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Contexto histrico e jurdico sobre os crimes passionais

Michelly Miliorini, bacharel em Direito


Simone Becker, doutora em Antropologia Social, Diretora da Faculdade de Direito e de
Relaes Internacionais -FADIR/UFGD

Os chamados crimes passionais tiveram, ao longo da histria, diferentes
tratamentos. A forma como a sociedade e a Justia lidam com esses casos tem
mudado, mas ainda h o clamor de que se criem mecanismos jurdicos para garantir a
proteo, especialmente estendida s mulheres, incluindo as vtimas de agresso
ocasionada por companheiro.
A prpria literatura retrata que h tempos o adultrio e o crime passional marcam a
nossa sociedade e que, historicamente, as mulheres recebem punio por terem
praticado o que se convencionou chamar de crime de adultrio.
Antes do primeiro Cdigo Penal do Imprio, de 1830, vigoravam as Ordenaes
Filipinas, um conjunto de leis que proibia a vingana privada, exceto em duas ocasies:
quando um crime era praticado contra a ordem pblica e quando houvesse o crime de
adultrio (CORRA, 1981:14). As primeiras linhas que tratavam do revogado crime de
adultrio, assim dispunham:
Achando o homem casado sua mulher em adultrio, licitamente poder matar assim a ela como o
adltero, salvo se o marido for peo, e o adltero Fidalgo, ou nosso Desembargador, ou pessoa de
maior qualidade. E no somente poder o marido matar sua mulher e o adltero, que achar com ela em
adultrio, mas ainda os pode licitamente matar, sendo certo que lhe cometeram adultrio (IDEM: 15).
No que diz respeito a esse tema, o Cdigo Penal do Imprio trazia incompatibilidades
entre a igualdade de todos perante a lei. Sob um vis discriminatrio, aludido Cdigo
previa o que era um comportamento considerado adequado a homens e mulheres. O
adultrio masculino seria punido com priso apenas no caso em
que comprovadamente, o marido tivesse concubina teda e manteda, isto , que
mantivesse relaes pblicas e estveis. Em relao ao adultrio feminino, ele
dispensava comprovao. A pena, em ambos os casos era de trs anos de priso.
(IBIDEM:21) (destaque nosso).
Recordemos que, no cdigo de 1830, no eram considerados criminosos portanto,
tambm no passveis de penas/punies aqueles que estavam sob os efeitos de
loucura no momento do crime. E quem mensuraria a loucura era o Jri. A partir do
momento em que a loucura era detectada, o ru poderia ser encaminhado para as
Santas Casas ou para suas famlias. Quem dava este encaminhamento ou destino era o
magistrado (NERY FILHO et al, 2002), e lembremos que no havia nenhum asilo para
alienados (posteriormente manicmios), cuja fundao se deu em 1852 no Rio de
Janeiro (IDEM; CARRARA, 1998).
Em 1890, o novo Cdigo Penal entra em vigncia, mantendo fora do rol de criminosos
aqueles acometidos de loucura. Contudo, o Jri perde a responsabilidade de decidir se
o ru estava fora de sua razo no momento do crime, ficando definido que s se pode
alegar loucura quando da completa privao dos sentidos e da inteligncia. Isto
deveras interessante, pois a definio de quem o criminoso passa a apresentar o
crivo do discurso mdico, como o capaz de avaliz-lo.
No que tange ao adultrio, o Cdigo Penal Republicano de 11 de outubro de 1890
ainda mantinha os preceitos do anterior e, inclusive, a mesma pena. Contudo,
diferenciava-se em um ponto, pois incluiu entre os que deveriam receber punio a
concubina do marido e o co-ru adltero. Foi neste momento que o crime passional
passou a assumir contornos mais delineados. Em uma reforma posterior, o Cdigo
Penal de 1940 passou a prever explicitamente no seu artigo 28, in verbis: No
excluem a imputabilidade penal: I a emoo ou a paixo; (...).
Desse modo, o crime passional[1] no ficaria mais s sombras da impunidade sob a
possvel alegao de loucura. Entretanto, com o novo tratamento jurdico que lhe foi
imputado, o cdigo incluiu explicitamente entre uma das circunstncias atenuantes
ter o agente cometido o crime sob influncia de violenta emoo, provocada por ato
injusto da vtima[2]. Outro agravo desta legislao de que o crime passional
elencado em uma nova categoria de delito, o homicdio privilegiado, aquele em que o
agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou,
ainda, sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da
vtima, casos em que poder ter a pena atenuada de um sexto a um tero a critrio do
magistrado.
