehacer notarial.

Qu comprende el secreto profesional? Algunos autores dicen que debe ser
absoluto, inquebrantable, en todo momento y an a pedido de los propios
interesados. Otros excluyen expresamente del secreto profesional al llamado
secreto de protocolo, por entender que dada la publicidad de los registros
pblicos, los protocolos no son reservados. Pero no se debe olvidar que esa
publicidad requiere de un inters legtimo. Que los terceros se enteren por la
va legal que corresponda, sin menoscabo del secreto del notario.

Todos los profesionales tienen la obligacin moral del secreto de lo que
conocieren por el ejercicio de su profesin; la ley recoge esta norma tica e
impone su obligatoriedad. As, el Cdigo Penal Argentino en su art. 156 dice:
Ser reprimido con multa () e inhabilitacin especial en su caso, por seis
meses a tres aos, el que teniendo noticia por razn de su estado, oficio,
empleo o profesin, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo
revelare sin justa causa.

La violacin del secreto profesional genera responsabilidad civil, (reparar
daos y perjuicios ocasionados), penal y disciplinaria. La excepcin al principio
de la responsabilidad esta en el mismo art. 156 del CP que termina diciendo
lo revelare sin justa causa. Cabe preguntarse cul sera la justa causa.
Alguna doctrina dice que no hay justa causa, que el notario en ningn caso
debe violar el secreto profesional. El V Congreso Internacional de Notariado
Latino dej establecida la opinin de que la ley no debe poner lmites al secreto
profesional, que quede reservada a la conciencia del propio notario la
apreciacin de la justa causa. Los colaboradores del notario quedan vinculados
con la obligacin de guardar secreto. En igual sentido se pronunci la VII
Jornadas Notariales Cordobesas.

4 44 4- -- - Estudio de ttulos. Estudio de ttulos. Estudio de ttulos. Estudio de ttulos. Importancia en la Importancia en la Importancia en la Importancia en la
contratacin contratacin contratacin contratacin

Violeta Sierz expresa que el estudio de ttulos consiste en el examen
documental efectuado sobre los antecedentes, matrices, expedientes y ttulos
que acreditan derechos y que legitiman el dominio, durante el plazo de la
prescripcin.

Es un recurso auxiliar del derecho notarial que genera una gran
responsabilidad al profesional ya que importa la realizacin de un anlisis
crtico, el notario emite un juicio en torno a la validez o invalidez, a la
perfectibilidad u observabilidad del ttulo. Es decir que acusa un diagnstico y
ofrece un pronstico.

Diagnstico: porque observa el fondo y forma, estudiando tanto el instrumento
en s, como sus antecedentes y determina si existe algn vicio

Pronstico: en caso de ser observable el ttulo, seala cul es el medio tcnico
recomendado para subsanar el vicio.

Para efectuar el estudio de ttulos, se debe realizar el anlisis del documento
desde distintos puntos de vista:
1- Desde el objeto: sus relaciones, cambios y modificaciones a
travs de las distintas titularidades. Extensin y naturaleza jurdica de
los derechos que se transmiten, gravmenes del inmueble, vigencia de
los gravmenes, levantamiento de los mismos, su caducidad.
2- Desde el sujeto: debe verificarse el titular del dominio y las
restricciones que puede poseer. Capacidad y legitimacin. Hacer
hincapi en las representaciones.

3- Desde el ttulo en s mismo: controlar su clase y condicin, su
valor legal, problemas, vacos o defectos que puede contener.
4- Debe analizarse si hay renuncias de derechos y acciones, porque
ello implica la alteracin de estados jurdicos.
5- Desde el acto jurdico: debe observarse si estn presentes todos
los elementos tipificantes del negocio jurdico de que se trate.
6- Respecto de la actuacin del notario: si actu dentro de los
lmites de su triple competencia, material, formal y en razn de las
personas.

Como se mencion en el concepto arriba sealado, debe analizarse la matriz en
el respectivo protocolo, y no debe limitarse slo a ella, sino que debe
extenderse a todo antecedente, expedientes judiciales, archivos
administrativos, planos, documentos pblicos y privados.

El perodo que abarca el estudio de ttulos es de 20 aos, sin interrupcin
alguna, porque ese es el perodo legal de la prescripcin. Todo este anlisis
debe concluir con la opinin crtica y tcnico- jurdica del autor.

La finalidad que tiene la realizacin del estudio de ttulos, es lograr que los
ttulos que circulan sean perfectos y completos, a fin de mantener y afianzar la
seguridad jurdica.

Este tema del estudio de ttulos tiene su implicancia en la prctica, respecto a la
transmisin de los derechos.

Sabemos que el principio sentado por el art. 3270 CC de que nadie puede
transmitir a otro un derecho mejor a ms extenso del que posee, se vio
modificado o alterado por la modificacin del art. 1051 CC, que en su prrafo
final reza salvo los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el
acto nulo o anulable.

Para que funcione esta proteccin establecida en el art. 1051, el sujeto tiene que
haber adquirido el derecho real o personal sobre el inmueble, cumpliendo con
todos los recaudos exigidos por el ordenamiento jurdico, es decir, escritura
pblica, entrega efectiva de la posesin, inscripcin en el registro de la
propiedad, adems de lo que el mismo artculo exige como condicin: ttulo
oneroso y buena fe.

Respecto de la buena fe, entra en juego el tema del estudio de ttulos, ya que
debemos preguntarnos cuando se puede considerar que el tercero
actu de buena fe.

A este respecto hay distintas posiciones doctrinarias:

1- Una dice que se trata de la buena fe-creencia, lo que quiere decir que el
sujeto tiene que estar persuadido, convencido, de que es titular de un derecho
real constituido con todas las formalidades de ley, y esa buena fe debe existir en
el momento de la adquisicin del derecho.

2- Esta posicin dice que bastara, para lograr la proteccin del art. 1051 CC., la
buena fe registral, lo que quiere decir que basta con que el sujeto consulte

en el Registro General de la Propiedad la situacin en que se encuentra el
inmueble y acte en consecuencia. Pero esta teora choca con el art. 4 de la ley
17.801 que dice La inscripcin no convalida el ttulo nulo, ni subsana los
defectos de que adoleciere segn las leyes.

3- Otra posicin sostiene que en el Cdigo Civil la buena fe se presume, pero
dicha presuncin admite prueba en contrario y adems exige una conducta
diligente y cuidadosa, de acuerdo a la naturaleza del acto y que corresponda a
las circunstancias de personas, tiempo y lugar. De all la importancia del
estudio de ttulos; si los defectos del ttulo son fciles de advertir, luego de un
cuidadoso anlisis, el adquirente no podr invocar la buena fe porque su
conducta ha sido poco diligente, por no exigir el estudio de ttulos. Como se ve,
para esta posicin, la proteccin del art. 1051 CC, se detiene si del ttulo
aparece un defecto ostensible o aparente.

No se debe olvidar que el art. 4009 CC. Dice: El vicio de forma en el ttulo de
la adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor.

En Crdoba, no se hace estudio de ttulos como trmite de rigor. No hay norma
que lo exija, ni en el Cdigo Civil, ni en la Ley Orgnica Notarial, por lo que slo
se hace cuando as lo solicita el requirente. De todas formas es de buena
prctica notarial realizarlo.

Principales causas de objecin en cuanto al Principales causas de objecin en cuanto al Principales causas de objecin en cuanto al Principales causas de objecin en cuanto al
fondo y forma fondo y forma fondo y forma fondo y forma

Donacin inoficiosa: es la que excede la parte de los bienes que el donante
poda disponer (art. 1830- 1831 CC). Tiene lugar cuando se transmite un
inmueble a ttulo gratuito, a travs de donacin, a un tercero extrao. El
derecho de reduccin que puede ejercer el heredero es de carcter real,
persigue la cosa de quien la tiene en su poder. Ese derecho lo ejerce por la
accin de reivindicacin que no es prescriptible sino desde la muerte del
donante. El trmino de prescripcin, segn la jurisprudencia es de 10 aos.

La mayora de la doctrina considera que mientras ese plazo no se haya
cumplido el ttulo es observable. Por lo que el ttulo quedar subsanado cuando
transcurran los 10 aos de celebrado el acto.

Dacin en pago: segn el art. 779 del CC, la dacin tiene lugar cuando el
acreedor recibe voluntariamente, por pago de la deuda, alguna cosa que no
sea dinero en sustitucin de lo que se deba entregar, o del hecho que se deba
prestar. Pero luego, el Cdigo Civil en su art, 783 dispone que si el acreedor
fuere vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa dada en pago, tendr
derecho a ser indemnizado pero no podr revivir la obligacin primitiva, por lo
que el ttulo es objetable ya que el Cdigo autoriza la reivindicacin cuando se
ejecut en virtud de una obligacin nula. (art. 784). Por ende, quien adquiera
un inmueble que arranque en una dacin, tendr un ttulo objetable, porque
estar expuesto a que pueda inicirsele una accin real.

Por esto es que, en la prctica, en las escrituras de dacin en pago, se coloca
una clusula en la cual el deudor renuncia expresamente a la accin de
reivindicacin.

Lesin enorme: se da cuando hay una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. Esto se presume en el caso de notable
desproporcin en las prestaciones. (art. 954 CC).
En la lesin hay un estado de inferioridad. El aprovechamiento no es
consecuencia de una accin dolosa de la otra parte.

El lesionado tiene dos acciones: nulidad del acto o modificacin de las
prestaciones. La nulidad es relativa, prescriptible y convalidable, ya que puede
ser superada por decisin de las partes al requerir que se modifiquen las
prestaciones.

La accin slo la pueden ejercer el lesionado y sus herederos y la prescripcin
es de 5 aos contados a partir de la celebracin del acto.

Falta de plazo para el pago: en el instrumento se debe manifestar que se paga
en ese momento, que ya se ha pagado o se debe dar un plazo para el pago. Si
bien es cierto que la compraventa es igualmente vlida aunque no se haya
pagado el precio, es observable en el caso de que no se fijara trmino para el
pago. Al respecto leer los artculos 3923 y 3924 del Cdigo Civil.

Desde el punto de vista de la forma: son observables todas aquellas escrituras
que sufren anomalas leves, es decir que no cumplen con algn requisito
secundario. Son aquellos que estn en el Cdigo como requisitos sin sancin o
en las leyes notariales locales. Por ejemplo cuando no se cumple el requisito de
agregar la minuta en el caso de que se trate de una persona que habla un
idioma extranjero; que no se agregue el certificado registral, que no se coloque
el nmero de nupcias, o el nombre del cnyuge, etc.

UNIDAD 3. INSTRUMENTOS
PRIVADOS

1 11 1- -- - Requisitos mnimos para la formacin de Requisitos mnimos para la formacin de Requisitos mnimos para la formacin de Requisitos mnimos para la formacin de
los instrumentos privado los instrumentos privado los instrumentos privado los instrumentos privados ss s

Los instrumentos privados, son aquellos que las partes otorgan por
s solas, sin la intervencin de ningn oficial pblico.

Uno de los elementos caracterizantes es la firma de las partes. El art. 1012 CC.
Lo establece como una condicin esencial de todo instrumento bajo forma
privada.

Firma es el nombre escrito de una manera particular, segn el
modo habitual que tiene la persona, en los distintos actos que
interviene.

