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Derecho Constitucional II 2012 Francisco Ziga
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Derecho Constitucional II
Francisco Ziga
Programa:
-Derechos Fundamentales
-Deberes constitucionales
-Garantas constitucionales (electivo de D constitucional II, tomar despus)
-Derecho de excepcin (tratamiento de los estados de excepcin)
Lecturas:
1) Derechos fundamentales
-Eduardo Aldunate Derechos fundamentales profesor de la universidad catlica
de valparaiso (tratamiento dogmtico de los d fundamentales)
- Humberto Nogueira Alcal Derechos fundamentales y Garantas
Literatura comparada:
- E. W Bocketyforde Escritos sobre Derechos fundamentales
-D. Grimm Constitucionalismo y Derechos fundamentales
- Nicolas Mateucci Derechos Humanos
- Lecciones de derecho fundamentales Gregorio peces-Barba
- Teora General de los derechos fundamentales
- Jimnez Campos Derechos fundamentales concepto y Garantas
1) Derechos Sociales
-


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03.04.2012
Derechos Fundamentales
Teora General:
A. Modernidad-historicidad:
-Puede ser abordada de dos modos: origen, evolucin y fundamento, o de un
segundo modo que es concepto y clasificacin. Bobbio, Mateucci y Peces-Barba
coinciden en subrayar dos notas caractersticas en la perspectiva histrica: 1. La
primera nota es la modernidad de los derechos (caracterstica que supone la
historicidad de los derechos) y 2. la segunda caracterstica es la positividad de los
derechos. Anunciar las dos caractersticas, nos muestra que se hace en una
oposicin al Derecho natural. Ya que el derecho natural tiene su fuente en la ley
natural o divina, por lo que preexisten a la sociedad o al Estado.

-Caractersticas de estos derechos (los derechos de modernidad e historicidad).
Esto significa que los derechos fundamentales y en general los derechos humanos
tienen su origen en las revoluciones poltico burguesas del S. XVIII, incluso ms la
nocin de derechos positivos es una nocin relativamente moderna que se origina
en el derecho comn europeo de la baja edad media, la nocin no est presente en
derecho romano ni en derecho cannico.
-La conexin histrica de los derechos con las revoluciones poltico burguesas,
emparenta los derechos, los une a las doctrinas del derecho natural.
Especficamente el derecho natural protestante y el derecho natural racionalista
laico, basta con examinar los textos de poca la declaracin de independencia de
EE.UU, la declaracin de derechos del pueblo de Virginia, de Francia para darse
cuenta de la conexin histrica con el derecho natural.
-El contenido liberal burgus de los derechos guarda directa relacin de la fisura
que se produce entre el estado y la sociedad civil y la economa propia de la
sociedad capitalista. En esa fisura los derechos son tcnicas de proteccin de la
libertad natural o civil y por ende del derecho de propiedad. Es decir para la
codificacin el hombre es el burgus como tipo y titular de derecho, por lo que la
universalidad de derechos es aparente o abstracta. El ms notable ejemplo de esta
cuestin es la diferenciacin que se hace entre los derechos de las cartas
medievales y los derechos de la modernidad burguesa.
*Los derechos de las cartas medievales son privilegios estamentales o concesiones
reales de monarquas descentralizadas polticamente y dbiles, que es propio del
orden medieval.
*En cambio los derechos de la modernidad burguesa son instrumentos protectores
de la libertad civil frente a un estado centralizado polticamente. (Por ejemplo
Voltaire, en el articulo la libertad de los ingleses, hace un relato irnico de la

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libertad que gozan los ingleses, habla de la carta magna inglesa de 1215 para
sostener la bondad de sus viejas libertades y las enuncia, recuerda que el
encabezado (apelando al Rey Juan II) es hecha por los dueos de la tierra, la
nobleza, alto clero y burguesa. Ellos apelan y declaran tener ciertas voluntades
antiguas que obligan al monarca a proteger, pero cada estamento del reino tiene
distintas , no es el hombre el titular de los derechos, los titulares son quellos que
cuentan con poder, por tanto esclavos, bajo clero y la mujer entre otros, estn al
margen de las libertades de los ingleses, no son sujetos. Voltaire acusa que la
libertad nada significa, es una mera abstraccin de la libertad del hombre.
*La libertad es un privilegio de casta, donde el orden es feudal, se da una
organizacin por estirpe, quien nace como hombre libre, noble, es porque ha sido
hijo, nieto de alguien de ese estamento social, estn predeterminados para cumplir
determinados roles)

-Esta primera nota caracterstica de los derechos, modernidad historicidad,
significa que los derechos tienen una historia de dos ciclos, o sea una historia
reciente y por ello estn sometidos al signo de la negacin contra fctica. (El
ejemplo Francs, cuando se quiere enjuiciar a alguien, pero se contra argumenta
diciendo que el Estado tiene ms culpa que la persona). Existe en la dialctica
histrica de los derechos, un discurso que valindose de la facticidad busca negar
los derechos. Esta teora dice que la facticidad puede ms porque estos derechos
no son ms que ficciones o que tienen marcos geogrficos acotados. Otro ejemplo
son los derechos reproductivos, y la funcin reproductiva segn las coordenadas
culturales de cada pas, las que deben ser adecuadas a la cultura, con lo que dejan
de ser universales y pasan a ser adecuados a cada cultura, por lo que no son
derechos del hombre. No todos los hombres tienen iguales derechos, porque las
coordenadas culturales son moderadoras de los derechos, en pases
multiculturales se generan problemas al validar el derecho consuetudinario de los
pueblos, con el derecho de los miembros del pas que no pertenecen a
determinadas etnias, hay lugares donde se concede validez a los derechos
consuetudinarios. La negacin contra fctica pone en tela de juicio la universalidad
de los derechos. Otro ejemplo que sirve a esta teora es el de Karen Atala, el
concepto que existe por familia. En la convencin americana no existe un concepto
previo de constitucin, por lo que no se puede revocar una sentencia, fundado en la
preferencia sexual, el mercurio dice que el concepto de familia de la corte
interamericana esta disociado de nuestra cultura. Este tipo de discusiones tiene
que ver con la homogeneidad cultural y de las concepciones que se tienen acerca
de las cosas.
B. Positividad:
-Dice relacin con la fuente formal de reconocimiento y garanta de derechos, y hay
tres niveles de positividad.
1. Derecho internacional: Todas las fuentes del derecho internacional comn.

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2. Derecho supranacional: Son bsicamente los tratados internacionales.
3. Derecho nacional: Los derechos positivos se reflejan en la constitucin y la
legislacin bsica
03.04.2012
DERECHOS:
-Peces-Barba identifica tres momentos histricos en la evolucin de los derechos:

1. Un primer momento: el de constitucionalizacin de los derechos, que se produce
a fines del siglo XVIII de la mano del constitucionalismo liberal.
2. Segundo momento: de generalizacin de los derechos humanos, a mediados del
siglo XIX con posterioridad a las revoluciones de 1848.
3. Un tercer momento: de internacionalizacin de los derechos, que se inicia en el
perodo de entreguerras en el marco de una reaccin a las consecuencias de la
guerra, y que exceden el tradicional derecho internacional humanitario. Hay una
subjetivizacin del derecho internacional.

-Costas D considera que a partir de la cada del muro de Berln se produce la
globalizacin de los derechos humanos.
-Esta identificacin de momentos en la evolucin histrica ha dado pie a una
conocida taxonoma de derechos. Derechos de primera generacin (derechos
burgueses), derechos de segunda generacin (derechos polticos), derechos de
tercera generacin (derechos sociales), derechos de cuarta generacin (derechos
de minoras). Esta taxonoma ha sido criticada porque pretende fracturar los
derechos en categoras como si fuesen derechos distintos, dejando de lado los
elementos comunes en la conformacin ius jurdica fundamental en la que estn
presentes las personas, los cuerpos intermedios, el estado, en relaciones
usualmente complejas aunque predominantemente verticales. Esta taxonoma ha
sido criticada muy duramente por la dogmtica ms reciente porque pretende
fracturar los derechos en categoras como si fuesen derechos distintos, dejando de
lado la identificacin de elementos comunes y dejando de lado la constitucin ius
fundamental de la que estn compuestas las personas, los cuerpos intermedios, el
estado, en relaciones usualmente complejas, aunque predominantemente
verticales.
*Hay una diferencia entre la efectividad de esos derechos y la posibilidad de
ejercerlos, es decir el efectivo reconocimiento de que posees esos derechos. Hay
que tener cuidado con una argumentacin simplista, hay niveles explicativos que si
no existiese no habra diferencia entre sociologa y ciencia del derechos, por
ejemplo.
*La facticidad se encarga de negarnos la efectividad de los derechos. Cuando
afirmo un derecho, sealo que hay un instrumento de derecho positivo que existe,
algo distinto es que este derecho se cumpla.
-Concepto de derechos fundamentales:

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Este concepto puede tener dos aproximaciones elementales. Una mnima y otra
mxima:
-Mnima: Aquellos derechos humanos que tienen reconocimiento constitucional o
garanta procesal constitucional. El catalogo de derechos fundamentales lo
encontramos en el artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
-Mxima: Aquella que define derechos fundamentales a partir de un criterio de
fundamentalidad independiente de la fuente formal del derecho de que se trata. En
esta segunda perspectiva, est Humberto Nogueira que dice que es material, no
formal, este dice relacin con la dignidad humana, la libertad e igualdad que son
sus fuentes, en un contexto histrico determinado dentro de la sociedad. Son
aquellos dotados de fundamentalidad, son los valores subyacentes a su
reconocimiento. Nogueira es coherente con su enfoque, ya que para l lo que existe
es un bloque constitucional de derechos en que la fundamentalidad es divorciada
de la fuente formal para as materializar los tratados internacionales sobre
derechos humanos conforme al artculo 5 inciso 2. Por bloq ue constitucional de
derechos se entienden los atributos de la persona que se reconocen en los tratados
internacionales, los que en el ordenamiento interno Dice que es ilgico, porque
no cabria distinguir entre derechos formales, es decir los derechos que nos
reconoce la ley del consumidor seran derechos fundamentales, aunque estn en
otros cdigos. A Nogueira le interesa incorporar los tratados internacionales. Es
inconsistente porque solo incorpora como fuente formal a la constitucin y los
tratados. El profe dice que es todo lo que complementa la CPR, que la ley
complementa a la constitucin debido a la textura que esta tiene y a lo vaga de sus
normas.
>Perez-muo :S? Debemos delimitar cuales son los lmites internos y externos del
concepto derecho fundamental, debemos separar el origen de los derechos,
ideolgicamente determinados de su formalidad. Se da cuenta de que en cada
cultura jurdica se utilizan conceptos diferentes, los derechos humanos son un
gnero que se ha universalizado lentamente. Existe una positivizacin de los
derechos con motivo de las revoluciones poltico burguesas. En cuanto a los lmites
externos, el concepto de derechos humanos tiene un parentesco directo con la
ideologa del derecho natural y las revoluciones. PROFE: el origen histrico
asociado a las revoluciones burguesas y la modernidad nos puede llevar a
confundir el plano analtico del concepto de derechos humanos, no porque antes se
dijo que los derechos correspondan al hombre por ser este hombre, eso es una
afirmacin ideolgica.
Debemos preguntarnos qu subyace a los derechos humanos. Lo que subyace es la
idea de humanidad. El fundamento de la idea de humanidad; es lo que genera
mltiples disputas. Existe sin duda en la dialctica histrica una idea de humanidad
y visiones distintas, las que plantean distintas visiones:

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Liberalismo burgus: abstraccin que es el hombre.
Socialismo: hombre concreto.
Lo que subyace detrs de ambas ideologas es siempre invariablemente una idea
del hombre. Desde esta perspectiva, libertad, igualdad son valores subyacentes no
a la fundamentalidad, sino en la perspectiva histrica de la internacin y
aceptacin histrica de los derechos.
A juicio del profesor queda una definicin mnima formal que apela a la fuente.
Existe una discusin de porque la constitucin es la fuente de los derechos, el
profesor nos dice que es, porque se descansa en el principio democrtico. Los
derechos defienden libertad, igualdad por lo que son lmites y directivas frente al
poder Estatal, por lo que la nica fuente formal que podra adoptarlo es el pueblo,
por ende la constitucin (entendiendo que la constitucin se realiza de una manera
democrtica).
Desarrollo de los derechos:
-Entendido como los textos que complementan el desarrollo de la constitucin.
-Los derechos fundamentales son objeto de regulacin, delimitacin y limitacin
por fuentes constitucionales e infra constitucionales.
>En este proceso denominado desarrollo de los derechos, la ley tiene un rol
primario, es decir el principio de legalidad se transforma en el eje a travs del cual
una sociedad democrtica dota de contenido y efectiviza los derechos enunciados
en la constitucin. De lo contrario llegaramos a la conclusin que la constitucin
es autosuficiente, lo que no es vlido. Nuestra constitucin pobre en materia de
catalogo de derechos, hace imposible esto.
>Los tratados internacionales son una fuente en el estudio sistemtico de
derechos, pero una fuente infra constitucional, exigiendo respecto de estas
(constituciones) la determinacin previa para su auto ejecutividad de la
determinacin de estructura normativa y densidad normativa que hagan posible
dicha auto ejecutividad. Requieren de la transformacin, es decir medidas del
derecho interno para adecuarse a este, no basta con la sola cita mecnica a un
tratado, es necesario analizar su textura, para ver si se puede aplicar, ya que puede
ser necesaria la adecuacin del tratado internacional al derecho interno. No basta
con decir que el tratado es una fuente, hay que decir si esto est dotado de auto
ejecutividad.
05.04.2012
Derechos fundamentales:
-Existen distintas miradas, estas son.
1. Definiciones tautolgicas: que dicen que los derechos humanos son los
derechos del hombre por ser este hombre. Tpico de la visin iusnaturalista.

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2. Derechos formales: Estas definiciones se hacen segn la fuente formal donde
los derechos estn consagrados.
3. Materiales o teleolgicas: Que hacen descansar los derechos en los valores de
dignidad, libertad e igualdad.
4. Propuestas eclcticas: Como la de Peces-Barba o Antonio Enrique Prez Muo
que permiten dar una distinta aproximacin.
-Hay dos definiciones que corresponden a autores de formacin iusnaturalista
tpica, a partir de estas definiciones es que vamos a intentar descomponer la
estructura lgica de los derechos, es decir cmo podemos reconocer los derechos
fundamentales o cuando son derechos positivos.
Peces Barba: Son facultades que el derecho atribuye a las personas y a los grupos
sociales expresin de sus necesidades en lo referente a la vida, la libertad, la
igualdad, la participacin poltica o social o a cualquier otro aspecto fundamental
que afecte al desarrollo integral de las personas en una comunidad de hombres
libres exigiendo el respeto o la actuacin de los dems hombres de los grupos
sociales y del estado y con garanta de los poderes pblicos para establecer su
ejercicio pleno en caso de violacin o para realizar la prestacin.
Antonio Perez Muo: Los derechos humanos son un conjunto de facultades e
instituciones que en cada momento histrico concretan las exigencias de la
dignidad, la libertad y la igualdad humana. Las cuales deben ser reconocidas
positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional.
-Partes componentes de la estructura lgica de los derechos fundamentales:
A. Sujeto activo
B. Sujeto pasivo
C. Contenido
D. Tutela

*Desde una perspectiva tradicional los derechos no son homogneos. En cuanto a
los sujetos se plantea un problema basal.

A. Sujetos Activos: El concepto designa al titular de derechos (este es el sujeto de
derecho). La persona en un ordenamiento jurdico es un centro de imputacin.
Tanto la persona humana como la persona jurdica son centros de imputacin, al
igual que las comunidades de hecho o los centros de estudiantes. Desde una
perspectiva tradicional, es decir desde la perspectiva genrico-histrica el nico
titular de derechos es la persona, pero lo cierto es que es el titular de derechos al
cual el ordenamiento jurdico le asigna un as de facultades de distinta naturaleza.
La constitucin en el art. 19 seala que esta asegura a las personas, pero el mismo
artculo 1 dice que las personas son libres e iguales en dignidad y derechos (al

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hablar de personas hace referencia al hombre y la mujer. Las personas jurdicas
tienen dignidad, qu es el factor soportante de los derechos? En el campo civil se
discute si las personas jurdicas tienen reputacin, se discute si la imagen
corporativa puede ser lesionada. Eso nos obliga volver a la construccin discursiva
formal, si aceptamos que no solo son los seres humanos, estamos obligados a
aceptarlo.

B. Sujeto pasivo: Es el otro extremo de la relacin jurdica ius fundamental y que
est obligado a dar, hacer o no hacer. Desde una perspectiva tradicional, el Estado
es el sujeto pasivo. Cuando se constituye la comisin en el ao 90 hay una
discusin acerca de si las victimas de grupos armados contrarios al rgimen
militar, eran vctimas de atentados a los derechos humanos, la respuesta
prevalente es negar esto, segn en profe porque la comprensin dominante ha sido
que el sujeto pasivo es el Estado. Por ejemplo el enfrentamiento armado entre
policas y la PDI, Qu es eso? Un atentado al derecho a la vida, el profe dice que es
un homicidio, culposo o no. Se puede discutir si hay legtima defensa. El punto es
determinar cuando existe una relacin jurdica ius fundamental. El ordenamiento
jurdico distingue los niveles de proteccin de los derechos, no hay un nico orden
de infraccin, depende del derecho que se infrinja, no todas las violaciones atentan
contra derechos fundamentales. Si se disuelve un grupo anti discriminacin, se
atenta contra un derecho fundamental. Cuando el estado es quien atenta estamos
en una relacin jurdica ius fundamental, por ejemplo carabineros, el decano, es
decir las personas cuando actan en calidad de funcionarios pblicos. La actividad
desplegada por el estado, es una actividad desplegada por los agentes del Estado,
como rganos del estado, se visibiliza en edificios, el Estado est en todas partes y
por tanto la determinacin del nexo de imputacin de conductas desplegadas por
el Estado, tiene que hacerse conforme a un principio de realidad y no solo de
legalidad, sino el Estado no sera responsable por los daos que cumplen sus
funcionarios, es decir el estado nunca sera sancionado.
-Estamos claros que el estado es el sujeto pasivo por antonomasia desde el punto
de vista de la violacin de derechos, pero la respuesta contempornea es que el
estado responde por sus agentes. Los derechos fundamentales buscan establecer
lmites en las relaciones de poder. En las sociedades contemporneas complejas
esas relaciones de poder se mantienen con el Estado pero tambin con
asociaciones o cuerpos intermedios de la sociedad civil.
*Por ejemplo el caso de un usuario de una isapre. La isapre modifica el precio del
plan, se puede decir que la isapre es un sistema privado, el estado da la opcin de
elegir sistema pblico o sistema privado. La ley establece que se puede modificar.
Como persona al enfrentarse contra esta no se est en condiciones igualitarias, se
est en una relacin de poder contra la isapre. No existe igualdad de derechos, tan
desigual es la relacin que la ley autoriza a la isapre modificar el precio, estamos
frente a una desigualdad. Si se rompe el equilibrio, o se infringe el principio de la
igualdad, al imponerme un nuevo precio, si puedo recurrir a los derechos

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fundamentales. En materia prctica los recursos de proteccin son acogidos, en
la corte el ingreso llego a 20.000 recursos de proteccin, aunque sea una relacin
jurdica entre privados. El Tribunal Constitucional dice que no hay relacin entre
privados porque la isapre cumple la funcin de un cometido pblico, porque
asegura la salud, el derecho a salud. Es decir cuando una empresa privada cumple
una funcin de contenido pblico, la jurisprudencia generalmente ha acogido los
recursos que se han impuesto, es decir si me enfrento a una empresa concesionaria
de un derecho pblico.
*Otro ejemplo es el caso de HidroAysen. En este hay derechos constitucionales
lesionados desde una perspectiva contempornea, desde una perspectiva
tradicional no. Esto porque se acta con ttulos habilitantes del estado, y la
exigencia de sujecin a la legalidad debe ser muy extensa, porque se acta con la
concesin que le entrega el Estado.
*Otro ejemplo podra ser en contra de una empresa del transantiago por la tarifa.
El transporte pblico no est concesionado, lo que se concesiona es el uso de las
vas, la tarifa es regulada no pactada, el contrato es de adhesin, no hay igualdad
entre el usuario y la empresa que provee servicios.

Los derechos buscan asegurar un mnimo de equilibrio entre los que tienen
poder y los destinatarios que tienen poder. Esa es la clave para entender la
relacin ius fundamental, para entender la relacin entre los sujetos activos
y pasivos. Esta es la clave para entender la relacin del poder poltico
estatal. A partir de aqu se analiza la tutela.

-Efecto horizontal y efecto vertical: En nuestra constitucin y jurisprudencia no se
ha desarrollado la diferencia. En torno a la eficacia horizontal de los derechos
horizontales, no se ha distinguido ntidamente entre ambos efectos, no lo ha hecho
porque la dogmtica jurisprudencial es a tientas. La delimitacin de la relacin
jurdica privada y pblica no est clara. Invariablemente hay relacin pblica
cuando el estado acta. No es que se restrinja a esto.

C. Contenido: Los derechos no son homogneos en su estructura lgica. La
doctrina de Jellinek (jurista liberal) seala que la relacin del individuo estado es
una relacin de poder o de libertad.

>Relacin de poder: En la relacin de individuo estado como relacin de poder la
relacin es individuo sbdito. Estas pueden ser relaciones generales de poder o
relaciones especiales de poder.
*Ejemplo de esto, es: vengo a la universidad, me estaciono mal, me sacan un parte
infraccional de la ley de transito, somos plausibles a la ley del estado, porque
somos sbditos de este, si infrinjo la legalidad del estado, paso a tener con la
municipalidad una relacin especial de poder, paso a tener una obligacin. Somos
frente al estado sbditos y contribuyentes, pagamos impuestos, tributos, pero en el

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mes de abril tienemos que pagar impuestos, como contribuyentes tenemos que
pagar una prestacin en impuestos. Por ejemplo la relacin que tiene el profesor
con el Estado es una relacin estatutaria al ser profesor en la chile. Otro ejemplo, es
si alguien maneja en estado de ebriedad, es sujeto de una relacin especial de
poder.

>Relacin de libertad: Las relaciones de libertad pueden ser de tres tipos:

1.Satatus libertatis: Que busca asegurar la libertad natural o civil de las personas,
que tiene relaciones materiales como el derecho a propiedad y relaciones
inmateriales o espirituales como la libertad de conciencia o libertad de expresin.

2.Status civitatis: Designa al individuo como sujeto de un cuerpo electoral que
participa en la formacin de la voluntad poltica del estado. Aqu se da la distincin
entre hombre burgus y hombre ciudadano.

3.Status activae civitatis: Relaciones de ciudadana activa que me permiten
participar directamente en la formacin de la voluntad poltica directamente a
travs del sufragio y siendo parte del estado a travs del ejercicio de funciones
pblicas. Lo que tradicionalmente se denomina el sufragio activo y pasivo.

-Esta visin descansa sobre dos ideas. En primer lugar que el contenido de los
derechos hace posible la autolimitacin del poder del Estado, en segundo lugar
estos derechos hacen posible la autonoma individual y colectiva de las personas.
Esto es interesante porque ya en la perspectiva de ms de 100 aos, los derechos
no solo son un lmite al poder, sino que tambin definen la participacin en el
poder. El problema es que este esquema que da cuenta del contenido de los
derechos se da en las coordinadas del estado liberal y no explica adecuadamente
los derechos sociales. A esta doctrina de los derechos subjetivos pblicos se le han
sumado otros dos status.

4.Status posituvus sociales: Designa los deberes de prestacin que el Estado debe
asegurar a las personas en relacin a sus necesidades bsicas, salud, educacin,
vivienda, trabajo.

5.Status procesualis: Designa aquel conjunto de derechos que el Estado debe
asegurar para que los individuos participen en la adopcin de decisiones polticas
y administrativas en el Estado. Por ejemplo el mecanismo de audiencias, previsto
en las leyes administrativas.

-La agregacin de estos dos status se hace para dar cuenta de la transicin del
estado liberal al estado social. Este esquema ideado por la dogmtica Alemana, es

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el ms completo acerca de la relacin que el estado tiene con el individuo, que
define el contenido de los derechos.

D. Tutela o proteccin: Los derechos fundamentales tienen como elemento basal
de su estructura la tutela que el ordenamiento jurdico brinda al as de facultades
que el derecho importa. Nuevamente la dogmtica alemana distingue dos
dimensiones en los derechos para objeto de su tutela, dimensiones que son
relevantes para su configuracin o desarrollo legislativo.

Primero una dimensin subjetiva en la que se puede utilizar el esquema
conceptual de los derechos subjetivos para identificar en los derechos obligaciones
de dar, hacer o no hacer y establecer una correlacin directa entre derechos y
deberes.

Segundo, una dimensin objetiva o institucional en la que los derechos son bienes
jurdicos susceptibles de desarrollo por la legislacin para su proteccin.

*Por ejemplo, con respecto a la libertad de expresin se castiga el mecanismo de
censura previa, tiene dimensin subjetiva que es la libertad de prensa, quienes
pueden ser la radio, televisin o personas y una dimensin objetiva, al haber a lo
menos cuatro cuerpos legales que regulan las telecomunicaciones y como estas se
ejercen, como el monopolio estatal. Debemos preguntarnos el lugar que ocupa la
tutela judicial de los derechos, que es precisamente una de las falacias que los
crticos de los derechos fundamentales como Atria hacen, que reducen estos a las
posibilidades de justiciabilidad. Los derechos realmente tienen niveles de
justiciabilidad.
*El recurso de amparo es un nivel de justiciabilidad de los derechos, no el nico
tipo, es UN nivel. Toda la discusin de los derechos sociales carentes de
justiciabilidad, es precisamente un error de concepto, que es reducir el derecho
fundamental a la funcionabilidad tpica que tiene el derecho subjetivo de hacer o
no hacer. Un derecho puede no tener tutela judicial y ser perfectamente derecho,
porque la tutela de amparo no es la nica manera de asegurar derechos.
10.04.2012
TIPOLOGAS DE LOS DERECHOS:
1) Derechos civiles
2) Derechos polticos
3) Derechos Econmicos, sociales y culturales.
La dogmtica contempornea ha identificado una cuarta y quinta categora de
derechos, pero dado que estos no tienen fuente de derecho positivo slida no se
estudian sistemticamente como derechos fundamentales.

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1) Derechos Civiles: Desde la perspectiva histrica los derechos civiles surgen
con las revoluciones poltico burguesas del S.XVIII y XIX y se asientan basalmente
en el valor de la libertad. El valor de la libertad humana tiene al menos dos
dimensiones, segn la nota de Berln, la libertad negativa y la libertad positiva. Los
derechos civiles conectan directamente con la libertad negativa, entendida esta
como la no injerencia del Estado en la personalidad subjetiva y sus atributos, la
autonoma (fsica, moral de las personas) por ello cuando se habla de derechos
civiles se est pensando en los derechos de libertad y propiedad ya que estos son
los campos de la autonoma. En consecuencia los derechos civiles son derechos de
negacin e imponen al Estado deberes pasivos (no injerencia, respeto) por tanto la
funcionalidad de estos derechos es la limitacin del poder poltico estatal
asegurando ciertos espacios de libertad civil.
-Un segundo tema es eue pasa si examinamos los derechos civiles desde su
estructura:
A. Sujeto activo: sujeto de derechos, personas naturales y jurdicas.
B. Sujeto Pasivo: Es el Estado y por tanto responde el concepto de derechos civiles
a un modelo de estado liberal no intervencionista o estado gendarme.
C. Contenido: Estos contenidos son aseguramiento de determinados mbitos de
autonoma, de subjetividad, que se resumen en el concepto de libertad civil. La
estructura lgica de estos derechos civiles en consecuencia es la de derechos de
negacin porque la relacin jurdico-pblica trabada entre sujeto activo y pasivo
comprende no injerencia y respeto. Por ende la condicin ideolgica dominante a
estos derechos es la del Estado liberal (hoy estado liberal mnimo) en que los fines
del Estado estn referidos a la conservacin del ordenamiento jurdico, a la
seguridad pblica, el orden pblico.
D. Tutela: Los derechos civiles en su dimensin objetiva cruzan toda la legislacin
(civil, comercial, penal inclusive) en su dimensin subjetiva la tutela que el Estado
brinda a los derechos civiles es una tutela judicial directa o indirecta.
La tutela judicial directa en nuestro pas se verifica a travs del recurso de
proteccin y del recurso de amparo como figuras tutelares especiales de nuestro
derecho constitucional, esta tutela judicial directa no tiene costos, es connatural
al estado ya que este debe asegurar el propio ordenamiento jurdico, debe
reintegrar, reparar el propio ordenamiento jurdico. Un jurista neo liberal como
Lucas Sierra dira que el derecho civil satisface su contenido nuclear, porque el
estado se abstiene de injerir, tutela sin costos, porque se ha establecido que la
proteccin de derechos tiene costos, porque el Estado incluso en su modelo
neoliberal, es un estado que tiene fuerzas armadas, policas, crceles, y todo eso
tiene costos. Los derechos civiles no son baratos y por eso tienen tutela judicial
directa. Todos los derechos tienen costos referidos a su satisfaccin.

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La tutela judicial indirecta se da respecto a la dimensin objetiva, por ejemplo si
soy causante y muero, la legislacin sucesoria protege a los herederos forzosos.

2) Derechos Polticos: Tienen como origen histrico remoto las revoluciones
poltico burguesas del S. XVIII, pero su ampliacin o universalizacin solo a partir
de las revoluciones democrticas de 1848 en adelante. Las cosmovisiones
ideolgicas que trasuntan a los derechos polticos son las denominadas
constituciones democrticas, en especial la democrtica republicana. El liberalismo
es antidemocrtico. Su estructura es:
A. Sujeto activo: Histricamente es el ciudadano, producindose una dualidad de
lectura de la ciudadana como status. Para el liberalismo burgus del S. XVIII la
ciudadana es una dimensin del burgus como prototipo del sujeto de derechos.
Para el democratismo de mediados del siglo XIX la ciudadana es un status o
posicin del hombre libre de toda servidumbre o alineacin poltica econmica,
social o cultural. En consecuencia el concepto ciudadana histricamente est
ligado a las luchas histrico polticas por el sufragio universal, protagonizadas por
el movimiento obrero, la pequea burguesa y las sufragistas (movimiento que
encarna en feminismo). Este concepto de ciudadana se opone a toda forma de
servidumbre fundada en la pertenencia tribal en la raza, en el sexo o en el status
simplemente, por ende este concepto de ciudadana tambin est vinculado a
movimientos anti esclavistas y abolicionistas de la forma de servidumbre que
sobreviven durante el siglo XIX y XX. En Rusia es un fenmeno tardo, en frica y
en Asia an es un tema. Esto est vinculado por la conversin del hombre en sujeto
de derecho auto determinado polticamente, no es fcil cuando la alienacin
poltica est cerca.
B. Sujeto Pasivo: Es el Estado, pero en cuanto mbito en que los ciudadanos
constituidos en un cuerpo electoral ejercen sus derechos polticos con la finalidad
de conformar la voluntad poltica de ese Estado.
C. Contenido: Los derechos polticos son derechos de libertad positiva y de
igualdad poltica. En su estructura lgica son derechos de participacin, es decir los
derechos polticos confieren un as de facultades a los ciudadanos para participar
directa (sufragio activo y pasivo) o bien indirectamente en la formacin de la
voluntad poltica del estado. En consecuencia las tcnicas de participacin poltica
directa e indirecta hacen posible efectivizar los derechos polticos.
Por eso estas tcnicas:
1) Elecciones (que pueden ser directas primer- o indirectas- segundo grado-)
2) Iniciativa popular de ley
3) Referndum (en sus diversas modalidades y niveles, constituyentes, legislativo,
administrativo
4) Revocatoria de mandato.

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Estas tcnicas de participacin directa o indirecta en el Estado guardan directa
relacin con dos modelos democrticos. La democracia representativa o indirecta
y la democracia participativa o directa. Y las democracias constitucionales
contemporneas efectivamente existentes son una mixtura simtrica de estos dos
modelos. (Durante el 2011 se produjo en el marco del discurso de democracia
representativa la revocatoria la propuesta de configuracin de una asamblea
constituyente ante esto reaccion la clase poltica, diciendo que esto es mutilar la
democracia, donde se ha visto que el pueblo participe!)

D. Tutela: En cuanto a la tutela los derechos polticos tienen mecanismos de tutela
sub ordinados a su dimensin objetiva y subjetiva.
En su dimensin objetiva los derechos polticos estn plasmados en nuestra
legislacin en dos estatutos legales orgnicos constitucionales: El sistema electoral
pblico cuyas bases estn identificadas en el artculo 18 de la constitucin y el
estatuto legal de partidos polticos. Los movimientos sociales no tienen estatuto,
no tienen cuerpo sistemtico que permita la participacin de la toma de decisiones
poltico administrativa.
En su dimensin subjetiva los derechos polticos tienen tambin tutela directa e
indirecta. La directa se brinda a travs del recurso de proteccin. Un ejemplo de lo
que decimos es el derecho a la protesta social.
*Nuestra constitucin consagra el derecho de reunin y lo somete a una serie de
limitaciones, ya que tiene reserva reglamentaria, ya que se somete a las reglas de
polica. La configuracin del derecho de reunin est determinada
constitucionalmente, por lo que el rgimen estatutario es un rgimen
esencialmente represivo y no preventivo. Es la legislacin penal o civil la que
sanciona los daos por motivo de la protesta social. Eso explica por qu no existe el
permiso de la reunin. La autoridad de gobierno interior comunica lugar, hora y
da de los convocantes, pero no puede rechazar la reunin porque el marco est en
la constitucin, debe ser pacfica y sin armas. La naturaleza est determinada por
el lugar donde se verifica la manifestacin, este debe ser un lugar pblico. Si hago
una manifestacin en un lugar privado, no hay reunin pblica. Lo que determina
el carcter pblico no es la finalidad, sino el lugar donde se realiza. Cuando se
realiza en un bien de dominio pblico se requiere autorizacin previa del gobierno
de interior. Conforme a la regulacin estatutaria el gobierno del interior si puede
cambiar el lugar de la reunin pblica. Se puede sostener que la autoridad
menoscaba el derecho de reunin por el cambio de emplazamiento del lugar, esta
decisin puede ser convocada, todas estas son cuestiones rebatibles. Como lo es
tambin el uso de la fuerza por parte de los policas (medios represivos en el uso
de la fuerza).
-La indirecta es la que brinda la legislacin de enjuiciamiento, que cautela la
legalidad objetiva de los derechos electorales (legislacin procesal electoral, en
nuestro pas existe justicia electoral un TRICEL que cautela y competencias de los
juzgados respecto de la infraccin electora-.)

