1.- Qu es una Sociedad Comercial? Por definicin, las sociedades humanas son entidades poblacionales. Dentro de la poblacin existe una relacin entre los sujetos (consumidores) y el entorno; ambos realizan actividades en comn y es esto lo que les otorga una identidad propia. De otro modo, toda sociedad puede ser entendida como una cadena de conocimientos entre varios mbitos: econmico, poltico, cultural, deportivo y de entretenimiento. Entonces la sociedad comercial es aquella sociedad que tiene por objetivo la realizacin de uno o ms actos de comercio o, en general, una actividad sujeta al derecho comercial que se diferencia de un contrato de sociedad civil. Como toda sociedad se caracteriza por ser un contrato por medio del cual dos o ms personas se obligan a realizar un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero con el fin de repartirse entre si las utilidades obtenidas en la empresa. La sociedad una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
A) Elementos: Pluralidad de las partes, tipicidad (lo cual implica establecer un marco de normas jurdicas que las sociedades deben adoptar en su conjunto), existencia de aportes patrimoniales, poseer como objeto la actividad empresarial y que haya participacin en las ganancias y las prdidas.
B) Naturaleza Jurdica: La naturaleza jurdica de las sociedades comerciales es contractual.
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Derecho Comercial Pgina 2 C) Instrumento constitutivo: El Art. 3 de la Ley General de Sociedades establece la forma constitutiva ya sea simultanea o por oferta a terceros, asi otorgndole a las partes la facultad de elegir que sea por cualquier medios a menos que la ley indique lo contrario, como el caso de una sociedad colectiva que solo puede constituirse de forma simultnea.
D) Personalidad: La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en la Ley de General de Sociedades. La personalidad jurdica "es el recurso tcnico legal que posibilita considerar al ente como una unidad, distinta de cada uno de los socios que la componen, y que cuenta con un sistema adecuado a fin de desarrollar su actividad o finalidad".
E) Socios: Son las personas fsicas o jurdicas que forman parte de una sociedad, por haber: 1) participado en su constitucin; 2) ingresado con posterioridad, y 3) por adquirir la parte de otro socio o suscribir un aumento de capital.
F) Patrimonio: El patrimonio de una persona es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, bajo la relacin de un valor pecuniario.
G) Capital social: Es una cifra numrica o cuantitativa expresada en moneda corriente que se establece en el momento de la constitucin de la sociedad comercial en el contrato o estatuto social que resulta del total de los aportes sociales. ste es invariable e intangible.
H) Dominio y sede social: Se entiende por dominio social el que figura en el contrato social, rigindose por sus leyes la constitucin, tipo, desarrollo, liquidacin, quiebra del ente societario, y por sede el lugar donde se toman las decisiones de los rganos de administracin y gobierno.
I) Nombre: Toda sociedad comercial debe contar con un nombre e identificacin que le es atributo propio en razn de su personalidad jurdica. La razn social se integra nica y exclusivamente con el nombre de alguno o algunos de los socios y el aditamento del tipo social de que se trate. Es normalmente indicativo de responsabilidad subsidiaria, limitada y solidaria. La denominacin La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 3 social se conforma con cualquier nombre, incluso de "fantasa" con el aditamento del tipo social a que corresponda o su abreviatura, ya sea annima, colectiva, comanditaria, entre otros,
2.- Historia de la sociedad en comandita
La sociedad en comandita simple surgi hace ms de nueve siglos con rasgos muy ntidos, su nombre se deriva de "commendare", que significa confiar, depositar encomendar o conferir un mandato, pero es mediante la Ley 1408 de Florencia, en las postrimeras del siglo XVI, donde se exiga que dicho contrato fuera registrado para que fuera conocida claramente la posicin y aportaciones de los comanditarios y los gestores, con el fin de diferenciar esta sociedad con el contrato de cuentas en participacin o el simple contrato de mutuo. De la Ley 1408 pas al rgimen francs, de all a las ordenanzas de Bilbao y de ah a nuestro Cdigo de Comercio de 1853. Este contrato de commenda fue utilizado en el siglo IX en el comercio martimo; el cual consiste en que una persona llamada commendator entregaba dinero o especies a un tractator (comerciante) que realizaba un viaje por mar con escalas en las costas. Este haca el negocio en su propio nombre, comprando, cambiando o vendiendo, y le daba una parte de los beneficios al commendator. Posteriormente el contrato se extendi al comercio terrestre, y el comerciante reciba los dineros o las mercancas de una o varias personas no para determinado viaje aislado sino para una serie de negocios. Los aportadores de bienes no eran comerciantes y por ellos se convertan en tales, y el riesgo que corran era el de perder el capital comandado. As mismo mediante el contrato, el dador de dinero o de mercancas reciba beneficios y no inters, en aquella poca cuando el Derecho cannico prohiba el pago de estos. Claro que la legislacin cannica estableci tres excepciones a esta prohibicin que son: a. Cuando se prestaba dinero en condiciones que implicaban gran riesgo de prdida, como el prstamo de la gruesa ventura; b. Cuando se prestaba un capital para ser devuelto en un lugar distinto a aquel en donde la operacin se realizaba, el cual se estimaba como un transporte del dinero y c. Cuando el capital se entregaba a ttulo de commenda. La Sociedad en Comandita
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La necesidad de combinar de manera estable el capital con el trabajo, en la realizacin de una actividad lucrativa como era el ejercicio habitual del comercio, impuls la evolucin del contrato de commenda hacia la creacin de un verdadero vinculo entre los contratantes, entrelazados un socio ostensible que lleva a cabo los negocios en su propio nombre y bajo su exclusiva responsabilidad, con otro y otros socios ocultos que suministraban capital, limitaban su riesgo hacia la suma aportada, y todos participaban de las utilidades en la forma convenida.
La publicidad de las Sociedad en Comandita comienza ya con una ley florentina en 1408. Igualmente sucede en Francia, consagrndose la prescripcin de publicidad en la ordenanza del comercio de 1673. Pero las normas sobre publicidad no resolvan las dificultades por ejemplo las disposiciones contenida en la ordenanza francesa. Ya que no haba en ella otro elemento definido, sino la norma que limitaba la responsabilidad del comanditario a su cuota. No se regulaban especialmente la firma de la sociedad, ni los dems elementos configuradores.
Dada las circunstancias econmico-jurdicas de la poca, en realidad no se haba elevado a tipo las S. en C., esta trataba la posicin de las personas que adoptaran el carcter de comanditarios en las sociedades generales.
La permanencia de las clases poltico-sociales separadas, hace que la comanditaria se presente como una frmula de sociedad de comerciantes con no comerciantes, a los que, o se prohbe ejercer el comercio, o se ve mal que lo ejerzan aun levantada la prohibicin (nobles, clerics y militares) de aqu la resistencia a la publicidad. As la sociedad en comandita logro un periodo de auge, pero con la aparicin de nuevas formas de sociedades que tambin tena limitacin de responsabilidad, pero que esta responsabilidad era general es decir para todos lo socios y no solo para algunos, entonces entro en una gran decadencia.
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Derecho Comercial Pgina 5 3.- Definicin de la sociedad en comandita
Es una sociedad personalista dedicada, en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios, e ilimitada para otros, a la explotacin de una industria mercantil. Esta tienen las caractersticas de las sociedades en nombre colectivo; pero, adems de stas la principal es que tienen dos tipos de socios:
a. Comanditarios: Tambin llamados socios capitalistas, los cuales son simples prestamistas o aportadores de fondos que no administran el negocio y slo ponen en riesgo lo que aportaron y no son responsables del pasivo de la sociedad. Caractersticas del Socio comanditario: -Aportan un capital determinado. -Responden slo hasta el lmite de su aporte. -No reciben a cambio de sus aportes ttulo alguno. -No participan en la administracin de la sociedad.
b. Comanditados: Tambin llamados socios colectivos, los cuales adems de aportar fondos tambin administran la empresa y ponen en riesgo su patrimonio personal y deben responder personalmente por los pasivos de la sociedad. Caractersticas del Socio Colectivo: -Son responsables solidaria e ilimitadamente respecto de las deudas sociales, -responden con sus propios bienes. -Dirigen las operaciones sociales.