El elemento fundamental de la firma es el carcter de habitualidad. Debe
emanar de la persona misma interesada. No goza por s sola del carcter de
autenticidad, es necesario que haya sido reconocida por la persona a quien se
atribuye o que judicialmente se declare su autenticidad.

La firma expresa la conformidad del firmante con el contenido del documento,
por ello generalmente se pone al pie. Si se la coloca al mrgen, por falta de
lugar, por ejemplo, es dudosa y es una cuestin de hecho establecer su validez,
lo que se har judicialmente.

A diferencia de lo que sucede en los instrumentos pblicos, las personas que no
saben o no pueden firmar, no pueden otorgar instrumentos privados. Los
instrumentos privados firmados a ruego no tienen valor alguno. Obviamente, al
no contar con la presencia del oficial pblico, que le imprime la fe pblica al
acto, no hay garanta de la presencia ni de la voluntad de la parte.

Firma en blanco
El momento en que se coloca la firma, normalmente es una vez que se ha
escrito. Pero puede ocurrir tambin, que la firma haya sido dada en blanco. As
lo establece el art. 1016 CC. Cul es su valor? Despus de haber sido llenado el
documento por la parte ha quien se ha confiado, hace fe siendo reconocida la
firma. Es decir que tiene el mismo valor que si se hubiera firmado despus de
escrito, ya que el reconocimiento de firma, es comn a todos los instrumentos
privados.

Ahora, este principio no es absoluto. El artculo 1017 establece que el signatario
puede oponerse al contenido del acto probando que las declaraciones u

obligaciones que se encuentran en l, no son las que l ha tenido intencin de
contratar.

La entrega de un documento en blanco, constituye un mandato general,
tcitamente conferido a la persona a quin se confa, por lo que se le debe
reconocer el derecho a probar que la persona a quien se entreg el documento,
no cumpli con sus instrucciones, o que el contenido no coincide con la
voluntad que l tena.

Para establecer los medios probatorios que pueden utilizarse hay que
distinguir:
-si ha sido llenado por la misma persona a quien se haba confiado, no se
pueden utilizar testigos y la nulidad declarada no tendr efectos respecto de
terceros de buena fe. Esto porque si es el mismo mandante el que desobedece
las instrucciones, no hay delito, hay abuso de mandato.
- si ha sido llenado por otra persona, en contra de la voluntad del mandatario o
cuando el documento le ha sido sustrado al firmante en forma fraudulenta, se
admiten todo tipo de pruebas, incluso testigos y presunciones.

Termina sealando el artculo 1019 que las convenciones hechas con los
terceros no pueden oponrsele al signatario, aunque los terceros hubiesen
actuado de buena fe. Esto es as, ya que las consecuencias del delito las sufre la
vctima, que en este caso es el tercero. Hubo delito al sustraer el documento,
como al llenarlo en contra de la voluntad del mandante.

Otras formalidades
El principio consagrado por el art. 1020 es la libertad de formas. Puede ser
realizado en el idioma que las partes juzguen conveniente, con las
solemnidades que estimen convenientes, pueden ser firmados en cualquier da,
aunque sea domingo o feriado. No es necesario que se consigne fecha, excepto
en el caso del testamento olgrafo. Tampoco es necesario colocar ni el lugar, ni
el nombre de las partes, bastando colocar: los que suscriben declaran. Las
cantidades pueden ir en cifras o escritas.

Puede ser escrito por una de las partes o por un tercero, por cualquier medio (a
mano, mecanografiado, en computadora), incluso en formulario impreso. La
firma s debe ser de puo y letra.

No obstante, los hombres de negocios, tienen la prudencia de redactar
correctamente los instrumentos, para poder probar la voluntad real de las
partes y las obligaciones y derechos de cada una.

Formalidad del doble ejemplar
Establecida por el art. 1021 CC: Los actos, sin embargo, que contengan
convenciones perfectamente bilaterales, deben ser redactados en tantos
originales, como partes haya con un inters distinto.

En cuanto al fundamento de esta exigencia existen dos posiciones doctrinarias:
1) Seala que la exigencia es a los fines de mantener la igualdad de
las partes contratantes frente a la prueba.
2) Los contratos bilaterales hechos en un solo ejemplar, no son
ante la ley, contratos definitivamente concluidos. Basando esta

afirmacin en lo establecido en el artculo 1023 CC. el defecto de
redaccin en diversos ejemplares, no anula las convenciones
contenidas en ellos, si por otras pruebas se demuestra que el
acto fue concluido definitivamente.

Se aplica a los contratos perfectamente bilaterales, quedando excluidos los
bilaterales imperfectos, como el depsito, prenda, mutuo, anticresis, mandato y
los unilaterales.

No es necesario que las firmas de todas las partes, estn en todos los
ejemplares. Basta que cada uno de los ejemplares, que est en poder de una
parte, lleve la firma de la otra parte. En la prctica se hace constar al final del
contrato la cantidad de ejemplares que se otorga, cada ejemplar, de esta
manera, cuenta con la prueba de haberse cumplido con la formalidad del doble
ejemplar.

Esta formalidad del doble ejemplar, tiene carcter excepcional y es de
orden pblico, las partes por lo tanto, no pueden apartarse de su aplicacin.
No obstante, el artculo 1023 seala que la falta del doble ejemplar no anula las
convenciones contenidos en los actos, si por otros actos se prueba que el
contrato fue concluido definitivamente. Es decir que el instrumento es nulo,
pero el contrato en l contenido es vlido, obvio que prueba de por medio. Se
hayan autorizadas todas las pruebas.

Modos de cubrir la falta del doble ejemplar: 1) por la ejecucin de la
convencin. Esa ejecucin puede ser total o parcial y emanar de las dos partes o
de una sola; en este ltimo caso, el defecto del doble ejemplar queda cubierto
slo respecto de quien ejecut. La prueba de los hechos de ejecucin quedan a
cargo de quien los invoca, y se admiten todo tipo de pruebas, excepto el mismo
documento (un documento no puede probar nunca hechos realizados con
posterioridad a su otorgamiento. 2) Depsito del ejemplar nico, efectuado de
comn acuerdo por ambas partes. Si el depsito hubiera sido realizado solo por
una de ellas, el vicio queda purgado solamente respecto de la parte que lo
deposit. Puede depositarse en poder de un escribano, un profesional, o
cualquier persona.

En ambos supuestos, tanto en el de la ejecucin, como en el del depsito queda
demostrado que el instrumento no contena un mero proyecto.

Valor probatorio de los instrumentos privados
Podemos hablar del valor probatorio del instrumento privado considerado en s
mismo, y del valor probatorio en cuanto a su contenido.

Considerado en s mismo, segn el art. 1026 CC., requiere esencialmente
que haya sido reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o bien,
declarado debidamente reconocido por el juez.

Esto es, que la parte a quien se opone reconozca expresamente que la firma es
autntica, y reconocida la firma, queda reconocido el contenido, o bien, que
negada la firma, se procede a su verificacin.

Existe pues, una profunda diferencia en cuanto al valor probatorio de los
instrumentos pblicos y los privados: los primeros gozan de presuncin de
autenticidad y quien pretende que son falsos debe interponer querella de
falsedad; los instrumentos privados no gozan de presuncin de autenticidad y
si la parte a quien se oponen pretende que son falsos, le ser suficiente con
negar o desconocer la firma, sin la obligacin de producir ninguna prueba y s
tendr que producirla quien invoca el documento. La diferencia se justifica, ya
que en el documento privado no hay oficial pblico que garantice la
autenticidad de las formas. La afirmacin de unas de las partes vale igual que la
negacin de la otra, por lo que, segn las reglas generales, la carga de la prueba
es de quien invoca la validez del instrumento.

Aquel contra quien se presenta un instrumento privado en juicio, tiene la
obligacin de declarar si la firma es suya o no. El silencio o la respuesta
dubitativa sern considerados como reconocimiento de la firma y en
consecuencia, del contenido. Si la firma es expresamente negada, se procede al
cotejo de firma. Como lo seal, el reconocimiento de firma implica el
reconocimiento del contenido, salvo en el caso del testamento olgrafo, en el
cual es necesario verificar no solo la firma, sino tambin la letra, a fin de
comprobar si ha sido escrito por el testador mismo, como lo exige esta
modalidad de testamento.

En cuanto a su contenido, el artculo 1026 reza: el instrumento privado
reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico
entre los que lo han suscripto y sus sucesores.

Esta afirmacin debe interpretarse de la siguiente manera:
a) El instrumento privado hace plena fe, hasta querella de
falsedad, en cuanto al contenido material de l, de lo contrario,
implicara sostener que el documento ha sido falsificado o
materialmente adulterado.
b) El instrumento privado hace plena fe, hasta simple prueba en
contrario, en cuanto a la sinceridad de las declaraciones, fechas, pagos,
etc. Contenidas en l. Las partes. Las partes interesadas podran
perfectamente atacarlos y demostrar que no son exactas, que son
simuladas.
c) Las clusulas enunciativas (las enunciaciones de hechos o actos
jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto
principal del instrumento privado) valdrn hasta la querella de falsedad
o hasta la prueba en contrario, segn se impugne su verdad material o
su sinceridad.

Este valor probatorio lo tiene entre partes y sus sucesores, como lo seala la
parte final del artculo 1026. La ley se refiere a sucesores a ttulo universal. En
cuanto a los sucesores a ttulo singular y a los terceros, va a tener
igual valor probatorio pero recin cuando el documento haya
adquirido fecha cierta. Es decir que respecto de los sucesores a ttulo
singular y de los terceros, los instrumentos privados no prueban la verdad de la
fecha expresada en ellos; su fecha ser la que resulte de alguno de los modos de
darle fecha cierta que el Cdigo establece en los cuatro incisos de su artculo
1035: 1) la de la exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica, si all

quedare archivado; 2) la del reconocimiento ante el escribano y dos testigos; 3)
la de su transcripcin en cualquier registro pblico; 4) la del fallecimiento de
cualquiera de los intervinientes, ya sea como parte, escribiente o testigo.

Como se observa, se han tomado hechos que no dan lugar a dudas, que nos dan
la seguridad absoluta de que el documento no ha podido ser firmado con
posterioridad a ese acontecimiento.

Nocin de firma digital Nocin de firma digital Nocin de firma digital Nocin de firma digital

Hoy, el avance tecnolgico irrumpe en el medio jurdico y el soporte digital, y
avanza como un nuevo smbolo. En el ao 2001, fue sancionada la ley 25.506
que implementa el uso de la firma digital, estableciendo su eficacia jurdica,
siempre que se sigan las condiciones establecidas por ella. Se reconoce el
empleo de la firma electrnica y de la firma digital.

Firma electrnica comprende cualquier mecanismo electrnico utilizado
por el signatario para su identificacin, que carezca de los requisitos legales
para ser considerada firma digital. Es el gnero, y la firma digital es una
especie de firma electrnica, que se caracteriza por utilizar criptografa de clave
pblica. La criptografa es la ciencia que se ocupa del cifrado de los mensajes, y
as la firma digital consiste en una clave numrica criptogrfica que utiliza el
sistema de cifrado asimtrico o de clave pblica. Cifrado asimtrico quiere
decir que utiliza una clave pblica y otra privada o secreta.