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3) Derechos Econmicos Sociales y Culturales: El contexto econmico de estos
derechos son las revoluciones sociales que se producen en las primeras dos
dcadas del Siglo XX. Las ms conocidas son la revolucin mexicana de 1910
(sufragio efectivo y no reeleccin), la Revolucin Rusa de 1917 y la Revolucin
Alemana de 1918 y 1919. Del punto de vista de las cosmovisiones ideolgicas
subyacentes a los derechos sociales, estn los socialismos de poca, en el caso de
Mxico est el liberalismo social mexicano (PRI), en el caso de la revolucin rusa el
comunismo sovitico o socialismo real y en la Revolucin alemana la social
democracia. El modelo de Estado es el contemporneo, es decir un Estado
benefactor tambin denominado Estado social o Estado de Providencia. Francia de
algn modo es pionero de este modelo de Estado de Providencia antes de la
primera Guerra Mundial, lo que se denomina la tercera repblica francesa.
Las partes componentes son:
A. Sujeto Activo: El sujeto de derecho activo tratndose de los derechos sociales, es
un derecho evidentemente colectivo. No ya el hombre, el ciudadano es un sujeto
colectivo dado que la identificacin de los bienes o necesidades a cubrir por estos
nuevos derechos son carencias objetivas o objetivables relativas a categoras de
personas (trabajadores poblacin activa o pasiva, pensionistas o pensionados-
enfermos, quintiles o deciles vulnerables entre otras categoras descriptoras del
sujeto).
B. Sujeto Pasivo: Es el Estado a quien se le imponen deberes positivos de
promocin y efectivizacin de estos derechos y por tanto de un sistema de bienes
pblicos que conforma una maya de proteccin social para los carenciados.
C. Contenido: Los derechos sociales aseguran la cobertura de necesidades pblicas
a travs de bienes y servicios pblicos que el Estado debe otorgar directa o
indirectamente. Tales necesidades son de diversa naturaleza y en trminos
matrices son: trabajo, vivienda, renta bsica, salud, educacin, cultura. Los
derechos sociales han sido equvocamente asimilados en su estructura lgica a
derechos de prestacin. Equivocadamente porque la estructura lgica de los
derechos sociales es ms compleja y algunos derechos sociales como los
vinculados a la salud y la educacin son derechos prestacionales y los vinculados al
trabajo, la renta bsica, no lo son. Los derechos sociales prestacionalesl, es decir
obligan al Estado a dar cobertura a los bienes y servicios pblicos necesarios para
cautelar su contenido nuclear. Los derechos sociales no prestacionales como lo
son los derechos laborales por ejemplo- buscan generar un mayor equilibrio en la
relacin laboral en la empresa, esto se hace asegurando en la legislacin el derecho
a sindicacin, el descanso dominical, etc. Se busca un mayor equilibrio entre
trabajadores y empleadores. Se homogeneza forzadamente por parte del
liberalismo (IDEA NO COMPLETA) . El modelo de Estado es el Estado benefactor
o Estado social que impone (IDEA NO COMPLETA). La discusin educacional que

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se vivi el ao pasado tiene que ver con el modelo de Estado, como opera la
cobertura del Estado en los derechos Sociales. Se responde subsidiando la
demanda, con lo que se suma al mercado en la cobertura de bienes que son
pblicos, existe un problema de enfoque, que no significa demonizar al mercado o
excluirlo como coayudante en la funcin del estado en el cumplimiento de bienes
pblicos, pero subsidiar es entender que es el mercado quien debe cumplirlo
(opinin profe).
D. Tutela: Costo de los Derechos. La tutela de los Derechos sociales es Directa e
indirecta y la tutela judicial extraordinaria es una tutela excepcional e ilimitada. En
el campo en que las diferencias ideolgicas de los derechos sociales es donde se
plasman mayormente. Uno de los fantasmas que se agitan para revitalizar la tutela
de los derechos sociales es precisamente el costo financiero y la supeditacin de la
capacidad financiera del Estado de brindar tal aseguramiento. Un ejemplo es la
actual reforma tributaria, la que est orientada a un programa de reforma de la
educacin, planes y programas se financian a travs de financiamiento pblico y
esto se sostiene en el mbito tributario. Todos los derechos tienen costos y estos
estn asociados a las finalidades o tareas que el Estado cumple en los campos del
orden pblico, del desarrollo social, cultural. Lo que ocurre es que la tutela judicial
directa a travs de procesos de amparo es problemtica y muy discutida por las
asimetras que produce en la cobertura de los bienes pblicos y en los planes y
polticas del sector pblico (profe: en eso tienen razn liberales y neoliberales). A
partir de la crisis del 2008 estamos en una profunda crisis del Estado Social,
Estado benefactor, es decir la cobertura que el Estado presta a los derechos
sociales. Se est haciendo un recorte en Espaa de 13 mil millones a la educacin,
salud, la cultura, bienes pblicos. Hay una regresin del Estado social.
11.04.2012
EFICACIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES:
Acerca de cmo dar una respuesta constitucional adecuada de los Derechos
Fundamentales. Refiere en tres dimensiones distintas:
A. La primera, que dice que los Derechos Fundamentales generan una
vinculacin de los poderes pblicos. Dicha vinculacin dice relacin con las
funciones que los derechos tienen. Se dan tres funciones basales:
a) Limitacin poder poltico
b) Legitimadora de poder poltico
c) Crtica de poder poltico

Estas 3 funciones presuponen que la vinculacin de los poderes pblicos es que los
derechos primariamente son normas o reglas iusfundamentales; especficamente,
los Derechos Fundamentales adquieren la forma de normas de conducta. En
consecuencia, dichas normas de conducta deben ser desarrolladas por fuentes

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formales infra constitucionales (legislacin y tratados internacionales de Derechos
Humanos) para impedir que tal desarrollo de derechos implique una negacin o
quebrantamiento de stos. El desarrollo se somete a dos garantas libertistas:

1. Principio de Reserva de ley: que exige el desarrollo de los derechos. ste
contenido en una ley en sentido formal y material, y que dicha ley posea un grado
de creacin (estructura y densidad normativa) que aseguren que es la ley la que
confiere desarrollo a las garantas de derechos.
2. Contenido esencial de los derechos: (Art. 19 n 26) Ms problemtico y
complejo. La pregunta eterna abarca si los derechos tienen o no esencia. El
Profesor Ziga se inclina por lo segundo, ya que es una frmula vaca y plstica.
B. Sobre la segunda dimensin, que refiere sobre la eficacia vertical y horizontal
de los derechos. Esta dimensin conecta con el debate germano y europeo
continental. Los Derechos Fundamentales importan una relacin jurdica Estado-
sujeto con un contenido determinado y mecanismos de tutela constitucional.
Dicha relacin jurdica ius fundamental se proyecta a todo el ordenamiento
jurdico y todo tipo de relaciones?
-Respecto de la eficacia vertical (relaciones de poder de sujetos con el E) y de la
eficacia horizontal (es decir relaciones jurdicas de paridad, como en el D Privado,
el derecho del Trabajo, el derecho social o derecho sanitario). El punto de la
discusin puede ser reducido en trminos muy simples; los derechos tienen una
dimensin objetiva y una dimensin subjetiva.

*Un recurso de proteccin puede incidir en una relacin entre particulares (el
Profe menciona el caso del cambio de tarifa en los contratos de los sujetos con las
Isapres) y cambiar el contrato? S, ya que el contrato privado est regulado e
intervenido por leyes. Por tanto, se aprecia con este caso la presencia de la eficacia
horizontal. Mas la tutela respecto de la eficacia horizontal posee lmites, y en
nuestra jurisprudencia solo se han dado respuestas casusticas.
*Cabe mencionar que esta respuesta es desde la perspectiva contempornea (tienen
eficacia horizontal y vertical); en la visin clsica decimonnica, los derechos solo
poseen eficacia vertical. Esta es una respuesta casustica, no existe una respuesta
dogmtica en nuestro pas.
En la eficacia horizontal de los derechos fundamentales importa reconocer en
estos el efecto de irradiacin que tienen sobre el resto del ordenamiento jurdico.
Este aspecto de la eficacia horizontal de los derechos da pie para sostener una
confusa doctrina acerca de la Constitucionalizacin del Derecho Privado y del
Derecho en general. En este campo han surgido varias voces crticas. El profesor
Ziga, junto a Ruiz-Tagle y E. Aldunate son crticos del proceso.

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C. Finalmente, respecto de la tercera dimensin de la eficacia de los derechos
fundamentales. Ella refiere a la posicin preferente de los Derechos
Fundamentales. En D constitucional contemporneo se plantea una ecuacin
bsica:

Derecho de autoridad-Derecho de libertad = Estado de Derecho

Esta ecuacin bsica lo que sostiene es que el Estado de derecho concilia el
principio de autoridad y el principio de libertad. El Estado de Derecho concilia
ambos derechos. Tal conciliacin presupone sostener la posicin preferente de los
derechos cuando entran en conflicto con la autoridad. Porque el Derecho protege
al ms dbil, protege a las personas, a los sujetos de derecho. Dicha posicin
preferente de los derechos se traduce en defender la expansibilidad y
progresividad de los derechos, de suerte que toda limitacin de los derechos exige
un alto estndar de control de legitimidad de la intervencin del legislador
limitativa del derecho.

A tal efecto, se utilizan contemporneamente 2 garantas para verificar la no
infraccin del principio de interdiccin de la arbitrariedad en la intervencin
legislativa por parte de la autoridad, estos son el principio de Razonabilidad y el
principio de Proporcionalidad. Su fin? Estos persiguen asegurar una cierta
razonabilidad legislativa, es decir, en trminos simples, lo que buscan estos
principios es impedir que el legislador menoscabe o vulnere los derechos al ejercer
sus funciones. Son todos los mecanismos que protegen los derechos.

-Conflicto, Colisin de Derechos Humanos:
Uno de los temas ms discutidos es que ocurre cuando se produce un conflicto
entre los derechos humanos. Ha habido tres respuestas en nuestro pas con asilo
en doctrinas contemporneas:
A. Doctrina de jerarqua de derechos: Que apela a un orden material de valores
soportante de los derechos. A un orden valrico de derechos que es soporte de tal
jerarqua o prioridad de ciertos derechos.
B. Doctrina de la regla de ponderacin: Aqu se nota la influencia de Robert
Alexy. Es objeto de crticas.
C. Doctrina negadora de conflicto de derechos: Una doctrina positiva que
sostiene que en la adjudicacin (en la decisin judicial o en la decisin legislativa)
se resuelve el conflicto optando por un derecho como el derecho bajo el cual se
verifica la posicin preferente.
*Un ejemplo es la sentencia de la corte interamericana del caso Karen Atala, en
donde estaba el derecho a la tuicin de las nias, el cual no poda fundarse en la

19
orientacin sexual de la madre ya que ello significaba una abierta discriminacin
(se atenta contra la dignidad de ella). En nuestra CPR no hay un concepto univoco
de familia; ello era precisamente un punto central acerca del fallo de este caso. En
este caso hay un conflicto de derechos, una respuesta es sostener que el derecho
de uno de los padres se haga conforme al principio de reconocer la legislacin de
familia y derechos del nio en torno a la proteccin del menor, su desarrollo. Esa
es la respuesta que da la sala 4 de la corte suprema, al entregarle la tuicin al
padre. La otra respuesta posible que es la que da la corte, es decir que padre y
madre tienen derecho y deber de cuidar a los hijos, la legislacin da respuesta
legtima de quien tiene tuicin pero a la hora de decidir un tribunal no puede
brindar a la madre un trato discriminatorio fundado en la preferencia sexual de
esta. Aqu encontramos un conflicto con una decisin. Aqu se pondera la
preferencia sexual de la madre (corte suprema). Este es un buen ejercicio para
entender porque hay conflicto y como estos no tienen una nica respuesta.
*Otro ejemplo es el de la pelcula la ltima tentacin, pero el profe considera mejor
el ejemplo de la sentencia de Karen Atala, ya que juega con conceptos como familia
(concepto que era entendido como la unin de un hombre y una mujer),
orientacin sexual normal.
Desarrollo de Derechos Fundamentales:
Tres ideas previas:
1. Una primera idea es que el desarrollo de los Derechos fundamentales se verifica
a travs de fuentes formales de derecho, en especial de la ley. Esto es cierto
respecto de la dimensin objetiva de los derechos, en cuanto bienes jurdicos.

2. Una segunda idea es que este desarrollo legislativo de derechos tiene dos
garantas que limitan al legislador: primero la reserva de ley y en segundo lugar la
garanta de contenido esencial de los derechos (ambas consagradas en Art. 19 n
26).

3. Como tercera idea que el legislador tiene a su cargo el desarrollo de los derechos
porque ello es congruente con el principio democrtico en virtud del cual solo la
ley formal y material poseen la legitimidad para regular derechos, delimitar los
derechos, normar y para imponer limitaciones.

Entramos a un tema complejo: la delimitacin es problemtica. La doctrina define
delimitar derecho como establecer su contenido, es decir, facultades, garantas y
posibilidades de actuacin y de esta manera podrn limitar sus fronteras. Yo limito
un derecho cuando fijo el campo de la realidad normativa.
La limitacin de derechos significa por una parte la determinacin del contenido
material de derecho y la imposicin de restricciones al derecho. Desde esta

20
perspectiva entonces Los Derechos Fundamentales tienen lmites externos y
limites internos, expresos y tcitos. En consecuencia es la legislacin la invitada
por la constitucin a limitar y delimitar los derechos en su marco y desarrollo. En
este mbito, pesan ambas garantas antes mencionadas. Pero adems impiden la
arbitrariedad del legislador (carencia de fundamento o capricho por ejemplo).
Tiene dos garantas correctivas, principio de razonabilidad y principio de
proporcionabilidad.
Interpretacin de Derechos Fundamentales:
-La posicin preferente de los derechos fundamentales en una democracia
constitucional impone la utilizacin de ciertas pautas o principios relativos a la
interpretacin o hermenutica de los derechos. Principios que guardan directa
relacin con el debate doctrinal acerca del conflicto o colisin de Derechos en
especial, las primeras dos doctrinas mencionadas anteriormente (jerarquizacin y
ponderacin).
-La interpretacin de derechos, en una hiptesis mnima, supondra una
armonizacin de los derechos entendidos stos como un sistema. Tal armonizacin
es difcil, ya que los derechos no son homogneos, de hecho la clasificacin de estos
es tripartita (derechos civiles, polticos y econmicos sociales y culturales -> ESC),
son derechos distintos, y no poseen la misma estructura lgica, el sistema de
derechos es complejo, esto sumado a que las Constituciones poseen distintos
techos ideolgicos o, incluso, contradictorios. Una constitucin puede ser liberal a
diferencia de otra. En un sistema de derechos existe una posicin preferente frente
a alguna de la categora de derechos. El techo ideolgico de la constitucin, permite
que le demos una lectura abierta.
-La armonizacin de estos derechos se hace entonces a partir de un elenco de
principios orientadores de la hermenutica, que juegan simtricamente en las
decisiones de adjudicacin, en las distintas posiciones, pudindose ocupar varios a
la vez a la hora de interpretar. Estos principios son:
1. Principio Pro hominem o favor libertatis: a favor de la persona Este
principio exige una integridad maximizadora de sistema de derechos, para lo cual
la norma debe ser interpretada en el sentido ms favorable a la libertad y la
eficacia y optimizacin jurdica de la misma norma.
*El principio pro hominem no dice relacin con las fuentes dice relacin con el
derecho mismo, no solo debo optar por el derecho sino por una solucin que
maximice la eficacia del contenido del derecho a interpretar. No dice relacin con la
fuente formal como el principio de progresividad.
2. Principio de Progresividad de los derechos: Que entiende a las fuentes
protectoras de derechos como fuentes sistemticas y escalonadas, debiendo
optarse siempre por aquella fuente formal de Derecho que suponga un mejor

21
estndar de garanta del derecho. Por ejemplo la evolucin de los derechos
polticos de la mujer, positivizados en tres distintas declaraciones y convenciones.
Tengo superpuestas varias fuentes formales. No tienen por qu ser contradictorios,
pero hay un avance en torno a la proteccin de un derecho.
*No aplico uno en desmedro de otro, puedo aplicar todos, esto me permite optar por
la norma que est ms completa, no siempre el criterio cronolgico implica que est
ms completo.
3. Principio de Retroalimentacin optimizadora de Derechos Fundamentales:
Este principio invita a relacionar, retroalimentar el Derecho interno con el Derecho
internacional, para que en la pluralidad de fuentes formales de proteccin de
derechos optar por aquella fuente que consagre el mejor o mayor estndar.
4. Principio de Interpretacin finalista en materia de derechos humanos
5. No retroactividad, imperios de las regulaciones legales limitadoras de los
Derechos Humanos: Este principio es una proyeccin de la prohibicin de la
Reformatiu imperius, que significa una prohibicin general de modificar una
regla retroactivamente en perjuicio del destinatario de dicha regla. Significa que
cualquier regla limitadora, no podr ser aplicada retroactivamente en perjuicio del
destinatario.
6. Principio Proporcionalidad
7. Principio de Indivisibilidad de los derechos
8. Principio de auto ejecutividad o eficacia directa de los derechos
9. Principio de Gradualidad e interdiccin de la regresividad, en materia de
derechos econmicos-sociales-culturales: Supone que la legilacin, cuando
desarrolla la dimensin objetiva de derechos sociales (tutela) debe escalar hacia
arriba, impide que escale hacia abajo o desproteja, debe aumentar siempre la
proteccin.
10. Principio de Interpretacin evolutiva de los Derechos Fundamentales:
Aplicado en la proteccin de la familia en el caso Atala por el concepto de la familia
que jug rol central.


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12.04.2012
TIPOLOGIAS DE LOS DERECHOS
1) DERECHOS CIVILES:

Clasificacin de derechos civiles:

Hay tres categoras de derechos civiles: en primer lugar derechos bsicos, en
segundo igualdades y tercero libertades (las que pueden ser materiales y
libertades espirituales)

1. Derechos bsicos: Primera categora tipolgica ordenadora de los derechos
civiles, hacen referencia a 4 derechos fundamentales que son derechos nuevos, y
que tienen su origen en el constitucionalismo de gobierno. Conciernen a
determinados bienes jurdicos constitucionales, que son verdaderos presupuestos
para el ejercicio efectivo de derechos. Estos son:
a. Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica
b. Derecho a un medio ambiente no contaminado
c. Derecho a la salud
d. Derecho a la seguridad social

Estos cuatro son bienes jurdicos, que aparecen algunos en la declaracin de
derechos fundamentales, en las constituciones Chilenas estos derechos estn
ausentes. Por razones lgicas los derechos se estudian por ser presupuestos para
el ejercicio efectivo de otros derechos. Estos derechos recogidos en el art 19 n1
de la CPR son derechos humanos que dan al interior de la comisin Ortuzar un
interesante debate.

A. Derecho a la vida: El derecho a la vida, en la actualidad es la piedra angular en
una nueva rama del Derecho, el bioderecho, que conecta con la biotica, que
aborda temas tan importantes como; el aborto o interrupcin voluntaria del
embarazo, el aborto teraputico, la eutanasia activa y pasiva, la eugenesia, suicidio
asistido (modalidad de eutanasia), trasplante de rganos, manipulacin gentica,
clonacin, fertilizacin asistida, objeciones de conciencia en tratamientos
teraputicos, etc. Hay otros temas que son discusin de estos temas, estos son
meramente un ejemplo. Uno debe preguntarse por qu surgen estos temas. Esto
gira en torno a dos cuestiones que tienen relevancia para el derecho, el principio
de la vida, y en segundo lugar, el concepto de muerte.

-El principio de la vida: es definida como un conjunto de funciones vitales
autnomas que se predican en un sujeto. Es la legislacin civil en particular, y leyes
especiales, las que abordan la definicin sobre cuando principia la vida humana (ya
que ese es el problema central). El cdigo civil aborda un rgimen de presunciones
y plazos para establecer el principio de existencia, la proteccin y delegacin de
derechos hereditarios al que est por nacer. Una ley especial la ley 19.120, regula
la investigacin cientfica en el ser humano, genoma, y prohbe la clonacin
humana, sealando adems que estos deben respetar los derechos. Por otra parte,
la declaracin universal de los derechos humanos de 1948 consagra el derecho a
la vida, y los artculos 4 y 5 de la convencin interamericana de derechos

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humanos, consagran respectivamente el derecho a la vida enunciando sus
garantas. La proteccin constitucional de la vida es un concepto complejo, porque
en rigor no existe una definicin del principio de existencia, de la vida, y ms bien,
se han decantado estos conceptos paulatinamente en la legislacin y
jurisprudencia. Por otra parte, algunos autores niegan que el derecho a la vida
tenga un status conceptual de Derecho (esto ha sido muy discutido). Existe una
discusin de Nogueira en torno a la vida, Nogueira admite la dificultad de clasificar
la vida como un derecho, lo que no impide que sea un bien jurdico constitucional.
La explicacin que la jurisprudencia ha dado cerca del principio y trmino de la
vida, est contenida en algunas sentencias muy relevantes del tribunal
constitucional y que han generado polmica en un sentido u otro. En cuanto al
principio de la vida, en virtud de la sentencia de la post day del tribunal
constitucional, entiende que la vida protegida constitucionalmente principia en la
concepcin.

-Termino de la vida: En cuanto al termino de la vida, otra sentencia del tribunal
constitucional, recada en el proyecto de ley que modifica la ley de trasplante de
rganos, admite el concepto de muerte enceflica como termino de la vida, con lo
cual la vieja definicin, de definir la muerte como la cesacin completa de las
funciones vitales de un individuo, deja de ser una definicin vlida. Lo que estaba
en discusin en el proyecto de trasplante de rganos est claro, ya que no se
pueden extraer los rganos que se deterioran si se extrajeran cuando ha habido
una cesacin completa, los tejidos no son tiles a los receptores, deben extraerse
antes.

A. El derecho a la integridad fsica y psquica: Es un derecho conexo al derecho
a la vida y refiere al cuerpo del ser humano, como una integralidad fsica y psquica
(incluyendo su dimensin espiritual). Por tanto las garantas estn interesadas a
excluir cualquier atentado a la integridad del sujeto. No solo las partes de su
cuerpo, sino naturalmente a la calidad de vida que el cuerpo puede desplegar
durante la vida del individuo. El articulo 4 (Derecho a la vida = que se respete su
vida, en general a partir del momento de la concepcin, en los pases que no ha
abolido la pena de muerte esta solo se aplicar en delitos graves, si se aboli la
pena de muerte, no se puede restablecer, no se puede aplicar pena de muerte por
derechos polticos) y el 5 (integridad fsica, psquica y moral, nadie debe ser
sometido a torturas, toda persona privada de libertad debe ser tratada con respeto,
los procesados deben estar separados de los condenados, los menores procesados
deben ser separados de los adultos, las penas privativas de la libertad deben contar
con una reintegracin social) estos artculos a qu ley pertenecen?

Existen distintas tendencias del derecho penal contemporneas (tienen sus races
en la ilustracin del S.XVIII) y convencin americana derechos humanos:
Abolicionismo de pena de muerte y Derecho penal mnimo.

>Garantas del derecho a la vida e integridad fsica y psquica del art. 19 CPR: Art.
191.- Consagra, en primer lugar, una garanta de proteccin a la vida. ''La ley
protege vida del que esta por nacer''. Esta garanta tiene dos lecturas; desde la
perspectiva tipolgica o de las normas constitucionales:


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-La primera lectura es que esta norma de conducta es un mandato de prohibicin,
y por tanto, una regla que impide al ordenamiento jurdico desproteger civil, penal,
sanitaria, o administrativamente la vida del que esta por nacer, es la lectura que
prima a nivel nacional.

-Una segunda lectura es que es una norma de conducta del tipo mandato de
habilitacin al legislador para definir la proteccin de la vida del que esta por
nacer. En consecuencia, el momento a partir del cual el legislador protege al
nasciturus (el que est por nacer) as como el rango standard de proteccin civil,
administrativa, penal y sanitariamente de ste es una decisin exclusivamente
legislativa. EL fallo de la Post Day est en la misma lnea y en general la
jurisprudencia constitucional en Amrica del Sur ha sido an ms conservadora
que nuestro TC a la hora de adoptar esta postura. La convencin interamericana de
derechos humanos, en su artculo 4 nos dice que ''Toda persona tiene derecho a
que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y en general a
partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente''. Debemos destacar que se menciona ''en general, a partir del
momento de la concepcin'', y esto se debe a que se entiende que cada pas puede
definir desde cuando proteger. La biotica y la biologa entregan varias respuestas
posibles al problema de establecer cuando principia la vida:

A. Teora de la concepcin: Sostiene la existencia de ser humano desde la
fertilizacin del ovulo por parte del espermatozoide, fusionndose gametos
femeninos y masculinos.

B. Teora de la anidacin o implantacin: Reconoce existencia de ser humano desde
que el ovulo fertilizado se implanta o anida en el tero, proceso que ocurre de 7 a
14 das despus de la concepcin.

C. Teora de la implementacin del sistema nervioso u organognesis: Exige para
reconocer a un ser humano el desarrollo rudimentario de un sistema nervioso
central que se empieza a formar desde el decimo quinto al cuadragsimo da de
desarrollo embrionario. Una variante de sta defiende la formacin viable del
sistema nervioso central.

-Estas tres teoras desarrolladas en el campo de la biologa y usadas en el
Bioderecho son auxiliares en la decisin del legislador y no determinantes, porque
no existe verdad cientfica en este tema. Esto explica que la legislacin comparada
ofrezca distintas respuestas a este problema. La regla de plazos con o sin hiptesis
habilitantes (muy usada en pases Europeos, con o sin hiptesis
psicolgica/condicin socio econmica, que son las causas que hoy en da invoca la
madre para obtener la interrupcin del embarazo se asocia un plazo a una
hiptesis, por ejemplo la incapacidad de la madre de sostener econmicamente la
vida del que esta por nacer, el efecto psicolgico que se produce en la madre que
no desea al nio que viene en camino). Estas son discusiones que tiene pre
concepciones ideolgicas. En nuestro pas la discusin se abre en este campo,
bsicamente, con la derogacin o sustitucin del artculo 119 del cdigo sanitario
(ley merino), por la ley 18.626 de 1989, que impide el aborto bajo cualquier
modalidad, derogando la vieja figura iuris de aborto teraputico.

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-La sola discusin del aborto teraputico como una discusin puramente
legislativa prueba de que (a juicio del profesor) el artculo 19 1 CPR consagra la
garanta de:

1. Proteccin al nasciturus (que no es titular al derecho a la vida, no es persona,
solo las personas son titulares, se protege la vida del que est por nacer) como un
mandato de habilitacin. Existe una proteccin a quien alberga a la vida.
2. Una segunda garanta, que se inscribe en el marco del abolicionismo, el cual se
traduce en la prohibicin de reintroducir la pena de muerte cuando esta ha sido
abolida. En el cdigo penal ha sido abolida, pero subsiste en el cdigo militar, no se
puede introducir an con qurum calificado.
3. Por ltimo, el 19 n1 CPR consagra una tercera garanta de prohibicin de
apremios ilegtimos. Esta garanta est presente en las constituciones histricas
bajo la forma de tormentos o la prohibicin de penas infamantes. El trmino es
muy amplio, e incluye un gran nmero de situaciones que se pueden considerar
como ''apremios ilegtimos''. El pacto internacional de derechos humanos y las
convenciones de las naciones unidas sobre derechos humanos, protegen al
individuo de la aplicacin de tratos y penas crueles o degradantes. As ocurre con
la convencin de naciones unidas sobre la tortura de 1988. El cdigo penal ha sido
reformado, desde 1990 hasta 2010, para adecuar, paulatinamente la legislacin
penal a las convenciones internacionales sobre derechos humanos. En particular,
en relacin a la convencin sobre prevencin y sancin del delito de genocidio, la
convencin contra tortura, y muy recientemente, la incorporacin de Chile al
estatuto de Roma de la corte penal internacional. Chile ha desarrollado su
legislacin en relacin a las convenciones internacionales. El estado de evolucin
de nuestra legislacin se ha acoplado al derecho internacional.

B. Derecho a medio ambiente no contaminado.

C. Derecho a salud.

D. Derecho a la seguridad social.

Todos ellos toman forma en la posguerra. Debido a su estructura lgica, los
derechos a medio ambiente no contaminado, a salud, y a seguridad social se
estudian como derechos sociales, y solo se hace referencia a ellos en cuanto a su
relacin con la vida y la integridad fsica y psquica Art. 19 CPR son derechos
nuevos. Estamos estudiando derechos civiles, a lo mejor por esto no los
estudiamos en profundidad.
17.04.2012
IGUALDADES:
-Bajo este concepto la doctrina nacional comprenda las tradicionales igualdades
formales que surgen como consecuencias naturales de la libertad, en cuanto el
ordenamiento jurdico sita a los destinatarios de sus normas en pie de igualdad
en el ejercicio de sus derechos. Por ello lo ms importante de estas igualdades
formales es la igualdad ante la ley. Sin embargo el principio de igualdad

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constitucional tiene otras acepciones, tales como la igualdad material y esta ltima
rangos o cortes conceptuales. A su vez la igualdad material es soportante de los
derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
1. La constitucin vigente en su textura abierta en el plano normativo y techo
ideolgico ms o menos abierto, admite estas dos lecturas del principio de
igualdad (la igualdad formal y la igualdad material sustancial).
2. Una segunda observancia en torno a las igualdades, es que la igualdad como
principio constitucional, es un concepto relacional, no un concepto absoluto.
Bobbio dira: dos bolas de billar son iguales, dos hombres o mujeres no lo son. El
ser humano es diferente, por lo que cuando uno predica igualdad respecto de las
personas lo hace relacionalmente.
1. Igualdad ante la ley: Articulo 19 n 2. En chile no hay personas ni grupos
privilegiados, no hay esclavos, no hay diferencias arbitrarias establecidas ni por ley
ni por persona alguna. La igualdad ante la ley es un atributo de la ley, entendida
como ley material, es decir normas generales abstractas, ciertas y obligatorias.
Estas caractersticas materiales que definen la ley, aseguran la igualdad de trato
que el derecho brinda a los destinatarios de sus normas. Este es el significado
primario, la ISONOMA, la igualdad de trato. Estructurada tcnicamente como un
derecho fundamental la igualdad ante la ley es un derecho subjetivo a obtener de
las normas ese trato igual. La pregunta que debemos hacernos, es Qu es ese trato
igual? Un trato igual entre hombre y mujer? Entre pobre y rico? Entre patagn y
maipusino?Los terrenos forestales de los terrenos agrcolas? Esa es la pregunta.
Es una pregunta acerca de cules son los factores de diferenciacin y que factores o
estndares son sospechosos de trato discriminatorio.
*Por ejemplo: Un alumno de la facultad de medicina, que por razones de fe
religiosa, no puede dar examen un da determinado de la semana y ha pedido al
profesor la postergacin o la fijacin de una nueva fecha, el profesor se ha negado y
el alumno se acoge a la proteccin, por un trato discriminatorio, la sospecha de
esto genera la inversin de la carga de la prueba.
-Garantas del Derecho de Igualdad ante la Ley: El articulo 19 n 2 compenda
cuatro garantas: Interdiccin del privilegio de personas y grupos, Abolicin de la
esclavitud, Igualdad jurdica de hombre y mujer y Interdiccin de la arbitrariedad.
1. Interdiccin del privilegio de personas y grupos: Guarda directa relacin con la
cosmovisin liberal de la sociedad constituida por individuos titulares de derechos
en pie de igualdad formal, erradicando la fuente de todo privilegio o status. Las
fuentes de privilegios son la nobleza, el mayorazgo, la propiedad a la tierra durante
mucho tiempo, o la pertenencia forzada a algn grupo. Todo esto es abolido por la
historia (latifundio, mayorazgos, todos propios de la dominacin cuasifeudal que
se desarrolla en el campo).