Las ventajas de este tipo de sociedad mercantil se centran no solo en la sencillez de los trmites y la administracin, sino tambin en que los socios colectivos pueden atraer el capital de otros sin que stos interfieran en la gestin de la empresa. Por otro lado, los socios comanditarios pueden formar parte de una sociedad ms sencilla y menos costosa que la annima y la de responsabilidad limitada. Las desventajas fundamentales para los socios colectivos son, por un lado la convivencia con elementos no personalistas en el negocio (los socios comanditarios) y la responsabilidad ilimitada a que estn sujetos. Para los socios La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 6 comanditarios, la dificultad principal viene dada por las pocas posibilidades que se ofrecen de fiscalizar la marcha del negocio.
4.- La personalidad jurdica de la sociedad en comandita
a. La personalidad jurdica de una sociedad comercial.
Antes de hablar de la personalidad jurdica de la sociedad en comandita es necesario determinar la personalidad jurdica de las sociedades comerciales en general en el Per. Entonces pronunciarse sobre la naturaleza jurdica de una institucin o figura del Derecho ocasiona usualmente ingresar a un terreno controvertido donde diversas teoras procuran descubrir su esencia, compleja tarea cuando se trata de una ciencia social donde la argumentacin cobra un rol protagnico, de manera tal que la mayora de conceptos resultan debatibles. De ah la antigua nocin de jurisprudencia que pretenda decir Derecho con prudencia bajo el entendido que un fallo establece una verdad jurdica (formal) que no siempre se condice con la verdad real (material) y que, por consiguiente, zanja un litigio, pero no concluye una discusin. En ese sentido, la sociedad, como tpica y emblemtica institucin del Derecho Comercial, no se encuentra ajena al ardoroso debate que se cierne sobre su naturaleza jurdica. As tenemos las teoras del contrato (contractualita), del acto complejo, del acto en masa, de la persona jurdica y de la institucin (institucionalista), entre otras. Esta mixtura de criterios se dej entrever en el seno de la Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades cuando se someti a discusin el artculo 1 de su texto normativo, mas an (expresamente para algunos y tcitamente para otros) la posicin de la teora contractualita. Ante tal panorama se crey conveniente abandonar el debate, reservarlo para la doctrina y simplemente guardar silencio a nivel legislativo, es decir, se opt por una solucin prctica, a la que usualmente se recurre en el mundo del Derecho, pero la cual de ninguna manera cerr el debate. Aun cuando reconocemos que se trata de un tema polmico, no por ello evitaremos pronunciarnos sobre la naturaleza jurdica de la sociedad, opinin que por lo dems forma parte de la corriente doctrinaria hoy en da imperante en el Derecho comparado. Se trata de una situacin ciertamente sui generis que no puede La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 7 encasillarse de modo exclusivo en ninguna de las teoras anteriormente mencionadas; en efecto, es un contrato que genera una persona jurdica. Es un contrato porque, sin lugar a dudas, parte de un acuerdo de voluntades entre los contratantes (los futuros socios), quienes convienen en constituir la sociedad para desarrollar una actividad econmica en comn, a tenor del artculo 1351 del Cdigo Civil concordado con el artculo 1 de la Ley General de Sociedades. Pero no se trata de cualquier clase de contrato, sino de uno particularmente especial y menos difundido que las dems categoras: el contrato plurilateral con prestaciones autnomas. En ste, los contratantes no se encuentran uno frente al otro (lo que s sucede en los contratos con prestaciones recprocas como una compraventa), sino que, por el contrario, estn del mismo lado mirando hacia un objetivo compartido: la constitucin de la sociedad. Siendo esto as hallamos a varias partes que lo celebran, esto son los socios (de ah que sea plurilateral), quienes pueden incorporarse inclusive durante la vida de la sociedad, no resultando aplicable, por ejemplo, la excepcin de incumplimiento (exceptio nom adimpleti contractus), normada en el artculo 1426 del Cdigo Civil, ya que cada socio tiene que cumplir un rol independiente de los dems (de ah que sea con prestaciones autnomas).
Sin embargo, no queda en un contrato -desde ya poco comn, segn comentamos-sino que adems genera una persona jurdica y eso no sucede en otras ocasiones, ni siquiera con los contratos de consorcio y de asociacin en participacin que procuran la integracin empresarial. La sociedad, por el contrario, surge como persona jurdica a partir del contrato y adquiere vida propia en tanto asume la condicin de sujeto de derecho con la doble titularidad: activa (derechos) y pasiva (obligaciones).
As, aquello que empez como un contrato es ahora una persona jurdica que cuenta, por ejemplo, con una organizacin corporativa (junta de socios, directorio y gerencia) y una organizacin jurdica interna (pacto y estatuto sociales). Esta persona jurdica puede celebrar contratos (por ejemplo: de underwriting), establecer alianzas estratgicas (dando origen a un grupo empresarial), expandirse en el mercado (constituyendo una holding con subsidiarias), asumir nuevas formas de organizacin corporativa (mediante fusiones o escisiones), La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 8 acceder al mercado de valores, (emitiendo bonos) y adoptar tantas otras acciones que no seran posibles si hubiese quedado en el contrato de sociedad.
b. La personalidad jurdica de una sociedad en comandita.
Ya establecido la personalidad jurdica de las sociedades comerciales en general ahora veremos, como lo es en una sociedad en comandita. El problema de la personalidad jurdica de la sociedad en comandita es discutido tanto en doctrina como en jurisprudencia alrededor del mundo, pues existen pases donde dicha personalidad le es negada, acontece en los pases como Inglaterra, Alemania e Italia. Pero con la tendencia moderna y ms aun con el artculo 6 de nuestra Ley General de sociedades, donde nos indica que una sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en los registros pblicos; y como veremos ms adelante en el estatuto y modo de constitucin de una sociedad en comandita, la inscripcin en registros pblicos es uno de requisitos para la constitucin de este modo de sociedad. Este asunto merece la pena ser mencionado debido a que, genera mltiple consecuencias jurdicas con la adquisicin de la personalidad jurdica; que Sola Caizares considera que son las siguientes: La sociedad es sujeto de derecho y obligaciones En si carcter de sujeto de derecho, constituye un ente diferente a los socios. Tiene un nombre o denominacin social que los distingue de los socios. Posee domicilio propio Es titular de un patrimonio social Est sometida a la legislacin nacional, que es diferente a la legislacin que aborda a los socios extranjeros. La sociedad puede comparecer en juicio. Poseen libros de contabilidad donde indican el accionar de la sociedad mas no de los socios.
Es as que en sntesis se puede decir aunque el tema de personalidad jurdica de una sociedad en general y en una comanditaria, esta discutida y no determinada, pues depende de cada legislacin nacional la teora que adopte en su La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 9 ordenamiento jurdico, es as que en el Per se acepta la teora contrato, que hace menciona a la sociedad como un contrato entre la partes que buscan conseguir un fin comn, y estando de acuerdo y determinado el pacto social dan origen a una Persona jurdica con inscripcin en registros pblicos, y dar asi lugar a ser un sujeto capaz de adquirir derechos y a contraer la respectivas obligaciones que lo estime.