Procedimiento de firma digital. 1) Quien desee utilizar la firma digital
tiene que obtener a travs de un software un par de claves, luego debe obtener
un certificado de clave pblica que se lo dar la Autoridad de Certificacin o
Certificador Licenciado, para la cual, esta Autoridad, previamente habr
verificado su identidad e incorporado esta clave pblica en un Directorio de
claves pblicas. 2) Luego se escribe el texto, mientras la mquina
automticamente lo va pasando a nmeros binarios (ceros y unos). As el
documento pasa por una funcin matemtica, que convierte este documento en
otro ms pequeo, que se denomina digesto de mensaje y consiste en
nmeros y letras. 3) Para firmar digitalmente, el emisor del mensaje, utiliza su
Clave Privada y as se mezcla su clave privada con el digesto del documento. En
rigor, todo esto obviamente lo realiza la mquina con un programa, el usuario
solamente hace un clik. Junto con el mensaje le enva al receptor su certificado
de clave pblica para que ste pueda realizar la funcin inversa y abrir el
mensaje. 4) El receptor del documento se comunica con la autoridad
certificante y pregunta si la clave est an vigente, si es vlida. 5) El receptor
aplica la clave pblica del emisor y vuelve a obtener el resumen del mensaje o
Digesto. Compara ambos digestos, si stos coinciden quiere decir: a) que la
firma es vlida, b) que el documento no ha sido alterado.

Si bien actualmente slo se utiliza en algunas reparticiones pblicas, con la
sancin de esta ley se ha dado el primer paso de muchos que vendrn y que
irremediablemente van a ir desplazando al soporte papel, por el soporte digital,
as como anteriormente fue el papel el que reemplaz a la balanza y a los
smbolos utilizados en la antigedad.

2 22 2- -- - Bole Bole Bole Boleto de compraventa inmobiliaria to de compraventa inmobiliaria to de compraventa inmobiliaria to de compraventa inmobiliaria

Impuesto por las necesidades de la prctica, la que requiere cierta celeridad en
la concrecin de los negocios. Esto se ve dificultado, debido a la innumerable
cantidad de trmites previos que el notario debe llevar a cabo antes de
autorizar una escritura de venta de un inmueble.

Concepto
Es el contrato parcialmente tpico, concluido por escrito, cuyo contenido,
impuesto o declarado, obliga recprocamente a las partes a escriturar una
compraventa inmobiliaria, y que entre tanto slo genera por s, obligaciones
naturales de dar la cosa y pagar el precio. (Lpez de Zavala, 1971, S/D) ).

Fruto de la necesidad y debido a que en la prctica ya se haba impuesto, se
dict el decreto-ley 17.711 regulando algunos aspectos del boleto privado de
compraventa. Como slo regula algunos aspectos, es parcialmente tpico.

Que sea concluido por escrito es una necesidad, como su misma palabra lo
indica, estamos hablando de boleto. El contenido puede ser impuesto o
declarado, seala Lpez de Zavala, ya que si las partes dicen comprar y vender
un inmueble por instrumento privado, la ley les impone que valga a los fines
del 1185 CC., como si hubieran declarado que prometen comprar y vender.

La obligacin que asumen las partes con la firma del boleto es a escriturar una
compraventa inmobiliaria.

Hasta aqu, es lo sostenido por Lpez de Zavala, que se enrola dentro de lo que
podemos llamar una Tesis Formalista, ya que considera que la compraventa
de inmuebles es un contrato formal, ya que el art. 1184, inc. 1, requiere para su
formalizacin la escritura pblica. Que el boleto contiene una promesa de las
partes de firmar una escritura pblica, pero que mientras tanto es un contrato
preliminar vlido, que obliga a escriturar. Seala, asimismo, que tanto el boleto
como el contrato definitivo encierran una promesa, pero de contenido distinto:
el boleto, promesa de hacer, el contrato, promesa de dar.

La escritura, para Lpez de Zavala, es la forma exigida para la compraventa de
inmuebles, por lo tanto es ttulo de la compraventa.

En otra posicin totalmente distinta, tenemos a Augusto Morello y Etchegaray,
entre otros, que consideran que el boleto de compraventa es un verdadero
contrato de compraventa, definitivo y perfecto. Que la exigencia de la escritura
pblica es un requisito formal que hace al modo. sta es la Tesis
Aformalista, para la cual, el otorgamiento de la escritura no hace otra cosa
que ejecutar el contrato de compraventa ya concluido. Cuando se demanda la
escrituracin en virtud del boleto, lo que se demanda en realidad es el
cumplimiento del contrato. Cuando las partes firman el boleto de compraventa,
ya son comprador y vendedor. El primero queda obligado a transferir el
inmueble y su dominio y por ser un requisito formal, tambin a otorgar la
escritura pblica.

El boleto de compraventa inmobiliario, obliga a escriturar. El plazo
para hacerlo generalmente se establece en el boleto, si llegado el vencimiento
no se cumple, se produce la mora automtica, en cuyo caso se puede pedir el
cumplimiento de la obligacin o bien la resolucin del contrato. Si el plazo no
se hubiera convenido, el juez, a pedido de parte, la fijar en procedimiento
sumario a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de
plazo con la de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en
mora en la fecha indicada en la sentencia para el cumplimiento de la
obligacin.

La obligacin de escriturar es una obligacin de hacer, segn lo establece el art.
1187 CC., si una de las partes se niega a escriturar, podr ser demandada por la
otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin
en el pago de prdidas e intereses. Respecto a esta disposicin, hay dos
posiciones doctrinarias: 1) el juez condena a escriturar, pero el demandado
contina negndose a hacerlo, por lo que a la otra parte slo le queda la
indemnizacin por prdidas e intereses. 2) cuando no obstante la condena a
escriturar, el demandado se niega, la otra parte tiene dos opciones, por un lado
la indemnizacin por prdidas e intereses, y por el otro, puede solicitar que el
juez, o quien ste designe, firme la escritura en el lugar del demandado. Nada
impide que las obligaciones personalsimas sean cumplidas por otra persona, si
as lo solicita el acreedor; lo que no se puede, es imponer al acreedor que
acepte la realizacin de la obligacin por otra persona distinta a la prevista.

Contenido del boleto de compraventa inmobiliaria. Se puede hablar de
constancias que son esenciales para la existencia del boleto de compraventa,
pero tambin existen constancias naturales y constancias accidentales.

Constancias naturales: la cosa vendida y el precio cierto en dinero, unido al
consentimiento negocial de los sujetos capaces de obligarse, son constancias
naturales.

Respecto de la cosa vendida, necesitamos: a) la descripcin del inmueble. Tiene
vital importancia el ttulo antecedente, ya que all se encuentra determinado el
objeto con precisin. En la propiedad horizontal, el ttulo es complejo, en la
primera venta ya que necesito el ttulo de dominio del inmueble general, ms
un primer testimonio del reglamento de copropiedad y administracin. En las
posteriores ventas, el ttulo es el de adquisicin de la unidad.

El ttulo puede ser judicial, en cuyo caso consiste en el primer testimonio de la
sentencia judicial que declare adquirido el derecho.

No son ttulos de propiedad las declaratorias de herederos. Las hijuelas s
constituyen ttulos.

En el caso de que el inmueble sea edificado, es conveniente colocar en el boleto
las caractersticas del edificio, composicin ambiental, superficie cubierta y
caractersticas de la edificacin. B) precio y forma de pago. El precio debe ser
cierto, esto es, determinado o determinable. Se puede nombrar a un tercero
para que sea l quien determine el precio, pero se corre el riesgo de que si no lo
fija, la venta queda sin efecto. Tambin se puede fijar el precio haciendo
referencia al precio de otra cosa cierta. Tambin se debe tener en cuenta que no

sea un precio vil, esto es, demasiado bajo, ya que con la reforma del artculo
954 CC, que incorpora la figura de la lesin, se puede demandar la nulidad o la
modificacin del acto jurdico. Por eso, como vimos en el tema de estudio de
ttulos, las escrituras en estas condiciones son observables.

Si se realiza el pago con cheques, es vlido, pero no extingue la obligacin, an
en el caso de cheques certificados, hasta el momento en que se hacen efectivos.
Debe especificarse en el boleto los datos del cheque y expresamente colocarse
que el pago no se tendr por realizado, hasta que se haya hecho efectivo el
importe del mismo.

Si el pago no es al contado, debe establecerse las modalidades de pago del
saldo.

A pesar del la mora automtica del art. 509 CC., es conveniente colocarlo
expresamente.

En cuanto al momento de realizar el pago, si no se pact, el pago debe hacerse
en el momento en que se entrega la cosa. En cuanto al lugar de pago, es el
fijado en el boleto, y si no se fij ninguno, ser lugar de pago el lugar de entrega
de la cosa. Si la venta ha sido a crdito, lugar de pago ser el domicilio del
comprador.

Es conveniente que se pague en el momento de la venta, por lo menos el 25 %
del precio, debido a que el art. 1185 bis CC., reconoce accin al comprador de
buena fe, para oponerse a la quiebra o concurso del vendedor, cuando haya
abonado el 25 % del precio.

Constancias naturales: son aquellas que si las partes no las pactan, sern
resueltas por el Cdigo Civil en forma supletoria. Las soluciones naturales
pueden ser derogadas por convencin en contrario de los contratantes. Son,
por ejemplo, cundo y cmo se entregar la cosa, cundo y cmo se har el
pago, cundo se otorgar la escritura. Que falten no invalida el contrato.

Constancias accidentales: son aquellas que preveen contingencias futuras
del negocio, comportamientos futuros de las partes en cuanto a prestaciones
pendientes. Por ejemplo: modalidades de saldo de precio, sus garantas,
intereses; muebles e instalaciones que integran la venta; pactos sobre
impuestos, tasas y contribuciones; gastos de escrituracin, etc.

Sea y clusula a cuenta del precio:
Hay que hacer aqu una distincin, una cosa es lo que est dentro de las
previsiones del negocio, la normalidad del negocio, y otra cosa es la
patologa del negocio. Esta ltima consiste en el no cumplimiento en tiempo
y forma de las prestaciones; para cada prestacin futura hay una adecuada
previsin de cual ser la solucin a un eventual incumplimiento,
responsabilidades econmicas y jurdicas. El pacto comisorio y la clusula
penal, son contingencias de la anormalidad o patologa del negocio.

En cambio, el arrepentimiento, est dentro de la normalidad del negocio, y
a l se refiere la clusula de sea y a cuenta del precio.

Podemos definir al arrepentimiento como el derecho discrecional que puede
hacer valer cualquiera de los contratantes, cuando hay entrega de sea,
mediante la prdida de ella o su devolucin con otro tanto o cuando se ha
pactado expresamente. (Definicin de Morello).

Entonces, el arrepentimiento, como se ve, est dentro de la normalidad del
contrato, pero no se presume, tiene que haber sido pactado
expresamente. Para pactarlo, puede usarse la palabra sea o cualquier
otra.