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2. Abolicin de la esclavitud: Tiene su antecedente histrico en la libertad de
vientres de 1811, la desvinculacin completa de los esclavos a la propiedad de la
tierra el 1828, aunque en chile se tolera el trfico de esclavos. Las convenciones
modernas y el derecho internacional moderno prohben la esclavitud, y esta es hoy
por hoy una regla de ius cogens (derecho vinculante, ningn pas puede sostener
una discusin en contrarios) -> ver bien en el cuaderno de DIP.
3. Igualdad jurdica de hombre y mujer: Es objeto de una reforma constitucional en
los noventa. Es una garanta simblica, porque se modifica el artculo primero y el
19 n 2. Se habla de las personas en vez de los hombres. Esto se puede leer por las
personas jurdicas y naturales. Esta reforma tiene un valor simblico, ya que se
diferencia para no hacer la discriminacin de gnero respectiva a hombres y
mujeres.
4. Interdiccin de la arbitrariedad: A diferencia del derecho de igualdad ente la ley,
que refiere a la ley como fuente formal del sistema, esta es una garanta que refiere
a todo acto del poder estatal y no solo a la ley. Ni la ley ni autoridad alguna pueden
establecer diferencias arbitrarias. Llama la atencin que en el articulo 19 n 2 en su
inciso final utiliza diferencias arbitrarias, al contrario existen diferencias no
arbitrarias, legtimas, diferencias no arbitrarias, las que son el ncleo conceptual
del trato igual. Trato igual es aquel que no hace diferencias arbitrarias, y que
cuando hace diferencias, estas son no arbitrarias. La jurisprudencia del TC recoge
un concepto relacional de igualdad propuesto por el Jurista argentino Segundo
Linares Quintana, en su tratado de derecho comparado Argentino. El tribunal dice
la igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para
todas las personas que se encuentren en las mismas circunstancias y
consecuencialmente diversas para aquellas que se encuentren en situaciones
diferentes.
*En el articulo de la ley de isapres. El tribunal hace un punto de inflexin a la
hora de definir la igualdad ente la ley recogiendo de la dogmtica alemana, la
nocin de igualdades esenciales. Este problema se trata de la discriminacin
positiva. El concepto de igualdad relacional significa que la ley cumple con las
garantas del derecho de igualdad si brinda tratos iguales para los iguales y
desigual para los desiguales. Lo que supone definir circunstancias de hecho,
factum, explicativos de esa igualdad o desigualdad. El habitante de la Patagonia
que no puede pagar 1.100 por el litro de bencina, el habitante de Maip que
demora dos horas de su casa al lugar de trabajo. Nos encontramos ante una
legislacin que hace tratos diferenciados. Esto es usual. Lo que prohbe la
constitucin es que en el trato que la ley o las normas brindan, se utilicen
estndares prohibidos o discriminatorios. Lo que ocurre es que no existe un
estndar de diferenciacin prohibido per se. La edad de las personas para trabajar,
trabajos pesados prohibidos a las mujeres, el trabajo en minas prohibido a las
mujeres. Cundo el standar utilizado para el trato diferenciado que la ley debe

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cumplir para la igualdad se transforma en un trato discriminatorio? Esa es la
pregunta, el Derecho en las convenciones, enumera los factores sospechosos de
trato discriminatorio, estas son las ideas polticas y religiosas, las orientaciones
sexuales, ideas trivales, el status, la riqueza, las formas de vida, los estilos de vida.
Son estndares sospechosos. La pregunta es si puede ser invocado uno de estos
estndares para un trato diferenciado. Esto si puede ser as, y es visto cuando se
hace la discriminacin positiva, es decir un estatuto de privilegio para
determinados colectivos de individuos en posicin de minusvala que debe tener
como base un factor objetivo u objetivable. Ejemplos de esto son:
-La ley 19.253 indgena
-Ley 19.828 de adultos mayores
-La ley del Fondo Nacional de Discapacidad.
Todos estos son ejemplos en que la ley brinda un trato discriminatorio a las etnias,
por la edad que tienen las personas, por la minusvala fsica o mental de las
personas. El tema de las minoras muchas veces el protegido con una
discriminacin positiva. Se define el trato discriminatorio. Este trato debe ser un
trato especial, temporal, provisional y que debe ser levantado al superar de hecho,
las vallas establecidas a la plena igualdad. Todo esto se funda en el factor
objetivable para establecer la discriminacin positiva.
Por ejemplo en la regin de la Araucana, hay dos sujetos pobres, pero uno
pertenece a una etnia indgena. El profe se pregunta si esto es una forma
estamental, dice que paulatinamente las clausulas de discriminacin inversa
favorecen la desigualdad, con el pretexto que se forman en factores objetivos o
objetivables. La crtica liberal permite demostrar que quin tiene un estatuto de
privilegio, ese mnimo se transforma en un mnimo y en un techo.
Las leyes de cuota son muy discutidas en torno a su eficiencia.

>Garanta de la interdiccin de la arbitrariedad: admite la diferenciacin o
discriminacin no arbitraria, para ello se utilizan tres principios que permiten
medir la legitimidad del trato diferenciador:
A. Principio de razonabilidad.
B. Principio de proporcionalidad.
C. Test de proporcionalidad
Esto significa que la utilizacin de estos tres principios permite determinar si la
autoridad a la hora de hacer diferencias en el trato brindado a las personas, estas
diferencias tienen una justificacin razonable, y adicionalmente si tal trato o
justificacin razonable, soporta el examen del principio de razonabilidad que
supone medir la racionalidad o adecuacin de medios y fines. Y todo esto puesto
ante un test que permite resolver la cuestin relativa a la legitimidad
constitucional de las diferencias.

*Ejemplo: Transantiago y un subsidio. Anlisis racionabilidad: la evasin crnica.
Anlisis de proporcionabilidad: adecuacin de medio fin. ? Complementar!

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*Otro anlisis es el art. 220 CC, el caso Karen Atala. La corte interamericana no
pone en contra este articulo, se ajusta a la convencin que sea el juez aquel que
decida si es el padre o la madre el que queda con la tuicin. El problema est en la
utilizacin de un estndar sospechoso como es la orientacin sexual de la madre,
para discernir en torno al padre.

2. Igualdad ante la justicia: articulo 19 n 3 CPR. La ley no puede presumir de
derecho la responsabilidad penal, ninguna ley podr establecer penas sin que la
conducta que se sancione este precisamente escrito en ley. La dogmtica
contempornea lo denomina derecho de acceso a la justicia o derecho a la tutela
judicial, es un derecho que anuncia garantas respecto de la igualdad de trato que
el Estado brinda a los justiciables, es decir los destinatarios de las normas del
ordenamiento jurdico que procura obtener la tutela judicial reintegrativa o
reparadora del derecho. En consecuencia complementaria de esta disposicin son
los artculos 7 y 8 de la convencin Americana de Derechos Humanos. En el
articulo 7 todos tienen derecho a la libertad, el 8 da las garantas judiciales Debe
ser por un juez o tribunal competente, toda persona inculpada de delito tiene
derecho a que se presuma su inocencia, este debe ser asistido gratuitamente por
un traductor, debe darse una comunicacin de la acusacin sealada, debe poder
defenderse y comunicarse por su defensor, derecho de la defensa de interrogar a
los testigos, derecho a no ser obligado a declararse culpable o contra s mismo.
Estos son prcticamente las mismas garantas judiciales del proceso.
Las garantas del 19 n3 son:
A. Derecho de defensa.
B. Debido proceso legal.
C. Legalidad del tribunal.
D. Legalidad penal.

18.04.2012
GARANTIAS:
1. Derecho de defensa: tiene una doble proyeccin: la defensa la defensa letrada
del juicio., Esta definicin es relevante ante la reciente deformacin de
procedimientos judiciales, que va acompaada de la ausencia necesaria de
patrocinio letrado en las defensas. Esto ha sido muy cuestionado, en particular con
motivo a la reforma a la justicia de familia y del punto de vista corporativo, el
colegio de abogados a exigido porque esta distincin descansa en la naturaleza
de los procedimientos materiales, en la complejidad del derecho material, y la
necesidad de una tutela judicial expedita. El derecho de defensa en cualquiera de
sus dos dimensiones comprende la posibilidad de que el demandado o imputado o
sujeto pasivo de la relacin jurdico procesal pueda arbitrar el juicio una manopla
de pretensiones procesales bajo la forma de excepciones, incidencias e incluso
acciones reaccionarias. Por ltimo, otra dimensin del derecho de defensa; es la

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dimensin prestaciones de este derecho civil, ya que conforme al art 19, inciso 3 el
E debe prestar defensa y asesora jurdica a quienes no puedan procurrselos
por s mismos. En el derecho procesal cientfico decimonnico, a esto se le
denomin la justicia de pobres, hoy en el contexto del E social, las defensas y
asesoras que el E debe prestar a los carenciados es una realidad en el proceso
penal, laboral y residualmente en los dems procesos a travs de la corporacin de
asistencia judicial. Confirma esta dimensin prestacional del 19 n3 las sentencias
del TC referidas al turno de abogados (vieja institucin que ordenaba a quinees
fueran abogados a asumir la carga de asesorar o defender a personas que no
pudiesen pagar por un abogado asignados por la corte respectiva, y en ciertas
regiones en las que escaseaban abogados se les cargaba mucho el turno, hoy est
obsoleta esta institucin)
2. Garanta del debido proceso legal: esta garanta es nueva, incorporado en la
C del 80, tiene una afiliacin anglosajona, pero una significacin distinta a la
garanta anglosajona, que se remonta al siglo XII, pero en el mundo jurdico
anglosajn es una garanta innominada de los ciudadanos frente al ejercicio del
poder estatal y no solo una garanta de la potestad jurisdiccional. En cambio en los
pases de los sistemas jurdicos germanos o civil law, de los cuales Chile es
tributario, la garanta del debido proceso legal esta circunscrita a la potestad
jurisdiccional del E, una potestad. En esta perspectiva el procesalismo
contemporneo distingue entre debido proceso legal adjetivo y sustantivo, o
proceso justo.
A. Debido proceso legal adjetivo: es una tcnica de aseguramiento en orden a que
los procedimientos judiciales deben ser establecidos mediante ley formal, es una
garantas primaria de legalidad, obliga a preestablecer procesos judiciales en
virtud de la ley, lo que significa excluir de la determinacin de los procedimientos
judiciales a la potestad reglamentaria del ejecutivo o la de los tribunales superiores
(auto acordados). Esto significa en la prctica que las garantas de un racional y
justo procedimiento se contienen en la ley.

B. Debido proceso legal sustantivo: tcnica de aseguramiento de garantas
materiales propias de un proceso justo y que aseguren lo que comnmente se
denomina la igualdad de armas (duelo dialctico).
La jurisprudencia del TC oscila entre ambas dimensiones del debido proceso
legal, y ms de un autor como Colombo reconocen que la C solo brinda asilo al
debido proceso adjetivo.
La jurisprudencia constitucional, citando una constancia de la comisin Ortuzar
sobre este particular sostiene que el debido proceso comprende las siguientes
garantas (mnimo comn denominador acerca de lo que se considera debido
proceso legal):

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a) notificacin y emplazamiento
b) defensa adecuada
c) prueba: que comprende determinacin legal de los medios de prueba,
formas de produccin de la prueba y sistemas de ponderacin de las
pruebas (lo ms conocidos son prueba legal, sana critica y libre
ponderacin)
d) sentencia fundada
e) recurso efectivo impugnatorio de las sentencias de primer grado

Ahora entender cules son las que materialmente esta garantizadas en el debido
proceso legal, hay una gran brecha, en la que se considera que son mezquinas.
3. Garanta de legalidad del tribunal: esta garanta aparece consagrada en el
reglamento constitucional de 1812 y explcitamente en la C de 1822, bajo la
frmula tradicional de prohibir las comisiones especiales, este es el significado de
estas garantas importa una prohibicin constitucional a aquellas, tambin
denominados tribunales ad hoc. La comisin especial o tribunal ad hoc es aquel
rgano del E o bien rgano de una institucin que sin pre establecimiento por ley
se atribuye una potestad que no posee para juzgar e imponer una accin de
adjudicacin como por ejemplo una sancin.
La jurisprudencia constitucional sobre esta garanta es muy nutrida, pero existe
una duda no despejada por la doctrina jurisprudencial, que se formula bajo la
siguiente e pregunta: existe un concepto constitucional de juez? El tema no es
pura teora porque existe en el Estado una parte que la doctrina denomina
administracin jurisdiccional. Ahora desde la perspectiva de la lege latta se ha
avanzado mucho en reas sensibles de lo que se denomin administracin
jurisdiccional que depende del sistema judicial (aduanero, de libre competencia,
tributario), por lo que la pregunta ha perdido el dramatismo que tena antes.
4. Garanta de legalidad penal: histricamente signific la exigencia de que la ley
formal y material fueran la fuente de los delitos de las penas, y desde esta
perspectiva esta garanta se remonta a la Ilustracin del siglo XVIII, a grandes
juristas como fueron Beccaria, Montesquieu. Los juristas ilustrados imbuidos en la
cultura de la ilustracin francesa fueron los que la defendieron y los que defienden
la humanizacin del proceso penal. Esta significacin histrica se traduca en la
frmula:
- ley escrita: ley parlamentaria
- ley cierta: significa que la ley no es solo la fuente gentica de delitos y penas
sino que la ley debe determinar las conductas punibles y las penas con un
grado de certeza

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- ley previa: exigencia de que delitos y penas se establezcan mediante ley
promulgada y publicada con anterioridad a los hechos caracterizados como
conductas punibles
Esta garanta de legalidad penal adquiere significados contemporneos distintos,
sin que los antiguos pierdan si vigorosidad sino que parece muy absurdo que as
no fuesen (carcter elemental) Los problemas que se plantean hoy es muy
distintos, dicen relacin con la vigencia temporal de la ley penal y con leyes
penales en blanco, propias e impropias y la apertura de tipos penales o la
presencia de elementos valorativos en los tipos penales y sobre estas cosas hay
gran jurisprudencia sobre estos problemas contemporneos. Un segundo
problema asociado a la jurisprudencia es la tipicidad es decir el grado de conducta
punible en la ley, y se plantea en dos mbitos: en los mbitos de la ley penal en
blanco (propia e impropia) y en los elementos valorativos. Y la jurisprudencia
actual admite como constitucionalmente adecuadas leyes penales en blanco y
elementos valorativos o tipos abiertos penales. Casos: dos muy notables, caso
Antuco (si en los reglamentos militares es punible cierta conducta se entiende que
legalmente tambin puede estarlo) y otro el de piratera (idea de que el lenguaje
vivo es perfectamente capaz de definir un concepto aunque este no est en la ley)
5. Igualdad ante las cargas pblicas Art 19 n 20: Proyeccin del principio
constitucional de igualdad ante la ley, ya que la nica fuente de las cargas publicas
es la ley en su sentido formal y material, y por tanto el significado de esta ley es la
igualdad en trato que la ley debe brindar al designar cargas pblicas reales y
personales. La cargas publicas reales son los tributos, las personales son aquellos
deberes de prestacin personal que el E le impone a sus sbditos (ejemplo tpico
son las cargas de servir rganos colegiados sin retribucin o las del Electorado
Publico). Tratndose de tributos la igualdad ante las cargas pblicas tiene cuatro
garantas constitucionales:
a) principio de legalidad tributaria: designa el aseguramiento de que solo la ley
formal y material puede ser la fuente de tributos, impuestos, tasas,
aranceles, derechos, etc.
b) principio de no consfiscatoriedad: tcnica de aseguramiento en orden a que
la ley tributaria no podr gravar actividades patrimonios, o sujetos de
forma tal que impida o agrave restndole la legtima expectativa de
ganancia o lucro a quien explota la actividad, patrimonio gravados por la
ley. Es un lmite a que la ley tributaria pueda gravar con tributos de forma
tal que la actividad quede impedida de ser explotada.
c) garanta de proporcin, progresin o forma: determinacin del principio que
va a servir para determinar la tasa o gravamen del tributo que son los
principios de proporcionalidad, progresin y forma. Bsicamente estos
principios se aplican a los denominados impuestos directos

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d) principio de unidad financiero pblico: es una garanta fiscal directamente y
de los contribuyentes indirectamente en orden a que los tributos ingresan a
la caja fiscal y a un nico sistema financiero- pblico, no pudiendo quedar
afectos a fines determinados, con las excepciones explcitas, que operan en
campo de defensa nacional y de desarrollo que tengan locacin nacional o
regional. Esto no tiene nada que ver con la utilizacin de la reforma
tributaria como mecanismo para financiar polticas pblicas.
19.04.2012
6. Tributo: El concepto de tributo son exacciones establecidas por la ley a favor del
Estado para la financiacin de servicios de inters general. La jurisprudencia
constitucional as como la doctrina, han entendido que el termino tributo es un
gnero que designa una gama muy amplia de exacciones como contribuciones,
impuestos, derechos especficos y las tasas. Por ende el tributo siempre tiene
elementos que corresponden a su identidad conceptual, que ve al sujeto activo que
es el Estado quien recauda, un sujeto pasivo que es el contribuyente, una hiptesis
que es un hecho gravado, sea una actividad y por ltimo el gravamen o tasa. Este
ltimo elemento, que es el principio de proporcin.
7. Igualdad de los cargos pblicos: Cuarta igualdad, consagrada en el articulo 19
n 17. Al igual que las dems igualdades este derecho de igualdad es proyeccin
del principio de igualdad constitucional pero en relacin a la funcin pblica
Estatal, es decir al desempeo de cargos pblicos. Y por tanto el derecho de
igualdad ante los cargos pblicos es el derecho subjetivo a obtener igual trato en el
modo de obtener un cargo pblico sea esta de origen electivo o no cumpliendo los
requisitos establecidos en la CPR y en la ley. El desempeo en los distintos rganos
del estado, el mtodo de seleccin de selecciones pblicos en el Estado, es la
seleccin popular y el nombramiento. El nombramiento por regla general descansa
en un curso sonorum (es decir en la posesin de determinados requisitos para
ingresar a la funcin pblica, desempearse en ella y ascender gradualmente). De
esta manera junto al nombramiento el ascenso es clave cuando el curso sonorum
es burocrtico. Eso es muy propio de las carreras funcionarias, por sus
evaluaciones o mtodos se asciende en los cargos dispuestos por ley por el servicio
pblico. La ley del nuevo trato del ao 2003 introdujo en la administracin del
Estado una componente de mrito en el campo de la denominada gerencia
pblica y en la actualidad crecientemente se utiliza el sistema de alta direccin
pblica para proveer los nombramientos de directivos pblicos de segundo y
tercer nivel jerrquico (Jefes de departamento, jefes de divisin, jefes de servicio,
cargos concursados en funcin de los meritos del postulante, una terna y la
autoridad es la que define). Esto es un avance desde el punto de vista de la
gerencia pblica. Subsiste en el reclutamiento de la funcin pblica administrativa
la confianza, que confiere a la autoridad facultada para el nombramiento un amplio
margen de decisin. El requisito de acceso lo fija el estatuto administrativo. La

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constitucin y la ley efectivamente incorporan requisitos para el ingreso a la
funcin pblica:

-Requisito de status (nacionalidad o ciudadana)
-Requisito de escolaridad (enseanza bsica, para cada grado se requiere un
requisito distinto hay plantas auxiliares, administrativos, tcnicos y profesionales).
-Idoneidad cvica
-Salud compatible

*No pueden ingresas a la administracin pblica los que han sido destituidos por 5
aos, los que hayan sufrido pena aflictiva. La legislacin compende requisitos para
ingresar, permaneces, prohibiciones e inhabilidades.

Eso es la realidad de la funcin pblica, extranjeros pueden entrar con excepcin,
en los cargos pblicos de eleccin popular muchas veces son inferiores a los que se
exigen para el cuerpo burocrtico. En el nombramiento la diferencia estriba en los
mecanismos de seleccin, si se quiere llenar la vacante de un cargo de contrata, se
debe concursar. La designacin es una deformacin del nombramiento. As
funcionan las administraciones y todas las estructuras burocrticas del pas, hay
un estatuto especial de la carrera funcionaria.

El gran problema del acceso a la funcin pblica estriba en los requisitos que la ley
establezca. Nuestro estatuto no ha innovado mucho, excepto en materia de
seleccin de la alta direccin pblica, el que tiene un registro de empresas que
hacen seleccin de personal, para que estas hagan una pre seleccin, el sector
pblico es un rea relativamente atractiva para el desempeo laboral.

LIBERTADES:

1. Libertades materiales:

A. Derecho a la libertad personal y seguridad individual:

-Derecho a la libertad personal: art. 19 n 7 , articulo 7 de la Convencin
Americana, homologo al del impacto de derechos civiles y polticos. Toda persona
tiene derecho a trasladarse por el territorio, nadie puede ser privado de libertad
personal a menos que la ley lo diga, nadie puede ser arrestado por un funcionario
que no sea el autorizado, puede ser detenido alguien que sea sorprendido
cometiendo el delito, nadie puede ser arrestado o detenido en un lugar que no
corresponde, no se puede obligar a declarar en contra de alguien . Al igual que en
otras disposiciones de la CPR se hace una distincin entre derechos y garantas,
efectivamente la CPR consagra dos derechos: libertad personal y seguridad
individual (que estn estrechamente unidos). Tradicionalmente el derecho de

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libertad personal es definido como libertad ambulatoria interior y exterior y
libertad de residencia. La liberad ambulatoria interior es el derecho subjetivo
pblico del sujeto para desplazarse de un lugar a otro del Estado sin coacciones o
lmites y lo propio fuera del territorio del Estado (exterior). La libertad de
residencia es el derecho subjetivo de un sujeto para afijarse en un lugar o territorio
del Estado donde constituir hogar o morada (garanta de inviolabilidad del hogar).
La doctrina contempornea no conforme con esto, destaca que la voluntad
personal es una expresin de la autonoma fsica, intelectual o moral del sujeto y
por ende no debe quedar circunscrita a su libertad de movimiento. El tema se
discuti en una sentencia sobre la penalizacin de relaciones sexuales consentidas
entre hombres, en particular entre un menos adulto y un mayor. El voto de minora
estuvo por declarar inconstitucional el precepto del cdigo que penalizaba esto,
porque se PARRAFO DE IDEA DEL PROFE COPIAR PELO.

-Derecho a la seguridad individual: Concepto muy tradicional del
constitucionalismo liberal del S.XIX designa el conjunto de garantas materiales o
procesales, protectoras de la libertad personal. En esa medida es un derecho
formal, es un derecho a que la propia CPR y la ley concedan estas garantas. El
articulo 19 n 7 letra b y siguientes compendia un extenso catlogo de garantas
del derecho a la seguridad individual y por ende garantas protectoras, algunas
son materiales y otras procesales.

1. Garantas materiales al derecho de seguridad individual:
Que sean materiales significa que competen al legislador, en cambio las procesales
competen al individuo.
A. Garanta de reserva de ley frente a toda privacin o restriccin de la libertad
personal (literal B del art. 19 n 7)
B. Garanta de forma (literal C del art. 19 n 7) (nadie puede ser privado de
libertad si no es por orden de funcionario pblico competente.
C. Garanta de lugares pblicos (literal D n7 art. 19) (La ley establece recintos
penitenciarios ordenados categorialmente para privar de libertad sea en
virtud de sentencia condenatoria, en virtud de medida cautelar personal o
sea a ttulo de medida de proteccin social. Desde esta perspectiva no es lo
mismo una crcel que un establecimiento penitenciario o un centro de
reincorporacin social. El derecho penitenciario establece categoras de
recintos pblicos).
D. Garanta de prohibicin de auto incriminacin: (Literal f del n7 del art 19)
E. Garanta de prohibicin de confiscacin: (Literal G) Es un tema interesante
porque hay varios institutos de D pblico que conectan al Estado con la
perdida de derecho patrimoniales, Expropiacin, confiscacin o
comiso/decomiso. Hay diferencias notables entre estos. Privacin de bienes
particulares sin que medie la reparacin de estos, la expropiacin es con
ratificacin legislativa con el justo precio

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F. Garanta de prohibicin de sancin: (Esta ltima es una garanta nueva, ello
porque en el pasado el DFL 338 estableca como perdida. La CPR prohbe
la sancin de la perdida de D constitucionales porque ME PERD CON LA
IDEA)

*Se defiende la crcel como figura de lugar pblico, con un registro, con razn de
ingreso a esta y con salida. Antes quien ingresaba no sala de este aunque fuera
condenado a una pena de escasa cuanta. La razn de la toma de la Bastilla,
responde a que era un recinto odiado porque all las personas ingresaban y no
salan de esta. Cuando Bentham idea la crcel modelo (panptico), con luz en que
los centinelas observan lo que hacen los privados de libertad, modelo que
entregaba condiciones humanas. Cuando hablamos en la crcel debemos entender
en la perspectiva histrica que significa que sean recintos custodiados por el
Estado, que cuentan con un registro pblico y que cumplen con las resoluciones de
la actividad judicial y la administrativa.
*Las cortes acogen los recursos de proteccin por las huelgas de hambre (cuando
alguien dispone de su vida, pone en peligro su vida e integridad fsica). La razn
tiene carcter pblico, ya que el jefe del recinto carcelario es responsable de lo que
ocurra en el servicio carcelario. El servicio de gendarmera y por ende el estado es
responsable civilmente de la muerte de los privados de libertad. Para no exponer a
que eventualmente los familiares del huelguista de hambre demanden al Estado, se
acoge el recurso y se le obliga a comer.

2. Garantas procesales al derecho de seguridad individual:

A. Garanta a la liberad provisional: Literal E. En el marco del nuevo proceso
penal la libertad del imputado es la regla general, por excepcin operan las
medidas cautelares personales todas con decreto judicial (arresto,
detencin y prisin preventiva) Por tanto la solicitud de libertad del
imputado es un derecho permanente. Dada la provisionalidad,
temporalidad y accesoriedad de las medidas cautelares.
B. Accin por indemnizacin por erros judicial: (Literal i del n7 del art 19
CPR) Este es un tema que se ve en el curso de acciones constitucionales, al
termino del semestre se hace una referencia al amparo preventivo

24.04.2012
B. Derecho a la intimidad:
Articulo 19 n 4

-En rigor comprende el derecho a la privacidad, derecho al honor (ambos derechos
fundamentales) y est vinculado con la inviolabilidad del hogar y las privadas.
Advertamos en las ltimas clases lo complejo que es el abordaje de este derecho,

37
porque es un campo en el que se ha utilizado la ponderacin de bienes
constitucionales frente al conflicto de derechos e particular el conflicto con la
denominada libertad de expresin.

>mbito conceptual: La doctrina distingue entre intimidad y privacidad intentando
determinar esferas o reas aseguradas con mayor o menor estrictez en razn de
que este derecho fundamental es una expresin del libre desarrollo de la
personalidad y nuestra jurisprudencia constitucional lo afinja en el valor dignidad
humana. Esto es de suyo opinable en la medida que la dogmtica y la
jurisprudencia tambin admiten el derecho a la intimidad en materia econmica.
Volvemos a que son las personas o sujetos de derecho los centros de imputacin,
no solo las personas fsicas.
En segundo lugar este es un derecho nuevo, no est presente en los catlogos de
las constituciones histricas, se utiliza el trmino vida privada el alcance de este
depende de un conjunto de valoraciones culturales, ticas, religiosas que mutan en
el tiempo. El ejemplo ms notorio de esto es la utilizacin de la imagen en la
reproduccin fotogrfica, virtual, donde personas privadas se exponen en la red al
pblico.
Esta definicin del mbito de la vida privada queda encomendada a la ley y a los
jueces, as por ejemplo la ley de proteccin de la vida privada (19.628) introduce
una clasificacin de datos protegidos en funcin del carcter sensible de la
informacin que pueda recogerse acerca de las personas en bancos de datos. El
ejemplo, es DICOM y las empresas que almacenan datos de las personas
(econmicos, incluso elaboran perfiles de deudores, comportamientos,
consumidores). Se hace el seguimiento incluso de las compras. Se hace un perfil del
comprador, y en funcin de este se elabora el tipo de ofertas o liquidaciones. Esto
se hace a travs de tarjetas de casas comerciales o bancarias. Se saben los
movimientos de los consumidores.

-As mismo la legislacin protege otros mbitos de la vida privada. La vida afectiva,
sexual, familiar, los gustos personales, en el fondo el estilo de vida de las personas.
Los que no pueden ser utilizados como factores de trato discriminatorio.

-Al mismo tiempo la nueva ley de prensa (19-733) regula el derecho de
rectificacin y respuestas cuando una persona es aludida en un medio. La ley
19285 de acceso a la informacin pblica (LAIP, que contiene en su artculo 1 la
ley de transparencia) regula los deberes de transparencia activa y pasiva
afectantes al Estado y con ello la informacin pblica. (Por ejemplo la decisin que
ordena al ministro entregar sus correos electrnicos privados. Existe la discusin
de si un funcionario pblico usando un servidor pblico puede o no apelar a la
intimidad. Si es esto es en contenido o en medios)

-Bienes de reserva o secreto:

38
Conectado con la privacidad y los lmites de la vida privada se encuentra este,
artculo 161 letra A cdigo penal. La identificacin de las personas en el censo, est
amparado por el secreto estadstico. COMPLEMENTAR

-En la dogmtica de los Derechos Fundamentales la doctrina alamana de hace 40
aos elabor la denominada doctrina de las esferas, que busca identificar ciertos
mbitos de la vida privada que por ser ms sensibles al libre desarrollo de la
personalidad son resistentes a toda injerencia del Estado o terceros. Por ejemplo la
vida afectiva o familiar de las personas, que no se somete a transparencia. Esta
permite determinar un rea resistente a toda injerencia, los conflictos pueden
darse en la segunda esfera, por ejemplo el estilo de vida o las creencias religiosas.
Esta doctrina no explica que pasa con las personas pblicas. Hay una tercera
doctrina que seala que la funcin del juez es armonizar derechos, no ponderar
esta. Hay varias respuestas posibles de dar. La de jerarqua de derechos ( que es la
segunda, en nuestro pas se aplico mal, ya que fue por numerologa, en
Latinoamrica se hace por la naturaleza de los bienes constitucionales y los valores
y principios que subyacen a esta posicin iusnaturalista- que dice que estas
tienen nexo con la naturaleza humana (sin ningn valor segn el positivismo del
profe).
La muralla de la no injerencia se transforma en una ilusin, las mismas redes son
un caso de ellas. Pone el caso de un suicida, una persona lo graba y lo manda a un
medio para que sea publicada, de este modo cualquier persona puede acceder a
esta informacin, es difcil hoy en da establecer los mecanismos de control social
imperativo a la informacin que circula en los medios. El caso de wikileaks y los
secretos de Estado.
No solo es por la identidad cultural, sino que quien est llamado (el juez) tiene
distintas valoraciones.

1. Derecho al honor:
Articulo 19 n 4.
La doctrina distingue entre el honor subjetivo y el objetivo.

-Subjetivo: Buen nombre que una persona en un medio determinado sostiene
poseer.
-Objetivo: Reputacin, buen nombre que una persona tiene en un medio
determinado en el que se desenvuelve.

-El grado de subjetividad que el concepto honor envuelve es alto. Al final de
cuentas la legislacin civil al proteger el honor, lo hace protegiendo el honor
lesionado, componente de que elementos se utilizan para determinar la
restitucin. La legislacin penal protege el honor de las personas a travs de un
capitulo especial relativo a delitos contra el honor (injuria, calumnia, difamacin)
que dicen relacin precisamente con la proteccin del honor.

39

2. Derechos de la personalidad:
Art. 19 n 4
-La doctrina sostiene que si la constitucin asegura explcitamente el derecho a la
vida privada y el honor, protege implcitamente el derecho a bienes
constitucionales ligados al desarrollo de la personalidad. A travs de la figura de
los derechos implcitos. Estos seran:
-Derecho a la imagen
-Derecho al nombre (conectado muy directamente con la paternidad y la
identidad)
-Derecho a la voz.
-Esta categora de los derechos implcitos de filiacin iusnaturalista encontr en el
pasado recepcin en la jurisprudencia constitucional. Una de las primeras
expresiones es la sentencia del TC relativa a la ley de prensa que identific el
derecho a la informacin como un derecho implcito. Tambin la jurisprudencia de
proteccin se ha referido a los derechos implcitos. Esta doctrina ha perdido
importancia recientemente, por la vida se rematerializar estos derechos a travs
del bloque constitucional de derechos (Lo que hace Nogueira en nuestro pas).

Qu es lo cierto? Cul es el mnimo de certeza? Los derechos de la personalidad
son derechos civiles que cuentan con proteccin en la ley civil y penal. En la
jurisprudencia encontramos un fallo muy notable de la corte de Santiago, el caso
del estudiante. Caso ilustrativo donde la corte usando el derecho a la vida privada
los consagra. En el diario la cuarta se publica la fotografa de una joven y un joven
conversando en traje de bao, la portada deca turista argentina pololea con joven
chileno. La nia tena 14 aos de edad y era Chilena, conversaba con un amigo de
ella. La corte acoge el recurso, obliga destruir las fotografas y se negocia
indemnizacin civil. Puede un diario publicar a una persona en un espacio
pblico? Puede divulgar su imagen. NO. Porque no es un espacio pblico el que
determina el mbito de proteccin. No es que el espacio determine el mbito de la
intimidad asegurado constitucionalmente, como tampoco es el espacio pblico el
que determina. Otro caso es el de la modelo. Una modelo que tomaba sol con un
diminuto traje de bao y se publican las fotografas en las pginas centrales de la
cuarta, la modelo recurre de proteccin por el uso de la imagen, la corte rechaza el
recurso de proteccin, porque la modelo es persona pblica que est en lugar
pblico y al ser una persona pblica su imagen es pblica.
Lo que la jurisprudencia ha hecho es hacer una distincin entre persona publicas,
COMPLEMENTAR, ME PERD EN LA IDEA

C. Derecho a la inviolabilidad del hogar y comunicaciones privadas:
Art. 19 n 5. El hogar solo puede allanarse en los casos y formas determinados por
la ley. Hay un concepto que gira en torno a esto, este es el concepto de Inters

40
pblico. La ley a la hora de establecer limitaciones a la inviolabilidad del hogar y el
derecho a la privacidad, un ejemplo clsico es la interceptacin de los telfonos. El
derecho a la informacin de personas pblicas.

-Conceptos claves: Estos son el hogar o morada y las comunicaciones privadas
1. Hogar o morada: lugar donde una persona vive, pernocta y desarrolla sus
principales actividades vitales en solitario o con su familia, esta comprende la casa
o habitacin, las dependencias o todo otro espacio privado que est bajo la esfera
de control del sujeto. El ejemplo tpico son las oficinas o bibliotecas donde hay
documentos, incluso el automvil del sujeto puede ser prolongacin
2. comunicaciones privadas: Concepto nuevo en relacin a las constituciones
histricas que se escriben la inviolabilidad a la comunicacin epistolar (definida
por la doctrina como la comunicacin entre ausentes). La comunicacin entre
ausentes tiene diversos medios, ya no es solo la carta: correo electrnico, facebook,
la telefona, el telgrafo. El termino comunicacin privada protege no solo la
comunicacin entre ausentes, sino tambin el mensaje, por tanto todo medio que
contenga un mensaje privado. Por ejemplo las fotografas, resonancias magnticas,
los exmenes mdicos o las recetas mdicas. Formas de comunicacin privada que
contiene un mensaje. Es muy amplio el rango de proteccin.