5.- Tipo de responsabilidad en la sociedad en comandita
Los derechos importantes en una determinada sociedad son lade participar en la ganancias y en los deberes o de gestin, es por eso que en el caso de una sociedad en comandita este tipos de derechos se ven propios de algunos socios, mas no de otros; por ello tiene una situacin sui generis
Respecto al derecho de ganancias, si bien es cierto que es importante, pero cabe destacar que depende de la gestin que viene a ser tanto un derecho como un deber, pues es asi que si la gestin es muy mala es natural que la sociedad legue a extinguirse, y que en la sociedad en comandita este derecho de gestin y deber es exclusivamente de un grupo de socios. Entonces tenemos un punto de partida que existe un grupo de socios que estn excluidos de la gestin de la sociedad mientras otras gozan de ella y que la responsabilidad propiamente dicha gira en torno a quien tenga o no la gestin.
El profesor de la universidad de Mnich, Dr. Muller Erzbach, da explicacin al problema de las dos responsabilidades de la sociedad en comandita, aduciendo que en todo sociedad existe un potestad de mano la cual ha de ser estructurada de tal manera que el que la ejerce tenga absoluta libertad en la gestin de los negocios, as cuando se presente algunos cambios o alteraciones en el mercado, pueda acoplar la medidas de diversa ndole necesarias para el bienestar de la sociedad. Si se tratara de una sociedad con pocos socios, como lo es la sociedad annima, o la sociedad colectiva; podra en ese entones otorgar a cada uno un poder de gestin y de representacin, y as hacer responsable al socio que actu ya sea de manera limitada o ilimitadamente como lo establece el estatuto de la sociedad. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 10 Pero en el caso de una sociedad en comandita, donde los socios son varios, donde algunos tienen en sus manos la gestin de la sociedad, es decir la potestad de mando, y otros solo la facultad de vigilancia; entonces quienes tengan la potestad de mando pueden realizar los actos a los que este destindos la sociedad y por ello los que tengan mayor inters en su desarrollo. Este ineteres se puede apreciar en dos aspectos , uno externo que viene a ser la responsabilidad que asume el socio gestor de sus actos que llegan a ser ilimitada frente a terceros, y el interno que es la confianza que depositan los socios comanditarios o capitalistas por las cualidades de este socio para dirigir la determinada sociedad. En conclusin el tipo de responsabilidad que tienes los socios en una sociedad en comandita, va estar determinada por la actividades que ejerce, pues si es un socio gestor o comanditado que tiene la potestad de mando tendr una responsabilidad ilimitada frente a terceros, mientras que el socio capitalista o comanditario facultado con la vigilancia del accionar del socio gestor solo responder limitadamente con su patrimonio social mas no persona.
6.- La Reserva Legal de una sociedad en comandita
La reserva legal es aquella que debe tener una sociedad annima o en este caso comandita (empresa) de acuerdo a la normativa vigente. En algunos pases, la reserva legal debe corresponder al 10% (LGS Art 229) del beneficio del ltimo ejercicio de la compaa hasta que alcance, al menos, el 20% de su capital social. Esta reserva legal se utiliza para compensar prdidas en caso que la firma no cuente con otras reservas para dicho fin. El objetivo de la reserva legal, por lo tanto, es la proteccin del capital de la sociedad ante eventuales prdidas. Las empresas no pueden disponer libremente de estas reservas ni utilizarlas para lo que deseen, sino que su finalidad exclusiva es responder ante las prdidas. Es importante tener en cuenta que las reservas legales son partidas creadas y exigidas por la ley; es decir, no dependen de la voluntad del empresario. ste no puede negarse a crear dichas reservas ni est habilitado para disponer del dinero segn sus intereses, ya que el mecanismo est regido por una normativa especfica, con el fin de garantizar el crdito de terceros que estn vinculados con la sociedad. La Sociedad en Comandita
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7.- La denominacin o razn social Pese que la actual Ley General de Sociedades (LGS) es clara en este punto, an existen dudas al respecto, para distinguir hay que hablar un poco sobre las sociedades de capitales y las sociedades de personas, los cuales se resumen en lo siguiente.
a) Sociedades de capitales: Son aquellas que se caracterizan porque su patrimonio es limitado al capital, es decir, la responsabilidad con distintos acreedores se restringe hasta el monto de los aportes que forman a la sociedad, sin importar el monto que las deudas u obligaciones representen. Dentro de este tipo de sociedades se encuentran: la Sociedad Annima (S.A.), Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.C.R.L) y excepcionalmente la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) la excluyo puesto que esta ltima se constituye con un titular o titular gerente, la misma que se encuentra separada de la LGS.
b) Sociedades de personas: A diferencia de la primera, estas sociedades se caracterizan porque su capital o patrimonio tiene carcter ilimitado y en algunos casos solidario para los socios, es decir, la responsabilidad de los socios es ilimitada respecto al valor atribuido o al derecho cedido a la sociedad, pudiendo los acreedores apropiarse inclusive con los bienes propiedad de cada uno de los socios hasta cubrir la deuda acordada. En este tipo de sociedades se encuentran las siguientes sociedades: la Sociedad Colectiva (S.C.), Sociedad en Comandita (S. en C. o S. en C. por A.) y las Sociedades Civiles (S. Civil o S. Civil de R.L.).
En este sentido, ahora que reconocemos a las sociedades por su responsabilidad, continuamos hablando sobre el particular, no sin antes precisar que de acuerdo al Artculo 9 de la LGS, la Sociedad tendr segn corresponda: -Una denominacin completa o abreviada, o -Una razn social. Entonces la denominacin est presente en las sociedad de capitales , que puede constar de cualquier nombre o denominacin, como la sociedad lo requiera, La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 12 permitindose de acuerdo a la LGS usarse una denominacin completa o abreviada, ejemplo: VOGEN S.A. LORENTS S.R.L. INVERSIONES AFVS E.I.R.L. En cambio un razn social est presente en la sociedades personalistas, y sta se integra necesariamente con el nombre de todos, algunos o cuando menos uno de los socios de aquellas sociedades, Ejemplo: Valdez y Gonzlez S.C. Juan Robles S. en C. Zevallos y CIA S. Civil En la razn social deben figurar los nombres de los socios ilimitadamente responsables, es decir de los socios colectivos, Pues Gay de Montealla esplica esto por dos razones: -Siendo la sociedad en comandita un compuesto de compaa colectiva y annima no pueden figurar en la razn social mas que los nombres que de los socios con responsabilidad ilimitada -Porque en la razn social debe contener forzosamente la distincin especifica que sirva para distinguir las responsabilidades de los asociados, para que as los terceros sepan quienes tienen la responsabilidad limitada e ilimitada respectivamente.
8.- Constitucin de una sociedad en comandita
Para la formacin de toda sociedad en comandita ya sea simple o por acciones, se requiere un acuerdo de voluntades que exprese el nimo de los socios de asociarse con la finalidad de obtener beneficios mediante el desarrollo de una actividad econmica. La sociedad se constituye con la formacin del fondo social, esto es, mediante el aporte de cada socio a la sociedad, aporte que sustenta el desarrollo y hace factibles las actividades econmicas de la sociedad.
As pues, para la formacin de una sociedad se requiere :
- de un pacto social y - del aporte de los socios.
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Derecho Comercial Pgina 13 A) El pacto social.
Da origen a la sociedad en comandita y debe contener: Las reglas generales de la sociedad en comandita en cuanto forma de sociedad. Las reglas propias del tipo de sociedad en comandita, simple o por acciones. Como se sabe el Art. 5 de la Ley dispone que el estatuto queda incluido en el pacto social, de forma tal que la norma a que nos referimos debe entenderse referida a ambos.