1) Si se utiliza la palabra sea, se alude al artculo 1202 CC. , por lo que se est
conviniendo el arrepentimiento. Se la utiliza como clusula de estilo.
Lgicamente que para que la sea funcione como tal, debe entregarse
efectivamente el dinero, o la cosa que se de en tal carcter. Si el arrepentido es
el vendedor, debe devolver lo recibido con otro tanto igual, no bastando el
mero ofrecimiento.
2) En lugar de utilizar la palabra sea, puede colocarse una clusula que
aclare la intencin de las partes de posibilitar el arrepentimiento, las
condiciones del mismo y la fecha hasta la que se extiende la eventualidad.
3) Se acostumbra a utilizar tambin la expresin sea y a cuenta del
precio, cuando la sea es de igual especie que el precio. Se trata de asegurar
con esta expresin que en caso de no haber arrepentimiento, ese dinero que se
entreg en concepto de sea, se imputar al precio. Pero esta aclaracin es
totalmente innecesaria, ya que al colocar la palabra sea, esta se entiende
como clusula de estilo, por lo que se aplica el art. 1202 CC., que ya establece
esa imputacin. Adems, esa expresin sea y a cuenta del precio encierra una
contradiccin, ya que sea, es la posibilidad de arrepentirse, y en cambio, si
hay principio de ejecucin, ya no puede haber arrepentimiento. De todas
maneras la jurisprudencia ha resuelto, en la mayora de estos casos, que
cuando se ha pactado sea y a cuenta del precio, es equivalente a sea.
4) Tambin suele utilizarse la expresin sea, a cuenta del precio y
principio de ejecucin, y en estos casos la jurisprudencia ha resuelto que
en caso de ser utilizada esta expresin, no autoriza a arrepentirse. Esto, porque
si tengo a la suma entregada, como principio de ejecucin, ya no hay
posibilidad de arrepentirse, porque ya se est ejecutando el contrato.

Acerca de cundo se produce el principio de ejecucin, es una cuestin
de hecho, por lo que es resuelta por la jurisprudencia en cada caso en concreto.
Hay no obstante algunas pautas establecidas, en base a lo que se ha ido
resolviendo en distintos casos:
a) cuando es pago a cuenta del precio, hay principio de ejecucin.
b) si se design escribano y hay entrega de ttulo antecedente, algunas veces se
ha resuelto que implica principio de ejecucin y otras que no.
c) si hay entrega de la posesin, hay principio de ejecucin
d) si hay pago de intereses, hay principio de ejecucin, ya que implica el
cumplimiento de una obligacin contrada
e) si se han realizado actos preparatorios, algunos consideran que hay principio
de ejecucin y otros que no.

La voluntad de arrepentirse debe manifestarse tempestivamente, es decir, en
tiempo oportuno. En el caso que se haya pactado un plazo, deber manifestarse
antes del cumplimiento de ese plazo; si hay comienzo de ejecucin del contrato,

ya no puede haber arrepentimiento; si no hay plazo fijado para ejercer el
derecho de arrepentirse, y no hay principio de ejecucin, se puede ejercer el
arrepentimiento hasta la constitucin en mora judicial, y si no la hubiere,
hasta la contestacin de la demanda. (Plenario de la Cmara Nacional Civil
1951).

Posesin otorgada por boleto:
El artculo 2355 CC. Establece cundo la posesin es legtima o ilegtima. La ley
17.711, modific este artculo, agregndole un prrafo final, que dice: Se
considera legtima la adquisicin de la posesin de inmueble de buena fe,
mediando boleto de compraventa.

Luego de la reforma, y no caben dudas respecto de la calidad de poseedor que
tiene la persona a la cual se le ha hecho tradicin de un inmueble sobre la base
de un boleto de compraventa. Ahora, sobre el alcance de este agregado al
artculo 2355 CC., se han hecho varias interpretaciones:
1) Que implicando toda posesin legtima el ejercicio de un
derecho real, la reforma habra venido a convertir a los poseedores en
virtud de boleto de compraventa en titulares de un derecho real. Se
tratara de un derecho real distinto al de dominio, sera un derecho real
de posesin.
2) Que la posesin de un inmueble adquirida por boleto de
compraventa es una posesin legtima impropia, siendo la propia la que
constituye el ejercicio de un derecho real.
3) Que lo que la ley considera legtima es la adquisicin de la
posesin, pero no la posesin en s misma, que siempre ser ilegtima,
aunque de buena fe. (Elena Highton. Alterini)
4) Que la posesin no es legtima, pero se considera legtima.
(Lpez de Zavala)

A partir del agregado al artculo 2355 CC, no caben dudas de que corresponde
calificar al poseedor de inmueble con boleto de compraventa como poseedor de
buena fe, a pesar de lo dispuesto por el art. 4009 CC, que nos llevara a
calificarlo como poseedor ilegtimo de mala fe, a raz del defecto de forma en el
ttulo de adquisicin.

Hablamos de posesin, porque el nico propietario ser el vendedor, aunque
se haya hecho tradicin de la posesin al titular del boleto y aunque mediara
condena judicial a escriturar, hasta tanto no se firme la escritura pblica, que
adems, respecto de terceros interesados requiere la inscripcin en el Registro
de la Propiedad Inmueble.

Oponibilidad del boleto de compraventa:
Estas son algunas situaciones en las que puede encontrarse el poseedor por
boleto de compraventa celebrado de buena fe.
1) Frente a otro boleto de compraventa sobre el mismo inmueble.
Triunfa aquel a quien se le haya hecho tradicin. art. 594 CC. Si a
ninguno se le ha hecho tradicin del inmueble, triunfa el que tenga
fecha anterior. Art. 596 CC. De all la importancia de haber hecho
certificar las firmas en el boleto, tendremos fecha cierta. Es otra
manifestacin del principio prior in tempore potior in iure, primero
en el tiempo, primero en el derecho.

2) Frente a un contrato de compraventa instrumentado en
escritura pblica, si la escritura ha sido inscripta, el titular del boleto no
puede invocar buena fe, pues pudo y debi informarse de la situacin
jurdica del inmueble en el registro de la propiedad. Si la escritura no
hubiese sido registrada, pero se encuentra pendiente el plazo del art. 23
a 25 de la ley 17.801, o el plazo para inscribir de su art. 5, tampoco el
titular del boleto puede invocar buena fe, ya que de haber pedido
informacin en el Registro de la Propiedad, se le hubiera informado de
la expedicin del certificado. Ahora, si estos plazos ya hubieran vencido,
sin que se haya inscripto el acto, en ese caso triunfa el poseedor con
boleto. En caso de un boleto con fecha cierta y posesin anterior a la
escritura, el criterio prevaleciente es que triunfa el boleto. Esto teniendo
en cuenta lo dispuesto en los artculos 2791 y 3269 CC.
3) Frente a un acreedor hipotecario del transmitente, los criterios
no son coincidentes: algunos sostienen que prevalece siempre la
hipoteca, sea anterior o posterior a la posesin por boleto, por haber
sido la hipoteca constituida por quien todava era propietario. Otros
sostienen que si la posesin mediando boleto de compraventa es
anterior a la constitucin de la hipoteca, prevalece el poseedor por
boleto, porque cuenta con la publicidad posesoria que puede oponer al
acreedor hipotecario posterior.
4) Frente a otros acreedores, en caso de ejecuciones individuales,
los criterios tambin son divergentes: para algunos prevalece el
poseedor por boleto, sea el crdito anterior o posterior al
desplazamiento de la posesin, con fundamento en la carencia de
publicidad de los crditos y en que el dueo se desprendi de la
posesin y el comprador la adquiri legtimamente con apoyo en un
ttulo suficiente; para otros si el crdito es anterior a la posesin por
boleto, triunfa el titular del crdito, porque el boleto slo engendra
derechos de carcter personal desprovistos de privilegio.
5) Frente al concurso o quiebra del vendedor: legislado en el art.
1185 bis CC. Es una gran defensa para el adquirente por boleto, ya que
habiendo pagado el 25% del precio y teniendo buena fe, triunfa sobre
los acreedores del concurso o quiebra, no haciendo falta en este caso,
que se haya hecho entrega de la posesin. En la anterior ley de quiebra
19.551, era necesario para tener este beneficio, que el destino del
inmueble fuera para vivienda, actualmente en la nueva ley de quiebras,
es irrelevante el destino del inmueble a los fines de que funcione esta
proteccin.

UNIDAD 4. CONTRATOS
ASOCIATIVOS

La nocin de persona jurdica se mantuvo en segundo plano hasta el siglo XIX,
en que el capitalismo moderno la us para su expansin y predominio. La
utilizacin de la forma de la persona jurdica permiti la reunin de grandes
capitales, con los que se afront la realizacin de empresas econmicas
inaccesibles para los individuos aislados.

Los contratos asociativos dan lugar a la formacin de estas
personas jurdicas y tienen su base o punto de partida en el derecho
constitucional de asociarse con fines tiles. Las personas de existencia ideal o
personas jurdicas, son sujetos de derecho y como dice la exposicin de motivos
de la ley de sociedades comerciales 19.551, no son ni una realidad fsica, ni una
ficcin, son una realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico
para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.

1 11 1- -- - Elementos constitu Elementos constitu Elementos constitu Elementos constitutivos de las personas tivos de las personas tivos de las personas tivos de las personas
jurdicas jurdicas jurdicas jurdicas

Podemos hablar de dos tipos de elementos: materiales y formales. Los
elementos materiales son, las personas fsicas que la componen y el
patrimonio. Los elementos formales son el conjunto de formalidades exigidas
por la ley para la formacin de cada tipo social.

En cuanto a las personas fsicas que la componen, se destaca la exigencia de
que sean dos o ms personas, pluralidad de personas fsicas, en nuestro
derecho no existe la sociedad de un solo socio. Las personas fsicas tienen,
como elemento de las personas jurdicas, distintos roles, distinta importancia,
distintas responsabilidades, de acuerdo al tipo de sociedad o asociacin de que
se trate.

En cuanto al elemento patrimonial, todas requieren de un patrimonio para
poder funcionar. Los aportes de los socios constituyen el fondo comn
indispensable para la consecucin de los objetivos de toda sociedad o
asociacin. Slo se es socio cuando se asume la obligacin concreta de realizar
aportes, y es el aporte el que determina la medida de la participacin
econmica y poltica del socio, dentro de la sociedad.

La obligacin asumida por el socio de realizar determinado aporte, se llama
suscripcin de capital, mientras que el efectivo cumplimiento de esa obligacin
asumida, se denomina integracin de capital.

Tambin el capital social, en cuanto a su monto, forma de representarlo e
integracin, vara segn el tipo de sociedad o asociacin de que se trate.

En cuanto al elemento formal, hay agrupaciones, como por ejemplo una
familia, que no son personas jurdicas. Para ello se necesita del aspecto formal,
cumplir con una serie de requisitos establecidos por la ley, que van a ser el
continente, el ropaje jurdico de esa reunin de personas. Aqu tambin se debe
hablar de distintas formalidades exigidas segn la sociedad o asociacin de que
se trate. Las mismas sern tratadas cuando se desarrolle cada uno de los tipos
sociales.

Clasificacin de las personas en el Cdigo Civil
Segn el Cdigo Civil, en su artculo 30, son personas todos los entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Disponiendo con
posterioridad, en su artculo 32, que todos los entes que no son personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas.

Este artculo 32, ha llevado a dos interpretaciones diferentes. Para algunos
personas de existencia ideal y personas jurdicas han sido utilizadas como
sinnimos. Para otros, hay entre ambas expresiones, una relacin de gnero a
especie, donde, personas de existencia ideal es el gnero y personas jurdicas es
la especie. Las llamadas personas jurdicas, pueden ser de carcter pblico o
privado, las de carcter privado, entre otros requisitos, requieren autorizacin
para funcionar. Las personas de existencia ideal propiamente dichas, son las
sociedades civiles y comerciales y entidades que conforme a la ley, tengan
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran
autorizacin expresa del Estado para funcionar. (art. 33, segunda parte, inc. 2)
Tambin son personas de existencia ideal propiamente dichas, el consorcio de
propiedad horizontal, la sociedad conyugal, y las simples asociaciones del art.
46 CC.