-El mismo nmero cinco del artculo 19 dispone que el hogar o las comunicaciones
o documentos podrn allanarse, abrirse, interceptarse, registrarse en los casos y
formas determinados por la ley. Todas estas son medidas intrusivas. Es decir
ttulos de intervencin establecidos en la ley (normalmente ley penal) en razn de
un bien pblico, es decir la persecucin de un delito y que suponen ciertos
estndares garantivistas que aseguren no solo el inters pblico comprometido,
sino los derechos de las personas que son objeto de allanamiento, de registro,
interceptacin. Este estndar se satisface mediante el mandato u orden judicial.
Por tanto la jurisprudencia constitucional gira en torno a la bilateralidad o
informacin del sujeto imputado o investigado respecto de la medida inclusiva o
del allanamiento. Ah se encuentra la hiptesis lmite, se investiga, pero se recurre
al juez, no se comunica la medida intrusiva porque el sujeto podra ocultar
informacin y hacer fracasar la medida investigatoria. Las medidas que el
ministerio pblico puede solicitar al juez pueden ser variadas.

-Otro campo que ha sido objeto de controversia es el secreto bancario, previsto en
el art. 274 de la ley de bancos. Por ejemplo, cuando se ordeno informar toda
operacin de cambio internacional cuyo monto sea superior de 1 millon? de
dlares americanos, esta tiene la finalidad de hacer una correcta satisfaccin
tributaria. Esta es una medida impuesta por la autoridad, que no depende de la
autorizacin del juez COMPLEMENTAR. Otro ejemplo es la sociedad conyugal, se
investigan los bienes de la cabeza (patrimonio personal del contribuyente) y los
bienes sociales. La cnyuge alega que los bienes eran sociales y no solamente del

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marido. Por ejemplo el liquamiento de los bienes de Alcalde. La jurisprudencia es
invariable, prefiere la investigacin penal.

D .Derecho de asociacin:
Articulo 19 n 15. Este consagra en rigor dos derechos fundamentales, el derecho
de asociacin y el derecho de asociacin poltica.

-Derecho de asociacin: Derecho subjetivo pblico que faculta a las personas para
congregarse permanentemente o en forma duradera con objetivos determinados y
protegiendo una afectio comun, es decir una comunidad de interese. La
constitucin asegura este derecho de asociacin en sus dos dimensiones:

A. Liberad positiva: Enderezada a constituir asociaciones voluntarias.
B. Liberad negativa: Facultad de permanecer asociado o renunciar o desafiliarse a
una asociacin libremente.

Garantas constitucionales del Derecho a la Asociacin:

1. Garanta de personalidad jurdica: En virtud de la cual las asociaciones
constituidas en conformidad de la ley gozarn de persona jurdica de derecho
privado o pblico. La legislacin civil prev la existencia de sociedades civiles y
personas jurdicas sin fines de lucro (corporaciones o fundaciones). La legislacin
mercantil, prev la existencia de sociedades . La legislacin sobre asociaciones
gremiales. El cdigo de minera prev la existencia sobre sociedades mineras, la ley
de asociaciones comunitarias, prev la existencia de organizaciones territoriales de
vecinos. Las notas comunes de esta legislacin es que la garanta de persoas
jurdicas le confiere a las asociaciones:
a. personificacin
b. patrimonio
Por lo cual una organizacin corporativa a travs de la que acta.

2. Garanta de asociaciones prohibidas: Garanta de reserva de ley a la hora de
establecer las asociaciones ilcitas o prohibidas en particular estn las
determinadas asociaciones ilcitas y las asociaciones ilcitas especiales como la
asociacin ilcita terrorista prevista en la ley 18.314

E. Libertad de trabajo:
Artculo 19 n 16. Bastante extenso, manejar las disposiciones en el nombradas.
Existen tres fuentes complementarias, directamente conectadas a esta disposicin,
estas son: El pacto Internacional de 1966, ratificado y vigente. El cdigo del
trabajo y las normas sobre contratacin y libertad contractual y la ley 20.348.
-Este articulo dada la inspiracin ideolgica neoliberal del constituyente no
consagra el derecho al trabajo ni el derecho de huelga, derechos sociales que

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tienen su fuente en tratados internacionales Sin embargo la jurisprudencia
reciente del ao 2011 relativa al trabajo de choferes de locomocin inter
provincial, ha dicho que el trabajo es un bien constitucional protegido tanto por la
constitucin como por fuentes infra constitucionales, como los pactos de naciones
unidad, el pacto de derechos ESC. Esto se ve en los descansos y el pago de lso
descansos se los choferes de los buses.

Derecho a la renta mnima:
-El articulo 19 n 16 consagra dos institutos propios del derecho social. El primero,
el derecho a una justa retribucin que en rigor es un derecho social y que se le
denomina en la doctrina derecho a la renta bsica. Hoy en da se le denomina con
el salario tico termino inapropiado que no designa la remuneracin que incluye
ms que el sueldo, esto se da en coordenadas no jurdicas. Esto supone considerar
cuales son las necesidades bsicas que quedan comprendidas y el rol que cumple el
legislador al definir el piso de la renta bsica.
-Es la ley la que fija la remuneracin mnima, fijada en el artculo 63.
(Histricamente lo que se hace con el salario mnimo (termino-> mal empleado
tambin). hace una correccin monetaria, aplica el IPC del ao + un plus neto. Esto
presenta la dificultad de las diferencias regionales. Se quiere aplicar un salario
mnimo regionalizado, ya que algunas tienen IPC diferenciado del resto del pas y
el precio de la canasta mnima es ms alto, son ms altos los precios. En esta
discusin tambin entra el IPC de los pobres que tiene que ver con la recurrencia
de determinados productos bsicos en dicha canasta.
-Derecho a la retribucin justa es un derecho social

Negociacin colectiva como procedimiento:
Tambin contenida en este articulo.

-Consagra tres libertades:
A. Liberad de trabajo: A tener un oficio remunerado sin coacciones de terceros.
B. Libertad contractual: Que es el derecho subjetivo pblico a las condiciones
bajo las cuales se disciplina el trabajo remunerado. El cdigo del trabajo contiene
una reglamentacin y un piso del punto de vista de las estipulaciones que la
relacin laboral posee, por ende la libertad contractual opera por encima de ese
piso de condiciones pre establecidas en la ley.
C. Libertad profesional: Es el derecho subjetivo pblico a desempear cualquier
profesin que habilite para el desempeo de un trabajo, oficio remunerado. El
estado en este campo cumple dos role: En primer lugar la colacin de ttulos y
grados los que solo pueden ser otorgados por instituciones de educacin superior
en el artculo 54 y siguientes de la LEGE, que seala que instituciones pueden
entregar ttulos profesionales y cuales pueden entregar ttulos profesionales. El
segundo cometido es el de la identificacin de los mnimos desde el punto de vista
de la currcula y los contenidos que las instituciones de educacin superior deben

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cumplir para otorgar ttulos y grados. La segunda regla sobre libertad profesional
es que excepcionalmente la ley impone forzosamente la posesin de un ttulo o
grado para desempearse en un trabajo u oficio fundado en que la lex artis (es
decir los conocimientos, las destrezas) de ese trabajo u oficio exigen de ttulo o
grado. Esto ocurre por ejemplo con la abogaca. Existe en el cdigo penal el
titiretaje y el delito de los que desempean profesiones que exigen un grado
profesional. LA libertad profesional es una libertad que permite elegir el trabajo y
la profesin, per la ley condiciona el ejercer este trabajo con la posesin de un
ttulo o grado.

Tuicin tica de la profesin:
Ley objeto de reforma el ao 2005 algo de los gremios. Un ejemplo es la bacteria
de la posta central. Durante un periodo muy largo hubo desregulacin y ausencia
de tuicin tica.

Garantas:
A. Trabajos prohibidos.
B. Prohibicin de la huelga.

A. Trabajos prohibidos:
-El art 19 n 6 contiene dos reglas: La primera es que ninguna clase de trabajo
puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, la salubridad o la seguridad
pblica, que sea exigido por nacional o una ley lo declare. Es muy escaso el
trabajo prohibido. El rango es excepcional, lo que existe son restricciones al
trabajo, son prohibidos los trabajos forzados, el trabajo esclavo, las restricciones
son etarias, el trabajo de fuerza y el trabajo embarque de viajes marinos.
La segunda regla asociada al trabajo prohibido es la prohibicin de discriminacin
laboral, salvo que los estndares de continuacin de personal (merito, calidad) y
sin perjuicio de que la legislacin pueda establecer un estndar nacional o un
lmite etario.
Un ejemplo es el caso 3B, respecto del avisaje laboral en diarios que exigan que el
concursante fuera blanco, rubio y de ojos azules. Se demando, esta demanda gatillo
que el avisaje de empleo utilizara la siga BBB, eso en vez de aminorar la falta, la
agravo porque fueron condenados, lo que genero un cambio en la legislacin
francesa que determino un conjunto de factores prohibidos para la seleccin de
personal. Esto no significa que no haya discriminacin laboral. No se avisa, pero en
la oficina se tiene una carta de instrucciones, donde se puede pedir: edad,
nacionalidad, sexo, universidad, etc. Todos estos prohibidos constitucionalmente y
existentes en la legislacin.
-La garanta esta.

B. Prohibicin de la huelga.

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-Regulado en el artculo 384 del C. del trabajo que le encomienda a los ministros de
estado del trabajo defensa y economa, fijar bajo legislacin conjunta el listado de
empresas cuyos trabajadores no pueden declararse en huelga.
-No pueden declararse en huelga los funcionarios de la administracin del Estado.
Fuerzas Armadas, Polica, servicios bsicos de la administracin.
-Hace pocos das la contralora general de la repblica, se decreto que los
funcionarios de la Universidad de Chile (universidad pblica) no pueden irse a
Huelga.

F. Libertad Econmica:
-Articulo 19 n21.
-Histricamente la libertad econmica es un derecho civil nuevo, un aporte de la
constitucin de 1980. En las constituciones histricas, la doctrina se refiri a la
libertad de industria y trabajo como una expresin de la libertad de trabajo y no
como un derecho fundamental autnomo. Luego dada la inspiracin ideolgica
neoliberal, este es un componente central del orden pblico econmico.
-Formalmente el derecho de libertad econmica este es un derecho subjetivo
pblico de emprendimiento econmico. Es decir de fundar empresas o participar
en ellas para el desenvolvimiento de cualquier actividad econmica lcita sometida
esta libertad a una amplia clausula de reserva legal.
-Esta definicin formal es til pedaggicamente es til pero no da cuenta de los
contenidos de la libertad econmica Rolf Stober. Identifica en la libertad
econmica, tres libertades o contenidos nucleares:
A. Libertad de empresa: Comprende el derecho de fundacin y la utilizacin de
cualquier figura iuris societaria para organizar y dar gobierno corporativo al
emprendimiento.
B. Libertad de anunciacin: Comprende el derecho subjetivo a poseer una imagen
corporativa como empresa y a dotar a los productos y servicios que se ofrecen al
mercado de una determinada sea de identidad. As por ejemplo la legislacin de
propiedad intelectual e industrial protege creaciones y marcas comerciales.
C. Libertad de Mercados: Derecho pblico del emprendedor a entrar a mercados
sin barreras y sometido naturalmente a las exigencias de la ley, las denominadas
barreras de entreda, los costes hundidos.

-Esto nos sita en la libre competencia, en la proteccin de la competencia, en la
sancin de prcticas que afecten a la mano invisible como las colusiones, los
monopolios, oligopolios. Las practicas de mercado dan cuenta de la concentracin,
por tanto los mercados no son perfectos, son imperfectos e incluso algunos
mercados regulados en que la competencia est diseminada legalmente. Cada da
se produce una extensin de los mercados regulados. Se requieren patentes,
autorizaciones municipales.
El otro problema es el costo hundido, por ejemplo quiero poner una radio, necesito
la concesin y tengo que sostener el negocio, tener audiencia medida para tener un

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financiamiento de empresas que transmiten publicidad. Necesito costos hundidos
para entrar a competir. Este tema tambin se discute en la televisin digital. Para
superar los costos hundidos tengo que tener capital semilla y un periodo de
hibernacin donde entro y me pongo en posicin igual.

-Existe asimetra de la informacin, un subsidio. El mercado es imperfecto.

Clausula de estado Empresario:
Es el segundo contenido, no es un derecho fundamental sino una norma de
organizacin. Es una concrecin de filiacin neoliberal del principio de legalidad,
exigiendo que el Estado a sus organismos para desarrollar actividad empresarial o
participar en ella requerir de ley de qurum calificado habilitante.
Adicionalmente le Estado Empresario (empresas del Estado (pblicas) y
sociedades Estatales) se rigen por el derecho comn de la empresa (civil,
tributario, laboral), solo excepcionalmente mediante ley de qurum calificado se
podrn establecer regulaciones especiales para el Estado empresario. Tanta
importancia le asigna el constituyente a este artculo que se establece un recurso
constitucional especial para la cautela de esta receptiva que se denomina recurso
de amparo econmico.

G. Derecho a la no discriminacin arbitraria en materia econmica:
Articulo 19 n 22.
-Este derecho fundamental en la perspectiva histrica es un derecho civil nuevo,
concrecin del principio de igualdad en su dimensin formal, que opera como una
igualdad negativa a no recibir un trato discriminatorio por parte del Estado en
materia econmica y por tanto en trminos positivos el derecho a la no
discriminacin arbitraria, sostiene obtener del Estado un trato igualitario en el
mbito econmico.
-En relacin al Banco Central hay un mandato de prohibicin dirigido al BC
diciendo que este tampoco puede adoptar actos discriminatorios.
-Este artculo en su segundo prrafo establece las excepciones, con expresa reserva
de ley:
A. Se admite el trato diferenciado mediante ley en materia econmica cuando se
establecen beneficios directos o indirectos a favor de algn sector, actividad o zona
geogrfica. O bien a establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otro,
siempre que dichos tratos no sean arbitrarios, es decir producto del capricho de la
autoridad. La ley de zonas francas, toda la legislacin de fomento, establece
beneficios financieros, ayudas pblicas directas. CAE, todo es un sistema de
subvencin. Todo el sistema de ayudas pblicas se monta sobre la idea de que el
Estado puede hacer tratos diferenciados, pero no arbitrariamente. Sectores (reas
de la economa), actividades (sub sectores de la economa) o zonas geogrficas
(zonas francas, para asentar poblacin en la zona, se extienden).Los mismo se
produce con los gravmenes o desgravmenes. Por ejemplo los vehculos

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utilizados por personas con discapacidad fsica, admiten una desgravacin
arancelaria para adquirir vehculos motorizados y que pueden estacionar sin
franqueo. El resguardo no es que el Estado no pueda establecer los tratos de favor
o de disfavor, pero este debe fundarse en pautas objetivas y no ser
discriminatorios.

H. Derecho a la libre adquisicin de bienes:
Articulo 19 n 23.
-Al igual que los anteriores derechos civiles, este es nuevo, incorporado por la CPR
de 1980, liberal. La doctrina entiende que era una garanta subsumida en el
derecho de propiedad. Hoy es un Derecho Fundamental autnomo.
-Se le define como el derecho subjetivo en orden de incorporar al patrimonio toda
clases de bienes que no estn sustrados del trfico o comercio jurdico.
-Este seala los bienes que estn fuera: Los que la naturaleza hace comunes a
todos los hombres, por ejemplo los recursos rticos, los de alta mar o los del
espacio exterior y los denominados bienes pblicos o dominicales.
-Los bienes del Estado o del Fisco si pueden.
-Conceptualmente esta no es sino una dimensin del derecho de propiedad.
Dogmticos distinguen entre derecho de propiedad y a la propiedad.

HASTA AC ENTR EN LA PRIEMRA PRUEBA!

03.05.2012

I. Derecho de propiedad:
Articulo 19 n 24. Propio de una constitucin con ideologa liberal. El artculo 19
en sus numerales 23, 24 y 25 conllevan el tratamiento sistemtico de dos
contenidos:
A. Derecho de acceso a la propiedad (19 n 23)
B. Derecho a la propiedad y sus garantas (19 n 24 y 25)

-Temticamente entonces el derecho de propiedad y sus garantas se estudia en
tres acpites:
A. Propiedad, facultades y atributos.
B. Garantas del derecho de propiedad (donde se examina la garanta de reserva
legar, la garanta de la funcin social y la garanta de la expropiacin)
C. Estatutos especiales de propiedad (los que son el dominio pblico minero, el
dominio pblico hdrico y la propiedad intelectual industrial).

1) Derecho de propiedad: Es el primer gran eje.

>Facultades atributos: El derecho de propiedad comprende el derecho de acceso a
la propiedad en la medida en que existe un principio jurdico de libertad de trfico

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de bienes. El derecho de propiedad asegurado constitucionalmente lo es en sus
diversas especies y sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. En sus
diversas especies la doctrina ha entendido que el derecho asegurado como derecho
subjetivo comprende: La propiedad civil como copropiedad, la propiedad pblica y
sobre toda clase de bienes corporales e incorporales es un aseguramiento que va
ms all del enfopque civil del derecho de propiedad que reconoce la propiedad in
rem norum in persona???. El enfoque civil tradicional entiende que existe
propiedad sobre bienes corporales y una especie de propiedad sobre bienes
incorporales.
>Comprende: El derecho de propiedad en cuanto derecho subjetivo comprende la
vieja triloga del ius usendi, abutendi y bla bla (derecho de uso, goce y disposicin).
Tambin el derecho de propiedad asegura constitucionalmente los atributos
esenciales a saber:
1) Generalidad: Cuando comprende la plenitud de poderes o facultades que una
persona tiene sobre una cosa.
2) Exclusividad
3) Perpetuidad
4) Inviolabilidad

>Garantas del derecho de propiedad:

1) Garanta de reserva de ley: Es una garanta constitucional material en virtud
de la cual solo la ley material y formal puede establecer los modos de adquirir la
propiedad de los bienes, las cargas que soporta, las modalidades de uso, goce y
disposicin y lo ms importante las limitaciones y obligaciones que debe
soportar la propiedad y el titular de la propiedad. Esta reserva legal viene a
significar, primero una pluralidad de estatutos legales de propiedad, el cdigo civil
es el estatuto ms importante de la propiedad y establece respecto de la propiedad
inmueble el sistema registral, pero subsisten otros estatutos, como por ejemplo la
ley de comunidad agrcola (DF 5) anteriores a la formacin del Estado Nacional, la
propiedad colectiva indgena, la regularizacin de la propiedad raz entre otros
estatutos. El CC es el ms importante. La propiedad comunitaria est recogida en el
sistema legal. La reserva de ley aquilata su importancia en el campo de las
limitaciones y obligaciones que el legislador le impone a la propiedad. Este mbito
tropieza directamente con dos mbitos temticos nuevos del derecho pblico:
A. Responsabilidad patrimonial del Estado legislador. (Que se produce cuando las
obligaciones impuestas a la propiedad devienen en confiscatorias)
B. Regulaciones expropiatorias.
La jurisprudencia admite recientemente mrgenes muy importantes de libertad
para el legislador al establecer limitaciones y obligaciones a la propiedad. El lmite
que tiene el legislador es la garanta normativa de contenido esencial de los
derechos consagrada en el n 26 del artculo 19.

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*Esto en la vida corriente (los lmites del legislador) se ve por ejemplo en la
restriccin a los autos catalticos, ah el gobierno de la poca (91) sostiene que una
manera de recompensar la compra de vehculos nuevos, era que los vehculos con
sello verde no tendran restricciones para el desplazamiento. A mediados de los 90
se produce renovacin del parque automotriz, la contaminacin aumenta, se
intenta poner recurso.
*Otro ejemplo es la modificacin de la ley de tabaco. Respecto a las restricciones de
los lugares de acceso pblico cerrado donde se disponen zonas para fumadores y
no fumadores. Esto en los casinos, la industria de la gastronoma, en los hoteles, se
deban establecer los lugares si eran para fumadores, no fumadores o mixtos.
Ahora se elimina la posibilidad de fumar incluso en terrazas. Quienes defienden la
posibilidad de fumar en los recintos de acceso pblico sostienen que la ley del
tabaco establece un periodo de marcha blanca, para que los establecimientos
privados de acceso pblico, pero ahora se est modificando la ley. Existe una
demanda porque se quiere que el Estado reembolse las inversiones hechas en las
reas de fumadores y no fumadores.
*Tambin ocurre en el caso de acceso a playas. Como se modifica la jurisprudencia
en el tribunal constitucional. Es inconstitucional que no se pueda acceder a las
playas.
*En chile la fabricacin y venta del tabaco es una actividad econmica lcita, por
eso no es la prohibicin absoluta, es como clausurar un negocio sin justificacin.

2) Garanta de funcin social de derecho: Esta garanta est presente en el viejo
articulo 10 n 10 de la carta de 1925, haciendo eco al concepto funcin social
utilizado por la dogmtica francesa de poca, en particular la obra de Len divigi?
Todas las constituciones de entre guerras (18 y 39) dan acogida a una funcin
funcionalista de la propiedad inspiradas en la doctrina solidarista de len. Tambin
la funcin social est recogida en la doctrina social de la iglesia, desde la Rerum
Novarum de Len XIII de 1891 y la encclica de 1991.
Qu significa la funcin social? El articulo 153 inciso final de la constitucin
alemana de Weimar 1919 dispona que la propiedad dispona que su uso deba
estar al inters de la propiedad general. En nuestra doctrina la funcin social es
analizada de dos perspectivas distintas:
A. Visin estructural sostenida por ejemplo pro Jos Luis Cea Egaa que seala
que la funcin social es un concepto que integra el dominio mismo, es una
verdadera cualidad acerca del destino natural de la propiedad.
B. La segunda visin sostenida por Lautaro Ros Alvares de la universidad de
Valparaso, sostiene que la funcin social del derecho de propiedad es una
garanta funcional de la propiedad que viene a limitar el concepto liberal
individualista de propiedad. Se basa en los conceptos jurdicos
indeterminados, los que son determinados por el legislador. Lo que hace es
un reenvo al legislador para darle contenido y alcance a cada uno de estos
trminos. Tiene la funcin de expandir esto, con sujecin a la reserva de ley,

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basta que la ley califique algo como un motivo de ese tipo, para que el
estndar garantista de cumpla.
El legislador tiene potencia para delimitar esto, en una constitucin
paradjicamente neoliberal.
*Aqu son importantes los conceptos jurdicos no indeterminados. Escuchar
grabaciones o algo as para saber bien que son.

3) Garanta de expropiacin: Esta garanta est presente en todas las
constituciones histricas de nuestro pas desde 1812 y recoge la vieja frmula del
artculo 16 y 17 de la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano de 1789.
La expropiacin tambin determinado venta forzada de mala manera, es por
facultad de la ley y priva el dominio. El dominio sobre un bien corporal o
incorporal, de un atributo y facultades por causa de la voluntad pblica de inters
nacional en procedimiento legal reglado de expropiacin y con pago de una justa
indemnizacin.
Los elementos de la expropiacin son:

A. Sujeto expropiante: Estado, fisco, persona jurdica de derecho pblico en virtud
de la cual ese sujeto pblico incrementa su patrimonio.
B. Sujeto expropiado: Dominus, cualquier persona de derecho privado o pblico
que es sujeto de la privacin del dominio.
*Si la municipalidad de Santiago quiere hacer un ensanche de la calle expropia a los
vecinos y pagara una justa indemnizacin. Si el propietario del bien es una
empresa estatal igual debe pagar indemnizacin, porque se respeta la propiedad
en sus diversas empresas.
C. La causa expropiante: Es la causa que justifica la expropiacin, puede ser
utilidad pblica o inters nacional, ambos conceptos jurdicos indeterminados.
D. Indemnizacin justa: La indemnizacin es la reintegracin del patrimonio
lesionado por la expropiacin, comprendiendo el dao patrimonial efectivamente
causado consecuencia inmediata de la expropiacin, excluyendo el
enriquecimiento sin causa.
*El valor afectivo SHAAAO. Porque si comprendiese la totalidad del dao lesionado,
se hara imposible la expropiacin, retencin de plusvalas urbansticas, se
expropia al valor de hoy, no al de maana ni el de ayer. Las plusvalas se
incorporan al valor presente, si expropio para construir una autopista, esa
autopista va a mejorar el valor. Las plusvalas rentsticas negativas, que es lo que
ocurre con los dueos del acceso sur de Santiago. Ellos no son indemnizados, es el
valor presente.

08.05.2012

Solo agregar respecto de la expropiacin tres puntos importantes:

50
1. La constitucin distingue entre ley de expropiacin y ley de
expropiabilidad, por tanto entre la ley singular (un determinado bien o
determinados bienes son expropiados) y la ley general (determinados
bienes sern expropiados.
2. El art 19 n 24 consagra dos garantas constitucionales: 1) Una garanta
material relativa al instituto de expropiacin mismo y que es consecuencia
del principio de legalidad 2) Otra garanta de orden procesal consistente en
sendas acciones impugnatorias de la expropiacin. De competencia de los
tribunales ordinarios de justicia segn reglas generales. Que se explicitan en
la ley orgnica de procedimiento de expropiaciones (conocida como LOPE).
Estas acciones se denominan:
a. Contencioso administrativo de anulacin que impugna la procedencia
legal de la expropiacin
b. El contencioso indemnizatorio que busca determinar ante juez letrado
el justo precio que el Estado expropiante debe pagar al particular.
3. La constitucin consigna una regla peculiar y es que el Estado expropiante
toma posesin material del bien expropiado solo una vez que se haya
pagado la indemnizacin y a falta de acuerdo sobre esta debe ser pagada al
contado. Esta es una garanta material de la expropiacin que impide a falta
de acuerdo que se pueda fraccionar en el tiempo la expropiacin (en la
reforma agraria ocurri esto) Lo propio ocurri con la minera del cobre.
Hoy en da se establece, esto no impide que se pueda pagar en cuotas. La
confiscacin de bienes en virtud del DFL 77 (creo que es ese DFL), por lo
que algunos partidos polticos perdieron importantes bienes.

Estatutos especiales de la propiedad:
Existen tres estatutos:
a. Dominio pblico minero
b. Dominio pblico hdrico
c. Propiedad industrial

A. Dominio pblico minero: El articulo 19 n 24 consagra expresamente la
clausula de dominio pblico minero. Esto es fruto de una larga evolucin del
derecho minero y que cristalizo en el articulo 10 n 10 de la carta del 25 en virtud
de la reforma constitucional de 1971 sobre nacionalizacin de la gran minera del
cobre. El Estado es el dueo de las minas inapelablemente. En consecuencia la
constitucin establece las bases de un rgimen concesional para la exploracin y
explotacin minera. Que se regula en el cdigo minero y en la ley orgnica
constitucional de concesiones mineras, en el que el Estado a travs de los
tribunales interviene en el otorgamiento de los tribunales. La constitucin agrega
que el dominio minero debe constituir la funcin social en funcin del desarrollo
nacional. La misma ley establece las causales de extincin de las concesiones
mineras e incluso la posibilidad de someter a expropiacin las concesiones

51
mineras. Por ltimo la ley orgnica y el cdigo de minera, definen la concesin
minera como un derecho real inmbueble sometido a rgimen registral igual que los
bienes races, existe un conservador de minas. Por lo tanto es objeto de trfico
minero, las minas se venden, compran. La legislacin distingue entre sustancias
concesibles y no concesibles de un gnero (las minas), la constitucin define que
sustancias no son concesibles, a saber:
-Hidrocarburos lquidos y gaseosos petrleo y gas natural- que deben ser
explotados directamente por el Estado empresario o por empresas privadas a
travs de concesiones administrativas o contratos especiales de operacin.
-Tambin son sustancias no concesibles los yacimientos situados en aguas
martimas sometidas a jurisdiccin nacional y los situados en zonas que la ley
declare de inters nacional. El ejemplo tpico es la explotacin del litio que genera
controversia acerca del rgimen legal al que se somete esta expropiacin.

B. Dominio pblico hdrico: las aguas terrestres superficiales y subterrneas,
corrientes y detenidas son de dominio pblico. Por tanto su uso especial o
aprovechamiento se hace por empresas, por particulares por va concesional. En el
derecho de aguas la concesin se denomina derecho de aprovechamiento
definido como un derecho real que recae sobre las aguas como un inmueble para
su uso y goce segn la naturaleza. Este derecho de aprovechamiento se constituye
por un acto de autoridad y se constituye como resolucin del director general de
aguas del ministerio de obras pblicas y la posesin se adquiere por la inscripcin
competente en el registro de propiedad de aguas, sin perjuicio del registro
catrastal que lleva el MOP. Al igual que las concesiones mineras los derechos de
aprovechamiento estn en el trfico jurdico. Es un proceso administrativo.

C. Proteccin constitucional Propiedad industrial e intelectual: Articulo 19 n
25. La ley y sendas convenciones internacionales como la convencin universal
sobre derecho de autor y la convencin interamericana de derechos de autor as
como los tratados contemporneos de proteccin industrial buscan asegurar con
las garantas del derecho de propiedad todas las creaciones intelectuales e
industriales. As en nuestro pas tenemos dos cuerpos legales que regulan esta
materia la ley de propiedad intelectual y la ley de propiedad industrial. En cuanto a
la propiedad intelectual la constitucin asegura el derecho del autor en cuanto a
sus creaciones intelectuales y artsticas. Los derechos del autor tambin quedan
entregados al trfico jurdico y la ley regula las entidades colectivas gestoras de los
derechos de autor, en Chile la ms importante y conocida es SCD (Sociedad Chilena
del Derecho de Autor), que entra en conflicto con la injusta retribucin del autor.
En cuanto a la propiedad industrial, la ley protege la creacin industrial que innove
y que posea un uso cientfico tecnolgico relevante. Debo innovar y debe tener un
uso relevante, la ley establece varas categoras de proteccin industrial; marcas,
modelos de utilidad, invenciones, etc. Todo sometido a rgimen registral y los
conflictos a jurisdiccin especial, tribunal de propiedad industrial. Hay pases que

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no admiten la posibilidad de someterse a regmenes severos, respecto de
determinados productos. Rgimen de patentes tambin est en el tapete. Tambin
el de los remedios genricos, los que tienen productos originales equivalentes de
mucho mayor valor. El Estado lo aborda certificando las propiedades teraputicas
del producto, no existe certificacin de la bio equivalencia.

Libertades intelectuales:
1. Libertad de conciencia creencia y religin art 19 n 6
2. Libertad de expresin 19 n 12
3. Libertad de enseanza
4. Libertad cultural 19 n 25 y el 19 n 10 inciso 3 y final.

1. Libertad de conciencia creencia y religin: art 19 n 6. Este artculo consagra
tres libertades; conciencia, creencias y religin, conceptualmente distintas. En
segundo lugar, conceptos jurdicos indeterminados como moral, buenas
costumbres y orden pblico operan como clausulas limitativas de estas libertades,
clausulas que sern determinadas en el orden civil y penal por la ley.
-Libertad de conciencia: es el derecho a discernir en el fuero interno acerca del
bien y del mal y que se traduce en conductas consecuencia de dicho
discernimiento.
-Libertad de creencia: derecho a formular un conjunto de enunciados generales, de
orden metafsico natural o de cualquier ndole, que de respuesta a las preguntas
primarias que el sujeto se formula.
-Libertad de cultos: O religiosa, es el derecho subjetivo en orden a pertenecer a una
determinada institucin religiosa o de culto. Externamente el origen de la libertad
religiosa modera se sita con la reforma protestante que quiebra el monopolio
ideolgico de la iglesia catlica romana en occidente, esta reforma asociada a las
guerras de religin, la paz de Westfalia y a los edictos de tolerancia van a cimentar
en occidente una comunidad religiosa fragmentada por los procesos de reforma y
contrarreforma. La libertad religiosa en un producto histrico necesario, que
permite la profesin de fa libre respecto del culto. Esto es natural en los pases
europeos, menos natural en los pases americanos, donde se expermineta la
imposicin del imperio ideolgico religioso de la iglesia catlica apostlica romana
durante todo el S. XIX. La laicizacin que es la segunda consecuencia histrica de la
reforma protestante es tarda en Amricalatina y sobretodo en chile y abri al
interior de las elites y la oligarqua un fisura o lnea de conflicto profunda entre
confesionales y laicos.
*En Europa se distingue con el tratado de roma, como una Europa Cristiana, lo que
buscaba era que Europa no se ampliara a pases como por ejemplo Turquia, esto
genera discusin porque hay una lnea que divide los pases que participaron de la
reforma protestante, la definicin formal que se dio a Europa fue abierta y el
cristianismo es una de las herencias culturales que Europa tiene (juidaismo y
humanismo tambin).

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*Otra discusin se da en torno a lo que ocurre en Francia, es decir a las
comunidades religiosas la interior de las comunidades globales nacionales, con la
prohibicin de uso del velo en espacios pblicos, debate que deca que haba una
segregacin o intolerancia religiosa que los obligaba a llevar velo.

Pasa de la perspectiva de la historia interna en nuestro pas. La definicin del
Estado confesional est presente en las constituciones histricas de nuestro pas,
los hitos ms importantes son regala y patronato, ley interpretativa artculo n 5 y
el Estado laico.
09.05.2012

Historia interna:
-Durante la segunda mitad del S.XIX se produce una lnea de conflicto en nuestro
pas entre el Estado Constitucional cuyo catalizador fue la cuestin del Sacristn
desde este punto, es muy importante la ley interpretativa 1865 contenida en la
carta de 1833, Jos Victorino Lastarria tiene una intervencin que toleraba el
ejercicio privado de otros cultos, con lo que se instalara el Estado Laico. Esto
atraviesa todo el S.XIX y XX, sobre este clivaje se sita el partido radical
sosteniendo el laicismo como principal bandera, esto tiene relacin con el
Regalismo Borbnico.