Mesmo ainda condescendentes com os criminosos passionais, essas modificaes do
Cdigo Penal, prevendo punio para esses casos de homicdio, no foram bem
recebidas pelos advogados de defesa. De fato, eles buscavam a absolvio de seus
clientes ou, quando essa no fosse possvel, que fossem condenados por uma pena
ainda menor do que aquela prevista para o homicdio privilegiado. Para tanto, o
artifcio construdo extra legalmente uma vez que no havia previso expressa em
legislao penal para tanto passou a ser a legtima defesa da honra. Em outras
palavras, construiu-se uma lgica jurdica prpria legitimao de convenes sociais
vigentes em solos brasileiros.
Esse Cdigo, de 1940, no define honra nem paixo, mas definia a legtima defesa em
seu artigo 21. Usando a combinao dessas definies do direito com o papel da
famlia e o lugar que a mulher ocupa dentro dela que se deu a criao do instituto da
legtima defesa da honra.
Em 1979, com a atuao do movimento feminista, passou a no se admitir mais que se
matasse por amor. Tal movimento foi impulsionado poca pelo assassinato de
ngela Diniz, morta frivolamente por seu ento companheiro, Doca Street, com quem
conviveu por exguos trs meses. A reao das mulheres foi intensa e fez com que
fosse cunhado o lema: Quem ama no mata.
Com a intensa articulao dos movimentos feministas, observa-se a ressignificao do
patriarcalismo em solos brasileiros, e a tese da legtima defesa da honra aos poucos foi
perdendo guarida, sendo que atualmente no mais aceita pelos nossos tribunais
como outrora o era.
Contudo, apesar da significativa mudana das leis protetivas voltadas s mulheres (a
exemplo da Lei Maria da Penha), elas ainda continuam sendo alvo de seus maridos,
companheiros, namorados, ex-maridos, ex-companheiros, ex-namorados. Torna-se
contundente compreender os possveis motivos que revestem tais aes ou atitudes
em termos preventivos, tal como preconiza a Lei Maria da Penha.
O que se observa, em alguns julgados, que cada vez menos a tese do homicdio
privilegiado tem sido acolhida e, cada vez mais, os uxoricidas tm sido condenados por
homicdio qualificado. No homicdio qualificado, o que descrito enquanto conduta
criminosa passa a ter uma gravidade maior, face ao modo como o mesmo se
concretiza. No caso do femicdio, o que se considera que o sentimento que move a
ao do companheiro/marido desproporcional, resultando em morte. Quanto ao
privilegiado, o Cdigo Penal Brasileiro, na descrio ou tipificao do que o
homicdio, assim acrescenta em seu pargrafo 1: se o agente comete o crime
impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta
emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de
um sexto a um tero (DELMANTO, 2007:346). Percebam que ambas as categorias
micas do homicdio retratam sentidos completamente opostos, medida que um
agrava a situao e o outro diminui sua gravidade.
A reforma do digo Penal de 1940, feita em 1984, passou a qualificar o homicdio
por motivo torpe, isto , aquele cometido por motivo vil, abjeto, vingativo (art. 121, 2
do Cdigo Penal), que, inclusive, possui uma reprimenda maior e hediondo. Sua
significao enquanto ligado ou aplicvel aos femicdios passou a surtir efeito.
Nesse sentido, no nos esqueamos da repercusso miditica do caso Daniella Perez,
filha de Glria Perez que foi assassinada com mais de uma dezena de golpes de
tesoura pelo ator Guilherme de Pdua e sua mulher, Paula Almeida Thomaz. A partir
da mobilizao protagonizada por Glria Perez, a Lei 8.072/1990 lei dos crimes
hediondos sofreu uma modificao, e a partir de ento, o homicdio qualificado
passou a integrar o rol dos crimes hediondos.
Discorrendo sobre o assunto, Eluf (2007) anuncia que a apresentao da verso do
homicdio privilegiado possibilita ao agente uma reduo da punio para quatro anos
de recluso. Se comparado ao homicdio simples, a pena do homicdio privilegiado
menor; agora, quando comparado a pena mnima do homicdio qualificado, a diferena
se faz gritante.