2 22 2- -- - Asociaciones civiles Asociaciones civiles Asociaciones civiles Asociaciones civiles

Son personas de jurdicas que nacen de la unin estable de un grupo de
personas fsicas, que persiguen la realizacin de un bien comn, no lucrativo.
Tpico ejemplo de asociacin son los clubes de barrio. Son las reguladas por el
art. 33, inc. 1 CC.

El bien comn, es el bien propio de la comunidad, o sea el que pertenece a los
individuos como miembros de la comunidad. Satisface la necesidad de todos.
No necesita ser totalmente altruista, puede existir un beneficio para los
integrantes.

Formalidades para su constitucin. El acto constitutivo se cumple ante la
Inspeccin General de Personas Jurdicas. Se inicia con el pedido de los
particulares, de personera, los cuales han celebrado un acto jurdico
constitutivo que se denomina acto conjunto. Estos actos constitutivos
contienen un proyecto de estatuto que regir la vida de la asociacin.

Luego, se requiere el reconocimiento estatal, con el que termina el proceso
constitutivo. Este reconocimiento estatal no es ni constitutivo ni declarativo, es
simplemente una verificacin de los elementos de hecho que obligan a
conceder tal personalidad.

Las decisiones administrativas denegando la autorizacin, pueden ser
revocadas judicialmente por va sumaria en caso de ilegitimidad o
arbitrariedad. (art. 45 CC.)

Las asociaciones civiles, actan a travs de uno o ms representantes, socios o
no, que son designados en el contrato. Todo lo que ellos acten en nombre de
la asociacin, sin exceder los lmites de su mandato, se reputan actos de la
persona jurdica. Se aplican aqu, todas las reglas del mandato.

La asociacin responde, como toda persona jurdica, de los daos que causen
quienes la dirijan o administren, en ejercicio o en ocasin de sus funciones.

Como toda persona jurdica tienen capacidad para adquirir todo tipo de bienes.
Las asociaciones civiles, pueden reunirse en asociaciones que las contengan,
que se llaman asociaciones de segundo grado, como por ejemplo la AFA
(Asociacin del Ftbol Argentino). Si estas asociaciones de segundo grado se
agrupan a su vez entre s, tenemos asociaciones de tercer grado, como la FIFA
(Fdration Internationale de Football Association)

Tambin est las asociaciones del artculo 46 CC. Su constitucin puede
realizarse por escritura pblica o instrumento privado con firmas autenticadas
por escribano pblico. A las as constituidas se le aplicar las reglas de
responsabilidad de las sociedades civiles. Las que no estn as constituidas, sus
miembros fundadores y administradores, asumen responsabilidad solidaria
por los actos de sta.

Las simples asociaciones, no pueden ser titulares de bienes registrables.

Por ltimo, estn las asociaciones del art. 3 de la ley 19.550 de sociedades
comerciales, que cualquiera fuera su objeto, quedan sujetas a las disposiciones
de sa ley, si adoptaron como forma algunos de los tipos previstos en ella. Es
decir, que la ley de sociedades comerciales, adopta la comercialidad por la
forma y no por el objeto. Hay una absorcin de estas asociaciones por la forma.

Fundaciones Fundaciones Fundaciones Fundaciones

Son personas jurdicas que se constituyen con un objeto de bien comn, sin fin
de lucro, mediante el aporte patrimonial de una o ms personas, destinado a
hacer posible sus fines.

Tienen un rgimen especial establecido en la ley 19.836. Requieren
autorizacin para funcionar. (art. 33, inc. 1 CC) Carecen de miembros, slo
tienen destinatarios o beneficiarios.

Formalidades para su constitucin. Nace a partir de un acto fundacional,
por el cual una persona le atribuye un patrimonio por donacin, para la
realizacin de un fin altruista. Este acto fundacional, es un acto jurdico
unilateral que establece el fin de la institucin y escoge los medios apropiados
para lograrlo. Accidentalmente puede resultar de la voluntad coincidente de
dos o ms personas, pero sin crear intereses entre ellos.

El acto fundacional debe ser realizado en instrumento pblico o privado con
firmas certificadas por escribano pblico. Obviamente que si el patrimonio que
se aporta consiste en un inmueble, es necesaria la escritura pblica, ya que la
donacin de inmuebles debe realizarse en escritura pblica, bajo pena de
nulidad.

Este acto fundacional puede ser revocado, mientras no se haya obtenido la
personera. Lo puede revocar tanto el fundador, como sus herederos. Si la
donacin afecta la legtima, est sujeta a reduccin. La personera se obtiene
cuando se logra la autorizacin para funcionar. Esta autorizacin estar
supeditada, no slo a que se cumplan las formalidades exigidas por la ley, sino
a que el patrimonio inicial sea suficiente para posibilitar el cumplimiento de los
fines propuestos.

El gobierno y administracin estn a cargo de un consejo de administracin,
formado por lo menos por tres personas y no podrn recibir retribucin por el
ejercicio de sus cargos. Los beneficiarios, son las personas destinadas a gozar
de los servicios que la fundacin presta. No tienen recurso judicial alguno ante
el incumplimiento de los administradores, salvo que lo fije el mismo estatuto.

Sociedades civiles Sociedades civiles Sociedades civiles Sociedades civiles

Segn el artculo 1648 del CC. Habr sociedad, cuando dos o ms personas se
hubieren mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de
obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn ente s, del empleo
que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado.

La sociedad civil se ubica dentro de lo que hemos llamado personas de
existencia ideal, ya que no son de las que requieren autorizacin para
funcionar.

Lo distintivo de la sociedad civil, es que su fin tiene necesariamente que ser
lucrativo, persigue la obtencin de una ganancia.

La sociedad civil es in tuite persona, ya que la persona de cada uno de los
socios es muy importante, por lo que para ceder todos o parte de los derechos
sociales, se requiere el consentimiento unnime de todos los socios o bien que
dicha facultad est establecida en el contrato. Si se convino que se puedan
ceder los derechos sociales, a los socios o a terceros, si los socios no estuvieran
interesados, el cedente deber informarles el valor y las condiciones en que las
cede.

Si no obstante la prohibicin, el socio cediera su parte, esa cesin no tendr
valor respecto de la sociedad, y el cedente seguir siendo socio, pero producir
efectos, la cesin, entre cedente y cesionario, quedando constituido aqul, en
mandatario de este ltimo.

Por la misma razn, de ser in tuite persona, no tienen calidad de socios los
herederos o legatarios de los derechos sociales, si todos los socios no
consintieren en la sustitucin, salvo el caso que haya sido convenido con el
socio fallecido y el heredero aceptara. En caso de no incorporarse los

herederos, se fijar la particin el da de la muerte del socio y luego se liquidar
la parte correspondiente y se les entregar a los herederos.

Formalidades para su constitucin. Segn el art. 1184 CC., inc. 3, deben
ser hechos por escritura pblica, los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y
modificaciones. Tal exigencia contrasta con lo dispuesto por el artculo 1662
CC, que al referirse a las sociedades civiles, dice que el contrato de sociedad
puede ser realizado verbalmente o por escrito, por instrumento pblico o
privado o por correspondencia.

Este contrato es tpico, nominado, multilateral, oneroso y tiene como finalidad
obtener una utilidad en dinero.

Se recomienda en este punto la lectura de los artculos 1648 CC a 1654 CC,
donde se detalla las condiciones que debe reunir el contrato social, siendo de
poca utilidad transcribirlos en el presente.

Administracin de la sociedad. Le corresponde a todos los socios, salvo en
el caso en que se hubiera nombrado a uno o ms mandatarios, los que pueden
ser socios o no. El mandato para administrar la sociedad puede ser hecho en el
mismo contrato constitutivo o despus de constituida la sociedad.

Si se ha nombrado al administrador en el mismo contrato, su mandato no
puede ser revocado sin causa legtima. La renuncia del administrador
nombrado en el contrato social, dar derecho a cualquiera de los socios, para
disolver la sociedad y el administrador que renunciare sin justa causa, es
responsable de la indemnizacin por prdidas e intereses. Si el administrador
nombrado en el contrato social, no reviste la calidad de socio, su mandato es
revocable y no da derecho a pedir la disolucin de la sociedad.

Ahora, si el poder de administrar hubiese sido dado por una convencin
posterior, es revocable como cualquier mandato ordinario, pero requiere de la
voluntad de la mayora de los socios. El administrador nombrado en estas
condiciones, puede renunciar sin que le genere responsabilidad alguna, tenga o
no motivo par hacerlo.

La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que
comprende los negocios ordinarios de ella, es decir, aquellos para los cuales la
ley no exige poderes especiales. (art. 1881 CC) Los poderes especiales se
otorgarn por la mayora de los socios.

Disolucin de la sociedad. Las causales de disolucin de la sociedad, se
encuentran establecidas a partir del artculo 1758 del Cdigo Civil.
- Comienza citando como causal de disolucin, la muerte de uno de los
socios, cuando la sociedad estuviere formada slo por dos socios, ya que no
existe, como mencion, la sociedad de un solo socio. Si la sociedad cuenta con
ms de dos socios, pero el que muere es el administrador nombrado por el
contrato, o el socio que pone su industria o alguno de los socios que tuvieren
gran importancia por su desenvolvimiento dentro de la sociedad, cualquiera de
los socios puede, en esas circunstancias, exigir la disolucin de la sociedad.
- Termina la sociedad, cuando transcurri el tiempo por el cual fue formada o
cuando se ha cumplido la condicin a que fue subordinada su duracin. Si una

vez que pas el trmino por el cual fue constituida la sociedad, los socios
deciden continuarla, pueden hacerlo sin necesidad de un nuevo acto escrito. En
el caso que la sociedad tuviera plazo de duracin incierto, su disolucin
requiere de publicacin para ser oponible a terceros o bien, debe darse noticia a
aquellos que tuviesen negocios con ella.
- Puede disolverse tambin la sociedad, por salida de alguno de los socios en
virtud de la exclusin de la sociedad, renuncia, abandono de hecho o
incapacidad sobreviniente. En este ltimo caso, su representante no tendr
derecho a exigir la disolucin de la sociedad, ni de renunciarla, ni de
continuarla, si no fuese con expresa autorizacin judicial.
- Tambin concluye la sociedad con la prdida total del capital social, o de una
parte del capital social, lo suficientemente importante como para que
imposibilite la consecucin del objeto social. Tambin se disolver, si uno de
los socios no realiza el aporte con el que se comprometi, y los dems socios no
quieren continuarla.
- Tambin se disuelve por tornarse imposible su objeto, debido a causas
externas a la voluntad de los socios, como por ejemplo, una guerra.
- La sociedad queda disuelta por sentencia de disolucin, pasada en autoridad
de cosa juzgada. Dicha sentencia tendr efectos retroactivos al da que tuvo
lugar la causal de disolucin.

3 33 3- -- - Sociedades comerciales Sociedades comerciales Sociedades comerciales Sociedades comerciales

Segn el artculo 1 de la ley 19.551, de sociedades comerciales, habr sociedad
comercial cuando dos o ms personas, en forma organizada, conforme a uno de
los tipos previstos en la ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin e intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. En post de la seguridad jurdica, se han establecido
tipos ad solemnitatem, y el incumplimiento de las formalidades en ellos
establecidos, causa la nulidad de las sociedades as constituidas.