-Una nueva etapa de la relacin Iglesia-Estado est dada por la constitucin de
1925 que consagra la libertad de cultos, la separacin de la Iglesia del Estado y la
obligacin del estado de subvenir durante un periodo de tiempo de cinco aos los
requerimientos econmicos de la Iglesia, esto est precedido por las leyes laicas
(matrimonio civil y cementerios laicos)

-Hay otro hecho que no tiene fuente histrica, es casi mitolgico es el acuerdo al
que llega don Arturo Alessandri Palma con el cardenal, nunca hubo concordato con
la Iglesia catlica Apostlica Romana en Chile. Ello porque la Iglesia catlica queda
fuera de la ley de cultos.

-As y todo la ley de cultos (19.638) sobre organizaciones religiosas se aplica sin
distincin a todas las organizaciones religiosas, las que tendrn reconocimiento
legal a travs de un procedimiento administrativo llevado por el ministerio de
justicia. La constitucin asegura a las iglesias una exencin de contribuciones, la
que se extiende a centros que sean para el culto. La discusin no se daba antes de
1925, por cuanto no haba diferencias entre la Iglesia y el Estado, ya que no se
admitan otras iglesias. El derecho eclesistico aplicara las relaciones entre Iglesia
y Estado.

Esta exencin de contribuciones se extiende a templos destinados el servicio del
ejercicio del culto.

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Contenido libertad religiosa:
1. En primer lugar profesar la creencia religiosa que se elija de manera libre,
cambiar o abandonar la fe profesada.
2. En segundo lugar practicar en pblico, privado, particular o colectivamente
actos de oracin y culto sin ser perturbado por ello.
3. Conmemorar las festividades religiosas sin ser perturbado por ello.
4. Celebrar sus ritos
5. Observar el da de descanso o retiro que la profesin de fe impone.
6. Recibir a su muerte una sepultura digna sin discriminacin por razones
religiosas.
7. Recibir asistencia religiosa en el lugar que se encuentre o trabaje y a no ser
obligado a asistencias religiosas. (Se daba la imposibilidad de los capellanes
protestantes que daban asesora a los lugares pblicos, pero con esto se regula la
situacin y se les permite hacerlo)
8. Recibir e impartir enseanza por cualquier medio.
9. Recibir para s o para en su caso menores no emancipados o incapaces, tuicin,
cuidado o educacin religiosa.
10. Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos.
11. Asociarse libremente para desarrollar actividades comunitarias vinculadas con
la profesin de fe religiosa (esto en el art 7 de la nueva ley de cultos).

Los problemas que surgen en la poltica actual, es que a final de cuentas el Estado
es neutral respecto de la idea metafsica o la circunstancia de la fe en las personas,
pero de todas maneras se ejercen presiones respecto a materias legislativas.

2. Libertad de expresin: artculo 19 n 12. La libertad de emitir opinin, de
informar sin.

Este artculo consagra en rigor tres libertades bajo la denominacin tradicional de
libertad de expresin o libertad de imprenta, a saber:
1. Libertad de opinin
2. Libertad de informacin
3. Derecho a la informacin (Este ltimo reconocido como derecho implcito
en la sentencia del TC 1998 recado en la nueva ley de prensa)

Las fuentes de estudio infra constitucional son:
1. Pacto internacional de derechos civiles.
2. Artculo 13 de la convencin internacional de derechos humanos

En la legislacin los textos ms importantes de desarrollo son:
1. Nueva ley de prensa

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2. Ley del Consejo Nacional de televisin, complementada en materia de
concesiones y permisos por la ley general de telecomunicaciones (se
agregar la ley de televisin digital).

En segundo lugar es importante recalcar que histricamente se ha optado por el
sistema represivo es decir la ley de imprenta en el S XIX y las de prensa en el S XX
castigan como delitos penales o delitos civiles los abusos cometidos por
particulares o por los medios de comunicacin social en el ejercicio de estas
libertades. Por tanto nuestras constituciones han excluido el denominado sistema
preventivo de censura previa. Sin ir ms lejos la constitucin fue reformada como
consecuencia de la sentencia recada en el caso de la ltima tentacin de Cristo,
suprimindose el sistema de censura previa de material cinematogrfico, que era
el ltimo vestigio de la censura previa. Para tener claridad, es la ley civil y penal la
que describe las situaciones que dan origen a responsabilidad de naturaleza
indemnizatoria por quienes atentan contra esto. Hoy en da no hay censura en
Chile, lo que si existe es calificacin cinematogrfica.

Alcance libertades:
1. Libertad de opinin: Derecho subjetivo a emitir opinin es decir un mensaje con
contenido inteligible sin coaccin ni lmites arbitrarios. Esta tambin comprende el
medio a travs del cual se vierte el contenido inteligible de dicha opinin. El lmite
de la libertad de opinin se encuentra en que se transforme en delito penal, pero a
la vez el lmite de la libertad de opinin se encuentra en que se transforme en
delito penal, pero a la vez el lmite de esta misma libertad se encuentra en el
ejercicio libre. En suma quien la ejerce debe hacerse cargo de sus opiniones
emitidas. Hay dos tesis para solucionar el conflicto constitucional. Una se remite a
la ponderacin de los bienes jurdicos constitucionales, en tanto otra se remite a lo
postulado por Robert Alexy.

2. Libertad de informacin: Derecho subjetivo que comprende la facultad de
difundir informacin a travs de medios, como los medios de comunicacin de
tipo social. Los ms importantes prensa, escrita o virtual, radio difusin sonora y
radio difusin televisiva-. En consecuencia esta libertad, tiene como titular
privilegiado al comunicador social y como destinatario al mass media, sin perjuicio
de que estos tengan auto regulacin tica y los comunicadores sociales se sometan
a un determinado estndar o cdigo de tica periodstica. Aqu se plantea un
problema en la nueva ley de prensa que es til para explicar cmo opera esta
libertad, esta tericamente no la ejercemos nosotros, esta es aquel que puede
difundir a travs de un medio informacin, por lo que la discusin gira en torno a
que la libertad de informacin no la puede ejercer cualquiera, ya que
necesariamente la ejercer un medio de prensa. La primera discusin fue Quin
puede hacerlo? Se dijo en primer momento, que solo los periodistas que contaban
con la profesin universitaria, finalmente la ley de prensa opto por decir que el

56
comunicador social es el que se desempea en el medio y maneja informacin el
profe recuerda el caso del suicidio que es filmado- del punto de vista de la ley de
prensa esa persona cumple el rol de un comunicador social, recopila informacin y
utiliza un medio para la informacin. Hoy las barreras de quin es el comunicador
social se han evaporado, debido a los mltiples medios desde los cuales se puede
extraer informacin.

3. Derecho de Informacin: Facultad de las personas en orden a recibir
informacin veraz, completa, objetiva y oportuna de los medios. Eso somete a una
doble disciplina tico profesional, la del comunicador social donde es importante
que sea periodista- y a un determinado cdigo de tica del medio que se auto
regula. El profe pone el caso tpico de la seora Prez en Chicureo, sobre la opinin
que tena sobre el acceso de las nanas. En el caso de la seora Prez Cul es el
dao moral que sufre? Si someto a los medios a pagar los daos civiles que cause el
dao por los comunicadores. A los medios se les puede hacer tan exigente la
autorregulacin tica que esta parezca una verdadera mordaza. La discusin de la
indemnabizibilidad del dao moral.

Bienes constitucionales que subyacen a la libertad de expresin:
Cules son los bienes constitucionales, en una sociedad democrtica estos son dos:
1. Pluralismo informativo
2. Opinin pblica
Estos temas no los abordaremos debido a su importante contenido, pero vamos a
ver ejemplos:

1. Pluralismo informativo: Este tema se discuti con motivo de la ley de prensa,
porque el proyecto del Presidente Frei contena la prohibicin de concentracin de
propiedad y la propiedad multimedia, es decir solo se poda tener una cuota de
participacin medial, un mismo grupo no puede tener ms de una cuota de
participacin y estableca la prohibicin de que un mismo dueo tuviera propiedad
de prensa escrita, de televisin, de diario. El TC declara que esto era
inconstitucional ya que iba contra la libertad de propiedad. Se generan problemas
crecientes de un duopolio de informacin. La prohibicin se hizo en torno a los
mercados, no al pluralismo informativo, se pueden eliminar competidores a travs
de prcticas de matar a los pequeos.
La segunda dimensin asociada tiene que ver con el medio mismo, con la libertad
que tiene el comunicador social. El derecho contempla que un comunicador puede
reservarse sobre una reserva moral respecto a un tema. El gran problema que hay
es respecto de los medios de libertad editorial, pero los medios tienen lnea
editorial, por lo quien trabaja en un medio debe someterse a la lnea editorial del
medio.
Este se ve constreido por los problemas ligados propiedad y por la visin
ideolgica que el dueo del medio impone en la lnea editorial.

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2. Opinin pblica: Este tema es bien evidente, la libertad de expresin y las que
comprende son instrumentales a la formacin de opinin pblica general y
especial, y por ello mismo es tan necesario la libertad de medios y el pluralismo
informativo. La amenaza no est en el poder, est en los medios. El Estado no
persigue al comunicador social pero si lo hace el medio.

10.05.2012
Los medios de comunicacin: El principio que preside el tratamiento
constitucional de los medios es la libertad de medios tratndose de la
radiodifusin sonora y televisiva se le denomina libertad de antenas. La libertad
de medios es el derecho subjetivo a editar y mantener diarios, revistas, peridicos,
lo que conocemos como prensa escrita, medios virtuales de radio y televisin. La
constitucin establece dos reglas especiales tratndose de medios:

1. Las universidades y dems personas o entidades que determine la ley podrn
establecer, mantener y operar estaciones de televisin. Al mismo tiempo crea un
organismo que es el concejo nacional de televisin (CNTV) que es una persona
jurdica autnoma, encargada de velar por el correcto funcionamiento de este
medio de comunicacin. El estatuto 18.833 define en qu consiste el correcto
funcionamiento de la televisin asignndole al organismo un rol tuitivo del medio
televisivo pudiendo abrir expedientes sancionadores, en razn de infringirse por
los medios este correcto funcionamiento. Existe una nutritiva jurisprudencia en
contra de medios televisivos, en general la tendencia es que las cortes confirman
las multas impuestas. Chilevisin lleva la delantera en esto (procedimientos
administrativos sancionadores). Los canales con apoyo universitario tienen su
origen en los aos 60, en el que se pensaba el rol pblico de la televisin. En
Chilevisin el titular de la concesin es la Universidad de Chile, quien sufre las
infracciones es la U. de Chile, porque la concesin es parte del patrimonio de esta.
El convenio que celebr la U. de Chile est incumplido y hay un eventual litigio, la
acumulacin de sanciones de Chilevisin la hacen susceptible de la sancin
mxima, que implicara que la Universidad pierda la concesin.
La ley 18.833, ley de qurum calificado, regula el rgimen concesional ordinario en
materia de televisin, por este se rigen megavisin, canal 4, canal 2 (todos los
canales que operan en la frecuencia VHF que no son universitarios o Estatal se
rigen por la materia de concesiones). Toda la televisin est sometida al rgimen
tuitivo del concejo, pero en materia de concesiones es dual. La concesin se
denomina radio difusin televisiva y permite al concesionario explotar una
frecuencia en una banda del espectro radioelctrico con determinacin territorial
pre establecida.
*La frecuencia UHF es un espacio que permite operar con ms canales, en el mismo
espacio de banda opera con ms canales (antes uno, ahora seis). Con la televisin

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digital se abre la oferta televisiva. Del punto de vista econmico surgen los costos
hundidos, la ventaja la tienen los canales que ya operan.
La televisin cerrada funciona con rgimen de otorgamiento de permiso
administrativo. El principal debate en torno a este asunto de la televisin pagada
es el uso de espacio pblico para poder extender su servicio.

2. En cuando a la radio esta tambin se somete a un rgimen concesional, tambin
con acceso al espectro radioelctrico, acceso que es a un espacio virtual limitado.
Por ende las empresas concursan en licitaciones pblicas para obtener frecuencia,
en dos bandas, AM y FM. Tambin esta ley (ley de radiocomunicaciones) regula las
denominadas radio comunitarias. Ubicacin de la antena y calidad de la antena
que son esenciales para la comunicacin.

3. La ley regula la produccin y distribucin de material cinematogrfico y la
calificacin de estos, a travs de un organismo tuitivo que es el concejo de
calificacin cinematogrfica.

3. Libertad de Enseanza: Articulo 19 n 11. Para contextualizarla, esta tiene
distintas miradas parciales, una buena mirada segn el profe es el libro de Miguel
ngel Fernndez. Conceptualmente tenemos que distinguir entre enseanza y
educacin.
Enseanza: Proceso de aprendizaje en que participa docente y oyente.
Educacin: Proceso formativo donde el Estado cumple un rol principal.

-La libertad de enseanza es un derecho civil, tiene un proceso formativo que
histricamente en chile fue reivindicada por los sectores conservadores y fue
agregada tardamente al catalogo de derechos en el proceso constituyente de 1970
y reconocido en 1974. En las matrices anglosajonas no existe, en las cartas
Jacobinas se consagra la educacin pero no la libertad de enseanza. Es un muro
de contencin para salvaguardar los intereses de la Iglesia en el campo de la
educacin, es una libertad reaccionaria desde la perspectiva histrica. El derecho a
la educacin es un tpico derecho social.

El artculo 19 n 11 consagra en rigor un plexo de libertades bajo el rtulo de
libertad de enseanza, a saber:
A. Derecho de fundacin.
B. Libertad de eleccin
C. Libertad de ctedra (esta ltima una libertad implcita)

A. Derecho de fundacin: Dispone o comprende el derecho a crear
establecimientos educacionales de todo nivel. En segundo lugar el derecho a dotar
al establecimiento un ideario conforme al cual se estructura su establecimiento
esto es el proyecto educacional-. En tercer lugar el derecho a dirigir y regular dicho

59
establecimiento de acuerdo a las convicciones de sus propietarios, directores o
sostenedores. Los sostenedores pueden expedir reglamentos educativos, de
higiene y seguridad y reglamentos ticos a los educandos y comunidad escolar. El
articulo 3 letra A de la LEGE consagra un principio de autonoma de los
establecimientos educacionales.

B. Libertad de eleccin: Es el derecho civil de los padres de escoger el
establecimiento de enseanza de sus hijos, que comprende la eleccin del
establecimiento en que se producir la formacin moral y/o religiosa e intelectual
del educando.

C. Libertad de ctedra: (esta ltima una libertad implcita) Refiere a contenidos y
curricula en el proceso de enseanza y aprendizaje por lo que en cuanto a libertad
est limitada por los requisitos mnimos exigidos por la ley, por los lmites propios
de la libertad de expresin y por los lmites profesionales de la educacin. La
libertad de ctedra es una libertad esencialmente disciplinaria, se refiere a los
mnimos de curricula. Es un derecho implcito porque no es explicito, lo colijo de la
libertad de enseanza y de expresin.

Estas tres libertades tienen tres grandes limitaciones o garantas desde el punto de
vista de desarrollo legislativo. Tienen como limitacin conceptos jurdicos
indeterminados (moral, buenas costumbres), en segundo lugar la prohibicin del
contenido ideolgico partidista de la educacin y tercero el reconocimiento oficial
de la enseanza y los niveles. Esto porque el Estado es secular y no puede
reconocer algo ideolgico y religioso.
La libertad de enseanza, la educacin no puede tener signo partidista.

*Separacin entre la facticidad y la normatividad.

4. Libertad cultural: Art. 19 n 25 Libertad de crear y difundir las actas fue fruto
de una reforma constitucional. Es un derecho mixto, es decir derecho social y un
derecho civil. Esta es una libertad de carcter mixto, tanto libertad de expresin
como derecho. Carcter reforzado por el n 10 del artculo 19 inciso tercero y final.
En su dimensin civil la libertad cultural es el derecho subjetivo en orden a crear
bienes culturales o aportar su creacin a travs de lo que se denomina la
manofactura y la ideofactura la libertad creadora que se plasma en cosas
tangibles y cosas intangibles- por lo que es fruto de nuestra libertad creadora. En
su dimensin social es derecho subjetivo a acceder a los bienes de la cultura y este
concepto de bien cultural ha experimentado en la dogmtica de los ltimos aos un
crecimiento muy notable, si se le compara con el originario concepto de propiedad
monumental. Nuestra legislacin en los 60 a travs del concejo nacional de
monumentos nacionales hizo eco de esto determinando ciertos bienes culturales
como valiosos, permiti que se pudiera declarar respecto de determinados bienes

60
valiosos respecto al patrimonio cultura. Por ejemplo los barrios tpicos monte
Carnelo, Pars-Londres. El estado cubre determinados bienes que protegen estos,
hoy en da el rgimen de propiedad no es solo protectiva sino que se conservan los
bienes patrimoniales.
Se est dando una creciente gratuidad a los bienes culturales.

DERECHOS POLTICOS

Hemos identificado seis derechos polticos:
1. Derecho de sufragio
2. Derecho a optar a cargos pblicos
3. Derecho a participar en el gobierno semi directo
4. Derecho de asociacin poltica
5. Derecho de reunin
6. Derecho de peticin

>Coordenadas Histricas:
Desde el punto de vista terico los derechos polticos fueron situados en el campo de los
derechos de primera generacin asociados a los derechos civiles ya que efectivamente las
declaraciones burguesas del S. XVIII hacen la distincin bsica entre hombre y ciudadano.
El concepto hombre designa al propietario/proletario (propietario de la riqueza y la
fuerza de trabajo) y el termino ciudadano designa al propietario elector.
El fundamento de esta distincin es el concepto de soberana nacional que se fragua en el
proceso Revolucionario Francs de 1789.

La nacin es el cuerpo electoral constituido por hombres nacionales mayores de edad y
que son censados en base a propiedad raz, renta o capital. Esta idea de nacin como
soportante del poder poltico en el Estado Liberal fue dominante durante todo el S. XIX. El
profe recuerda la notable memoria de prueba de 1857 de Manuel Carraco Albano (jurista
liberal, publicado a los 23 aos) quien genera una regla aritmtica en base al censo de
poblacin de 1854 y lleg a la conclusin que el 0.45% de la poblacin de Chile eran los

61
que tenan derechos polticos. Se evidencia el sufragio censitario capacitario. Al ao 1925
cuando se vota por va referndum, participa solo el 17% del total de la poblacin que
tena derechos polticos, la ampliacin del derecho de sufragio hasta su ampliacin
universal por la reforma de 1970 fue un proceso largo que remueve el obstculo
capacitario, censitario y finalmente los vinculados a gnero y edad. Conocemos el
movimiento sufragista. Hasta las reformas electorales de la segunda mitad del S.XIX el
censo electoral era elaborado por el ministerio del interior, y era gestionado por intente
gobernadores habilitados, lo que generaba una influencia del gobierno de turno, figuraban
los hombres mayores de 23 o 25 y que tuvieran propiedades. Exista una segunda fuente
de exclusin que deca relacin con los negros, zambos, que si bien haban sido libertos,
chile mantena el convenio que posibilitaba el trfico de esclavos, estos quedaban libres
por vivir en nuestro pas, pero Chile aceptaba el trfico de esclavos. Otra consideracin de
orden civil es la de servidumbre, las leyes marianas y el CC prevn la condicin servil, es
decir el personal que se desempea en la casa patronal, el patrn actual por aquel que
tiene la condicin servil. Encontramos un sin nmero de condiciones de hecho reducidas.
Se generaba olirgaquizacin en el proceso poltico, de que el presidente de la repblica
segn la constitucin de 1833 es elegido por un cuerpo de electores presidenciales, como
lo es el da de hoy en Estados Unidos. La eleccin de la cmara de senadores era por este
mismo proceso, lo que favoreca la oligarquizacin del proceso. Cuando se ampla el
sufragio se fue genera que el patrn extiende los votos a quienes tenan su condicin
servil. Esto no dista mucho de lo que ocurre en otros pases. La revolucin democrtica de
1848 en Europa tuvo repercusiones en Bilbao, con la ampliacin del sufragio universal a
los varones, es una reivindicacin histrica, el arma de los partidos obreros es el sufragio
universal. Cuando decimos que Chile es un pas oligrquico podemos extrapolarlo. La
revolucin democrtica es la madre del abolicionismo y las reivindicaciones civiles y
polticas de la mujer.
Carcter oligrquico.

Detrs de estas coordenadas histricas acerca del sufragio del cuerpo electoral.

>Matriz Terica subyacente al concepto de derechos polticos:
La matriz terica basal es la Rusoniana, Jacobina, acerca de los derechos polticos en la que
el pueblo es una comunidad de hombres y mujeres libres, ese es el referente. Sin embargo
este primer modelo est construido sobre una comunidad poltica evidentemente agraria
que desconfa de la civilizacin y el capitalismo y eso es as tambin en la Revolucin
americana con el Jeffersonismo y por ende el republicanismo contemporneo a debido
corregir las coordenadas tericas de la soberana popular para dar cuenta de la ciudadana
global, diversa, pluriclasista. Este republicanismo contemporneo que es el soporte terico
de los derechos polticos en el estado democrtico conserva el primer republicanismo el
de Maquiavelo, Milton, los puritanos franceses y la idea de emancipacin, proyectndola
hoy da a la emancipacin, social, cultural y de gnero. Por tanto la discusin entre
comunitaristas e individualistas pasa por identificar el sujeto de la emancipacin y las
condiciones que hacen posible esta. Marx y su emancipacin de la conciencia religiosa y la
emancipacin de las condiciones de vida que hacen al hombre esclavo, discusin vigente.
En el S.XX el sufragio universal sigue siendo una discusin, Suiza es una de los pases que
tardamente lo incorporan.


62
Comunidad poltica: La idea de comunidad poltica como sujeto titular del poder poltico
Estatal, no solo est en la base de sino en la legitimacin de sus instituciones. Por ende no
cabe confundir los derechos polticos (sufragio activo y pasivo) con las tcnicas de
representacin, participacin y/o decisin del cuerpo electoral. Estas tcnicas son:
A. Elecciones peridicas, las que se sub clasifican en
1. Elecciones polticas
2. Elecciones administrativas
B. Referndum (tcnica de participacin poltica popular para la adopcin de
decisiones pblicas)
C. Revocatoria (tcnica en virtud del cual el cuerpo electoral fraccionado o no decide
la continuidad de quienes son representantes polticos de dicho cuerpo electoral)
D. Iniciativa popular de ley (tcnica que traslada al proceso electoral la decisin e
incoar al proceso legislativo o de derogar un cuerpo vigente)

Estas tcnicas de representacin y/o participacin son instrumentales a los Derechos
polticos, pero definen dos grandes modelos de democracia:
1. Democracia poltica o representativa (democracia indirecta cuyo fundamento histrico
fue la soberana de la nacin y el dogma de la representacin poltica y del nexo mandato
representativo)
2. Democracia participativa o directa cuyo fundamento histrico es la soberana del pueblo
y el nexo del mandato imperativo)

Las democracias modernas del punto de vista descansan en una mixtura simtrica de
democracia representativa y democracia participativa. Lo usual es que se inclinen ms por
ser democracias participativas o directas. Incluso chile prev mecanismos como la
consulta.
22.05.2012

1. Derecho de sufragio: Articulo 3. Liga los derechos polticos al estatus secundario de
ciudadana que define los requisitos bajo los cuales los integrantes de la profesin del
Estado integran el cuerpo electoral. Estos requisitos son:
a. Status primario: nacionalidad
b. Requisito etario: mayora de edad
c. Requisito de idoneidad cvica

Sin embargo la ciudadana en nuestro ordenamiento constitucional y legal no es
soportante de los derechos polticos. Primero porque el inciso final del articulo 13 dispone
que quienes adquieran la nacionalidad por regla de ius sanguinis (n 2 art 10) o por
nacionalizacin solo adquieren los derechos polticos cuando se avecindaren en Chile por
ms de un ao. Al mismo tiempo la constitucin asegura el sufragio de extranjeros por
ende la ciudadana como status secundario no es la condicin necesaria y absoluta de la
titularidad y ejercicio de derechos polticos. Esto viene a significar que la comunidad
poltica en nuestro pas est integrada por todos aquellos a quienes la constitucin y la ley
les confieren los derechos polticos. Podra un grupo de peruanos convocar a una protesta
social? Por supuesto, son parte de nuestra comunidad poltica, no son parte de la
ciudadana ni de la nacin pero tienen derechos polticos. Un peruano que trabaje, que

63
viva cinco aos en Chile puede votar. Una constitucin de techo ideolgico autoritario ha
avanzado respecto a estos derechos. Siguen siendo extranjeros pero pueden votar, si soy
extranjero y tengo residencia con contrato, soy mayor de edad, no estoy afecto a crimen de
pena aflictiva, con la nueva ley ellos tienen que inscribirse artculo 35 de la Ley que hace
referencia a esto.

La constitucin enumera los principios del sufragio:
a. Sufragio personal
b. Sufragio secreto
c. Sufragio igual
d. Sufragio universal

Cada uno de estos principios del sufragio es una garanta o sinceridad en el ejercicio al
derecho de sufragio en un referndum, plebiscito u otro mecanismo
a. Sufragio personal: Un derecho de ejercicio indelegable y un acto personal.
b. Sufragio secreto: Designa el ejercicio como una decisin que expresa el elector a travs
de una papeleta que garantiza el ejercicio secreto de su decisin, la cdula nica, que
acredita la identidad (gran cambio electoral que puso fin al cohecho)
c. Sufragio igual: Designa la interdiccin de factores de diferenciacin en el ejercicio del
sufragio como el sufragio ponderado o calificado en razn de la condicin o status del
elector (Se pone fin a la preferencia de la condicin econmica)
d. Sufragio universal: Exige la interdiccin de cualquier factor objetivo que limite constria
o anule la decisin del elector expresada a travs del sufragio o voto. Excluir el sufragio
censitario, el capacitario o el masculino.

La reforma constitucional modific la obligatoriedad del sufragio y la reciente reforma de
la LOC de inscripciones electorales, servicio electoral y votaciones populares y escrutinio
que permite la inscripcin automtica y el sufragio censitario.

El derecho de sufragio es un derecho subjetivo pblico en orden a participar de la
formacin de la voluntad poltica del Estado a travs d de tcnicas de representacin y /o
participacin. A saber en nuestro pas elecciones peridicas, polticas y administrativas y
referndums denominados errneamente plebiscitos.

Corresponde examinar la distincin clsica entre sufragio activo y pasivo cuyos trminos
latinos son ius sufragi y ius honorum. ste entendido como un derecho subjetivo
pblico de participacin y el derecho de optar a cargos pblicos o ius honorum como el
derecho subjetivo pblico a ingresar, permanecer y desempear funciones pblicas sean o
no de origen electivo. Lo que guarda directa relacin con el 19 n 22 que consagra la
igualdad ante los cargos pblicos la que est sometida a una reserva legal respecto de
requisitos, prohibiciones establecidos para el desempeo de la funcin pblica. Requisitos
que se repiten en otros estatutos administrativos. Por ejemplo el Estatuto 7 de estatutos
administrativos, para ingresar a la administracin del Estado.

2. Derecho a Participar en Gobierno Semi-directo: Derecho poltico cualificado por la
tcnica de participacin poltica entendiendo como semi directo toda tcnica distinta a la

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de representacin poltica. En nuestro pas estas tcnicas son (y lo dice el art 13)
plebiscitos y consultas.

-Plebiscitos: Mal denominados as, son referndums previstos en la constitucin en dos
campos. El referndum de reforma constitucional en la hiptesis de laboratorio del veto
total, parcial rechazado por el congreso nacional e insistencia en el texto de reforma
aprobado por las cmaras (hiptesis de laboratorio prcticamente imposible que se
produzca). El segundo es en materia de administracin comunal que va asociada a un
mecanismo parcial del punto de vista local denominado la consulta. Se sabe que
referndum o plebiscito comunal en nuestro pas que cumplan el estndar de la ley de
municipalidades solo ha habido tres, este mecanismo se incluy mediante la reforma de
1989. Los que son ms frecuentes por su coste, son las consultas, por ejemplo son
instrumentos de planificacin urbana, para determinar el uso de suelo. Son herramientas
de difcil gestin para su materializacin, estos se han verificado en comunas del sector
oriente de Santiago. La reforma a la ley orgnica de municipalidades a fines de la dcada
de los noventa dio cuenta del fracaso relativo de los referndum, mal denominado
plebiscito comunal y abri la participacin ciudadana a los instrumentos que defina cada
municipio a travs de una ordenanza y por tanto cabildos, reuniones, son mecanismo
previstos en las ms de 300 ordenanzas de planificacin local. La ley 20.500 (de febrero
del ao 2010) de participacin ciudadana ha introducido un conjunto de mecanismos de
participacin ciudadana.

Otras tcnicas de participacin directa son:
-Revocatoria
-Iniciativa popular de ley
-Referndum legislativo.

3. Derecho de asociacin poltica: Articulo 19n15 inciso sexto y siguiente. Este es un
derecho poltico cualificado del derecho general de asociacin del derecho de asociacin.
En nuestro ordenamiento se reduce a la participacin en los partidos polticos. La LOC de
partidos polticos, define a estos como asociaciones que reunidos en torno a un programa o
doctrina comn tienen por finalidad la conquista del poder poltico. Los partidos polticos
no son asociaciones de buenos ciudadanos, dedicados a la cosa pblica, sino ms bien
burocracias poltico electorales que desean el poder poltico. Esta definicin de la LOC no
se aleja de esta definicin que da la doctrina de la Corte Suprema. Poltica son maquinarias
electorales. Nuestra constitucin no prev otras formas de asociacin poltica como los
clubes polticos (asociaciones que renen a personas de pensamientos afines o diferentes
para el debate poltico). Asociaciones polticas que no cumplen con la representacin de
los partidos polticos los partidos deben tener un mnimo de caudal electoral-. Los clubes
polticos son asociaciones que renen a personas con pensamiento afn para el debate
poltico. Hay pases de Europa, como Francia, en que el umbral de representacin es del 4-
5%, por lo que la posibilidad de los partidos de constituirse es muy baja, por lo que existen
los proto partidos que son solo como asociaciones polticas, en nuestro pas eso no existe.
La LOC de partidos polticos regula la naturaleza mixta o dual del partido con funciones
sociales o funciones Estatales, como la formacin de opinin pblica, la contribucin a la
pedagoga democrtica, la educacin poltica de la ciudadana, la participacin en
votaciones populares y escrutinios y el reclutamiento o seleccin de la clase poltica. Esta

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LOC define la estructura que los partidos deben poseer a nivel nacional, regional y local y
los mecanismos que aseguren la efectiva democracia interna. Una legislacin especial
regula la financiacin pblica de las elecciones.

En suma el derecho de asociacin poltica viene a ser el derecho subjetivo pblico que
asiste a los ciudadanos electores en orden a constituir partidos polticos., El art. 19n 15
inciso sexto, consagra dos normas de principio:
A. Reconocimiento del pluralismo poltico que se suma al pluralismo social e
ideolgico.
B. Clausula de proteccin del rgimen democrtico Constitucional.

Clausula de democracia militante: (Lowenstein) Hay solo un pas la repblica democrtica
de Alemania que consagra esto. La clausula que prohbe, debido al trauma que consagr el
tercer imperio. A pesar de todo ello el profe rescata la minora de juristas muy crticos de
la democracia militante. Las referencias a la prohibicin del partido fascista de la
constitucin Italiana del 48. Por ejemplo la prohibicin del partico comunista turco. El ao
2011 el TC de Espaa se pronuncio por la asociacin poltica que rene el radicalismo
vasco. La clausula de democracia militante le impone a los ciudadanos la fidelidad a
determinado ethos ciudadano es una grave restriccin al pluralismo ideolgico. En
nuestro pas no ocurre esto, el constituyente de 1989 deroga el viejo artculo, y hoy en da
es una prctica de proteccin instrumental de la democracia -> En chile pude haber un
partido neonazi? SI. La nica imposicin constitucional es que los partidos polticos
respeten las reglas de la democracia, lo dems son objeto de persecucin penal. No
constitucional. En el caso griego, Grecia no tiene clausula que prohba esto. Chile no tiene
lmites temporales ni materiales para la reforma de la constitucin

4. Derecho de Reunin: Art. 19n 13. Derecho a reunirse sin permiso previo y sin
armas Es una formula del derecho de reunin que se remonta a la constitucin liberal
Belga del ao 1831 y est presente en las constituciones histricas de nuestro pas. El
problema est en la garanta, no en el derecho mismo. Este derecho es subjetivo pblico
que asiste en las personas para congregarse voluntariamente, pacficamente, sin permiso
previo, sin armas, en cualquier lugar y con fines determinados. La diferencia central entre
el Derecho de Reunin y el Derecho de asociacin, es que las personas congregadas en
torno a fines determinados voluntariamente lo hacen tratndose de la reunin
transitoriamente, en cambio en la asociacin el ejercicio de este es permanente en el
tiempo. Las condiciones bajo las cuales se ejerce legtimamente el derecho de reunin son
las siguientes:
A. Reunin pacfica: Condicin que requiere el no porte de armas y el no uso de la
violencia
B. Reunin sin permiso previo: Constituyente histrico opta por el denominado
mecanismo represivo, es decir la reunin no requiere permiso previo de la
autoridad del gobierno interior y los congregados responden de la eventual
comisin de delitos o ilcitos como consecuencia del meeting. Hay pases done se
ejerce con permiso previo.
C. La reunin debe ser sin armas: Esta condicin de ejercicio tiene directa relacin
con el monopolio Estatal de las armas y del uso de la fuerza instrumentalmente a
travs de las fuerzas armadas y de las fuerzas de orden y seguridad pblica. Incluso

66
la carta del 25 reformada estableca las organizaciones paramilitares, hay una
reserva constitucional a la posesin de armas, hay un control de armas. La
propiedad y tenencia de las armas est sometida a un rgimen de sper vigilancia
pblica a travs de carabineros de Chile.