1) Estipulaciones de carcter general que debe contener el Pacto social
El pacto social de la sociedad en comandita debe contener lo siguiente: a) Los nombres y apellidos, domicilio, estado civil y dems datos de identidad de los socios que sean personas naturales, as como la informacin (denominacin o razn social y domicilio) sobre los socios que sean personas jurdicas (Art. 3 y 4 de la Ley). b) La ley establece que se requiere de no menos de dos socios para constituir una sociedad. Sin embargo, tratndose de socios que tendrn distintas calidades en el interior de la sociedad en comandita, la LGS no ha fijado un nmero mnimo ni mximo de socios colectivos o comanditarios. Consideramos, entonces, que basta la presencia de al menos un socio de cada tipo, colectivos y comanditario, para que la constitucin sea vlida. c) La declaracin de voluntad de los socios por la cual manifiestan su intencin de constituir la sociedad en comandita, con expresa mencin de la clase adoptada, sea simple o por acciones. d) El capital de la sociedad, debiendo constar en forma expresa los aportes de cada socio, con indicacin de su valor. e) El nombramiento de los primeros administradores de la sociedad, quienes no pueden ser designados entre los socios comanditarios, salvo en el caso previsto en el Art. 281.
2) Estipulaciones propias del estatuto de la sociedad Deben incluirse las siguientes: a)) La razn social La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 14 b) El domicilio de la sociedad c) El plazo de duracin de la sociedad, el cual debe ser fijo en el caso de la sociedad en comandita simple (Art. 267 LGS). Para el caso de la sociedad en comandita por acciones el plazo puede ser determinado o indeterminado, conforme al Art. 19 de la Ley. e) La descripcin detallada del objeto social. f) El monto del capital de la sociedad y las reglas para su incremento o reduccin. g) El rgimen de las participaciones sociales, para el caso de la sociedad en comandita simple, y de las acciones, tratndose de la sociedad en comandita por acciones, as como los supuestos especiales de restricciones a su trasmisibilidad, con arreglo a las reglas propias de cada tipo de sociedad en comandita. h) Los procedimientos y mecanismos para la modificacin del pacto social. i) El rgimen de administracin de la sociedad; las facultades, derechos y obligaciones de los administradores, as como las responsabilidades que para ellos se deriven. j) Los controles que ejercen los socios no administradores respecto de quienes administran la sociedad. k) Las consecuencias del fallecimiento de alguno de los socios, sea que se trate de colectivos o comanditarios. l) Las obligaciones de los socios, colectivos o comanditarios, para con la sociedad. m) Las reglas para la revisin peridica de la gestin social y del balance anual. n) Las reglas para la determinacin de las remuneraciones que correspondan a los socios. o) La forma de distribucin de las ganancias y de asuncin de las prdidas. p) Las causales y procedimientos para la separacin y exclusin de los socios. q) Las clusulas de arbitraje, cuando se consideren convenientes. r) Los dems pactos lcitos que resulten de inters para los socios.
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Derecho Comercial Pgina 15 B) Los aportes.
Adems de las reglas generales referentes a toda clase de sociedades, existen reglas sealadas para las comanditarias.
El aporte de los socios comanditarios debe consistir, necesariamente, en dinero o en bienes en especie, o sea que estos socios no pueden aportar su propia actividad, su industria.
Como la aportacin es una responsabilidad del socio comanditario, ningn pacto que pudieran celebrar los socios entre s ser vlido frente a los acreedores, quienes conservan intacto su derecho a que el comanditario contribuya a la responsabilidad de la sociedad con la suma ofrecida en el contrato, porque tales pactos invadirn el mbito de las relaciones externas de la sociedad, dominadas por normas de derecho coactivo.
El aporte de los socios en estas sociedades no puede estar representado por acciones ni por cualquier otro ttulo negociable.
Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales. En el caso del comanditario es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales.
9.- Derechos y obligaciones de los socios.
Adems de los derechos que de un modo general se reconocen a los socios de toda clase de sociedades, entre los que figura el derecho a percibir las utilidades, se reconocen en forma especial determinados derechos referidos especialmente a los socios colectivos y a los comanditarios. Los socios colectivos que ejerzan la representacin de la sociedad debern cuidar de acordar previamente su remuneracin, pues a diferencia de la ley anterior, stas estn supeditadas a su determinacin en el pacto social. Se advierte un La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 16 presupuesto distinto al caso de los administradores en la sociedad en comandita por acciones, pues en este caso s son remunerados. El acto constitutivo puede ampliar la facultad de control atribuida por la ley al socio comanditario. El socio comanditario que de buena fe ha recibido utilidades, segn el balance regularmente aprobado, no est obligado a restituirlas.
La distribucin de los beneficios se hace con arreglo a los mismos criterios que establezca el pacto social. En cuanto a las prdidas, hay diferencia en relacin a los socios comanditarios, los cuales slo pueden perder el importe de la aportacin realizada o prometida. Tratndose de los beneficios, stos tienen que resultar del balance y de la cuenta de ganancias y prdidas, que estn obligadas a presentar los socios, a quienes normalmente corresponde la administracin.
Las obligaciones de los socios son mutatis mutandis las mismas que en las sociedades colectivas, cuyas reglas se aplican supletoriamente a este tipo de sociedades.
10.- Clases de sociedad en comandita
Las sociedades en comandita, pueden ser: simples o por acciones que veremos a profundidad en los siguientes captulos pero, aun asi lo detallaremos de una manera sencilla a continuacin: a) La sociedad en comandita simple, que es de carcter personalista y se caracteriza por el predominio de los socios colectivos en la gestin cuyo capital se encuentra dividido en participaciones, para cuya transferencia rigen las reglas de la sociedad colectiva. b) La sociedad en comandita por acciones, que se regula ms como una sociedad capitalista que personalista, por el papel que en ella adoptan los socios comanditarios, y cuyo capital social se encuentra dividido en acciones. En esta forma societaria se puede hablar de un predominio de los socios capitalistas sobre los colectivos, quienes se convierten en simples gestores de su inversin de capital.
La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 17 La Ley General de Sociedades , no ha establecido un nmero mnimo de socios colectivos para cualquiera de sus modalidades, debe considerarse que bastar con la existencia de un socio colectivo, tanto en la modalidad simple como en la por acciones. Este socio colectivo responde ilimitadamente por las deudas sociales. As tambin, vale indicar, que conforme al art. 4 de la LGS, una persona jurdica puede ser socio colectivo o comanditario de la sociedad en comandita, simple o por acciones.
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CAPITULO II SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
1.- Definicin.
Para Ulises Montoya, en la sociedad en comandita simple hay dos categoras de socios: unos, los colectivos, que como los socios en las sociedades colectivas, son ilimitada y solidariamente responsables con la sociedad; y otros, los comanditarios, cuya responsabilidad est limitada slo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar.
En definitiva, podemos decir, que la Sociedad en Comandita Simple, est compuesta por dos tipos de socios: los colectivos, quienes responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales de la empresa, y los comanditarios, que responden nicamente hasta por el monto de sus aportaciones. En esta modalidad slo hay participaciones sociales. Estas sociedades son personalistas, al igual que las colectivas. La consideracin a la persona del socio tiene capital importancia. Para los socios colectivos, porque la gestin de los socios que tienen a su cargo la direccin de los negocios puede originar una prdida ilimitada, que debern asumir; y para los comanditarios, porque estn expuestos a la prdida de su aporte, que puede ser considerable. En cambio, no resultan decisivas las cualidades de los socios comanditarios, puesto que a ellos la ley no les confiere la administracin de la sociedad.
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Derecho Comercial Pgina 19 2.- Razn Social.
En esta clase de sociedades es obligatorio, que la sociedad tenga una razn social formada por el nombre de todos los socios colectivos, o por el de alguno o alguno de ellos, debiendo agregarse, en todos los casos, la indicacin Sociedad en Comandita o S. en C. El socio comanditario que consintiera que su nombre figure en la razn social, responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera socio colectivo.
La razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso, la razn social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar.