El contrato que les da origen a las sociedades comerciales, es un contrato
plurilateral de organizacin. La organizacin es un complejo de intereses
comunes, que se renen en la sociedad, para desarrollar la empresa, que
constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles. Podemos decir,
resumiendo, que la sociedad es el ropaje jurdico de la empresa.

El objeto de las sociedades mercantiles es la produccin e intercambio de
bienes y servicios, que no significa necesariamente lucro, por lo que
perfectamente podemos pensar como sociedades comerciales, aquellas
constituidas para mera administracin o conservacin de bienes o para la
investigacin tcnica industrial.

En cuanto a la naturaleza jurdica, la sociedad comercial es una realidad
jurdica, ya que es un medio tcnico para que un grupo de individuos pueda
realizar el fin lcito que se propone.

Constitucin de sociedades comerciales. El artculo 4 de la ley 19.550 de
sociedades comerciales (LSC), establece que el contrato constitutivo de una
sociedad comercial, puede realizarse por instrumento pblico o privado. Esta

opcin no es aplicable a las sociedades por acciones, las cuales deben
constituirse por instrumento pblico. (Art. 165 y 316)

La obligacin de inscribir las sociedades comerciales, a los fines de que sean
consideradas como sociedades regulares, surge del art. 5 de la ley 19.550,
mientras que el artculo 7 de dicha ley condiciona la adquisicin de ese
carcter, a la conclusin del procedimiento inscriptorio en el Registro Pblico
de Comercio.

Dicha inscripcin debe ser realizada conforme lo establecen los artculos 36 y
39 del Cdigo de Comercio. All se establece que le corresponde al Registro la
inscripcin de las escrituras de sociedades comerciales. La expresin
escrituras debe tomarse en sentido amplio y no como excluyente de todo
documento distinto de la escritura pblica, ya que la LSC (Ley de Sociedades
Comerciales) permite la constitucin de diversos tipos societarios mediante
instrumento privado. El artculo 39, establece que el procedimiento
inscriptorio debe iniciarse dentro de los 15 das (corridos) de la fecha de su
otorgamiento.

En la provincia de Crdoba, dicha regulacin se encuentra modificada por la
Ley Provincial n 8652, (B.O. 22/04/98), la que dispuso el actual rgimen de
personas jurdicas, estableciendo en su art. 1 la creacin de la Direccin de
Inspeccin de Personas Jurdicas, y en el art. 2, la delegacin a la misma de las
funciones atribuidas al Registro Pblico de Comercio de acuerdo a lo
establecido por el Cdigo de Comercio.

A su vez, el art. 5 de dicha ley provincial, establece que la Direccin de
Inspeccin de Personas Jurdicas tiene a su cargo, en forma exclusiva, respecto
de las sociedades por acciones, las funciones que sobre control de legalidad
establecido en el artculo 6 de la ley de sociedades comerciales. Por lo que, este
art. 6 de LSC, slo es aplicable en los casos de inscripcin de las sociedades que
no son por acciones.

De lo anteriormente expuesto resulta que, el registro en esta jurisdiccin
provincial, se encuentra organizado en dos sistemas:1) administrativo, para el
caso de las sociedades por acciones; 2) mixto, esto es, judicial y administrativo,
para el resto de los tipos societarios.

La constitucin por instrumento privado, que rige para el resto de los tipos
societarios que no son por acciones, requiere que las firmas sean autenticadas
por escribano pblico o funcionario competente; de lo contrario es necesaria la
ratificacin de los otorgantes ante el juez o autoridad de contralor.

Es el juez quien, previo comprobar el cumplimiento de todos los requisitos
legales y fiscales, dispondr la toma de razn, previa la publicacin de edictos
por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente. Esta
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio debe ser realizada dentro de los
15 das corridos de otorgado el acto, produciendo efectos respecto de terceros
desde el da de su celebracin. En caso de que la inscripcin sea tarda, produce
sus efectos desde la fecha de la efectiva inscripcin. Por lo que se observa que
hay que cumplimentar primero un trmite judicial y finalizado ste, un trmite
de inscripcin en sede administrativa (Registro).


La sociedad slo se considerar regularmente constituida con la inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio. Si la sociedad no obstante, no cumple con el
requisito de la inscripcin, funcionar como sociedad irregular, aplicndose el
rgimen del artculo 21 y siguientes.

En cuanto al carcter de la inscripcin del contrato social en el Registro
existen distintas posturas: a) aquellas que consideran que es declarativo. Para
esta postura, la inscripcin se exige solamente a los efectos de oponer los
derechos frente a terceros. La obligacin de inscribir el contrato social, es slo
una condicin a los fines de que la sociedad sea considerada regular y su
omisin no afecta la existencia de la persona jurdica. b) otra parte de la
doctrina considera que estamos dentro de un sistema de carcter constitutivo,
en el cual la inscripcin es una condicin para el nacimiento de los derechos,
los que no existen ni entre las partes ni respecto de terceros, si no media la
misma. c) existe una tercera postura que estima que la inscripcin tiene un
doble carcter: declarativo de la existencia de la persona jurdica y de los
derechos y obligaciones establecidos en el contrato social, ya que la persona
jurdica nace cuando se suscribe el acuerdo de voluntades (contrato), y
constitutivo de los derechos que se adquieren con su regularizacin, siendo a
partir de all oponible erga omnes.

Contenido del instrumento constitutivo. Los requisitos que debe
contener el contrato constitutivo, sin perjuicio de los que se exijan en particular
para cada uno de los tipos sociales, se encuentran enumerados en el art. 11 de
LSC, a cuya lectura me remito. Dicha enumeracin no es taxativa, y la falta de
alguno de ellos, es subsanable; mientras que si falta alguno de los elementos
esenciales tipificantes, es decir que hacen exclusivamente al tipo de sociedad
que se quiere constituir, el contrato es nulo (art. 17 LSC).

Es muy importante la designacin del objeto social, ya que el mismo establece
el conjunto de actos o categora de actos que la sociedad se propone realizar.
Por lo tanto es determinante de la capacidad de la persona jurdica y establece
los lmites de la actividad social.

Por esta razn, debe estar perfectamente determinado y redactado con
claridad, ya que va a determinar si los representantes estn o no actuando
dentro de los lmites del objeto social, lo que afecta el rgimen de
responsabilidades. Tambin nos permite saber cuando va a ser necesaria una
autorizacin especial para realizar el acto de que se trate y cuando no. Es decir,
que el notario, va a poner especial atencin al objeto, en el momento de que se
le acredite la legitimacin en el caso de intervencin de sociedades en una
escritura pblica.

4 44 4- -- - Modificacin, transformacin y fusin de Modificacin, transformacin y fusin de Modificacin, transformacin y fusin de Modificacin, transformacin y fusin de
sociedades comercial sociedades comercial sociedades comercial sociedades comerciales es es es

Modificacin. Se presenta cuando se cambia alguno de los elementos
previstos en el contrato o se agrega alguno nuevo, pero sustancialmente la
sociedad sigue siendo la misma. Por ejemplo: se agrega una sindicatura,
cuando no la tena, un aumento de capital, nombramiento de nuevas
autoridades, etc.

Para instrumentar estos actos modificatorios se puede utilizar instrumento
pblico o privado, incluso aunque se trate de sociedades por acciones. Esto as,
porque el art. 4 LSC, as lo establece, adems de que el art. 165 y concordantes
de LSC. Aluden nicamente a la constitucin de la sociedad annima, no a la
modificacin del contrato social.

Si bien el art. 1184, CC. al enumerar los actos que deben hacerse por escritura
pblica, menciona en su inciso 10 a todos los actos que sean accesorios de otros
que se hayan redactado en escritura pblica, sta es una norma general, la cual
se ve modificada por el art. 4 de LSC que venimos comentando y que es una
norma especial que regula la materia.

Estas modificaciones deben, a su vez, inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio en el legajo perteneciente a dicha sociedad. Las modificaciones que
no se inscriben, obligan a los socios otorgantes, son inoponibles a terceros, no
obstante, stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios.

Transformacin. Es un cambio estructural que puede estar motivado por
nuevas necesidades de la empresa o bien por motivos legales, como los casos
contemplados en los arts. 27 y 140 LSC.

Cambio estructural significa que la sociedad cambia de tipo societario, pero no
la personalidad, que contina siendo la misma; esto es, que se transforma sin
liquidarse, como es la moderna tendencia.

La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior
de los socios, an cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con
posterioridad a la adopcin del nuevo tipo societario. Esta disposicin est
colocada en beneficio de terceros que contrataron teniendo en cuenta la
anterioridad responsabilidad que afectaba a los socios.

Esta disposicin slo admite como excepcin que los acreedores consientan
expresamente, el eventual cambio en la forma de responder los socios por las
obligaciones anteriores.

Si con la transformacin, la responsabilidad de los socios pasa de ser limitada a
ilimitada, es decir que su responsabilidad va a ser ms gravosa, sta no se
extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin, lo que es
justo, ya que los terceros no contaron al contratar con la responsabilidad
ilimitada de los socios.

La transformacin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos (art. 77
LSC):
1) Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y el caso
de algunos tipos societarios. En los casos en que no se exija unanimidad
los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de

receso, derecho que debe ejercerse dentro de los 15 das del acuerdo
social de transformacin. Los socios recedentes sern reembolsados de
sus partes sociales. Dicho reembolso se har conforme resulte del
balance de transformacin.
2) Confeccin de un balance especial el que deber ser puesto a
consideracin de los socios en sede social, con no menos de 15 das de
anticipacin de dicho acuerdo.
3) Publicacin del acuerdo de transformacin, por un da, en el
diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y a sus
sucursales.
4) Inscripcin del instrumento de transformacin con copia del
balance, en el Registro Pblico de Comercio y en los dems registros
que corresponda por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes
que integran el patrimonio y sus gravmenes.

El acuerdo de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras no se haya
inscripto, por acuerdo unnime de los socios. En caso de ya haberse realizado
la publicacin, deber realizarse una nueva.

Fusin. Es un cambio estructural que tiene que ver con el fenmeno de la
concentracin de empresas. Se caracteriza por tomar la forma de disolucin sin
liquidacin, ya que el patrimonio de las sociedades disueltas no se distribuye
entre los socios, sino que se integra a la nueva sociedad. A su vez, los socios no
se desvinculan de las sociedades porque pasan a ser socios de la nueva
sociedad.

La ley contempla dos modalidades de fusin: a) dos o ms sociedades que se
disuelven, sin liquidarse, para formar una nueva; y b) fusin por absorcin,
esto es, cuando una sociedad ya existente, incorpora a una o ms sociedades,
que del mismo modo, se disuelven sin liquidarse.

Para la formalizacin de la fusin, en primer lugar hay que realizar lo que la ley
denomina un acuerdo previo de fusin entre las sociedades a fusionarse.
Luego debe realizarse la aprobacin de ese acuerdo previo, en la sede de cada
una de las sociedades, por los socios de cada una de ellas, con las mayoras
exigidas por los estatutos de cada una. El acuerdo previo de fusin puede ser
dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las
resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses.