Problemas:
El problema no est en el derecho sino en la garanta. Esto est sometido a reserva
parlamentaria total o parcial- y no a reserva legal (ste derecho junto con la libertad de
cultos se encuentran en la misma situacin). Esto es un dficit garantista muy notorio. Solo
bajo la constitucin de 1925 reformada en 1970 se impuso la reserva legal. La reserva
reglamentaria concierne a reuniones pblicas entendiendo por tales aquellas que son
fruto del ejercicio del derecho de reunin en plazas, calles y dems lugares de uso pblico.
La regulacin reglamentaria de las reuniones pblicas est contenida en el decreto
supremo 1.986 de 1983. Esta regulacin reglamentaria dispone que la autoridad del
gobierno interior (gobernadores e intendentes, subsecretario del interior y ministro de
este) sern los destinatarios de las comunicaciones que se deben a dicha autoridad por los
convocantes a reuniones pblicas a fin de determinar la disponibilidad del lugar de uso
pblico en que se verifique la reunin a fin de asegurar las normas de orden pblico y de
seguridad pblica. Las normas de orden pblico refieren bsicamente a transito pblico,
ornato y transito. Estos son los destinatarios de la notificacin de la disponibilidad o no
disponibilidad del lugar pedido por los convocantes, no hay permiso previo. El problema
de esto reside en el rango de discrecionalidad que posee la autoridad del interior merced
la reserva reglamentaria para determinar la disponibilidad del lugar de reunin. Por
ejemplo un grupo de convocantes pide permiso para reunirse en plaza Italia el lunes a las
12, estos sealan no disponibilidad del lugar y les sugieren el cambio a la plaza de renca.
Esto debido a la seguridad y orden pblico. Los convocantes saben que no es lo mismo
elegir cualquiera de las plazas, la reserva legal regula las condiciones de la autoridad de
gobierno interior, ya que hoy en da eso est encomendado a los protocolos de seguridad
pblica que carecen de carcter normativo, ya que son manuales.

El segundo problema que plantea el derecho de reunin, es que en los trminos de la
relatora para la libertad de expresin de la Corte Interamericana de Derechos humanos el
problema reside en la criminalizacin de la protesta social. El estndar del sistema
Intercamericano es que delitos e ilcitos en general que derivan del derecho de reunin o
libertad de expresin se tipifiquen fundados en un inters pblico necesario para el
funcionamiento del sistema democrtico. Sobre esto hay reterados informes en la misma
lnea. Cada Estado determina ese inters pblico.

Hay otro tema que ha sido consultado, que es el de las tomas. El derecho de reunin no da
cobertura a las tomas en la medida en que estas sean expresin de coacciones ilegales. Hay
un mbito desregulado de las tomas, que son las ocupaciones pacficas. Ello porque
paradjicamente el art.19 n13 lo que regula son las reuniones pblicas, entendiendo que
el carcter pblico no est dado por la masividad sino el emplazamiento en lugares de uso
pblico (calles, plazas). Los establecimientos educacionales ms all de su calidad de tal no
son de uso pblico. Por tanto la reserva reglamentaria no alcanza al ejercicio del derecho
de reunin en recintos no pblicos, siguen siendo vlidos los estndares del derecho de
reunin pacficos y sin armas- pero no cabe la decisin de la autoridad del interior y por

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tanto los policas, cuando la reunin se verifica en los recintos educacionales entendidos
estos como no pblicos. Un ejemplo es una reunin hecha en un colegio por masiva que
fuere no es de orden pblico, ya que se ve en un lugar de emplazamiento privado. No es
pblica ni por finalidad ni por masividad.

5. Derecho de peticin: Art 19 n 14. El derecho de presentar peticiones a la autoridad.
Este es un derecho subjetivo pblico de las personas las que individual o colectivamente
podrn dirigirse a la autoridad con el objeto de plantear solicitudes de cualquier
naturaleza sobre asuntos de inters individual o colectivo. Este derecho de peticin es un
derecho poltico en la medida que permite a las personas participar en la determinacin
poltica del estado en los asuntos pblicos, as pretendido en los art 23 n1 de la
convencin americana de derechos humanos y el 25 del pacto internacional de derechos
civiles y polticos. La citada ley 20.500 sobre participacin ciudadana reconoce a las
personas el derecho a participar en la formulacin de polticas, planes, programas y
acciones gubernamentales (art. 69). El mismo cuerpo legal y la ley 19.880 conocida como
LPA (ley de estatuto administrativo) definen los mecanismos a travs de los cuales el
peticionario puede participar en la formacin de las decisiones administrativas o en la
obtencin de informacin pblica sin perjuicio de la informacin pblica debida y la
transparencia reguladas en la ley 20.285 de acceso a la informacin pblica (LAIP) que
contiene en su art. 1 la denominada ley de transparencia. Este cuerpo legal (ley de
transparencia) establece un amparo de informacin pblica, un procedimiento
administrativo y judicial para obtener la informacin pblica de la informacin del Estado.
Finalmente la legislacin ha incorporado en los ltimos aos, la consulta como un
mecanismo que permite a las personas ejercer el derecho de peticin individual o
colectivamente. Existen dos mecanismos de consulta:
-Consulta general, prevista en la ley de bases (esta no es obligatoria)
-Consulta especial que usualmente es obligatoria, prevista en la ley 19.300 de bases del
medio ambiente y en el art. 6 del convenio n 169 de la OIT sobre pueblos indgenas,
conocida simplemente como consulta indgena.
Lo que ha dicho nuestra corte suprema en materia de proteccin ya en varios fallos es que
la consulta indgena debe acoplarse a nuestra legislacin administrativa para evitar
duplicidad, pero cuando los procedimientos no estableciesen obligatoriamente la consulta
pero hubiera poblacin tribal es obligatoria la consulta. Nuestra legislacin ha dejado sin
efecto proyectos por haber omitido la consulta indgena. Estos son los mecanismos
asociados al derecho de peticin.


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23.05.2012
DERECHOS ECONMICOS SOCIALES Y CULTURALES

-Los dos trminos surgen en la cultura jurdica en el periodo de entre guerras. En su origen
tienen marcado tinte germnico dado que la constitucin de la republica alemana
(Weimar) de 1919 consagro ejemplarmente lo que autores denominaron modernas
tendencias constitucionales que concierne al estado de derecho, a los derechos y deberes,
al derecho de propiedad, a la empresa, derechos de los trabajadores, etc. Estas tendencias
dan cuenta de un profundo cambio en la cultura jurdica de occidente, que tiene como
teln de fondo la crisis del capitalismo temprano y una fractura histrica, cuya
manifestacin visible fueron las revoluciones obreras y campesinas de poca. La
revolucin mexicana de 1910, la revolucin rusa de 1917 y la revolucin alemana de 1919.

-Las ideologas de poca son los socialismos porque tienen distintas denominaciones, en
Mxico se les llama liberalismo social, en el caso Ruso Bolchevismo y en el caso Alemn
social-democracia alemana, que ejercer poderosa influencia luego de la primera guerra.

-Este cambio de poca se dan en las primeras dos dcadas del siglo XX y es tambin un
periodo de profundas crisis poltico-sociales y econmicas. La gran depresin de 1929, las
dos guerras mundiales, la consolidacin de las autocracias comunistas y de las autocracias
fascistas, la cada de las democracias parlamentarias que surgen en dicho periodo en todo
Europa. Las nicas democracias que perviven son la democracia parlamentaria francesa y
britnica, todas las otras caen, en el caso de occidente es decir Amrica Latina se puede
evidenciar en dictaduras.


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-En el caso de la repblica de Weimar, la eleccin de Hitler es fruto de dos elecciones
sucesivas, en las cuales era apoyado por los socialistas nacionales. Luego habra una
colaboracin de los partidos burgueses.

Laboratorio de los derechos sociales:
El laboratorio de los derechos sociales es paradjicamente el periodo de entre guerras. En
este hay dos tericos del Estado Social, en Alemania Herman Heller, y en Francia Len
Duguit.
-Heller: (social demcrata) en 1927 plantea que Europa vive un dilema, el cual es entre el
estado de derecho y la dictadura, observando modlicamente la dictadura italiana. Frente
a ese dilema Heller responde, salvando el orden capitalista pero con igualdad social, el
Estado Social.
-Len Duguit: el es padre de toda una escuela en Derecho Pblico Francs, que defiende la
doctrina del servicio pblico y una concepcin funcional del derecho. Duguit estaba muy
influido por el positivismo sociolgico francs y la doctrina de la solidaridad social, el
propone una visin muy anglicana del derecho, critica de la dogmtica alemana de poca,
la cual concibe al estado como un sistema de potestades, o sea, observa al estado desde las
dinmicas de dominacin. Duguit plantea una concepcin de Estado entregado a la
solidaridad social, es decir como una organizacin volcada al servicio pblico de la
cobertura de necesidades sociales y la generacin de cobertura social, la cual es cemento
que mantiene la funcionalidad poltica. Por tanto la fuente de la legitimidad del poder no
arranca de la dominacin estable en el tiempo que pueda ostentar, si no que por la
capacidad del poder poltico de dar cobertura a las necesidades sociales. Este sujeto
plantea una revolucin copernicana, critica de la dogmtica alemana de poca. Se seala
que hasta ese punto la doctrina alemana concibe al Estado como un sistema de potestades,
por tanto observa al Estado desde la relacin de dominacin.

-En la segunda post-guerra el Estado Social es una formula recepcionada por el
constitucionalismo de poca en Europa, y en el caso de Amrica del norte adquiere
realidad bajo la frmula del Estado de Bienestar impulsado por los sucesivos gobiernos de
Roosevelt. Ese Estado Social europeo de la segunda post-guerra es un Estado de
compromiso, es decir, es la aceptacin del capitalismo que deviene en capitalismo madura
(industrial) y el reconocimiento de que ese capitalismo debe permitir una redistribucin
de la riqueza o producto. Ello supone que el Estado Social es un estado activo en la
promocin del desarrollo econmico y social, y los derechos econmicos y sociales son
tcnicas aseguradoras de esos servicios que el Estado debe proveer. Esta fue una formula
reformista y ms cercana al proyecto de La Salle que del proyecto de Marx, nunca el
Estado Social ha sido una formula revolucionaria, es ms una formula reformista. Tan es
as que en Alemania los autores como Heller buscan antecedente en la visin de La Salle y
no en la concepcin marxista.

Estructura de los derechos sociales y del Estado social:
Derechos Sociales, Econmicos y Culturales: Fueron definidos por la dogmtica como
derechos de segunda y an de tercera generacin, como derechos colectivos,
prestacionales y derechos vitales.

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Derechos colectivos: puesto que el titular del derecho social es determinado
objetivamente en razn de la carencia a cubrir (trabajadores, empleados sin casa o tierra,
elementos de identidad que determinan el tipo de prestacin estatal).
Prestacionales: En la medida en que el estado provee un servicio pblico en razn de la
carencia social a cubrir.
Derechos vitales: En la medida en que el sistema de derechos sociales que tiene que cubrir
el Estado hace referencia al mnimo de bienes vitales en relacin a la proyeccin material y
espiritual de la vida de las personas, es decir la calidad de vida de las personas, y por ello
comprende reas como vivienda, trabajo, renta, seguridad social, salud, educacin, cultura,
entre otras.

*Este enfoque descansa en la idea de que el capitalismo es capaz de generar igualdad
social que efectivice la igualdad poltica, que es una igualdad formal. Generando as lo que
Marshall y Bottomore llamaron ciudadana social o nueva ciudadana. Esta concepcin
de los derechos econmicos, sociales y culturales que est presente ideolgicamente en el
pacto de la ONU de derechos econmicos sociales y culturales de 1966 coetneo al pacto
de derechos civiles, ha sido puesta en controversia por la dogmtica contempornea desde
distintos flancos. Por ejemplo, en la literatura jurdica anglosajona han esgrimido la idea
de que los derechos tanto civiles, polticos como tambin sociales tiene costos financieros
y suponen un rol del Estado (en crtica a los pensadores norteamericanos de derecha que
tienen una concepcin mnima del Estado). Otros crticos europeos sealan que el Estado
hoy tiene su relacin con los derechos de forma compleja, y los derechos sociales no son
derechos homogneos, sino que solo una parte de los derechos sociales son
prestacionales. Por ejemplo, lo derechos sociales relativos al trabajo entiendase libertad
de trabajo, negociacin colectiva, derecho a sindicacin- son derechos no prestacionales
que buscan generar mnimos en la relacin capital-trabajo. En cambio el derecho a la renta
bsica por otro lado es un derecho prestacional, pero limitado. De los viejos derechos
sociales los nicos derechos que son prestacionales son los derechos vinculados a la salud,
ecuacin y seguridad social.

-Visin crtica al modelo del Estado Social:
>Tambin hay una visin crtica al modelo del Estado Social en el sentido de no admitir la
homologacin social entre Estado Social y Estado de Bienestar.
>Una segunda crtica es la que refiere a la burocratizacin del Estado Social o Estado de
Bienestar. Son todas estas crticas internas.
>La ms dura de forma externa proviene de Hayek en el sentido de que son derecho anti-
democrticos ya que permiten una nueva servidumbre de los ciudadanos frente al Estado
cuando debieran ser los ciudadanos clientes usuales del Estado, en el fondo la critica
neoliberal, sostiene que cuando el Estado provee servicios pblicos genera un vinculo de
fidelidad hacia el partido que los propicia y en consecuencia se genera una clientela
poltica que impide la generacin de una real democracia.

>En Chile estos son derechos que tienen reconocimiento en la carta vigente (derechos
sociales y culturales) pero padecen de una debilidad estructural fruto de la cosmovisin
ideolgica del constituyente de la carta de 1980 ya que se intenta ligar estos derechos a un
estado mnimo fundado en una concepcin pasiva o negativa del principio subsidiaridad.


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>Desde las reformas constitucionales de 1989 a 1991 los autores han puesto en cuestin la
frmula del Estado mnimo en la constitucin de 1980. En la reforma del 2005 estuvo
presente la incorporacin a la constitucin del Estado Social y la mocin fue rechazada por
falta de qurum en el senado y por ende es un debate abierto. Y esa ambivalencia coexiste
con el desarrollo legislativo de un Estado Social.
24.05.2012

Derechos sociales fundamentales:
Derecho a salud, proteccin.
*Leer ac tanto esto como las otras clases.

-Fundamentacin: Es la versin provisional que si bien esa distincin terica puede ser
bien poco plausible, sirve pedaggicamente para explicar cmo surgieron. Los derechos
liberales (civiles y polticos) surgen luego de las revoluciones burguesas, los derechos
tradicionalmente denominados de segunda generacin, o derechos sociales fundamentales
surgen en base a las presiones populares y el influjo de ideas colectivistas y socialistas. La
estructura, fundamentacin sufren de diversas disputas, a nivel pragmtico, terico y
constitucional. Se plantea su origen desde una perspectiva que est en nuestra
constitucin que esta idea jurdica del ser humano que se ve materializado en el principio
de servicialidad y la visin vicarial del poder o del Estado; el E no es un ente natural
previo al acuerdo colectivo, sino que es un artificio, una creacin humana, y no est al
servicio de intereses propios sino externos, que son en definitiva de primaca del ser
humano. La primaca del ser humano implica una atribucin de valor a los diferentes
individuos, sin importar los elementos diferenciadores constitutivos de la identidad del
individuo, esto que se asigna igual valor a todos los individuos independiente de los
elementos constitutivos de su identidad (visiones tico-polticas que puedan tener). Por
ejemplo, la primaca axiolgica del ser humano, e implica que los diferentes elementos
constitutivos, (que le gusta o piense A o B, gustos, preferencias), se le considera con igual
valor. Esa atribucin de valor igualitaria se entiende como la moderna tolerancia, vemos
que desde dicha visin de primaca del ser humano, reflejado en el contractualismo, a su
vez son los elementos constitutivos de el principio de igualdad jurdica, que es un principio
complejo por cuanto implica la igual atribucin de valor a los diferentes individuos, a sus
diferencias pero a su vez tambin una atribucin de desvalor a las diferencias que tienen
social y econmicamente. La igualdad formal es lo que antes denominbamos a la
atribucin de igual valor a las diferentes identidades. Desde una perspectiva sustancias es
el disvalor asociado a las diferencias de ndole econmico-social que de hecho limitan,
restringen o privan la igualdad en su sentido formal y el ejercicio de la libertad. La
perspectiva de igualdad, si bien las dos son complementarias, la configuracin jurdica
formal no implica la configuracin de la sustancial, no implica otorgar ciertos bienes
materiales mnimos para todos, pero si existe una conexin entre una y otra. Negar la
existencia de la igualdad sustancial significara negar la primaca axiolgica del ser
humano. La clusula de estado social define que uno de los deberes del estado es
destrabar los impedimentos que deriven en una desigualdad social y econmica, hacer a
las personas lo ms iguales posible, y no puede prescindir del hecho de que son econmica
y socialmente diferentes. Liberales siempre se conformaron con e, concepto de igualdad
formal, y fue la cuestin social la que parti con la distincin. Los distintos tipos de

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igualdad tiene una conexin; si nosotros negamos la igualdad sustancias significaba negar
la igualdad en trminos formales, que a su vez implicaba negar a la persona como valor. El
discurso liberal lo que hace es negar la idea de desigualdad de oportunidades, solo habla
de la pobreza, porque entiende que todos parten de la misma lnea y d ah cada uno surge,
pero evade la desigualdad sustancial, en la que no todos parten del mismo piso social y
econmico.
Negar igualdad sustancial negar igualdad formal negar persona como valor

-Estructura: Distingue que mientras los derechos civiles y polticos son negativos, esto
que implican una abstencin estatal (no interferencia), los derechos sociales son derechos
prestacionales, Estado debe intervenir para brindarlos (previsin, salud, educacin). Todo
esto desde una visin tradicional. La crtica de esta distincin habla sobre los costos que
implica tambin hacer que primen los derechos civiles, planteada por Abramovich y
Courtis, que tiene un libro sobre los derechos sociales exigibles, influyentes
internacionalmente. Ellos plantean esta falacia de costos; un uno y otro derecho existen
deber estatales de ndole positivo y negativo. Ejemplo, tenemos el deber de que
construyan hospitales y de brindar salud a quien no pueda pagarlos, y el deber negativo de
no hace nada que lesione este derecho a la salud. En consecuencia no sera una diferencia
estructural sino ms bien cuantitativa; mientras en los derechos liberales existe una
mayor carga de deberes de carga negativa, en los sociales habran mas carga positiva. Se
puede plantear la discusin de si todos los derechos son igualmente fundamentales, y a su
vez ya no existen diferencias estructurales, cul es la plausibilidad de mantener la
distincin? Segn estos profesores, es porque permiten entender dos visiones de Estado,
de tradicin jurdica, a la que estn asociados, es decir la de ndole liberal y la colectivista o
social. Dentro de la discusin nacional, Ziga adhiere a la idea de justiciabilidad de estos
derechos y otra que niega la fundamentalidad de estos derechos. Una crtica que se hace a
nivel de teora del derecho, el profesor Fernando Atria (texto existen los derechos
sociales?). El sencillo de su argumento es que si los derechos sociales lo que pretenden es
positivar una visin distinta de sociedad a la liberal, esto es ideas de solidaridad y de
reciprocidad, el concepto de derechos subjetivos no lo suficientemente dctil como para
traducirlo a lenguaje jurdico. El problema es que parte de una visin restringida de lo que
se entiende por derechos subjetivos. l propone que no se puede transformar estas
pretensiones en derecho porque los derechos liberales lo que hacen es ser contra
comunitarios, nadie puede negarlos, a diferencia de los derechos sociales, que expresan la
visin opuesta, yo en la comunidad no contra la comunidad.

-El problema de su justiciabilidad: es la posibilidad de hacer exigibles los derechos, La
discusin se da acerca de si pueden ser exigibles en esos trminos o no. Algunos dicen que
esa sera otra diferencia entre derechos civiles y sociales, mientras que los civiles serian
exigibles, los segundos no, porque estn sujetos a las polticas pblicas de cada Gobierno.
Se niegan en cuanto a su estructura, es ella la que los imposibilita de ser exigibles; niegan
la existencia de estos mismos. Otros plantean que si bien puede ser compleja su
exigibilidad, o quizs no todo su contenido pueda serlo, o que hoy en da no sea posible su
exigibilidad, ello no obstara a que al menos tericamente puedan serlo y que
prcticamente lo sean. La ley del Auge seria la muestra de exigibilidad a nivel jurdico. Hoy
prima la idea de que todos tiene la idea de no discriminacin arbitraria en el ejercicio. Los
que defienden tambin defienden que para que tengan esta calificacin deben tener un

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mnimo de justiciabilidad, que se le confiere con esta idea de no discriminacin de
derecho. La crtica obvia sobre la idea de defender estos derechos mediante la proteccin
de otro derecho (mecanismo indirecto) es que en el fondo seguimos defendiendo los
derechos liberales (ejemplo defender el d a la educacin mediante el d a la matrcula,
caso Labb contra alumnas Tajamar) No discriminacin arbitraria, mecanismo directo, y al
menos en el caso chileno se puede utilizar la inaplicabilidad; estos tres mtodos como
formas mnimas de justiciabilidad de estos derechos. Adems se pueden utilizar
mecanismos aplicativos, es decir, que una corte tenga la facultad de declarar en una
sentencia que se est vulnerando un derecho social y que en consecuencia se puede llegar
a la figura de la inconstitucionalidad por omisin. (se pueden revisar en la pgina del TC
un extracto de todas las sentencias en la que se sustancian las ideas de derechos sociales).
Otro tema es la ideas de algunos vs/ todos, es decir, el derecho a la salud, por ejemplo, lo
ejerzo yo, lo que implica que a m me estn buscando una solucin, mientras que pueden
existir otros que sufran el mismo problema y que no obtengan solucin.

Contenido

Nuestra debilidad constitucional
29.05.2012

Derechos Sociales Prestacionales y no prestacionales:

-Los Derechos sociales prestacionales son aquellos como el derecho salud a la educacin.
-Los Derechos sociales no prestacionales son el derecho al trabajo, a la renta bsica, a la
sindicacin y a un medio ambiente no contaminado.

Con esta precisin abordaremos sistemticamente la materia, haciendo hincapi a la
relacin entre derechos sociales y modelo de Estado y la importancia o no de la
constitucionalizacin de clausulas econmico sociales. Ese tema es debatido al igual que la
justiciabilidad.

1. Derecho a la seguridad Social:
Art 19 n 18. Este derecho social da cobertura al riesgo social o contingencias como la
vejez, la enfermedad profesional, la invalidez y la muerte, como tambin a la paternidad,
orfandad, desempleo. Esto lo hace a travs de prestaciones que adoptan la denominacin
genrica de pensiones y las especiales de montepo, jubilaciones o subsidio. Por tanto el
derecho a la seguridad social es un derecho a tener cubierta una contingencia mediante la
accin del Estado. El problema no radica en la definicin mnima, sino que en el sistema de
seguridad social. Histricamente la seguridad social se funda en la idea de un seguro
colectivo, desde las leyes de Bismark sobre esta materia en el S. XIX, y durante buena parte
del siglo XX la seguridad social funciona bajo la lgica del reparto o solidaridad, en la que
la poblacin laboralmente activa, participa de financiar el sistema solidariamente, fundado
en la cobertura universal frente a la carencia o contingencia.

El presupuesto demogrfico laboral del sistema de repartos es una determinada curva, es
una campana, en que la poblacin a travs de cotizaciones obligatorias permite soportar el
coste financiero de dichas prestaciones.

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Esa elemental lgica permite explicar las medidas de recortes en el sistema de seguridad
social, las que consisten en congelar pensiones o retrasar la edad a jubilar, para que el
trabajador siga cotizando al sistema. Esta distincin se hace en cuanto al trabajador activo
quien es contribuyente previsional, el trabajador pasivo es quien toma previsiones. Debido
a que se ha producido una disminucin de la poblacin activa (se ha producido un
envejecimiento de los trabajadores) la ley de nmeros ha prolongado la vida del
trabajador activo. Hoy da los nmeros se han prolongado cada vez ms, el sistema soporta
pensiones por el doble de tiempo, no es un problema local, sino que global. Las nuevas
tecnologas mdicas prolongan la vida de las personas. En chile el sistema de repartos fue
el sistema imperante durante buena parte del S.XX hasta la reforma o modernizacin de
la dictadura que cristalizo en el DL 3.500 de l980 que deja fuera del nuevo sistema al
personal de FF.AA y carabineros, adscritos al sistema de cajas de defensa nacional y la caja
de carabineros, que se fundan en un sistema de solidaridad y reparto, de suerte que la
poblacin activa pasa el nuevo sistema. La poblacin que cotizaba en cajas del sistema
pblico, sigue cotizando en el INP y se dio la posibilidad que los trabajadores pudieran
pasar al sistema privado con un bono del 12%, como medida de estmulo, del Estado. Este
nuevo sistema se funda en un principio de capitalizacin individual, tanto aporto, tanto
tendr de previsin, sobre la base de la relacin mxima imponible, si una persona obtiene
rentas superiores puede optar a la pensin vitalicia. En este esquema no haba pensin
mnima universal, esa es la reforma del 2007 que establece el sistema de pensin de
cobertura universal que es un subsidio estatal para todos aquellos trabajadores no
imponentes, o imponentes incompletos. Casi 1/3 de la poblacin activa estaba en esa
condicin, pensin mnima es muy baja, pero hoy el 100% de la poblacin activa tiene
asegurada una pensin mnima. Ante de eso y as opera el negocio hasta el da de hoy si no
se tena el ahorro, eso lo paga el fisco, el fisco subsidia.

Este sistema de seguridad social de capitalizacin individual est sometido a la reserva de
ley de qurum calificado que se extiende a todas las instituciones del sistema. A saber
administradoras de fondo de pensiones las que son para estos efectos sociedades
annimas especiales de giro nico, caja de compensacin, mutualidades y entidades
administradoras de rentas vitalicias y subsidios de desempleo.

Relacin seguridad social/ Estado:

El estado desde una concepcin de Estado mnimo que inspira el artculo 19 n 18
garantiza el acceso a los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes. Estas son
las pensiones pero que son mucho ms que las jubilaciones, sea que dichas prestaciones se
otorguen por instituciones pblicas o privadas. En la actualidad el sistema pblico est
constituido por:
-Caja de previsin de defensa nacional. (CPD)
-Direccin de previsin de carabineros de Chile (DIPRECA)
-Institucin de previsin social
-El sistema privado se rige por el DL 3.500 de 1980 y la integran adems cajas de
compensacin mutualidades y dems instituciones del sistema.

Subsisten dos conceptos de seguridad social en pugna:

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1. Un primer concepto amplio: comprende todas las polticas pblicas del Estado
destinadas a asegurar a las personas condiciones de vida, seguridad y trabajo para el logro
de una mayor productividad, progreso y bienestar.
2. Un segundo concepto restringido: comprende la poltica socioeconmica del Estado,
dirigida a cubrir ciertos Estados de necesidad provenientes de riesgos o contingencias
sociales.
Estos dos conceptos ms all de los principios que la inspiran suponen una mayor o menos
amplitud de las prestaciones.

Principios del sistema de Seguridad Social:

A. Universalidad subjetiva: Es decir el sistema protege a las personas y el trnsito del
trabajador activo al trabajador pasivo. No considera nacionalidad, sexo, de quien sea
imponente de un sistema de seguridad social o quien sea un carenciado.
B. Principio de Universalidad objetiva: Sistema se funda en la ocurrencia de un riesgo o
contingencia objetiva. Enfermedad, maternidad, invalidez, enfermedad profesional, vejez,
muerte, supervivencia de familiares del causante, accidentes del trabajo o desempleo. Este
sistema por tanto prev un conjunto de mecanismos para el que accede al sistema, una
comisin mdica de expertos que califica la enfermedad, para que el trabajador pueda
acceder a beneficios como consecuencias de un accidente invalidante.
C. Integridad o suficiencia: El sistema tiene prestaciones adecuadas a cada riesgo o
contingencia, aqu por ejemplo el subsidio denominado post natal que establece el pago
mximo de 66 UF que va disminuyendo, esto se va reduciendo a la mitad del mximo
imponible. Si alguien gana 1.100.000 de renta imponible lquido y opta a la segunda fase
recibe solo 550.000 el segundo periodo. La pensin inicial de los 3 primeros meses es la
del mximo, en los 3 siguientes meses esta se disminuye, esta respuesta no la da el sistema
ni la constitucin, sino que las polticas pblicas. Es importante que la constitucionalidad
de estos sistemas impida la progresividad, el sistema no puede dar marcha atrs. El
problema siempre es la facticidad.
D. Principio de unidad: El sistema es un conjunto de prestaciones que exigen una
coordinacin de acciones brindadas y de polticas pblicas. El rol que cumple la
superintendencia de seguridad social, la subsecretaria de pensiones.
E. Principio de solidaridad v/s capitalizacin individual: En nuestro pas estos dos
principios coexisten. Pero no sin problemas, porque el sistema pblico de las FF.AA y
carabineros de Chile est desfinanciado, tambin es el Estado aquel que se hace cargo del
pasivo previsional. Las administradoras de fondos de pensiones, cajas de compensacin,
ninguna de ellas es la que paga cuando hay problemas, el estado paga las pensiones que no
tengan como correlato el pago de cotizaciones bsicas (imposiciones).

Cometidos del Estado:
1. Asegurar prestaciones bsicas uniformes: Establecido en el art 19 n 18 da cobertura a
la idea de un sistema de cobertura universal al riesgo que inspira la ltima reforma
provisional.
2. Supervigilancia al cometido de seguridad social.
3. Financiacin del sistema pblico de seguridad social.


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Tanto el sistema pblico como el privado de seguridad social se financia mediando reserva
legal por cotizaciones obligatorias que pagan los trabajadores del sector activo de la
poblacin, que equivale el 7% de la remuneracin imponible. La cotizacin obligatoria es
una exaccin legal de dominio del trabajador no de la empresa, empresa que est obligada
a retener y pagar las cotizaciones. Sin embargo se trata de un dominio peculiar afecto por
ley a financiar el sistema de seguridad social elegido por el trabajador. La reaccin del
sistema privado de cotizacin se funda en la idea de cotizacin individual y efectivamente
se proyecta cuando recibira a los 65 aos de edad, se conoce en valor presente cual sera
la pensin. Tambin indica que pensin se recibira si al da de hoy me debiera jubilar. El
sistema no dice que pasa si se agota el fondo previsional que se ahorro forzosamente
durante toda la vida. El sistema tiene ideado si se acaba la pensin un sistema financiado
en el aporte Estatal, eso es para las personas longevas, en sobre vida son remunerados con
la pensin mnima. Eso an no ha ocurrido por dos razones:
1. El sistema privado de pensiones es un tremendo negocio para los imponentes
tambin. El gran negocio est en las comisiones cobradas.
2. porque el sistema es nuevo y no tiene vacio previsional, ocurre ms de una dcada,
antes que se empiece a pagar ocurren ms de 10 aos, el INP era quien pagaba,
ocurre una transferencia neta.

El gran tema no es que el Estado reasuma la administracin, la gran discusin a estado en
que exista una AFP estatal, para que se produzca competencia en el mercado, competencia
en rentabilidades y en comisiones.

2. Derecho Renta Bsica:
Articulo 19 n 16. Bajo el trmino justa retribucin se ubica el modernamente denominado
derecho a la renta bsica. Denominado impropiamente salario tico. Por tanto el
derecho a la renta bsica es el derecho subjetivo pblico del trabajador a obtener
remuneraciones o ingresos que le aseguren a l o al grupo familiar un nivel de vida
mnimo a digno con satisfaccin de sus necesidades materiales e inmateriales. Este
derecho fundamental en nuestro pas est vaciado legislativamente de suerte que
conforme al artculo 63 y 66 es la ley la que determinar las remuneraciones mnimas
mensuales de los trabajadores del sector pblico y del sector privado. Tambin la ley n
20.595 de 17 de mayo del 2012 crea el ingreso tico familiar.
-Ingreso tico familiar: Sistema de proteccin y promocin social destinado a personas y
familiar vulnerables por encontrarse en situacin de pobreza extrema. Este sistema forma
parte del sistema intersectorial del sector social creado por la ley 20.569 y tienen acceso a
l las personas y grupos familiares que estn en condicin de pobreza extrema segn los
sistemas de catastro. Dicho sistema de asignacin es acreedor de un bono por esfuerzo y
de un subsidio al empleo de la mujer, esta ley se hace cargo del altsimo porcentaje de
familias monoparentales.

3. Derecho a la Salud:
Artculo 19 n 9. Fuertemente basado en el principio de subsidiariedad lo que se observa
en los roles o cometidos del Estado y en la libertad de elegir el sistema de salud,
equivalente al sistema de elegir quin provee la seguridad social, existiendo entre ambos
derechos importantes nexos.

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Derecho subjetivo pblico de las personas a obtener acciones de salud dentro de un
sistema pblico o privado.

La salud como bien pblico ha sido definida de dos maneras:
1. Concepto restringido: define la salud como un estado en que el ser orgnico despliega
normalmente sus funciones.
2. Un concepto amplio: que es el que trabaja la OMS entiende que la salud es un estado
completo e bienestar fsico, mental y social del individuo. No nicamente ausencia de
enfermedades, minusvalas, dolencias fsicas o psquicas.

Con independencia del concepto de salud que utilicemos el problema capital est en la
medida que entendemos que la salud es un bien pblico.

Cometidos del Estado:
1. Proteger el libre e igual acceso de todas las personas a las instituciones de salud. Sean
acciones de promocin, proteccin o cuidad, recuperacin o rehabilitacin.
2. Coordinacin de los sistemas o prestaciones de salud, a cargo del ministerio de salud. La
ltima reforma al sistema nacional de salud, decreto de ley 20.066 establece un ministerio
con dos secretaras la de redes asistenciales y la de salud, cumpliendo el ministerio un rol
normativo de polticas pblicas y de proveedor a travs de establecimientos pblicos que
son parte de las redes del sistema.
3. Supervigilancia: a travs de la nueva sper intendencia de salud que dirige su accin
fiscalizadora tanto sobre el sistema pblico como privado de salud.