Por otra parte, sin las palabras sociedad en comandita, parecera que todos los socios son ilimitadamente responsables, de modo que los comanditarios no podran invocar frente a tercero su condicin especial de socios con responsabilidad limitada. Las sociedades en comandita estn sujetas a las reglas generales que rigen para toda clase de sociedades, y mutatis mutandis, a las que regulan las sociedades colectivas, debiendo ser su duracin por plazo determinado.
3.- Administracin de la sociedad en comandita simple
La administracin de las sociedades comanditarias simples corresponde a los socios colectivos, es decir, a los socios ilimitadamente responsables. Si stos son varios la administracin corresponde a todos ellos si la escritura no dispone otra cosa. Bien corresponda la administracin a todos los socios, en forma conjunta o separada, rigen las reglas de la sociedad colectiva.
Los socios comanditarios no participan en la administracin, salvo pacto en contrario; en el caso de ser designados y practicaran actos de administracin sin estar autorizados pueden ser excluidos de la sociedad respondiendo frente a La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 20 terceros y a la sociedad por los daos y perjuicios causados como consecuencia de la gestin realizada.
El pacto constitutivo puede indicar nominativamente quines son los administradores. El nombramiento hecho posteriormente al acto constitutivo, requiere el consentimiento de los socios en la forma que hayan establecido en el pacto social. La anterior ley de sociedades exigs que el nombramiento del administrador requers el consentimiento de los socios colectivos y el de la mayora de los comanditarios, computndose esta ltima mayora con el nmero de socios y el capital aportado.
Para la remocin del administrador deber pactarse la causal y el procedimiento interno a seguir.
Al igual que en la sociedad colectiva, en la comanditaria simple la extensin de los poderes de los socios administradores resulta del acto constitutivo. En lo no previsto ser necesario que la decisin sea adoptada por mayora de los comanditarios, computada esta ltima con el nmero de socios y el monto del capital aportado.
De una manera general y en ausencia de disposiciones estatutarias sobre el particular, debe entenderse que las facultades de los administradores slo lo autorizan a realizar los actos propios de una administracin normal. La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes su representante ha contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de ste, dentro de los lmites de las facultades que le haya conferido, aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.
Nada impide que si as lo establece el pacto social, los socios comanditarios pueden prestar su colaboracin bajo la direccin de los administradores, y si el acto constitutivo lo permite, pueden ser autorizados para efectuar determinadas operaciones y para cumplir actos de inspeccin y vigilancia. Esto no significara, en consecuencia, ingerencia indebida en la administracin de la sociedad, pues no se afecta con estos actos el ejercicio de los derechos concedidos a los socios colectivos. La Sociedad en Comandita
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Al respecto, ELIAS LAROZA5, sostiene que tratndose de una sociedad personalista la condicin personal del socio resulta ms importante que la del aporte del capital. (...) Ahora bien, entre los socios colectivos la administracin puede ser realizada, separada e individualmente, por cada uno de los socios. Ello no impide que en el pacto social se establezcan otros procedimientos y formas de administracin.
4.- El capital social.
El capital de la sociedad en comandita simple est conformado por los aportes de los socios, colectivos o comanditarios, y se encuentra dividido en participaciones, como es usual en las sociedades personalistas. Al igual que en los dems tipos societarios, no existe un monto mnimo ni mximo de capital para la sociedad en comandita simple.
4.1. Clases de aportes
En la sociedad en comandita simple se pueden presentar dos formas de aporte, en funcin a la condicin del socio aportante.
- El aporte de los socios colectivos puede ser dinerario, de bienes en especie, derechos o trabajo. Vale decir, el socio colectivo puede ser capitalista o industrial y responde ilimitadamente por las deudas sociales. El aporte de los socios comanditarios debe consistir en bienes en especie o en dinero, pues su situacin es equivalente a la de un socio capitalista cuya responsabilidad se ve limitada al monto de su aporte prometido, no participando en la gestin de la sociedad.
- En el pacto social de la sociedad en comandita simple debe indicarse en forma expresa el nmero de participaciones atribuidas a cada socio, colectivo o comanditario, as como las reglas propias de la transmisin y enajenacin de las mismas.
La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 22 5.- Transferencia de participaciones.
Al concurrir dos categoras de socios, colectivos y comanditarios, se han previsto mecanismos distintos para la transferencia de las participaciones de cada uno.
La cesin de las participaciones del socio colectivo requiere de la aprobacin unnime de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los socios comanditarios, calculada en funcin al capital social.
Para el caso de transferencias de participaciones del socio comanditario, la norma exige el asentimiento de la mayora absoluta, computada por personas, de los socios colectivos, as como de la mayora absoluta, computada por capitales, de los socios comanditarios.
6.- Constitucin de la sociedad en comandita simple
A. Nociones Generales. El contenido de la Escritura de Constitucin Social, debe consignar, las reglas particulares propias de la sociedad en comandita simple, y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisiones con los aspectos sustantivos de tal tipo de sociedad.
B. Reglas Propias de la Sociedad en Comandita Simple Toda sociedad, propiamente dicha, tiene un conjunto de reglas que rigen sus actividades, as la sociedad en comandita simple, tiene sus reglas establecidas por la Ley General de sociedades y normada en el Art. 281. estas reglas son : a) La primera regla es que a la sociedad en comandita se le aplican todas las normas de la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con su naturaleza. b) En el pacto social se debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier otro ttulo negociable. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 23 c) Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en especie o en dinero. d) Los socios comanditarios no participan en la administracin de la sociedad, salvo pacto en contrario. e) Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los socios comanditarios computada sta por capitales. Para la cesin de participaciones del socio comanditario es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayora de los socios comanditarios computada por capitales.
C. Pacto social y estatuto Tratndose de la sociedad en comandita simple el Art. 281, establece que, debido a la primaca del elemento personalista en este tipo de sociedad, le sern de aplicacin las normas previstas para la sociedad colectiva, salvo en lo que se opongan a las reglas especiales del propio artculo 281.
En consecuencia, son de especial aplicacin las siguientes : a) La responsabilidad de los socios colectivos es solidaria e ilimitada respecto de las deudas sociales, mientras que los socios comanditarios responden nicamente hasta el lmite de su aporte. No obstante, debe tenerse presente que la responsabilidad de los socios es subsidiaria, pues gozan del beneficio de excusin. b) La sociedad en comandita simple debe tener un plazo fijo de duracin. c) La modificacin del pacto social debe acordarse por unanimidad de todos los socios, colectivos y comanditarios. d) Los acuerdos sociales se adoptan por mayora de los socios, atribuyndose un voto a CADA PERSONA. No obstante, puede pactarse que la mayora se computa en funcin a la titularidad sobre el capital social, en cuyo caso cualquier socio con ms de la mitad de los votos requiere del apoyo de al menos otro socio para adoptar resolucin vlida. A ello se aaden las reglas particulares del Art. 281, que deben tenerse en cuenta respecto de la sociedad en comandita simple, a las que nos referimos a despus. ANEXO 1
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Derecho Comercial Pgina 24 7.- La sociedad en comandita simple y la sociedad colectiva similitudes y diferencias
Similitudes entre la Sociedad Colectiva y la Comandita Simple
1. En ambas existen socio capitalista y socios industriales 2. Cuando uno de los socios se retire de la sociedad. O la sociedad transfiera sus derechos y obligaciones a otra sociedad debe agregar a su razn social la palabra sucesores. 3. Sus nombres se forman bajo una razn social. Esta se forma con el nombre de uno o ms socios, y cuando en ella no figuren todos los nombres, se le aadirn las palabras y compaa u otros equivalentes, por ejemplo: y asociados, y hermanos, y socios. 4. Si un extrao permite que su nombre figure en la razn social quedara obligado a las responsabilidades ilimitadas y solidarias. 5. Los socios no pueden modificar la escritura social o ceder sus derechos en la compaa sin previa autorizacin de todos los socios , salvo que en la escritura se haya estipulado que bastara la mayora. Si esto ocurriera el resto de los socios que no este de acuerdo se puede retirar de la sociedad. 6. La administracin recae en uno de los socios o nombran por acuerdo a un administrador ajeno a la sociedad. Dicho administrador es nombrado o removido por mayora de votos de los socios.