Una vez que las sociedades aprobaron el acuerdo previo, debe realizarse una
publicacin, por tres das, en los diarios de publicaciones legales de las
jurisdicciones de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin
general en la Repblica. Esta publicacin es a los fines de que los acreedores
puedan oponerse a la fusin, en proteccin de sus crditos. La oposicin puede
realizarse dentro de los 15 das de la ltima publicacin. Los oponentes deben
ser desinteresados, o de lo contrario pueden obtener embargo judicial.

Una vez cumplimentados todos estos pasos, se puede otorgar el acuerdo
definitivo de fusin, el que ser firmado por los representantes de las
sociedades que se fusionan. Una vez firmado, el acuerdo definitivo debe ser
inscripto en el Registro Pblico de Comercio. Cualquiera de las sociedades

puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin, por justos
motivos, hasta el momento de la inscripcin registral.

Escisin. Es un mtodo de reordenamiento empresarial consistente en la
descentralizacin, dentro de un grupo empresario, con la finalidad de evitar el
sobredimensionamiento de la estructura.

Puede darse de tres maneras diferentes: 1) una sociedad, sin disolverse, destina
parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades ya existentes o para con
ellas formar una nueva; 2) una sociedad, sin disolverse, destina parte de su
patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; 3) una sociedad se
disuelve, sin liquidarse, para constituir con la totalidad de su patrimonio
nuevas sociedades.

La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: a) resolucin
aprobatoria de la escisin y del balance especial al efecto. b) el balance especial
de escisin no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva. c)
atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los
socios de la sociedad escindente, en proporcin a sus participaciones en sta. d)
la publicacin de un aviso por tres das en el diario de publicaciones legales que
corresponde a la sede social y en un diario de los de mayor circulacin en la
Repblica. e) los acreedores tienen derecho a oponerse, dentro del trmino de
15 das desde la ltima publicacin y a ser desinteresados o bien trabar
embargos sobre los bienes sociales. f) por ltimo, se otorgarn los
instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de la sociedad
escindente, practicndose las inscripciones en el Registro Pblico de Comercio
y en los registros de los respectivos bienes que conforman el capital social.

Disolucin y Liquidacin Disolucin y Liquidacin Disolucin y Liquidacin Disolucin y Liquidacin

Disolucin. Determina la extincin de la empresa societaria y de su
instrumentacin (sociedad), liquidndose el haber de la sociedad para repartir
el remanente entre los socios y cancelar la inscripcin. No hay que confundir
con la resolucin parcial, que entraa la extincin del vnculo entre un socio y
la sociedad, mantenindose vigente la estructura societaria. La resolucin
parcial es una forma de evitar la disolucin.

Los socios pueden prever en el contrato constitutivo, causales de disolucin y
de resolucin parcial que no se encuentren previstas en la ley.

Son causas de disolucin segn el art. 94 de LSC:
1) Por decisin de los socios.
2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy. No
obstante, por acuerdo unnime de los socios, se puede solicitar su
prrroga e inscripcin, antes del vencimiento del plazo. Adems,
teniendo en cuenta que el vencimiento del plazo de duracin de la
sociedad pudo pasar inadvertido a los socios, se ha institucionalizado la
figura de la reconduccin, por la cual los socios pueden remover los
efectos de la disolucin operada para que la sociedad retorne al ejercicio
normal de su actividad. La reconduccin es un remedio para evitar los
efectos de la disolucin ya operada. La doctrina se inclina a considerar

la posibilidad de aplicar la reconduccin, tambin a otros supuestos de
disolucin. (art. 92 LSC)
3) Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su
existencia.
4) Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
5) Por prdida del capital social. En este caso, se puede evitar la
disolucin, si los socios acuerdan el reintegro total o parcial del capital.
El reintegro es un recurso de financicin que implica la obligacin de
integrar nuevos aportes, a los fines de engrosar el patrimonio, sin
modificar la cifra nominal del capital, por lo cual, no se entregan nuevas
acciones o participaciones, siendo invariable, por ende, la situacin
poltica y/o patrimonial del socio. (art. 96 LSC)
6) Por declaracin de quiebra. La disolucin quedar sin efecto si
se celebrare avenimiento o concordato resolutorio
7) Por fusin
8) Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se
incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. En ese lapso, el
socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las
obligaciones sociales contradas.
9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la
cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por
resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los 60 das de
acuerdo con el art. 244 LSC
10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar
cuando leyes especiales lo impusieren en razn del objeto.

Disolucin judicial
Los socios, as como la autoridad de contralor, pueden accionar judicialmente
por disolucin, si consideran que se han operado algunas de las causales
establecidas en el art. 94 de LSC.

La sentencia que determine la disolucin, tendr efecto retroactivo al da en
que se produjo la causa generadora de la disolucin.

Efectos de la disolucin
La disolucin de la sociedad slo surte efectos respecto de terceros, a partir de
su inscripcin.

Una vez que se determine la disolucin, los administradores de la sociedad,
slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas
necesarias para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajena a esos fines los
hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los
socios, sin perjuicio de que esta responsabilidad se extienda tambin a los
socios segn las circunstancias.

En caso de duda de la existencia de una causal de disolucin de la sociedad, se
estar a favor de la subsistencia de la sociedad. Esta disposicin es la aplicacin
del principio de preservacin de la empresa.

Liquidacin. Consiste en la realizacin del activo y cancelacin del pasivo
para repartir posteriormente el remanente entre los socios.


No obstante encontrarse disuelta la sociedad, desde que se oper la causal de
disolucin, conserva su personalidad jurdica a los efectos y con los lmites que
impone la liquidacin. Es un recurso tcnico a los fines de que se pueda realizar
el trmite de liquidacin.

Liquidador: la liquidacin de la sociedad estar a cargo del rgano de
administracin de la sociedad, salvo pacto en contrario o casos especiales.
En su defecto, el liquidador o liquidadores, sern nombrados por mayora de
votos dentro de los 30 das de haber entrado la sociedad en estado de
liquidacin.

Fracasada esta designacin, cualquiera de los socios puede pedir la designacin
judicial de un liquidador.

El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio, esto es, en proteccin de terceros.

Los liquidadores son removibles, por voluntad de los socios, con las mismas
mayoras que para nombrarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, pueden
pedir la remocin judicial por justa causa.

Obligaciones de los liquidadores. Estn obligados, dentro de los 30 das de
asumido el cargo, a confeccionar un inventario y balance del patrimonio social,
que pondrn a disposicin de los socios. De esta manera, los socios, sabrn con
qu bienes y deudas cuentan y podrn ejercer su derecho de control. Los
socios, por mayora, podrn extender el plazo de presentacin del inventario y
balance a 120 das.

El incumplimiento de esta obligacin por parte de los liquidadores, les hace
perder el derecho a la remuneracin, adems de ser causal de remocin.
Tambin los hace responsables de los daos y perjuicios ocasionados.

Otra de las obligaciones es la de informar en forma peridica, por lo menos
trimestralmente, sobre el estado de liquidacin a los socios o en su caso a la
sindicatura. Si la liquidacin se prolonga, se confeccionarn a dems, balances
anuales.

Las obligaciones y responsabilidades de los liquidadores se rigen por las
disposiciones establecidas para los administradores, en lo que no est
especficamente previsto.

Facultades de los liquidadores Los liquidadores ejercen la representacin de la
sociedad. El objeto de su labor es realizar el activo y cancelar el pasivo, y a ello
apunta su actividad segn el limitado objeto de una sociedad en liquidacin. La
celebracin de los actos necesarios a tal fin, pueden incluir nuevas
contrataciones vinculadas al objeto de la empresa, pero siempre dentro de ese
marco restrictivo. Es por esto, que en proteccin de los terceros que pueden
llegar a contratar con la sociedad, es que para actuar, se le exige emplear el
aditamento en liquidacin en la razn social o denominacin.
En su actuar, los liquidadores se hayan sujetos a las instrucciones de los socios,
ello se debe a su calidad de representantes de la sociedad.

Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para cubrir las deudas, los
liquidadores deben exigir a los socios las contribuciones debidas de acuerdo
con el tipo social o contrato constitutivo.

Particin y distribucin parcial Implica distribucin parcial del capital, siempre
que los acreedores estn garantizados en el cobro del pasivo social. Puede
decidirla el liquidador directamente o a peticin de los accionistas que
representen la dcima parte del capital social, en las sociedades por acciones y
cualquier socio en los dems tipos. En el caso de que el liquidador se niegue al
pedido, se resolver judicialmente.

Balance final y distribucin Extinguido el pasivo, los liquidadores
confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin, que se
comunicarn a los socios. Los socios podrn impugnarlos dentro del trmino
de 15 das. En caso de haber impugnacin, la accin judicial se promover en el
trmino de los 60 das siguientes. En el caso de las sociedades de
responsabilidad limitada del art. 299, inc 2 y las sociedades por acciones, el
balance final y proyecto de distribucin se sometern a aprobacin de la
asamblea.

Una vez aprobados, el balance final y el proyecto de distribucin, se agregarn
al legajo de la sociedad, en el Registro Pblico de Comercio y se proceder a su
ejecucin.

Terminada la liquidacin, se cancelar la inscripcin de la sociedad en el
Registro Pblico de Comercio. La cancelacin de la inscripcin implica el fin de
la existencia del sujeto de derecho como tal.

UNIDAD 5. ACTAS
NOTARIALES

1 11 1- -- - C CC Concepto y oncepto y oncepto y oncepto y C CC Contenido ontenido ontenido ontenido

El acta notarial es la relacin fehaciente de hechos que presencia el notario. Es
una constancia, no un contrato. (Emrito Gonzlez, S/D).

En sentido amplio puede decirse que son la corroboracin de hechos, y
situaciones, sin poseer negocio jurdico alguno. Slo en algunas ocasiones
pueden contener declaraciones de las partes, como es el caso de las actas de
protesto.

Es muy escasa la normativa a cerca de las actas, el Cdigo Civil slo habla de
las de protocolizacin y de las de inventario. En la prctica se utilizan por
analoga, las mismas reglas para su confeccin, que las establecidas para las
escrituras pblicas.

Las actas notariales tienen importantes diferencias con las escrituras pblicas.
- las escrituras tienen por contenido declaraciones de
voluntad, un negocio jurdico; las actas son la descripcin de un
hecho o suceso, pero esos hechos tienen virtualidad negocial,
derivada de la ley o de un contrato anterior.
- En las escrituras, si bien existe el requerimiento, que
como sabemos, es necesario para que el notario pueda actuar,
no se encuentra escrito, plasmado en el documento; en las actas
el requerimiento debe estar escrito y firmado por el requirente.
- En las actas hay un orden cronolgico. El notario va
relatando tal cual se van sucediendo los hechos en el tiempo; en
las escrituras el orden es lgico, de tal manera que el negocio en
ella contenido, sea lo ms claro posible, evitando dudas y
errneas interpretaciones.
- El resultado de las actas es siempre incierto y aleatorio.
El escribano no sabe con que se va a encontrar cuando vaya a
realizar la diligencia; las escrituras, en cambio, nos permiten
previsibilidad temtica.
- En las actas se aprueba o ratifica la redaccin o
diligencia; en las escrituras hay necesariamente otorgamiento,
que implica manifestacin de voluntad de las partes.
- En las actas, el requerido o interpelado puede negarse a
firmar y este hecho no le hace perder el valor a la misma; las
escrituras pblicas deben ser firmadas por todos los
comparecientes, bajo pena de nulidad.
- En el caso de que el requirente del acta, acte en
representacin, no es necesario presentar los poderes que
legitimen su actuar; en las escrituras siempre se debe presentar
los documentos habilitantes.