La constitucin consagra adems el derecho a elegir entre un sistema pblico o privado. El
sistema pblico y privado de salud consolidado en 1989 con la vieja ley de Isapres sufri
un profundo cambio el ao 2005 fruto de la ley del auge la ley 19.966 tambin llamada
rgimen general de Garanta en Salud.

Cmo opera el sistema? Este derecho est vaciado legislativamente.
El sistema pblico es complejo y est constituido por el conjunto de establecimientos
pblicos que se ordenan en funcin del nmero de pacientes y de complejidad y que se
inicia en los hospitales o institutos de alta complejidad y que termina en los gestionados
municipalmente. Esa es la red proveedora de salud, pblica. Todo lo que es en nuestro pas
prevencin o campaas sanitarias son de financiacin pblica y es el Estado el que provee
de los instrumentales de la vacunacin.
El sistema pblico tambin tiene hospitales institucionales o hospitales de caja en el sector
defensa y carabineros. Ley 19.965.
Finalmente el sistema pblico tiene un servicio pblico que est a cargo de la financiacin
del sistema pblico y de administrar las financiaciones financiadas a los imponentes del
sistema pblico (FONASA-> Fondo Nacional de Salud).

Una cosa es quin financia el sistema y otra es quien presta el sistema de salud. Alguien de
Fonasa puede ir a la Alemana. Cosa distinta es el copago, porque el copago puede ser
menor. Habitualmente es menor tratndose de Fonasa. Se puede cooperar al Estado dando
cobertura de salud. Aquel que no tiene cotizacin en ninguno de los dos sistemas, tiene

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cobertura universal. Otra cosa es la calidad de la cobertura, pero tiene cobertura universal,
eso a sido siempre as en nuestro pas.

El sistema privado est constituido por: Clnicas, que son establecimientos de salud
privado, que son partes de la red de prestadores del sistema. El sistema privado tiene
como instituciones gestoras de la financiacin a las denominadas Isapres. Las isapres son
instituciones de salud previsional constituidas como sociedades annimas especiales de
giro nico.

El trabajador podr libremente afiliarse a cualquiera de los dos. Si hay renta baja no tiene
conveniencia la afiliacin a la Isapre.

La Isapre por la va de un contrato contrato de salud previsional le ofrece al trabajador
cotizante de salud previsional un plan de salud para l y su familia con coberturas
diferenciadas que comprende bsicamente lo que se denomina medicina curativa. Si hay
una diferencia entre el costo del plan y el ajuste de precio del plan.
El problema ms grave de la Isapre es la diversidad de planes ofrecidos, son miles de
planes los ofrecidos por las Isapres, no existe universalidad en razn al costo de la
cotizacin, en los cotizantes ms viejos te quieren cambiar, estas ya no ofrecen los planes
que ofrecan hace 20 aos atrs, han ido disminuyendo. El rgimen de garantas
universales a determinadas enfermedades a sido cubierto por el GES.

Esas so exacciones legales, destinados a la finalidad que es del afiliado.

Qu hace plan auge? Este enlisto y dio mucha flexibilidad de listados de enfermedades
de alta recurrencia y de alto costo, que son aseguradas por el Estado, ms all de si el
trabajador est en el sistema de salud.

*Fallo: Por ser patologa de alto costo estn excluidas de la proteccin que el sistema
brinda, porque a final de cuentas hay casos de identidad entre el tratamiento y la
farmacopea utilizada para el tratamiento. Formas e Parkinson que tienen drogas de alto
costo. Estos usuarios en un sistema privado son psimos clientes, no hay cotizacin que
financie esto. La corte tratndose de Isapres y de FONASA, dicen que los sistemas estn
obligadas a costearlo, porque la constitucin defiende el derecho a la vida. Esto significa
que en el presente se prev un creciente encarecimiento del sistema privado de salud. Esto
porque las cortes son muy sensibles a esto.

Otro problema es la integracin vertical.

30.05.2012

4. Derecho de Sindicacin:
Art 19n 19. Art 23. Al igual que el derecho a la renta bsica, este es un derecho social no
prestacional. En segundo lugar este derecho esencial no prestacional es un derecho
subjetivo pblico que atiente a los trabajadores dependientes e independiente en orden a
constituir organizaciones sindicales. El cdigo de trabajo en los art. 202 y siguientes regula
las organizaciones sindicales, estas son:

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-Sindicato
-Federaciones, constituidas por 3 o ms sindicatos
-Confederaciones (20 o ms sindicatos o 5 o ms federaciones)
-Centrales sindicales (2 o ms confederaciones)
-Organizaciones internacionales de carcter sindical AFL
Las organizaciones sindicales se someten a un sistema de registro o deposito de sus actas
de estatutos constitutivos para obtener reconocimiento en cuanto a personas jurdicas lo
que constituye una garanta de no intervencin del Estado en este tipo de cuerpos
intermedios. Es un sistema muy simple de constitucin. Asi mismo los convenios
internacionales de la OIT (Organizacin Internacional del Trabajo) 97, 105 y 138, regulan
el derecho de sindicacin y la libertad de sindicacin. Este ltimo elemento es muy
importante (libertad de sindicacin) porque al igual que el derecho de asociacin del
19n15 o la libertad provisional del 19 n 16 la CPR garantiza como derecho civil, ya no
como derecho social, la libertad de asociacin, de manera positiva y negativa (afilindose y
desafilindose). No todos los pases tienen esta libertad, en Europa este sistema es
automtico en algunos pases. En los documentos de OIT sobre libertad sindical
predomina una visin ideolgica abierta acerca de la relacin patrn-trabajador empresa
sindical. Est lo que se denomina el sindicalismo de clase y el sindicalismo gremial. En
nuestro pas una expresin del sindicalismo de clase es la CTU, cualquiera fuere la opcin
ideolgica del sindicalismo, la CPR consagra un principio de autonoma general de los
cuerpos intermedios y especial de organizaciones sindicales, para evitar la politizacin
partidista de estas organizaciones.
*Reforma del 89 compatibiliza. En nuestro pas no existe sindicalismo gremial, porque es
sindicalismo profesional. En general est dentro del marco de la libertad de
sindicalizacin, esta supone que la agregacin de intereses del sindicato, en torno a las
demandas que estos hacen, es independiente a los partidos polticos. Aunque el
sindicalismo de clases reivindica a los trabajadores.

El problema no reside tanto en si es gremial o de clase, sino en la tasa de sindicalizacin,
de los que pueden ejercer este derecho. La tasa es baja y decreciente, histricamente. El
contingente de la CUT, son los trabajadores fiscales que no tienen derecho de
sindicalizacin, lo hacen en torno a las asociaciones de funcionarios, las empresas del
estado si pueden tener. La ANEF es la que vincula a los trabajadores a la CUT. Esto conecta
con temas culturales, con la diversificacin de la economa -el sector terciario tiene baja
tasa de filiacin- y las prcticas anti sindicales, hay segmentos de la actividad terciaria
donde estas prcticas son feroces bancos por ejemplo- no existe un mecanismo eficiente
de persecucin y castigo.

Este Derecho de Sindicacin, es de recepcin tarda en los catlogos de derecho, al igual
que el derecho de asociacin. Se prohiba, en la medida que esto se asociaba a la
continuacin de prcticas medievales, pero se contrapone con la venta de la fuerza del
trabajo que hace el trabajador.

Existe una discusin Europea en torno a la colaboracin sindicato-empresa, en la gestin,
por tanto el gobierno corporativo y en la mejora de las condiciones de trabajo y
remuneraciones asociadas a productividad. Esta es una cuestin que ejerce con mucha
fuerza en la segunda posguerra en Europa y Estados unidos en los CES (Concejos

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Econmicos y Social). Se intenta asociar a las metas de la empresa a los trabajadores y se
les remunera en funcin a su productividad. Debate occidental en torno a la segunda pos
guerra, que conecta con el antecedente directo de la CPR de Weimar (Alemania). Nosotros
estamos muy lejos de esto, constitucionalmente, mandato de habilitacin referido a la
negociacin colectiva y el mandato de prohibicin referido a la huelga. Constitucin no
consagra derecho al trabajo, a la negociacin colectiva y consagra el mandato de
prohibicin respecto de la regla, pero si consagra la libertad de asociacin y otras
libertades neoliberales.
La otra dificultad asociada a la productividad, es que las PYMES tienen baja productividad,
se produce un crculo

Buscar trabajo profe: Huelga en relacin a los derechos sociales en nuestra constitucin.

5. Derecho a un medioambiente sano:
Articulo 19n8 . Derecho nuevo. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, deber del Estado y tutelar preservacin de la naturaleza. Se denomina
tpicamente a este un derecho de configuracin legal y la frondosa legislacin
medioambiental se hace cargo de la regulacin de diversos aspectos de la denominada
preservacin de la naturaleza conservacin del medio ambiente y sustentabilidad del
desarrollo. La ley marco de esto es la Ley 19.300 de bases del medio ambiente. Que
contiene las definiciones ms relevantes , identifica los instrumentos de gestin ambiental,
regula la responsabilidad ambiental y disea la institucionalidad medioambiental, la que
tuvo una importante reforma el ao 2009, que instala tribunales ambientales. Parte de
esta configuracin legal son los Tratados Internacionales, ratificados y vigentes, tambin
caracterizados por la frondosidad.
El profe quiere recoger de manera especial, las ideas elementales sobre como la legislacin
desarrolla el 19n 8, como el legislador, pretende logar los propsitos, del punto de vista
de las 3 ideas basales:
-Preservacin: Es el concepto ms exigente, en relacin a la injerencia del hombre en el
medio ambiente, nuestra legislacin opta por categoras de manejo. Son prohibitivas o
imperativas, todo lo que es el ESNASPE (Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas
del Estado) Inspirado en la conservacin del medio ambiente, conteniendo flora, fauna,
suelo y agua. En este mismo esquema de preservacin se sitan tratados Internacionales,
como la Convencin de Washington sobre paisajes o la de CITES que protege flora y fauna
silvestre y eso explica porque el Estado se hace cargo de administrar las reas silvestres
protegidas, parques naturales, monumentos naturales, se preocupa de supervisar la veda
(que especies no se pueden pescar), corta (de especies arbreas dependiendo de la
pendiente), captura o caza de especies (ley de caza). Estas leyes son muy viejas, tienen
ms de 100 aos, se evidencia una preocupacin temprana.
-Conservacin: Principio que admite la intervencin humana en el medio ambiente,
asegurando la renovabilidad, sustentabilidad de recursos naturales comprendidos en la
definicin de medio ambiente, nuestra legislacin tiene muchas categoras de
conservacin que permiten la explotacin sustentable de los recursos renovables y no
renovables.
-Desarrollo sustentable: Admite la necesaria injerencia del hombre en el medio ambiente
para la produccin de bienes y servicios y que tiene impactos medio ambientales. Y en
funcin de esto la legislacin establece instrumentos de gestin ambiental y de

81
determinacin de normas para medir y fiscalizar el cumplimiento de los mximos que la
autoridad establece respecto de estos impactos medioambientales, por ejemplos normas
de emisin, normas de calidad de aire, normas sobre contenido particulado en el aire,
normas relativas a la calidad del agua. Hay un instrumento clave la RCA resolucin de
Calificacin Ambiental que fundada en un objetivo de permite una evaluacin sistmica
de los impactos ambientales de las actividades empresariales. Sometido a evaluacin de
impacto ambiental o a declaracin de impacto ambiental, ambos principios se contienen.
Estos in perjuicio que las dems actividades que no se hayan sometido a la ley, la
propiedad anterior se someta.
-Estatuto PYME: Establece en su artculo 8 y 10 un instrumento de favorecimiento de la
sustentabilidad del desarrollo como son los APL (acuerdos de produccin limpia) para
aquellos proyectos que estn no solo dentro de norma, sino que son ms exigentes y que
establecen compromisos por parte de empresas o grupos de empresas al cumplimiento de
las normas.

En segundo lugar la CPR contiene una regla que permite al legislador ponderar con
extraordinaria amplitud a la hora de establecer ttulos de intervencin en el medio
ambiente. Ya que la ley podr establecer limitaciones o restricciones a derechos
fundamentales siempre que fueren especificas en aras de proteger al medio ambiente.
Ponderacin del legislador que tiene una especial relevancia y tratndose del derecho de
propiedad , porque el 19 n 4 agrega al concepto de funcin social del derecho propiedad
la conservacin del patrimonio ambiental. Este es un concepto jurdico indeterminado (el
de patrimonio ambiental).
*La aplicacin de las normas y que el Estado sea ms exigente en torno a las normas est
vinculado en torno al patrimonio ambiental, pero el desarrollar las actividades tiene un
impacto ambiental. Lo relevante aqu es la sumisin del proyecto de la empresa que tiene
impacto en el medio ambiente a los instrumentos de manejo de la legislacin. Chile tiene
una mala proteccin del medio ambiente, hay una disposicin del Estado a la proteccin
de este como dice el profe de que chile protege al medio ambiente en la proporcin del
ingreso per cpita. Da el ejemplo del puerto de Caldera, haba dos PYMES que cultivaban
en la baha, estas van de proteccin, sosteniendo que el colector que evacuaba aguas
servidas contaminaba la baha, la comunidad de caldera lo impone. El 2005 se fija una
regulacin que da un plan de obras y determinadas metas a cumplir, en orden a obtener
que el 100% de las aguas servidas sean tratadas, esto lo cumpli Chile estas son tratadas y
reutilizadas, sin embargo la contaminacin era evidente, esta empresa se somete al plan
de obras, pero lo hacia de manera progresiva, la corte de Copiap acogi el recurso de
proteccin y da un plazo de 60 das para tratar las aguas servidas, la suprema revoca el
fallo, porque permite que contamine, pero somete a la empresa a un plan de obras que en
un plazo de 5 aos se trate el 100% de las aguas servidas, es una actividad contaminante
sometida al imperio del derecho. La prctica jurisprudencial es rechazar las protecciones
al medio ambiente, cuando la prctica contaminante est sometida al amparo del derecho,
se permite la contaminacin dentro de normas. Caso tpico de las centrales de energa, el
problema no es la fuente fija de emisin, hay cosas permitidas, que contaminan. La
cuestin no es si se contamina o no, sino que si estos est dentro de la norma o dentro del
imperio del Derecho.
-> Por esto es un derecho de configuracin legal. Ya que se puede contaminar, pero segn
lo que diga la ley.

82
*De si es o no lo adecuado, pasa por determinaciones de poltica pblica y de miradas
sobre la necesidad de matriz energtica, este es un campo donde el Gobierno y el
Parlamento tienen la legitimidad democrtica para establecer el tipo de normas.
Por ejemplo el caso de agrosuper, Freirina, se tena un problema en un ventilador, desde el
mes de diciembre, la empresa no puede demorar 5 meses en resolver un problema de esa
naturaleza, es impresionante como la autoridad pblica reacciona, hay una protesta social
frente a esto, y ah reacciona el Gobierno, eso es algo previsible en la evaluacin de
impacto ambiental del proyecto de la empresa, aplicar gerencias medioambientales, que se
preocupen de que siga cumplindose en el tiempo la norma, las fallas se situan tanto en el
Estado como en la propia empresa.

6. Derecho a la educacin:
Articulo 19 n 19. La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las
distintas etapas de su vida, rol fundamental de los padres, las obligaciones del Estado,
Estado debe contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin. Derecho social
prestacional, aunque en la constitucin est devaluado en su dimensin prestacional.
Constitucionalmente comprende la educacin parvularia, bsica, media y superior. La
garanta constitucional educacin bsica media obligatoria incorporada el ao 2003 con la
ley 8.776. Qu es la educacin? Qu le compete al Estado en torno a esta? Ninguna de las
dos respuestas se encuentra en la CPR, su respuesta est en la ley y en los TT.II.

Educacin: Proceso a travs del cual se infunden valores al aducando para formar su
personalidad en forma libre, responsable y su desarrollo fsico.
El artculo segundo de la ley 20.370 la LEGE (ley general de educacin) define la
educacin, DFL 2 2009 ministerio de educacin que refunde LEGE con LOCE, este dice la
educacin es el proceso de aprendizaje, que abarca las distintas etapas de la vida se
enmarca en la paz y la identidad nacional -> buscar definicin.
Respecto de la educacin existen espacios en la infundacin de valores como son la familia,
los espacios comunitarios y el sistema educativo. Es cierto que la educacin no es igual al
sistema educativo, porque la educacin es un continuo, la familia, los espacios de
comunidad, son espacios donde las personas se forman, socializan valores.

Qu rol le compete al Estado respecto del sistema educativo? En el que el proceso de
formacin continuo integral para el desarrollo de la personalidad responsable de los
individuos y el tipo de prestaciones que el Estado debe brindar. Respectod e lo 1 la CPR
nada dice, de lo 2 la CPR se limita a reconocer niveles educativos y la obligacin de
aseguramiento de la educacin bsica y educatoria y el sostenimiento de un sistema de
investigacin y desarrollo cientfico tecnolgico. En relacin al sistema educativo el
derecho a la educacin tiene un directo engarce con la libertad de enseanza, definida
COMO proceso de transmisin de conociento, informacin saber, entre docente y bicente
que refiere a un determinado acervo, cientfico, artstico, tcnico.

Qu dice la LEGE? En qu principios se inspira? Estos son:
a. Universalidad y educacin permanente
b. Calidad de la educacin
c. Equidad del sistema educativo
d. Autonoma

83
e. Diversidad
f. Responsabilidad
g. Participacin
h. Flexibilidad
i. Transparencia
j. Integracin
k. Sustentabilidad
l. Interculturalidad
Este conjunto de pirncipuios del sistema educacitivo tiene dos consecuencias directas, un
compendio de derechos, de educandos padres y apoderados por una parte y un conjunto
de cometidos del Estado en relacin a educacin. La LEGE avanza a un primer compendio
de derechos del educando, padres y apoderados, que es complementado por TT.II sobre la
materia, al mismo tiempo la LEGE establece las bases conforma a las cuales el Estafdo
cumple sus cometidos en el sistema educativo, sus cometidos son 3:
1. Estado regulador: la legislacin establece un sub sistema de contenidos mnimos y
de gestin y fiscalizacin de esos mnimos. Adems establece un sistema de
acreditacin y mecanismos de evaluacin y autoevaluacin de los establecimientos
del sistema, con distintas normas para cada uno de los niveles, educacin
parvularia, bsica, media superior (tcnica profesional y profesional universitaria)
2. Estado gestor de servicios pblicos educativos: El estado sostiene establecimientos
pblicos de gestin municipal gestin pblica autnoma y servicial. Tambin
respecto de este servicio pblico el Estado cuenta con ayudas cooperadoras que
recibe subsidios que son parte del sistema pblico,
3. Estado de fomento: Estado establece un sistema de ayudas pblicas a la
investigacin cientfica tecnolgica, capacitacin y desarrollo de docentes.

El problema del sitema educativo Chileno es la masificacin, problema que enfrenta desde
1980 a la fecha. Son instrumentos adecuados? Debemos volver a un sistema de
seleccin? Qu insturmentos para la calidad de la enseanza (como proceso) para la
capacitacin adecuada del recurso docente, todo esto da cuenta de la masivididad y en que
plazo se espera obtener la masividad.
*Dcadas perdidas, porque la educacin se enfrenta en torno a la masividad y todas las
polticas se hacen en torno a la masividad, no a la calidad. Un buen sistema pblico de
educacin es un autentico lujo. Los instrumentos que tenemos dan cuenta de la
masividad, una poblacin como la nuestra no aguantara reducir, como con el trato de la
masividad se pone a eso una garanta de acceso universal gratuio, Cunto cuesta eso? En
todos los niveles.

31.05.2012

Antecedentes del derecho a la educacin:
a) Derecho Internacional derechos humanos y Constitucin Poltica de la Republica:
Reconocido en la constitucin chilena y en la declaracin universal de derechos humanos.
Se identifica en tres elementos:
1. Gratuidad de la educacin bsica
2. La gratuidad progresiva de la educacin media y superior

84
3. En el contexto de la obligacin general en la no discriminacin de ejercicio de
derechos humanos.

b) Constitucin 1833-1925: Ha sido reconocido en nuestras constituciones anteriores.
1833 obligacin de los municipios de prestacin de este derecho. 1925 mandato directo al
gobierno central.

c) Derecho comparado: En el derecho comparado es un derecho reconocido en otras
constituciones: En las constituciones que se declaran de estados sociales y democrticos
de derechos o que los podemos reconocer as, como Alemania, Italia y Espaa.

Determinada visin del Estado: Estado social y democrtico de derecho.
-Estado social: Importa un deber prestacional del Estado.
-Estado democrtico: Este derecho es necesario para una efectiva participacin en una
comunidad poltica. Es necesario este derecho para el efectivo ejercicio de todos los dems
derechos humanos: las personas pueden ejercer sus derechos slo con pleno conocimiento
de ellos, as como tambin de sus deberes.

Derecho instrumental:
a) Comit PIDESC. Es un medio para el ejercicio de todos los dems derechos humanos. As
es un medio para lograr los derechos efectivamente y conocer los deberes que se imponen.
b) Inciso 1 del artculo 19 n10 CPR. Reconoce que es deber del Estado el pleno desarrollo
de la persona.

Estructura:
a) Sujeto Activo: La persona natural, no ha existido una hiptesis de que este derecho
pueda ser atribuido a las personas jurdicas. A todas las personas sin tomar en cuenta
nacionalidad, pero con los extranjeros sucede una situacin especial.
b) Sujeto Pasivo: Es una situacin pasiva compleja, pero principalmente el Estado.
c) Contenido: Principalmente prestacional.
La visin tradicional de los derechos sociales deca que haba una distincin estructural
entre los derechos civiles y polticos, en uno la obligacin estatal es una obligacin
negativa en el otro es una obligacin positiva, es un deber prestacional. Esto no es tan as,
ya que todos los derechos tienen un conjunto de deberes del Estado de ndole positivo y
negativo.
Ej: El derecho de propiedad: En su garanta por parte del Estado, no solo importa el deber
negacin sino tambin una obligacin positiva para el Estado de que debe tener fuerza
pblica, tribunales, etctera.
El derecho a la educacin impone a que no puede discriminarse a extranjeros y nacionales,
se proponen criterios de distincin para no discriminar arbitrariamente a extranjeros.

Tutela:
-Objetiva: El desarrollo esta encomendado a la ley, porque la ley es general y es principio
democrtico (es voluntad soberana).
-Subjetiva: La conversin de derechos (Pablo Ruiz-Tagle): No se puede proteger a travs
del recurso de proteccin, pero puede protegerse a travs de otros derechos
fundamentales protegidos por recurso de proteccin (defender el derecho a la educacin a

85
travs del derecho de propiedad por la matrcula). Nuestro Derecho promueve la
conversin de derechos a establecer derechos prestacionales. Nuestra jurisprudencia
distingue dos etapas: La propietarizacin y la defensa a travs de otros derechos.

Conjunto complejo de mandatos estatales y de habilitaciones legislativa:
Reforma Presidente Lagos, gratuidad de la educacin bsica y de la educacin media
obligatoria. As se impone al Estado el deber de proteger el derecho preferente de los
padres a educar a sus hijos. (Esto se vincula con la libertad de enseanza)
Reforma Presidenta Bachelet, garanta y fomento de la educacin parvularia: Se estableci
el deber Estatal de promover la educacin parvulario y a su vez el deber estatal de
garantizar el acceso gratuito a la educacin parvulario y financiamiento para el segundo
nivel de transicin. A su vez ese establece una prohibicin constitucional respecto de la
libertad de enseanza en el sentido que no puede exigirse como requisito de la educacin
bsica la educacin parvularia.
Existen un conjunto de habilitaciones de fomento en base a determinadas causales:
-Fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles en cuanto la investigacin
cientfica, la creacin artstica y proteccin del patrimonio

Los tratados internacionales imponen un deber de no regresividad (PIDESC).

Tesis Tomas Jordn: Principio de contribucin:
Existe una relacin jurdica fundamental especial de ndole educacional.
Padres: Deber de educar a los hijos.
Comunidad: Deber de contribucin.
Estado: Conjunto de mandatos (habilitaciones legislativas) y deberes constitucionales.
Educador: deber de educar.
Existe un autor que en general los derechos sociales sera un error dogmatico la aplicacin
del principio de subsidiariedad, de creacin de la universidad catlica. Al menos en el
derecho de la educacin se establece una concurrencia subjetiva estatal privada en donde
la habilitacin estatal est dada por la necesidad del otorgamiento de la educacin. Lo que
se debe aplicar es el principio de contribucin, con la igual concurrencia privado pblica
basado en la necesidad.

Posicin estatal bidireccional:
Esta caracterstica es porque el potencial vulnerador es el Estado, pero a su vez el Estado
es el principal garantizador.

Jurisprudencia del tribunal constitucional:
Calidad: El tribunal constitucional establece expresamente que dentro del contenido del
derecho a la educacin esta que esta debe ser de calidad.
Autonoma universitaria: En base al artculo primero y la defensa de los cuerpos
intermedios se sealo que exista base constitucional a la autonoma universitaria de las
universidades pblicas y privadas, pero despus neg el sustento constitucional de la
autonoma universitaria de las universidades estatales.

HASTA AC ENTRO EN LA SEGUNDA PRUEBA

86
Derechos civiles, derechos polticos y derechos sociales. Del 19n 20 en adelante,
libertades intelectuales y derecho de propiedad

05.06.2012
UNIDAD
DEBERES CONSTITUCIONALES

Perspectiva histrica:
En el contitucionalismo clsico liberal del S.XVII-XIX los deberes constitucionales son un
capitulo ausente y en la dogmtica del sigo XIX no es una categora autnoma, por
excepcin algunas constituciones de poca si tratan sistematicamente los deberes
constitucionales, como ocurre ejemplarmente con la Constitucin Jacobina Francesa de
1793 y no es casual, por el radicalismo democrtico que caracterizo el Constitucionalismo
Frances.
-En nuestro pas desde la perspectiva histrica tambin carecen. La excepcin sera la
constitucin Moralista de Juan Egaa.

Los deberes constitucionales emergen al constitucionalismo, al principio del S.XX con el
constitucionaliso social y de la mano del pero sigue existiendo un dficit dogmtico en el
estudio de esta categora. En nuestro pas la constitucin de 1980 reconoce los deberes
constitucionales como categora autnoma pero tienen una escasa recepcin, bsicamente
el art. 22.

En contraste con la constitucin vigente al acta constitucional n 3 si abordo con mayor
normativa los deberes constitucionales.

>Fundamento deberes constitucionales:
El estudio de esta manera gira en dos planos distintos:
1) Plano filosfico poltico: Deber de obediencia a la autoridad engarza con todo el debate
acerca de la obligacin poltica y de la legitimidad del poder y de la autoridad. Lo propio
ocurre en el plano filosfico y moral con la discusin en torno al deber de obediencia
frente al derecho. Por qu obedezco al derecho? Austin, por temor a la sancin, porque el
derecho es justo? Porque es legtimo? Esto guarda directa relacin con el reconocimiento
constitucional del mundo liberal burgus a la libertad de conciencia, lo que se denomina
ms contemporneamente derecho de la desobediencia civil. En el plano filosfico poltico
el debate sobre los deberes constitucionales descansa en el buen gobierno, hay una
reflexin desde Aristteles acerca del buen gobierno y de las virtudes asociadas al buen
gobierno como la moderacin y la persecucin del bien comn como meta. En que medida
la obediencia al derecho tiene la contrapartida del deber del Estado de proveer las
condiciones para la realizacin del bien comn. En el campo filosfico jurdico moral, el
debate es ms complejo y es recurrente, su concrecin ms reciente es el debate que
sostuvo en los aos 70-80 el filsofo del Derecho espaol Felipe Gonzlez-Vicent?, con sus
pares espaoles. Este hombre es muy radical, que debate desde una perspectiva
anarquista, para defender como nico deber tico es el deber de desobediencia del
derecho, por tanto de cuestionamiento permanente de la autoridad, filsofo que est muy
solo pero que desata pasiones, con el agregado de que Gonzlez-Vicent? Es un gran
conocedor del pensamiento de Hegel y de Kant, sostiene que en ambos autores, ellos

87
sacrifican la libertad en aras de la autoridad y el orden. Elas Daz De la maldad Estatal y
de la soberana popular en este sostiene que el predicamento que defiende la
desconfianza de la autoridad, el deber de desobediencia arranca de Hobbes.
2) Derecho positivo:
3) Plano dogmtico jurdico: En este la idea de un buen gobierno y de justificacin de
obediencia a la autoridad tiene dos perspectivas clsicas y que van a calar muy hondo en la
cultura jurdica Europea Continental y en Amrica:
1. John Jellinek: Exponente Alemn, del ltimo tercio S. XIX y primer cuarto S.XX explica las
relaciones Estado-individuo a partir de relaciones de autoridad y relaciones de libertad.
Las relaciones de autoridad o poder se traducen en una relacin Estado-Individuo, en que
el individuo es un sbdito y destinatario del poder y del derecho que lo obliga,
sosteniendo con el Estado el sujeto relaciones generales de poder y relaciones especiales
de poder, que el derecho administrativo de lengua espaola denomina relaciones
generales de supremaca y relaciones especiales de supremaca. Del punto de vista de esta
perspectiva de relaciones generales de poder, soy contribuyente, desde el punto de vista
de las especiales, soy un sujeto que paga relaciones especiales tributarias y pago
impuestos directos e indirectos. Cuando infrinjo la ley del trnsito tengo relaciones
especiales de poder porque infrinjo la obligacin. Cuando me someto a un estatuto
administrativo, el Estado me impone un conjunto de deberes, no tengo libertad de elegir o
no el sometimiento a este estatuto, este regule feriados, responsabilidades, etc. Esto
ocurre con los reos, con las empresas que tienen concesiones de utilidad de servicio
pblico, las relaciones que el individuo tiene con el Estado son mltiples. Debido a estas
relaciones tenemos deberes de fuente constitucional o de fuente legal.
-Len Digi: Tambin en la perspectiva clsica el buen gobierno es examinado en la escuela
Francesa del servicio pblico desde una perspectiva radicalmente distinta a la Germana,
este hace un giro radical, criticando la perspectiva germana que define al Estado como un
sistema de potestades, competencias en la que el Estado es ajeno al sujeto excepto
tibiamente en los canales de participacin poltica que sigue. Len Digi propone abordad al
Estado a travs de la nocin de servicio pblico y de seguridad social. Por ende el Estado
es un sujeto obligado en trminos coloquiales o en trminos estrictos bocado al servicio
pblico, es decir a la satisfaccin de necesidades materiales e inmateriales de la poblacin
a que refiere como elemento estructurante de su ser. Por ende la legitimidad del poder no
descansa en el orden que el Estado pueda imponer en cuanto sistema de potestades, sino
que la legitimidad del poder descansa en la medida en que el Estado contribuye a la
satisfaccin de las necesidades pblicas y a la participacin poltica de los ciudadanos.
*Ambos persiguen la idea de que el Estado es orden, pero uno piensa el Estado descansa
en la idea de orden que persigue potestades pblicas. La otra entiende que el orden
descansa en la persecucin de la solidaridad. Son culturalmente distintas. Reaccin
Francesa que se explica por una visn ideolgica distinta, Jellinek es u jurista de filiacin
liberal nacional, Digi es un filsofo socialista, de algn modo en la matriz de servicio
pblico es una teorizacin temprana del Estado de Derecho, en la primera pos guerra
gozaba de gran predicamento. Los viejos profesores de administrativo estn influidos por
el pensamiento de Len Digi, Enrique Silva Cima, Patricio Alwyn, mediado por juristas
espaoles o argentinos, exista una idea de que el Estado era capaz de contribuir al orden,
por la satisfaccin de necesidades colectiva. Se puede pensar (as lo insina Pantoja) que la
constitucin vigente en su articulo 1 cristaliza una idea de Estado bocada al desarrollo, a
un plan nacional de desarrollo, en la medida que la Constitucin le impone al estado el fin

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del bien comn. La fuente de este articulo, es de fuentes papales tiene fuentes en el
derecho natural catlico y en las encclicas, pero lo cierto es que las normas se
independizan de su origen, por lo que se puede sostener que este Estado descansa en un
conjunto de directrices, que pone en disposicin de conseguir un plan nacional de
desarrollo. Lo que ocurre es que esta doctrina a perdido importancia, porque la actividad
contractual del Estado a utilizado ms tcnicas de derecho privado para realizar la
actividad estatal.

>Deberes constitucionales en la constitucin:
La constitucin da cobertura a tres nociones o tipos de deberes a saber:
1) Deberes generales del Estado
2) Deberes de reflejos
3) Deberes constitucionales.