Diversos fatores possibilitam a diminuio de pena em casos de homicdio cometidos
pelos companheiros. O primeiro deles o valor social. Como nos explica Bitencourt
(2009:312), valor social aquele que se fundamenta nos interesses de todos os
cidados. A segunda explicao para a diminuio de pena o relevante valor moral,
aquele enobrecedor de qualquer cidado em circunstncias normais, conforme o que
a moral mdia considera nobre e merecedor de indulgncia. Nota-se que, no Direito,
est fixado um dever ser, que passa por remisso moral do homem mdio e
tambm a padres do que seja o normal para a mdia da sociedade. Obviamente,
no se quantifica para se conceituar o que se entende por moral, normalidade e
padro mdio do cidado.
A terceira motivao de diminuio de pena, aquela mais utilizada pelos defensores
com relao aos crimes passionais, est insculpida no artigo 121, 1 do P, e di
respeito violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima. Os
criminalistas justificam que a violenta emoo, ocasionada pela paixo, seria capaz de
causar desavenas na conscincia dos seres humanos, retirando-lhes a capacidade de
compreenso. Complementam dizendo que no qualquer emoo que possui o
condo de privilegiar o homicdio, mas to somente aquela emoo intensa, que seja
capaz de reduzir quase que por completo a vis electiva do agente, e mesmo assim,
quando for fruto de injusta provocao da vtima (BITENCOURT, 2009: 313).
Novamente, recamos em padres absolutamente subjetivos e de contornos
imprecisos. Embora com menos incidncia, nota-se que alguns tribunais brasileiros
ainda so simpticos quanto acolhida da tese do homicdio privilegiado (TJCE,
2012:s/p).
Em contraponto, Eluf (2007) salienta que os motivos que mais comumente possuem o
condo de agravar a pena dos assassinos uxrios esto delineados no Cdigo Penal,
mais especificamente no artigo 121, 2, incisos e . ejamo-los um a um como forma
de retornarmos explicao sobre os adjetivos torpe e vil.
O artigo 121, 2, dispe: Matar algum: Pena recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte)
anos. 2 e o homicdio cometido: mediante paga ou promessa de recompensa,
ou por outro motivo torpe; Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
(PLANALTO, 2012b).
Torpe, como coloca o jurista Cezar Roberto Bitencout (2010:79), o motivo que
atinge mais profundamente o sentimento tico-social da coletividade, o motivo
repugnante, abjeto, vil, indigno, que repugna conscincia mdia. O crime passional
visto pela doutrina e pela jurisprudncia ptrias como homicdio qualificado pelo
motivo torpe por ser praticado por motivos contrastantes com a moralidade,
mesquinho, baixo, devido justificao para o seu cometimento, que se ancora muitas
vees na honra que foi afetada pela conduta do prximo. Para os juristas,
sentimentos como o amor no levam ao assassinato, sendo o uxoricida um
narcisista sem maiores aprofundamentos.
Como define Luiz ngelo Dourado (apud ELUF, 2007), o narcisista exige admirao e
adorao constantes e, uma vez feridas, luta com todas as suas foras contra o mal
que lhe aflige, no escolhendo meios e formas, podendo, inclusive, ceifar vidas. Sob
essa verso, o suposto amor, cime, paixo que culminaram no homicdio
passional, nada mais so que um auto-amor, um auto-cime e, uma auto-paixo, pois
no h que se falar em sobrepor o prprio eu sobre a vida de outras pessoas.
O agravante motivo torpe aplicado aos crimes passionais foi fruto de uma mudana
da e na sociedade que no mais admitia a impunidade para aqueles que eliminavam a
vida alheia por dio e pelo cime patolgico, que no serve para abonar as condutas
criminosas.
De outra sorte, h quem considere ser a qualificadora do crime passional o motivo
ftil, e no o homicdio torpe. O motivo ftil caracteriza-se por ser insignificante, sem
importncia, totalmente desproporcionado em relao ao crime, em vista de sua
banalidade (DELMANTO 2010:447). Luia Nagib Eluf (2007) fa parte da gama de
doutrinadores que entendem que o cime no um sentimento irrelevante, isto ,
ftil, mas sim egostico, possessivo, e, portanto, torpe. Para estes, o homicdio
passional no movido pela paixo, mas sim impulsionado por sentimentos que
podem florescer em todos os seres humanos, como o dio, a raiva, a rejeio e o
cime.