- En las actas, cuando el escribano est realizando la
diligencia, no tiene obligacin de dar fe de conocimiento o de
identificacin de las personas con las cuales deba entenderse, en
el requerimiento s, da fe de identidad o conocimiento del
requirente; en las escrituras siempre se debe dar fe de identidad
o conocimiento de los comparecientes.
- En las actas slo hay presencia del notario, en las
escrituras, presidencia. Esto quiere decir que en las escrituras el
escribano preside, dirige el acto, va guiando la audiencia
notarial, en cambio en las actas solamente presencia, se limita a
volcar por escrito lo que percibe con sus sentidos, sin realizar
juicio ni manifestacin alguna.

Estructura interna de las actas notariales
Las actas notariales constan de dos partes bien diferenciadas: el requerimiento
y la diligencia propiamente dicha.

El acta notarial comienza con el requerimiento, que se encuentra plasmado
por escrito. La rogacin al igual que en las escrituras, es necesaria, pero aqu
debe colocarse en forma expresa en el texto el acta, es determinada y concreta.
En general es firmada por el rogante, pero si no lo hace, puede hacerlo al final,
por debajo de la diligencia. Debe ser ledo al requirente, con anterioridad a su
firma.

Es conveniente que el notario deje constancia expresa de que acepta el
requerimiento, en el acta. Luego viene la diligencia propiamente dicha, es
decir la realizacin de la tarea que se le ha encomendado. A la misma puede
concurrir el requirente o no.

Debe comenzar colocando lugar, fecha y hora, La hora es muy importancia ya
que en ciertos casos tiene una especial relevancia, como en las actas de protesto
por ejemplo.

Al presentarse el notario en el lugar de realizacin de la diligencia, debe
informar a las personas del carcter en que interviene y de su derecho a
responder o no. El notario debe ser absolutamente fiel en la narracin de los
hechos y tener mucho cuidado en emitir ningn juicio de valor a cerca de lo
que observa o comprueba. El relato debe ser totalmente objetivo.

Estas dos partes de las actas, pueden separarse con firma de la parte o bien
efectuarse una a continuacin de la otra con un nico otorgamiento y
autorizacin al final; en este ltimo caso hay unidad de contexto. En el caso que
se haga separado el requerimiento por la firma del requirente y escribano, y
luego se abra la parte de la diligencia, hay una sola escritura, con dos textos. Al
no haber disposiciones legales al respecto, cualquiera de las dos formas son
perfectamente vlidas.

Unidad de acto en las actas notariales
Unidad de acto significa, unidad de tiempo, de personas y de hechos. En el caso
de las escrituras, hay unidad de acto porque todo debe hacerse dentro de la
misma audiencia notarial.


Sin entrar a teorizar sobre cundo hay o no unidad de acto, que no es un tema
al que tengamos que abocarnos en este momento, una parte de la doctrina dice
que no existe la unidad de acto en las actas notariales, ya que por un lado existe
el momento de la rogacin, que se plasma documentalmente en el
requerimiento, y luego el notario realiza la diligencia, obviamente con
posterioridad, en otra hora o en otro da. Otra parte de la doctrina dice que s
hay unidad de acto en las actas notariales, porque debe darse, unidad de acto
en el requerimiento y unidad de acto en la diligencia o en cada una de las
diligencias, si son ms de una. Unidad de acto en la diligencia implica que el
notario se apersona en el lugar, y ah mismo redacta el acta correspondiente,
no siendo correcta la prctica que suelen realizar algunos notarios, de percibir
los hechos, tomar algunas notas al respecto y luego ya en su notara redactar la
parte de la diligencia del acta. Esto no es de buena prctica notarial y est
rompiendo con la unidad de acto.

Efectos
El valor probatorio de las actas es el mismo que el de las escrituras pblicas.
Lo que vara es la eficacia probatoria.

Para comprender la anterior afirmacin es necesario tener en claro los
conceptos de valor probatorio y eficacia probatoria.
Valor probatorio es un valor tarifado, rgido, establecido normativamente.
Ejemplo: arts. 993, 994, 995 CC.

Eficacia probatoria, es un concepto ms flexible, se refiere al poder de
convencimiento que tiene en este caso, el documento. Por ejemplo: un acta
notarial en la que declara una persona determinada cosa, tiene el mismo valor
probatorio de una escritura pblica, por ser ella tambin un instrumento
pblico, pero en cuanto a su eficacia, en cuanto a su poder de convencimiento
frente al juez, es muy dbil, ya que se vulnera el principio de la legtima
defensa.

Las actas son un instrumento de prueba que puede ser utilizado en un proceso,
pero para que tengan valor en el proceso no debe haberse vulnerado el derecho
a la defensa de la otra parte.

El juez puede partir de un acta notarial que demuestre uno o ms hechos, para
deducir, gracias a los principios de la Sana Crtica, aquellos hechos que no
fueron probados.

En las actas de notoriedad, el valor de las mismas, radica en el juicio o
veredicto que emite el notario a cerca de que si un hecho es notorio. Puede
requerir previa investigacin.

En las actas de protocolizacin, el efecto es resguardar la matriz, para el caso
de prdidas, extravos o deterioros.

Otro punto muy importante a tener en cuenta es que, una vez que el notario es
requerido para actuar, tiene la obligacin de realizar la diligencia, le sea
favorable o no al requirente. Hay que tener en cuenta que nunca es predecible
con lo que el notario se va a encontrar cuando realice la diligencia, y es comn

que luego, lo que comprueba y plasma en el acta, no beneficie al requirente,
muy por el contrario a veces hasta puede perjudicarlo, pero el notario tiene que
actuar igual y terminar con la tarea que le fue encomendada. Esto es muy
importante aclarrselo al requirente, para ponerlo de sobre aviso, ya que la
copia del acta podr ser usada en este caso por la contraria.

2 22 2- -- - Clasificacin de las actas Clasificacin de las actas Clasificacin de las actas Clasificacin de las actas

Dentro de las actas podemos distinguir dos grupos: las actas protocolares y las
extaprotocolares.

Las actas protocolares, como su nombre lo indica, son las que se
confeccionan dentro del protocolo y se las llama comnmente escrituras-actas.
La gran mayora de actas estn dentro de este grupo. Podemos mencionar
algunas como las de percepcin de hechos, de notificacin, de control.

Las actas extraprotocolares, son las que se realizan fuera del protocolo
notarial. Es el caso del acta de testamento cerrado, que se realiza sobre la
cubierta del testamento. Tambin son actas extraprotocolares las de
certificacin, ya sea de firmas, de fotografas, de fotocopias. En el caso de la
certificacin de firmas, se deja constancia de la certificacin en el Libro de
Intervenciones, lo que le da fecha cierta al documento.

3 33 3- -- - Actas en particular Actas en particular Actas en particular Actas en particular

Actas de percepcin o constatacin de hechos. Relatan y describen la
realidad objetiva, percibida por el notario. Ponen a prueba la objetividad y
transparencia del notario. El notario se limita a describir lo que percibe con sus
sentidos. A veces se acompaa con un dictamen pericial o asesora especfica,
que se resea en la misma.

Su finalidad es dejar sentado, acreditar y conservar el carcter probatorio de lo
ocurrido.

Sobre los peritos que actan, el notario no tiene obligacin de dar fe de
conocimiento, slo debe pedir la exhibicin del documento que acredite su
profesionalidad.

En cuanto a los efectos probatorios de estas actas, como mencion, estarn
sujetos al respeto de los principios procesales. Es decir, las actas, para que
tengan valor como probanza, debe haberse respetado el derecho de defensa de
la otra parte.

Las actas de este tipo pueden ser de percepcin de cosas, de documentos, de
personas, de actos humanos.

Actas de notoriedad. Cuyo objeto es la comprobacin de hechos notorios,
sobre los cuales se declararn y fundarn derechos, o la existencia de

determinada legislacin, decreto o reglamento que necesite ser probado, por
ejemplo en el extranjero o en otra provincia.

El notario llega a un resultado y a la emisin de un juicio. Si queda probada la
notoriedad, as lo declara, si no, deja la debida constancia. Si los hechos le
constan directamente y por s, alcanza con que los afirme como notorios y
ciertos.

Actas de percepcin y control. No slo se limita el notario a dejar
constancia de lo que percibe, sino que va a realizar algn tipo de control.
Ejemplo de este tipo de actas son las de sorteo, las de reuniones de organismos
colegiados, las de subasta.

En las de de organizaciones colegiadas, no se puede imponer la presencia del
notario, solo va a entrar a la reunin por conformidad de las autoridades. No va
a poder calificar la legalidad de las resoluciones, simplemente va a dejar
constancia de las diversas posiciones que se adoptaron y la resolucin que se ha
tomado.

Actas de hechos propios del notario. En estas actas, el notario deja
constancia, no ya de hechos que percibe, sino de hechos que l mismo realiza,
en cumplimiento de la diligencia encomendada; un tipo de estas actas son las
de notificacin.

Actas de manifestaciones o de referencia. Contienen declaraciones del
propio rogante o de terceras personas. La funcin notarial es colaboradora de
la justicia pero no la reemplaza, por lo que este tipo de actas, podemos
realizarlas, pero a los fines judiciales es irrelevante, ya que no tenemos
contralor de partes. El escribano no afirma la veracidad de las declaraciones,
sino nicamente que ella fueron hechas.

Actas de protesta. La protesta previa al pago de impuestos en caso de
disconformidad, fue una creacin jurisprudencial de la Suprema Corte
Nacional.

La protesta en general, es la declaracin que se formula frente al escribano a fin
de tratar de conservar a adquirir un derecho o precaverse de un dao futuro. Se
suele utilizar este tipo de actas en las entregas de obra nueva o en construccin
o por abandono de las mismas.

Actas de protocolizacin o transcripcin. Estas actas tienen por objeto
transcribir partes esenciales de expedientes judiciales, actos autorizados en el
extranjero o insercin de documentos varios.

El art. 1003 del Cdigo Civil establece que la protocolizacin de documentos
exigida por la ley, se har con resolucin judicial previa. Ejemplo: la
protocolizacin del testamento olgrafo.


Bibliografa Bibliografa Bibliografa Bibliografa Lectura 1 Lectura 1 Lectura 1 Lectura 1

BIBLIOGRAFA BSICA
Gattari, Nicols (1997): Manual de derecho notarial. Bs. As. : Depalma
Pelosi, Carlos A. (1980): El documento notarial. Bs. As.: Astrea

BIBLIOGRAFA AMPLIATORIA
Gimnez Arnaud, Enrique S/D: Derecho Notarial. S/D: S/D.
Lpez de Zavala, Fernando (1971): Teora de los contratos, tomos 2 y 4. S/D:
V. P. de Zavala
Nez Lagos, Rafael (1967): Los esquemas conceptuales del instrumento
pblico. Bs. As.: Universidad Notarial Argentina
Rodrguez Adrados, Antonio S/D: Cuestiones de Tcnica Notarial en Materia
de Actas. S/D: S/D
Salvat, Raymundo (1931): Tratado de derecho civil, Parte general. Bs. As.: J.
Menndez

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