Diferencias entre La Sociedad Colectiva y La Comandita Simple 1. En la comandita simple no todos los socios responden en forma Subsidiaria, ilimitada y solidaria. Solo lo hacen los comanditados. Los comanditarios solo responden por sus aportaciones. En la sociedad colectiva todos los socios responden ilimitadamente con sus bienes. 2. La sociedad colectiva no tiene abreviacin y la comandita simple se abrevia S. en C. 3. En las comandita cuando olvidan agregar la abreviacin los socios comanditarios responden ante terceros de manera ilimitada con sus bienes
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CAPITULO III SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
1.- Definicin El concepto que se adopta para la Sociedad en Comandita por Accin es citado por Cabanela es aquel en que los socios comanditarios son accionistas, por estar el capital aportado por ellos distribuido en cuotas de igual valor unitario, como acciones; lo que permite su transmisin sin necesidad de obtener autorizacin de los socios gestores o colectivos. Otra definicin data de un autor salvadoreo reconocido jurdicamente, este autor es el Lic. Julio Cesar Martnez Navarrete, quien nos comparte la siguiente definicin:
La sociedad en comandita por acciones es una forma mixta.Que contiene elementos de sociedad de personas y elementos de sociedad de capitales. El elemento personal est representado por los socios comanditados; el elemento de capital est representado por los socios comanditarios. Tomando en consideracin todo lo anteriormente expuesto, se puede definir la sociedad en estudio de la siguiente manera: Sociedad en Comandita por Acciones es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de su accin. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 26 2.- La sociedad comandita por acciones y la sociedad annima.
-Diferencias Tienen el capital representado por acciones propias mientras en la sociedad annima por medio de un capital social. La responsabilidad para los socios comanditados o de gestin es ilimitada, mientras en la sociedad annima es limitada para todos. La sociedad annima posee una denominacin social mientras la sociedad comanditaria posee una razn social.
-Similitudes En ambas sociedades la modalidad de constitucin es simultnea. La protocolizacin es mediante escritura pblica. El pazo es indeterminado. En ambas se exigen una reserva legal. Los documentos que acreditan a los socios, es mediante acciones. Nmero de socios como mnimo dos, y no tiene un lmite fijado, con excepcin en las sociedades annimas cerradas.
2.- La comisin o concejo de vigilancia. El consejo de vigilancia es un rgano de control de la sociedad que puede funcionar junto a la sindicatura o en su reemplazo. No es obligatorio que exista, y para existir debe estar previsto en los estatutos sociales. Por lo general, existe en las grandes sociedades annimas y por ello tambin en la sociedades en comanditas por acciones, no en las annimas familiares. El consejo de vigilancia es elegido por la asamblea y est integrado por accionistas. Sus miembros son reelegibles y su nombramiento es revocable
El Consejo de vigilancia obligatoriamente debe:
a. examinar la contabilidad social, los bienes sociales, papeles y documentos, y realizar arqueos de caja; verificando disponibilidades, ttulos de crdito, obligaciones; La Sociedad en Comandita
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b. recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en curso de celebracin;
c. exigir del directorio el envo de un informe trimestral, como mnimo, respecto de su gestin social;
d. convocar a la asamblea, cuando lo juzgue conveniente o lo requieran accionistas en la proporcin referida en el artculo 236;
e. presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados contables y la memoria presentada por el directorio para su consideracin por ella;
f. investigar o examinar denuncias de accionistas.
El modo de constitucin, les ser aplicable las mismas reglas que una sociedad annima en general ya que este tipo de sociedad deja de ser personalista, para llegar a ser de cierta manera un tipo de sociedad capitalista; debido a que son los socios comanditarios quienes son en mayor nmero que los socio los comanditados.
ANEXO 2
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CAPITULO IV REGULACION NORMATIVA
En este captulo haremos una interpretacin de los artculos referidos a la sociedad en comandita, de nuestra ley genarl de sociedades; asi como sus respectivas concordancias con otros cuerpos legales como el cdigo civil, el reglamento de registro de sociedades, entre otros.
1. Artculo 278.- Responsabilidad
En las sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responden solo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quienes son los socios colectivos y quienes los comanditarios.
La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones.
En este artculo nos hace mencin, los tipos de socios que existen en una sociedad en comandita (colectivos y comanditarios), adems de sus respectivas responsabilidades que tienen, a esto cabe aadir que los que administran son los socios colectivos por las razones que destacamos en los captulos anteriores.
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Derecho Comercial Pgina 29 Adems en la parte finas nos describe los tipos de sociedad en comandita que existen en la legislacin peruana. Tanto la simple como por la de acciones, si el capital social est escrito en escritura pblica a cambio de los aportes de los socios no se le hace entrega de ningn ttulo; entonces se sobreentiende que es una de tipo simple, pero si a cambio de ello se entrega ttulos valores que permitan la negociacin ser por la de acciones.
La sociedad en comandita no suele ser la mas utilizada en estos tiempos, debido a que no permite la flexibilidad en su manejo y administracin. Ni su ampliacin puede darse con facilidad, aunque puede ser un buen negocio familiar donde no haya riesgo del patrimonio personal. Ambas sociedades estn reguladas tambin en el reglamento de registro de sociedades en sus artculos 92 y 93.
2. Artculo 279.- Razn social
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razon social que se integra con el nombre d todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregandose, segun corresponda, las expresiones "Sociedad en Comandita" o "Sociedad en Comandita por Acciones", o sus respectivas siglas "S. en C." o "S. en C. por A.". El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razon social responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo.
En la razn social de una sociedad en comandita, va estar compuesto por los nombres de los socios colectivos o solo de alguno de ellos, y si un socio comanditario quiere que figure su nombre puede hacerlo pero con la responsabilidad de los socios colectivos. MALAGARRIGA expresa el motivo por el cual no puede llevar el nombre de los socios comanditarios, ya que puede darse el caso de que terceros se vean atrados por dichos nombres en la creencia de que estos tienen una responsabilidad ilimitada, para luego darse con la sorpresa de que no es asi.
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Derecho Comercial Pgina 30 3. Artculo 280.- Contenido de la escritura de constitucin
El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de sociedad en comandita que se adopte y ademas puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, asi como otros pactos licitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la organizacion y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisionen con los aspectos sustantivos de la respectiva forma de sociedad en comandita.
Hace referencia a un todo de los procedimientos constitutivos adems las posibilidades de ejercicio que tiene una sociedad en comandita; entonces este articulo es para contemplar las estipulaciones convenientes a la relacin entre socios y terceros; asi mismo de las responsabilidades y distribucin de beneficios, a partir de la autonoma de la voluntas siempre en cuando no colisione con los aspectos caractersticos de este tipos de sociedad.
4. Artculo 281.- Sociedad en comandita simple
A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Seccion.
Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:
1. El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier otro titulo negociable;
2. Los aportes de los socios comanditarios solo pueden consistir en bienes en especie o en dinero;
3. Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin; y, La Sociedad en Comandita
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4. Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales. Para la del comanditario es necesario el acuerdo de la mayoria absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales.