Ao invs de concordarmos ou discordarmos de aes que motivam os crimes
passionais, nestas linhas finais, discutimos o no menos reiterado matar por amor.
Assim o faremos, guiadas pelo passo a passo de Ndia Ferreira (2004). Torna-se
importante destacarmos que se o amor narcsico uma escolha voltada ao modelo do
seu prprio eu, a escolha anacltica est para a adoo dos modelos ou imagens
materna e paterna. Tanto a escolha anacltica quanto a narcsica, ambas foram
exploradas por Freud, e vinculadas respectivamente s noes do masculino/atividade
e do feminino/passividade.
Essas diferenciaes se fazem imprescindveis para que entendamos no mnimo as
consequncias (ou as complexidades) de um trmino em dadas relaes, incluindo as
nuances da separao morte literal do outro.
Na escolha anacltica, h a transferncia do seu prprio eu para o objeto escolhido. A
perda do objeto amado vivenciada como a subtrao de um pedao de si mesmo. Na
escolha narcsica o eu que est no centro. Freud analisa que os crimes passionais
ocorrem quando se supervaloriza a pessoa que o objeto de amor/paixo. Mas, para
tanto, ao menos para ns, h necessidade de compreender o que Freud e Lacan
formulam sobre o narcisismo primrio e secundrio. Grosso modo, a anttese do amor
no apenas uma, mas trs: amar, odiar e ser amado. Erotizamos tambm o dio; o
que qui possa ser ligado agressividade enquanto estruturante de nossa psique. Na
trade que produz a anttese do amor, a passividade ata-se ao ser amado ou ao ser
odiado, bem como a atividade ata-se ao amar e ao odiar.
O destino das paixes humanas seria o de castigar o outro ou a si mesmo (IDEM: 30),
e a companheira fiel do amor seria ou a morte. Portanto, se nada justifica sob os
olhos de nossas sanes penais e sociais, literalmente matar o outro ou se matar em
nome do amor, face ausncia de conscincia ou loucura a estes atos vinculados,
qui caiba criminologia moderna a compreenso daquela passagem ao ato na
trajetria do sujeito chancelado simplesmente como criminoso.

BITENCOURT, Cezar Roberto. 2009. Cdigo Penal Comentado. 5 ed. So Paulo:
Saraiva.
CARRARA, Srgio. 1998. CRIME E LOUCURA. O aparecimento do manicmio judicirio
na passagem do sculo. Rio de Janeiro: Eduerj e Edusp.
CORRA, Mariza. 1981. Crimes da Paixo. So Paulo: Brasiliense.
DELMANTO, Celso et al. 2010. Cdigo Penal Comentado. 8 ed. So Paulo: Editora
Saraiva.
ELUF, Luiza Nagib. 2007. A paixo no banco dos rus. 3 ed. So Paulo: Saraiva.
FERREIRA, Ndia P. 2004. A teoria do amor na psicanlise. Rio de Janeiro: Jorge Zahar
Editor.
NERY FILHO, Antnio PERES & Maria Fernanda Tourinho. 2002. A doena mental no
direito penal brasileiro: inimputabilidade, irresponsabilidade, periculosidade e medida
de segurana. n: Hist. cienc. saude-Manguinhos [online], vol.9, n.2, pp. 335-355.
PLANALTO. 2012b. Cdigo Penal Brasileiro de 1984. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm. Acessado em: maio de
2012.
SANGARI. 2011. Mapa da Violncia. Disponvel em:
www.sangari.com/mapadaviolncia/pdf 2011/homicdio_mulheres.pdf. Acessado em:
outubro de 2011.
TJCE. 2012. Recurso de Apelao Criminal, Relator: Paulo Camelo Timb. Fortaleza.
Disponvel em: http://esaj.tjce.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=499575.
Acessado em: maro de 2012.



[1] Aqui nosso foco se volta aos crimes passionais envolvendo violncia contra a
mulher (de gnero).
[2] onforme, artigo 65 do P, , alnea c (PLANALTO, 2012b:s/p).