En este articulo cabe resaltar lo siguiente; que las sociedades en comandita simple se les aplicara las disposiciones relativas en una sociedad annima, que los aportes dados por los socios no se representan en ningn ttulo o de valor negociable y que solo pueden ser en especies o dinero mas no servicios, los socios comanditarios no participan en la administracin, y por ultimo para la renuncia o cesin de un socio colectivo es necesario la unanimidad de los socios colectivos y mayoria absoluta de los comanditarios, en cambio de los comanditarios es mayoria absoluta de ambos tipos de socios. Algo que no ha normado la ley general de sociedades es el plazo de duracin, pues como tiene un carcter de responsabilidad ilimitada se puede deducir que viene a ser de un plazo determinado, pero como la ley no expresa ellos, tendr que tomarse en cuenta tanto el plazo determinado e indeterminado.
5. Artculo 282.- Sociedad en comandita por acciones
A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad annima, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Seccin.
Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:
1. El integro de su capital esta dividido en acciones, pertenezcan estas a los socios colectivos o a los comanditarios;
2. Los socios colectivos ejercen la administracion social y estan sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades anonimas. La Sociedad en Comandita
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Los administradores pueden ser removidos siempre que la decisin se adopte con el qurum y la mayora establecidos para los asuntos a que se refiere los artculos 126 y 127 de la presente ley. Igual mayora se requiere para nombrar nuevos administradores;
3. Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento.
El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por las obligaciones contradas por la sociedad con posterioridad a la inscripcin en el Registro de la cesacin en el cargo;
4. La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las reglas de los artculos 265 y 273; y,
5. Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayora absoluta, computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de estos son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su transferencia establezca el pacto social
En el articulo hace mencin que a la sociedad en comandita por acciones le ser aplicable las disposiciones de la sociedad anonima por el hecho de que son los socios comanditarios quienes son en mayor numero que los colectivos, adems la divisin del capital estar representado en acciones, tato como un documento y un derecho con lo que puede contraer obligaciones. La administracin recae en los socios colectivos, y oara ser removidos se necesita la decisin en el qurum y la mayora establecidos en los articulos 126 y 127 de la misma ley, asi tambin la misma regla para la eleccin de otro administrador. Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no se puede negociar sin el consentimiento de los colectivos y la mayora absoluta de los socios comanditarios, pero en el caso de transmisibilidad de las acciones de los socios comanditarios, es libre de transmitirlos. La Sociedad en Comandita
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CONCLUSIONES
La sociedad en comandita, es aquella que combina una sociedad de persona con una sociedad de capital; por la nica y sencilla razn de que existen dos tipo de socios, (comanditados o colectivos y comanditarios o capitalistas) que tienes diferente responsabilidad entre s. Realiza sus actividades bajo una razn social indicado los siglas en el artculo 279 de la Ley General de Sociedades,. La administracin de la sociedad en comandita va a recaer en los socios colectivos, y de darse el caso que los socios comanditarios quieren administras, se les restringe la responsabilidad limitada para formar parate de la ilimitada como si fuera un socio colectivo. La sociedad en comandita se divide en dos tipos, en simple y por acciones. La sociedad en comandita simple predominan los socios colectivos, quienes estn a cargo de la gestin de la sociedad y se establece un plazo fijo del cargo quedando las modalidades de eleccin, destitucin y ejercicio del derecho de separacin estimados en el artculo 281. Adems que el patrimonio aporado por los socios no son de valor negociable para todos los socios. Se les aplica las normas de una sociedad colectiva. En la sociedad en comandita por acciones predominan los socios comanditarios o capitalistas, entonces en este caso el patrimonio social se ve representado por acciones que poseen cada socio y que pueden transferidos, adems se le aplica las normas de una sociedad annima. La administracin tambin recae en los socios colectivos y el plazo de la sociedad es indeterminada.
La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 34 ANEXOS
ANEXO 1
CONSTITUCION DE SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
SEOR NOTARIO: Srvase usted extender en su Registro de Escrituras Pblicas una de Constitucin de Sociedad en Comandita Simple que otorgan de una parte en calidad de socios colectivos don ., Peruano, de ocupacin ., casado con .., sufragante, identificado con DNI N , RUC N .., con domicilio en ; don , Peruano, soltero, de ocupacin ., sufragante, identificado con DNI N RUC N ..; y don .., Peruano, de ocupacin , soltero, sufragante, identificado con DNI N .. RUC N .., con domicilio en ; de acuerdo a los trminos siguientes:
PRIMERO.- La sociedad que se constituye mediante la escritura que origina la presente minuta, girar bajo la razn social de . y usar como razn comercial la de .. SEGUNDO .- La sociedad que se constituye se dedicar a . .. TERCERO.- El domicilio de la Sociedad que se constituye en la ciudad de .. CUARTO.- Son socios colectivos los comerciantes seores y , y socio comanditario el seor bajo el cargo de .., quedando limitada su responsabilidad a La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 35 QUINTO.- La sociedad que se constituye por este instrumento tiene una duracin fija de aos, pudiendo ser prorrogada por voluntad unnime de los socios............. por aos, y comenzar sus operaciones con fecha .. de . de 201.
SEXTO.- El monto del Capital Social es de S/. que se ha aportado, en la siguiente proporcin. El socio Activo seor ha aportado la suma de S/ y el socio Activo seor ha aportado la suma de S/. y el socio comanditario seor ha aportado la suma de S/. .. Este Capital Social se encuentra depositado en el Banco .., como consta del comprobante del depsito bancario a nombre de la razn social , que usted seor Notario se servir insertar como texto ntegramente de la escritura que esta minuta genere.
SETIMO.- La Administracin de la sociedad estar a cargo de ambos socios colectivos quienes en tal carcter podrn realizar todos los actos y transacciones relacionadas con la sociedad, haciendo uso de la firma social y pudiendo obrar independientemente, siendo responsables solidariamente del resultado de los negocios respecto de terceros.
OCTAVO.- Los socios colectivos debern dirigir y administrar la sociedad y percibirn como remuneracin de su trabajo la suma de S/. cada uno mensualmente y los aumentos salariales que peridicamente autorice el Gobierno.
NOVENO.- El socio comanditario podr retirar trimestralmente a cuenta y como anticipo de las ganancias que ha de corresponderle la suma de S/. . DECIMO.- El socio comanditario tiene derecho a recibir informacin anual del Balance y de la Cuenta de Ganancias y Prdidas, as como verificar la exactitud de los datos, consultando los libros y documentos de la sociedad. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 36 UNDECIMO.- La sociedad practicar anualmente un balance general de sus operaciones. Un 10% de las utilidades netas sern destinadas a formar un fondo de reserva. El 90% restante ser distribuido entre los socios, en proporcin a los capitales aportados. Las prdidas sern soportadas en la misma proporcin y si el fondo de reserva no alcanzaran para cubrirlas sern debitadas a las Cuentas del Capital de los Socios. En cualquier momento, si las prdidas llegaran a insumir una tercera parte del capital pagado, se proceder de inmediato a la disolucin y liquidacin de la sociedad.
DUODECIMO.- Si los socios creyeran conveniente dar mayor impulso al negocio podrn admitir nuevos socios o aumentar entre ellos el capital.
DECIMO TERCERO.- Queda especialmente convenido que ninguno de los socios colectivos puede adquirir obligacin alguna en nombre de la sociedad que no es referente al giro de sus negocios, siendo nulas aquellas que pudieran ser contradas por un socio fuera de estas condiciones, pues los socios no pueden obligar a la Sociedad sino aquello que estrictamente se refiere a sus actividades conforme al objeto de la Sociedad.
DECIMO CUARTO.- Los socios colectivos se obligan a prestar a la Sociedad toda su actividad, tiempo as como su mejor atencin, indispensable al mejor xito de los negocios de la firma, como la atencin de la clientela, la direccin tcnica de la fabricacin y dems asuntos relativos a la sociedad.
DECIMO QUINTO.- Cualquiera de los socios que conforme la sociedad puede separarse de ella en los casos previstos en la ley y cuando exista una causa justa.
DECIMO SEXTO.- Ninguno de los socios colectivos podr dedicarse por su cuenta ni asociado a otra u otras personas al mismo ramo de negocios que las de la sociedad salvo con consentimiento expreso escrito de los otros socios. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 37 DECIMO SETIMO.- Los socios administradores tendrn a su cargo la disolucin y liquidacin de la sociedad de conformidad con lo dispuesto en los Artculos 407 al 420 de la Ley General de Sociedades.
DECIMO OCTAVO.- Que de conformidad con lo prescrito en el Artculo 48 de la Ley General de Sociedades, los socios convienen expresamente en someter cualquier dificultad que entre ellos pueda suscitarse, as como cualquier diferencia en lo relativo a la interpretacin de las disposiciones de este contrato a la decisin de un arbitraje o conciliacin extrajudicial con arreglo a las leyes de la materia. Lo acordado en esta clusula es de aplicacin, a la sociedad, a los socios o administradores aun cuando al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo y a los terceros que al contratar con la sociedad se someten al arbitraje y a la conciliacin extrajudicial.
DECIMO NOVENO.- Queda convenido entre los socios que los Balances Anuales de la Sociedad se harn el treinta y uno de Diciembre de cada Ao, con el objeto de igualar as el ejercicio social de las disposiciones de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), para el pago de los impuestos correspondientes.
VIGESIMO.- En todo lo que estuviere previsto expresamente en la presente Escritura de Constitucin o en los actos que la modifiquen, se aplicarn las disposiciones que establece la Ley General de Sociedades y dems disposiciones pertinentes. Usted seor Notario se servir agregar lo que fuere de Ley y cuidar de pasar los partes respectivos al Registro Mercantil de Lima, para la debida inscripcin de la sociedad que se constituye.- LUGAR Y FECHA.
APLICACION CONTABLE . x DEBE HABER 14 Ctas. x cobrar a Accionistas .. 141 .. .. 142 .. .. La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 38 143 .. .. 50 Capital
501 .. .. 502 .. .. 503 .. .. x/x Por la suscripcin del Capital x 10 Caja y Bancos . 101 Caja 14 Ctas. por cobrar a accionistas
141 .. .. 142 .. .. 143 .. .. x/x Por el Registro de los Aportes en efectivo x 10 Caja y Bancos . 104 Banco Cta. Cte. 10 Caja y Bancos .. 101 Caja x/x Para registrar el depsito de los aportes en efectivo efectuado por los socios.
La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 39 ANEXO 2
CONSTITUCION DE SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
SEOR NOTARIO: Entre los registros de Escrituras a su cargo, tenga a bien incorporar una de CONSTITUCIN DE SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE POR ACCIONES, al tenor de las siguientes clusulas.- PRIMERA.- (PARTES) Dir usted que son parte de este contrato: 1.1.- El seor__________________, mayor de edad, con D.N.I. N __________-Expedido en Lima, domiciliado en la Av._______________________ N. ____ de esta ciudad de Lima, hbil en toda forma de derecho, Gerente General de la Empresa ConstructoraLUMELAN S.R.L..- 1.2.- El seor __________________, mayor de edad, con D.N.I. N _________ Ing. Civil, hbil en toda forma de derecho, con domicilio en el______________________________________, Gerente Propietario de la Empresa de Ingeniera y Construcciones "COCHAIN" LTDA.-
SEGUNDA.- (CONSTITUCION Y DOMICILIO).- Dir usted seor Notario que las partes de la presente minuta hemosacordado celebrar un contrato de CONSTITUCIN DE SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES, que girar bajo la razn social de COVARRUBIAS S.C.A., que tendr como domicilio legal en el ___________________________________de la Ciudad de Lima, pudiendo establecer sucursales y agencias tanto en el interior como el exterior de la Repblica y que se regir bajo las normas y previsiones de la ley General de Sociedades , en particular las prescripciones contenidas en los Arts._________________
TERCERA.- (OBJETO Y PLAZO DE DURACION).- 3.1.-Tendr por objeto la importacin, exportacin, venta y representacin de todo tipo de productos comestibles de mar, pastas, conservas, y otros, pudiendo ampliar su objeto de acuerdo a los fines que persigue, gozando en lo posterior de capacidad jurdica plena para participar en contratos, actos u operaciones propias a su rubro.- La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 40 3.2.- La sociedad que se constituye, tendr una duracin de 30 aos computables desde su inscripcin conveniente en el _______________________________________.
CUARTA.- (CAPITAL. ACCIONES).- La sociedad inicia sus actividades con un Capital Social ntegramente pagado de US$. 20.000.- (VEINTE MIL 00/100 DLARES AMERICANOS),de los cuales corresponde US$ 15.000.- (QUINCE MIL 00/100 DLARES AMERICANOS), al Capital comanditario, dividido en diez acciones ordinarias, con un valor nominal de US$ 150cada una. Y al Capital Comanditado a su vez corresponden $US 5.000, (CINCO MIL 00/100 DLARES AMERICANOS)
QUINTA.- (REPRESENTACION, LEGAL Y ADMINISTRACIN).- La Representacin legal y la Administracin de la Asociacin Accidental, ser ejercida por el socio ___________________, quin se desempear como GERENTE GENERAL, y actuar con las ms amplias facultades para administrar los bienes sociales de esta asociacin, incluyendo para las cuales la ley requiere poder Especial.- Podr celebrar en nombre de la Asociacin, toda clase de actos jurdicos que tiendan al cumplimiento de los objetivos sealados en el presente contrato.- - - - - - - -
SEXTA.- (DIRECCION DE OBRA).- La direccin de obra de los trabajos en terreno, ser realizado por el Ing. _________________, planificando, coordinando actividades y controlando la buena ejecucin y la alta calidad de los trabajos.- - - - - -
SEPTIMA.- (RESPONSABILIDAD).- La responsabilidad para la ejecucin de la obra, por el tipo de sociedad ser solidariamente mancomunada entre los socios, adems de respetar todos los acuerdos que existiere en el pliego de especificaciones y contrato que se firme con la Empresa _______________________ de la ciudad de Lima, las mismas que se especificar en dicho instrumento legal en Ejecucin de Obra.-- - - -
OCTAVA.- (DURACION).- La duracin de sta ASOCIACION se conviene hasta la entrega definitiva de la obra y la duracin de los mandatos de La Sociedad en Comandita
Derecho Comercial Pgina 41 representacin y administracin ser por el mismo tiempo de duracin de la Asociacin.- Sin embargo ambos aspectos podrn ser modificados, cuando as los socios lo determinen por comn acuerdo de partes.- - - - - -
NOVENA.- ( DISTRIBUCION DE LAS UTILIDADES).- Concluida la obra, las ganancias o perdidas, se distribuirn entre ambos socios en la proporcin del 50 % para cada una de las partes descontados todos los gastos y obligaciones impositivas.- - - - -
DECIMA.- (JURISDICCION).- Por la modalidad del presente contrato en caso de desacuerdo o divergencia entre los socios en la interpretacin del presente instrumento, ser resuelto por procedimiento arbitral, designndose como arbitro dirimidor en nica instancia a la ___________________________________________, cuyo fallo ser definitivo e inapelable.- - - - - - - - - - - - - - - - - -
UNDECIMA.- (ACEPTACION).- Nosotros por una parte: _________________, y por otra_________________, declaramos aceptar el tenor integro de las clusulas precedentes y firmamos en seal de conformidad.- En caso de que por cualquier razn la presente minuta no fuere protocolizada y as elevada a escritura publica, con el reconocimiento de firmas y rbricas de las partes ante autoridad llamada por ley, surtir efectos de documento privado.-Usted seor Notario se servir agregar las dems clusulas de seguridad y estilo que le brinden mayor formalidad al presente.-