1) Deberes generales del Estado:
Art 1 y 5 inciso Segundo. Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, la
familia es el ncleo de la sociedad.. Estado est a favor de la persona humana y su finalidad
es crear el bien comn. Ejercicio de la soberana reconoce como limitacin los derechos
que emanan de la naturaleza humana. El artculo primero consagra la concepcin
personalista del Estado, en oposicin de la concepcin Trans personalista. Esta concibe al
Estado como un artificio, una creacin humana a la cual se le asignan determinados fines,
que tienen como centro de gravedad la persona humana, su bienestar y sus derechos. Est
ligada a la concepcin personalista, la concepcin vicarial del poder, propia del
republicanismo, que entiende el poder y las relaciones de poder como relaciones de
servicio en que el desempeo de la funcin pblica por los detentadores del poder la
obliga a ciertos fines temporalmente y sometido a un sistema de responsabilidades. Estas
dos concepciones cuajan en el artculo primero a travs de dos reglas, una referida a las
personas como sujetos de derechos y a los cuerpos intermedios como entidades
autnomas del Estado y segundo la regla en orden a que el Estado tiene un fin inmanente
de bien comn cuyo concepto es enunciado en el artculo 1. De esta manera entonces el
Estado tiene deberes en la expresin empleada en el art. 1 inciso final, deberes
especficos infra ordenados al fin inmanente del bien comn. Esta concepcin del Estado
(personalista y vicarial) permite a juicio de algunos autores defender constitucionalmente
la idea del Estado Social (Jordn, Solari, Jaime Basa) quienes han hecho un esfuerzo por
estrujar la constitucin autoritaria y neoliberal.
El termino deberes empleado en el articulo 1 desde una perspectiva dogmtica es una
impropiedad, sabemos que el Estado no es sujeto de derechos y deberes sino que es sujeto
de potestades y competencia. Los sujetos de derechos y deberes son los centros de
imputacin, las personas naturales y jurdicas, pero ms all de esta propiedad, los
conceptos pretenden comunicar, el art. 1 al usar el trmino deberes, est designando los
cometidos o roles que el Estado cumple infra ordenado al fin de bien comn (proteccin
de la familia, de la poblacin, seguridad, integracin, igualdad, verbos rectores empleados
por el art, no son sino los cometidos, las funciones que el Estado debe acometer en su
tarde central de generar las condiciones materiales o inmateriales para asegurar el bien
comn) Esto es impropiedad el punto de vista dogmtico, no designa ms que cometidos,
roles, funciones. Esta perspectiva de anlisis del Estado que hace Pantoja, no es tan lejana
a una perspectiva constitucional del Estado que este tiene.

89
*Los profesores jvenes, anlisis un segundo elemento de anlisis, que la garanta
constitucional del art 5 inciso segundo incorpora por la va del Derecho Internacional de
fuente convencional (tratados internacionales) vuelve a utilizar la nocin de deber. Vuelve
a ocupar deber, impropiamente, peor nos dice que el Estado tiene un deber pasivo de
respeto y un deber positivo de promocin de los derechos, esta idea de subsumir el
concepto de Estado Social es perfectamente posible, esto requerira de una perspectiva no
originalita, sino que sistmica y evolutiva.
*Constitucin tiene ms de 30 reformas, constitucin hoy en da tiene lectura ideolgica
originalista en su mayora.
*El profe dice que el voto popular dirima en torno a la pluralidad de lecturas
constitucionales.

2) Deberes de reflejos:
Para esta segunda nocin de deber, (Hoffel conceptos jurdicos fundamentales, Kelsen
problemas capitales de la teora jurdica del Estado). La doctrina clsica de derechos
subjetivos y la doctrina de los derechos subjetivos pblicos concibe a estos en base a la
relacin de dos sujetos (alteridad) en que un sujeto, el sujeto activo es titular de un as de
facultades (facultades de edad, de hacer no hacer, triada clsica) El correlato de este as de
facultades es un as de deberes que tiene el sujeto en la relacin jurdica que se monta a
partir de la idea de derecho subjetivo. Si en la nocin de derecho subjetivo pblico en su
lectura clsica de Jellinek el sujeto obligado por los derechos es el Estado, porque el
pensaimento liberal entiende que el Estado es determinante para sostener la existencia de
derechos, por tanto cada derecho fundamental tiene como correlato un deber de fuente
constitucional, que pesa sobre el sujeto obligado (pensando que no es solo el Estado el
sujeto pasivo) dada esta conexin de alteridad que los derechos poseen. Esta nocin de
deberes est presente en la constitucin en toda la estructura de derechos civiles,
derechos polticos y derechos sociales. Estos dira Kelsen en los problemas capitales de la
teora jurdica el estado estos derechos no son ms que deberes reflejos y por ende esta
concepcin de los deberes como correlato de derechos objetivos no tiene autonoma ni es
objeto de desarrollo dogmtico como deberes constitucionales, por ende aterrizamos en
los deberes constitucionales.
*Sistemticamente el art. 22 no aborda deberes claves, como los tributarios, que son tan
gravitantes en la vida prctica.

13.06.2012

3) Deberes constitucionales:
Art.
LLEGU TARDE

Tribunal dice que el legislador ha cumplido con el doble estndar. Misma conducta,
alcalde celebra contrato irregular, se adjudica el contrato, tenemos un caso tpico de
divisibilidad-responsabilidad. En un caso los concejales del municipio buscan
responsabilidad del alcalde, con la sancin de su destitucin. La segunda via es el juicio de
cuentas, que da un reparo efectivo, se incia demanda ante el tribunal del jucio de cuentas,
buscando la responsabilidad civil. Tercera responsabilidad, la penal funcionaria. Tiene un
solo hecho que da origen a pluralidad de sanciones. Esto es legtimo, los principios de

90
juricidad dan origen a sanciones y responsabilidades, frente a una misma conducta no
tengo tipo nico de legislacin ni de sancin.

Hay un segundo fallo, el caso Licencias de conducir ultima reforma de la ley de transito
contempla otras sanciones y por tanto la denominada conduccin clandestina. El TC ha
acojido la inaplicabilidad respecto de la norma que establece acumulacin de faltas graves
o gravsimas se puede perder licencia de conducir. El legislador, nos escala las sanciones:
-sancin uno, multa
-sancin dos suspensin y multa
-sancin perdida de la licencia
Las sanciones tan severas lo que hacen es que fomentan el

Persecucin de polticas pblicas a travs de sanciones, son temas muy discutidos porque
el derecho los utiliza para fomentar acciones o suprimirlas, la pregunta es hasta donde el
legislador sancionador puede llegar para perseguir fines legtimos de poltica pblica.

-ltima consideracin respecto de las garantas:
La garanta de reserva de ley fruto del.. der art ha planteado tambin todo un debate
acerca de la previsin voluntaria de plazas disponibles, especficamente a los deberes
militares, tanto el deber de registro como el deber de.. hubo en los 90 un proyecto de
reforma constitucional. La discusin hoy da es menos problemtica, ya que se establece el
sistema voluntario como el que llena las dotaciones disponibles, solo se llama a
reclutamiento obligatorio cuando hay plazas disponibles, en los ltimos seis aos el
reclutamiento voluntario.
Fruto de las garantas del art 22 la objecin de conciencia tiene cabida a la luz de la
libertad de conciencia. Esta misma discusin de planteo a propsito de la objecin de
conciencia en la imposicin de tratamientos teraputicos, por ejemplo las tranfusiones de
sangre por parte de disidentes religiosos (en la confesin protestante, los testigos de
Geova se oponen a recibir donaciones de sangre, se recurre a las cortes recurriendo a la
libertad de conciencia para escusarse de este tipo de medidas.
Es tema discutido. El profe tiene postura. El ejemplo ms notorio de esto podra ser la
utilizacin de la objecin de conciencia para incumplir los deberes tributarios No me
cobres el iva porque soy anarquista y no admito relaciones de autoridad, odio al Estado,
la posibilidad de utilizarla como excusa, para por definir el marco en que se desenvuelve la
relacin de autoridad o poder que los individuos tienen con el Estado.
-Nos reconduce a dos discusiones:
1. Desobediencia civil
2. Legitimidad del poder y deber general de obediencia al derecho

PENULTIMA UNIDAD
GARANTIAS

El Estudio ser solo de garantas procesales, es decir al plexo de acciones constitucionales
de tututela de derechos fundamentales.


91
Autores como Lautaro Rio han compendiado un total de diez acciones constitucionales
incluyendo en el listado e acciones constitucionales el desafuero penal, parlamentario el
desafuero civil de ministros de Estado el amparo de informacin pblica entre otros. El
profe discrepa de esto, y es paretidario de un concepto restringido de garantas de ndole
procesal constitucional lo que nos permite excluir del catalogo de acciones a las acciones
de naturaleza contencioso adminsitrativas que la constitucin establece directamente
como por ejemplo la nulidad de derecho pblico, el contencioso administrativo especial de
expropiacin, el recurso especial de nacionalidad y extranjera por citar los ms conocidos.
Por ende el elenco de acciones constitucionales de naturaleza procesal constitucional se
reduce al denominado proceso de amparo.

Proceso de amparo: En la definicin contempornea que da Andres Bondadi? Seala que
dentro de este concepto tienen lugar todos los procedimientos judiciales monitorios o
abreviados que persiguen la tutela de derechos fundamentales, con la nica finalidad de
restablecer el pleno imperio de tales derechos y garantas.

Este concepto restringido de acciones constitucionales nos permite identificar cuatro:
1) Recurso de amparo o abeas corpus
2) Recurso proteccin
3) Recurso amparo econmico
4) Libertad provisional
5) Acciones de fuente constitucional

*Acciones de fuente constitucional: Corresponden a procesos de naturaleza distinta y que
tienen en comn la tutela judicial del derecho en la constitucin o bien la garanta del
principio de legalidad. Lo normal y as lo hace el profe desde 10 aos.

Caso de amparo de informacin pblica, la reforma introduce el art 8 y el reconocimiento
de dos principios: transparencia y publicidad. La que se profundiza en la ley 20.285 (Ley
de acceso a la informacin pblica) esa ley en su artculo primero establece la denominada
ley de transparencia y consagra en su articulado la forma a travs de la cual las personas
pueden acceder a informacin pblica, son pblicas los actos y acciones de la autoridad,
los fundamentos de estos. La gran discusin es qu es la informacin pblica, el caso
Coloma-Correa, el caso de los correos electrnicos.
*Coloma-Correa, caso en que se postula a un FOSIS y la solicitud de un ciudadano
cualquiera de las fichas de los siclogos y curriculum de estos, los siclogos eras quienes
seleccionaban. El concejo dice que en la medida en que el concejo de alta direccin pblica
y el servicio nacional civil utiliza la ficha elaborada por el siclogo que entrevista, la utiliza
para tomar la decisin de configurar una terna es informacin pblica y le ordena la
entrega de la informacin al peticionario.
*Caso paralelo, relativo a la informacin de sueldos, vacaciones de los funcionarios del
hospital clnico de la universidad de chile, la segunda sala de la corte resolvi que el literal
1 y 2 del art 33 de la ley de transparencia hace que acte como un tribunal, por lo que no
se estara frente a un acto administrativo. El profe est en desacuerdo con ese fallo de la
corte, acto administrativo que expide concejo de transparencia no es una sentencia segn
el profe, el concejo para la transparencia nunca fue creado como un rgano judicial, fue

92
creado como un rgano administrativo. Pero estamos frente a la situacin dinmica del
amparo de la informacin pblica.
*Ley antidiscriminacin. Ley define estndar, con lo que se da una definicin legal pre
existente, la inversin de la pena. Por eso es que los opositores de esta ley dijeron que era
una ley de reforma constitucional o interpretativa de la constitucin. La ley dice que es la
discriminacin y no lo dice la constitucin. Se dice (PROFE) que muchos trminos de la
constitucin han sido vaciados en la ley, hay muchos derechos que as se llenan de
contenido. Si voy de pretensin en trato educacional en relacin al estilo de vida, puede
ser discriminacin, por lo que se invierte carga de la prueba lo que facilita el camino.

19.06.2012

Garantas: Conceptualmente en la teora general del Estado Jellinek identifica tres tipod
de garantas, a saber:
1) Garantas sociales
2) Garantas polticas
3) Garantas Jurdicas
Estos tres tipos de garantas conciernen al Estado de derecho, pero solo las garantas
jurdicas son las que efectivizan o garantizan el imperio del derecho. En esta idea clsica
de Jellinek de auto limitaciones del derecho, entendido como sistema de autolimitacin del
poder.
*En este sentido entonces las garantas jurdicas permiten la represin de todo tipo de anti
juricidad. Para Jellinek esta idea es un dogma, de clara raz Kantiana, la idea de imperio del
derecho entiende que el derecho es una ordenacin coactiva de la libertad por lo tanto
solo ese sistema puede ser denominado derecho. A pesar de que Jellinek es un positivista,
ese sistema Kantiano, que lo lleva de un presupuesto lgico, a un presupuesto metafsico.
Esto lo acoge Kelsen, ya que solo si soy libre para desobedecer el derecho, este tiene
sentido como sistema de normas, es un problema lgico, no metafsico. No puedo tener un
sistema de normas si existe una sociedad perfecta. La idea de voluntad general es una
voluntad orgnica, no es concreta, es decir se construye sobre el principio de mayora, es
voluntad orgnica, porque todos obedecen, por lo que es infalible.

Cules son las garantas Constitucionales?:
La clasificacin en uso distingue tres tipos de garantas constitucionales, a saber:
A. Garantas institucionales
B. Garantas normativas
C. Garantas procesales
Entre las garantas jurdicas y las garantas constitucionales existe una relacin gnero
especie.

Garantas constitucionales: Mecanismo o instrumentos de proteccin o aseguramiento
del derecho en la constitucin (De la parte dogmtica y orgnica de la constitucin.
Entendemos que el derecho de la constitucin es un subsistema normativo dentro del
sistema de normas. Y en cuando sub sistema normativo est constituido por normas de
conducta y normas de organizacin). Una afirmacin pedaggica diramos todo el
derecho de la constitucin est garantizado.


93
A. Garantas institucionales: Concepto que tiene larga historia en la dogmtica Alemana,
que distingue incluso Wolf y Schmith ente garantas institucionales y garantas de
instituto. Este concepto es re elabora en el periodo de entre guerras por Karl Schmith para
describir ciertos dispositivos o clausulas constitucionales de proteccin. De instituciones,
tales como el matrimonio, funcionariado entre otros (carrera funcionaria, derechos
atingentes a la carrera funcionaria). Se establece en la constitucin las bases de la
institucin jurdica. El concepto de Schmith es un concepto de poca revisionario, ya que
pretende salvaguardad del legislador democrtico ciertas instituciones conservadoras. La
paradoja es que a pesar de esto, sobrevive a la guerra y es utilizada en la dogmtica de
Europa continental.
En un concepto mnimo de garanta institucional, como el propuesto por Prez-Muo en la
doctrina espaola es tal el mecanismo de proteccin en la constitucin encomendado a
instituciones del Estado con carcter especial, primordial, central y por tanto la garanta
institucional por excelencia es el defensor del pueblo ombudsman
http://es.wikipedia.org/wiki/Defensor_del_Pueblo -> magistratura que surge en los pases
escandinavos para la proteccin de los derechos de las personas frente a la administracin
pblica, despus de la II guerra se difunde en la proteccin de las personas, frente al
Estado, como una magistratura moral, con autoritas, sin imperio (es decir no puede
invalidar o privar, para eso estn los tribunales), corrige la mala administracin, es moral,
de persuasin. En Chile desde 1990 se ha propuesto instituir este bajo la denominacin
de defensor del pueblo o ciudadano. En la actualidad en Chile existe la comisin asesora
de defensa del ciudadano y en INDH instituto nacional de Derechos Humanos, son las
instituciones creadas por el Estado para la proteccin de los derechos. En los aos 60 el
derecho administrativo estuvo marcada por esto. Hoy por hoy existen penitenciario,
militar (magistratura dentro de las fuerzas armadas que lucha por los derechos del
personal), de los nios. Solo Uruguay y Chile no tienen procurador de derechos Humanos o
defensor del pueblo El profe cree que en chile no se implanta el defensor del pueblo,
porque est contaminada la institucin de un lastre histrico que es nuestro pasado en
materia de derechos humanos, entonces las derecha que no se reconcilia con el pasado, no
lo acepta. En funcionamiento prctico tiene poco que ver pero est muy asociado al
discurso, procesa quejas. La segunda causa es el acoplamiento del defensor del pueblo con
la contralora general de la repblica, porque la contralora tambin procesa quejas. El
instituto de derechos humanos tal cual ha estado funcionando hoy en da, es muy activista,
va ms all de las posibilidades que la ley le permite, institucin pro activa en derechos
humanos. En Amrica Latina ha cumplido un rol importante en la proteccin de derechos
de indgenas, en algunos incluso existen especializados en esta materia, el balance es uno
que da a entender el sistema poltico, es distinto el balance que hacemos del de Honduras
/Nicaragua con el Argentino, que naci durante la era de Menem marcado por la
intromisin del gobierno, el ministro de justicia que antes era secretario del Presidente
pasa a ser el defensor del pueblo. Esto depende de cmo encaja en ombudsman en cada
pas.
Por tanto uno podra concluir que en nuestro pas no existen garantas institucionales
como el defensor, sin embargo el art 5 inciso segundo prrafo segundo, es ledo por parte
de la doctrina como una garanta dirigida a todos los rganos del Estado para que se hagan
cargo de la defensa y promocin de derechos fundamentales y derechos humanos. Con
fuente en la constitucin y en Tratados Internacionales.

94
El profe quiere que no caigamos en la ombusdmania, que su sola presencia no asegura
imperio del derecho, que son los tribunales los encargados de esto.

B. Garantas normativas: Son aquellos instrumentos o clausulas de proteccin del
derecho de la constitucin destinadas a velar por la integridad del contenido normativo
ius fundamental. Existen 3 garantas normativas especialmente relevantes:
1) Garanta del principio de rigidez que asegura la supremaca material y formal de la
constitucin como sub sistema de normas.
2) Garanta del principio de reserva de ley
3) Garanta del principio de contenido esencial de los derechos fundamentales.
Estas dos ltimas garantas tienen una fuente comn en la constitucin que es el articulo
19 n 26. Es una formula lejana de la disposicin de la ley fundamental de honra. La
premisa de esta norma constitucional es que el derecho de la constitucin como sub
sistema de normas es un sub sistema incompleto, bocado necesariamente al desarrollo
infra constitucional de sus normas. Desarrollo en especial por la legislacin, por ende estas
dos garantas buscan asegurar que la legislacin en el desarrollo de las normas
constitucionales respete dos estndares garantistas.
A. Estndar de la ley como nica fuente idnea para el desarrollo normativo. La ley es la
nica fuente formal del derecho idnea para desarrollar las prevenciones constitucionales.
La ley es expresin de la voluntad del pueblo (lo que se denomina la ley parlamentaria,
como fruto de la potestad legislativa residenciada en el parlamento o congreso, lo otro no
es ley, sern derectos leyes o delegados, pero no leyes el hbito no hace al monje.)

B. Estandar de contenido esencial o escencia de derechos y garantas.

El estndar de garanta de reserva de ley cabe de cajn en la constitucin porque la ley es a
expresin de la voluntad del pueblo. El segundo estndar es ms complejo porque se
introduce un viejo debate germano entre la ley formal y la ley material. El concepto clsico
de ley elaborado por Rousseau y Kant dice que la ley es un mandato de prohibicin,
conducta, habilitacin que tiene como caractersticas materiales la generalidad, la fraccin,
la certeza y la obligatoriedad. De esta manera cuaja en leyes que hacen posible la igualdad
porque si la ley es general, abstracta, cierta y obligatoria confiere los mismos derechos,
impone las mismas obligaciones y sanciones, y por ende satisface el estndar garantista
del derecho de igualdad. El sentido contemporneo de distinguir ley formal y material
interpela a la idea de Estado mismo, porque el concepto clsico de ley y de codificacin
que tiene sus races en la ilustracin francesa y alemana, entr en crisis en la primera post-
guerra del siglo XX y con ello entra en crisis el concepto de ley material. Por tanto solo el
material de derechos patrimonial, la ley formal, debe tambin ser derecho material cuando
intervenga en la esfera de la propiedad. Es til a la discrecin judicial por su amorfa.

C. Garantas procesales: son de dos ndoles, una material y otra procesal propiamente tal.
Tiene en comn mirar al proceso y a los jueces en al composicin de conflictos, por tanto
tratndose de garantas procesales propiamente tales hay una lnea divisoria que es
relativa al proceso mismo. Algunas de estas garantas responden a la idea de un proceso
constitucional, y otras al proceso de amparo de derechos fundamentales.
Las garantas constitucionales son todos los mtodos de aseguramiento del derecho del la
constitucin (). Entendemos que el derecho de la constitucin es un subsistema

95
normativo dentro del sistema de normas, y esta constituido por normas de conducta y de
organizacin

20.06.2012
Acciones de constitucionalidad
Bajo esta denominacin se engloban todas aquellas acciones que instauran el proceso de
constitucionalidad ante el TC, y que permiten a ste ejercer la competencia de control de
constitucionalidad de normas, y de esta manera, salvaguardar la supremaca e integridad
del Derecho de la constitucin.
La clasificacin ms importante de las acciones de constitucionalidad la hace la dogmtica
alemana, que distingue entre control abstracto y concreto, entre control preventivo y
control represivo, y finalmente, entre control poltico y jurisdiccional. Por tanto,
tratndose de las acciones de constitucionalidad, la Magistratura es el TC y el proceso de
constitucionalidad esta reglado en sus bases en la CPR y en su desarrollo en la LOC de TC.
Cules son estas acciones? Art 93 sobre competencia de TC
1 control preventivo, abstracto y jurisdiccional; preventivo: recae sobre proyectos de ley
antes de su promulgacin, y no sobre leyes o estatutos vigentes.
2control represivo, concierne a AA vigentes, y en la jurisprudencia dominante es un
control abstracto, aunque perfectamente podra ser un control concreto
3control preventivo y abstracto
4 control represivo, refiere a DFL vigentes, y abstractos.
5control represivo, y abstracto
6control represivo, refiere a preceptos legales vigentes, y concreto, denominado en uso
forense recurso de inaplicabilidad
7 control represivo, refiere a preceptos legales vigentes, y abstracto, aunque presupone
previa declaracin de inaplicabilidad. Se denomina en uso forense cuestin de
inconstitucionalidad. Hoy por hoy, es el corazn del quehacer del TC.
8control represivo y abstracto.
9control preventivo y abstracto referido a Decretos del Pdte de la R considera
inconstitucionales ?
(lo dems refiere a otras cuestiones del TC)
16control represivo y abstracto, tambin es fuente importante de competencias
ordinarias del TC.
Ranking de competencias: 1-3-7-6-15
El quid del problema: por RG, las acciones de constitucionalidad tienen legitimacin
procesal restringida. Las nicas que no la tienen son la inaplicabilidad y la cuestin por
inconstitucionalidad (n 6 y 7). A partir del inc segundo del Art 93 se dicen los rganos
legitimados para recurrir ante el TC: Pdte, Congreso, una minora cualificada de cada
Cmara.


96
La distincin entre control abstracto y concreto descansa en el conflicto
constitucional, porque el conflicto constitucional no es uno entre partes con interese
subjetivos en juego, sino uno eminentemente objetivo, y que concierne a NORMAS.
Tratndose del control abstracto, el conflicto se traduce entre el Derecho de la CPR y un
acto estatal, que infringe una norma o conjunto de normas de Derecho de la Constitucin.
Ej. Del Litio. Requerimiento al TC est decantado. Art 63 CPR exige que adm, explotacin
de recursos dominicales es de dominio legal. Y ella no est: se refiere slo a HC y gaseosos.
El DS y los cttos de operacin estn infringiendo la ley, por tanto, se infringe una regla de
competencia constitucional. El conflicto es entre normas. Distinto es quien activa el
conocimiento del asunto ante el Trib: es el sujeto legitimado constitucionalmente para
actuar.
El control concreto, en cambio, tiene como base un conflicto tradico: a) Derecho de la
constitucin, b) acto estatal legislativo, c) la aplicacin del precepto legal-acto estatal
legislativo-en un caso concreto que resulta contrario a la CPR. Por qu se llama control
concreto? El conflicto entre el derecho de la constitucin y el acto legislativo refiere a
cmo se aplica el acto legislativo al caso concreto. Rodrigo Pica el control concreto es un
control de interpretaciones. En el fondo, se examina la legitimidad constitucional de
interpretaciones posibles que los jueces hacen de un precepto legal que resulte contrario a
la CPR.
Ej. CC art 206 y ss, relativos a investigacin de paternidad, por muerte del posible
padre/madre. El CC impone un plazo y una fecha de cmputo de ste. Un Juez de Flia de
Pudahuel estimaba que la aplicacin a un caso especfico del menor requirente de
reclamacin de paternidad le impide tener derecho a la identidad personal (en Derecho
del Nio). Debemos saber nuestros antecesores. El TC fall acogiendo la inaplicabilidad
diciendo que un plazo mal computados dejara al menor sin identidad personal. Se infringi
el Art 5 inc segundo de la CPR
Otro caso: Ya no existe por Reforma a Ley de Concesiones. Una empresa perdigue una
multa equivalente a 40 veces de un vehculo de traccin mediana que circulaba sin pagar
el TAG. Llega a la 3era sala de la SCA. Era injusto que el individuo tuviera una multa de 40
veces. El TC fall que la multa compensatoria no puede transformarse en un mecanismo
confiscatorio del derecho de propiedad.
Reforma de 2005 impidi que jueces aplicaran directamente la CPR; slo pueden hacerlo
indirecta y oblicuamente. El delito de prevaricacin: el juez debe plantear la cuestin de
inaplicabilidad al TC. Se borr el control difuso de constitucionalidad por parte de los
jueces ordinarios o especiales: antes el conflicto constitucionalidad se recurre al TXC. Lo
cual refuerza que el control concreto es de interpretacin.
Muchos jueces han recurrido al TC porque son jueces progresistas, y fuerzan la
interpretacin para evitar que un Trib superior les enmiende su sentencia. El juez de Flia
podra haber aplicado directamente los tratados internacionales como parte de nuestras
fuentes. Pero no lo hizo, hizo una interpretacin excesivamente finalista para forzar al TC.
El tema es que. Culturalmente, los jueces, por RG no aplican la interpretacin conforme a la
CPR. De repente que se olvida que los mrgenes legales son dados por la CPR. El juez de
Flia busc un seguro ante la posible revocacin de un Trib superior ms conservador: as
se impide una casacin, un recurso de queja, de revisin. La estrategia de defensa y
promocin de DDHH por parte de los jueces. Por qu un juez progresista va por una
interpretacin literalista al TC? ste no ha sido el criterio del Trib, pero respecto de estas
materias; la 4ta sala de la CS es bastante conservadora (sala miscelnea).


97
Acciones constitucionales de Amparo de DDFF
En rigor, son 4: Rec de proteccin Art 20, Rec Amparo Art 21, Rec Libertad Provisional Art
19 n? letra e) y Rec de Amparo Econmico Art 19 n 23.
Se ha abierto la discusin sobre una quinta hipottica accin constitucional: el Amparo de
Informacin Publico, regulada en Ley de Transparencia (art 1 de ley 20.285).
Un sector de la doctrina ha sostenido que habra un derecho de acceso a la informacin
pblica, implcito en art. 8 CPR sobre publicidad, que regulara su procedimiento y su
legislatura. Algunos lo ven como recurso de amparo del derecho de acceso a la
informacin pblica El presupuesto ideolgico es un neo constitucionalismo. Al leer el
Art. 8 se encuentra un ppio de publicidad sometido a desarrollo legislativo que hace la ley
20.285, pero no un derecho reconocido.
Lo que realmente es el ppio de publicidad: mecanismos de ejercer un control social
sobre el poder estatal.
Es posible que un contribuyente obtenga informacin antes de finalizado un proceso de
fiscalizacin de la Constralora? No!, podra enervar el proceso. El ppio de publicidad
debe coexistir con el inters pblico. Sin quedara todo bajo el ppio de publicidad, no
habra sino mayor opacidad: sera todo ms secreto. Las autoridades casi no ocuparan los
medios de comunicacin social. El proceso de formacin de la decisin sera indescifrable.
El arbitrio es necesario para la toma de decisiones en sentido coloquial, ello es parte del
ctto, pero no del escrutinio pblico.
En ley de transparencia, todo es pblico tanto en medios fsicos o virtuales o emanada de
cualquier autoridad pblica. Ello es un problema de delimitacin. Proble con la vida real,
con la prctica de las decisiones.
Dems acciones constitucionales, no ya protectoras de derechos, sino de naturaleza
contenciosa adm o reparatoria
1 Reclamacin de nacionalidad Art 12 CPR
2 Recurso especial de extranjera art 29 Ley de Extranjera
3Accionde indemnizacin por error judicial, Art 19 n7 letra i)
4Contencioso adm de expropiacin, tanto de anulacin como de reparacin, cuya fuente
es 19 n 24 y LOC LOPE
5 Accin de nulidad de Derecho Pblico, art 6 y 7 CPR
7 Accin por Resp Civil Extracontractual del Estado, art 6 y 7, art 19 n 24 y 19 n 2 mas art
38 inc segundo
8 Desafuero Civil de los Ministros de Estado, art 53 n 2
9 Desafuero penal parlamentario, art 61 inc segundo CPR y art 4, 16 y ss CPP
21.06.2012
1. Recurso de Proteccin
Referencia histrica: En LA, el recurso de proteccin se remonta a la institucin del
amparo, que tiene su origen en Ancud, Dinamarca en 1813, y ms tarde en Mxico, a travs

98
d e la frmula Otero. En Chile, Recurso de proteccin con origen en reglamento judicial de
1825, que tendr medio siglo de vigencia hasta la dictacin de la ley de organizacin y
atribuciones de los tribunales de la nacin (COT). Este reglamento judicial fue dictado en
la previsin en la constitucin moralista de Juan Egaa en 1823, la que, si bien, es una
constitucin declarada insubsistente-sin vigencia efectiva-el captulo relativo a poder
judicial pervive a travs del reglamento judicial. La materia jurisprudencia en esos 50
aos es escasa.

Por ende, se podra sostener que durante siglo XIX Chile tuvo Recurso de
Proteccin, pero por el principio de realidad, el recurso sin mayor significacin en tal siglo.
El habeas corpus, poco, por el imperio de facultades extraordinarias en la Constitucin de
1833. No es sino, un ejercicio bastante intrascendente. El derecho no tiene historia, es
parte de l, producto de ella; sin l, est muerto. El juicio respecto de tales recursos es, por
tanto, elocuente.

La constitucin de 1925 contempla en el art 87 la creacin de los Trib de lo
contencioso adm. Nunca se dict su ley complementaria; no hubo justicia adm en Chile.
Grave defecto de tal carta. La historia reciente del Recurso de Proteccin se remonta a
1973, y surge como iniciativa de profesores de Derecho de la UdeChile. En 1976, acta
constitucional numero 3 consagra el recurso de proteccin. Tal texto pasa al actual art 20
de CPR 1980.

Por qu durante rgimen de dictadura surge Recurso de Proteccin?
Se dictaron 4 actas; la 4ta era sobre regmenes de excepcin. El recurso de
proteccin careca de imperio bajo estado de excepcin constitucional. Chile vivi entre
sept de 1973 hasta marzo de 1980. El recurso de Proteccin serva bsicamente para
proteger derechos patrimoniales. En el acta 3 estaba el habeas corpus, pero no proceda
en estado de excepcin. Suceda lo mismo. La negacin contrafctica de la normatividad. El
recurso de Proteccin y habeas corpus era poesa

Qu es el Recurso de Proteccin?
Lo nico que tenemos desde el punto de vista positivo, es el art 20 y el auto acordado
sobre tramitacin y fallo de recursos constitucionales (En Apndice de CPR) de 1992.
Andrs Bordal: el recurso de proteccin es un remedio procesal destinado a instaurar
un proceso de amparo de derechos constitucionales frente a un acto de autoridad antijdco
lesivo de estos derechos El ncleo de definicin es el proceso de amparo, que permite
diferenciar tal proceso de otras vas procesales. Puede descomponerse en los sgtes
elementos:

99
a) Sujeto del agravio: la lesin de un DDFF con sujeto agente causante que el art 20 no
determina.
b) Sujeto amparado: Titular de DDFF o garanta lesionado
c) Lesin: Corresponde a cualquier acto u omisin, es decir, actos positivos y actos
negativos que tengan la actitud de causar lesin, la que tiene 3 momentos objeto de
amparo: privacin, perturbacin y amenaza. El uso forense distingue recurso de
proteccin reparador y preventivo. Ej: del seguimiento, las escuchas telefnicas, amenazas.
e) Derechos amparados: El art 20 compendia un total de 19 derechos y garantas
amparadas por el recurso de proteccin, entendindose que es una enumeracin taxativa,
cerrada de derechos y garantas. Estn ausentes de la proteccin los derechos sociales,
excepto el art 19 n 8 sobre medioambiente sano-Recurso de Proteccin Ambiental-.
f) Tribunal: El art 20 designa como tribunal de amparo a la Corte de Apelaciones
respectiva. Por tanto, el elemento clave para determinar cual es la SCA es el facto de
competencia territorial, as, el domicilio del agente o sujeto del agravio es clave,
determinar el Tribunal competente, lo que no impide que cualquier Corte puede adoptar
medidas conservadoras, aun siendo incompetentes. Ej. Interpongo recurso en Punta
Arenas y el sujeto es de Santiago: lo trasladar a Santiago por ser incompetente.
El 80% de los recursos de proteccin se interpone en la SCA Santiago. Por qu? Es el facto
de competencia territorial. Por RG, el sujeto agraviado est en Santiago. La prctica
jurisprudencial es impresionante en su evolucin: con variados altos y bajos. Los criterios
jurisprudenciales son amplsimos. Alguna cuestiones lgidas.

Procedimiento de Proteccin

El procedimiento judicial del Recurso de Proteccin, dada la naturaleza de amparo que
tiene esta accin constitucional, es un procedimiento monitorio, de urgencia abreviado, no
contencioso no hay prueba o partes, sino interesados en que se les reconozca una
situacin de lesin-, en la que el Trib de amparo ejerce lo denominado en el pas su
potestad conservadora, que es aquella dimensin de la potestad jurisdiccional de tutela
de DDFF. El proced judicial abreviado est fijado en el AA de la CS de 1992 ya mencionado
y sus modificaciones. Histricamente, ha habido crticas sobre inconstitucionalidad por
inmiscuirse en materia legal, lo cual el Trib ha rechazado. El AA establece:
-No es una accin popular, por tanto, impetra proteccin el amparado-titular de
derechos de ejercer sus derechos desde el pto de vista de capacidad civil, o quien acta a
su nombre- No hay accin pblica. Debe haber sujeto determinado. La corte solo provee
tutela para restablecer apariencia del derecho que el amparado ejerce, no escarba en el
juego de pretensiones procesales derivadas en el proceso; por ello es no contencioso.
Efecto de inimpugnabilidad-puede volver a demandarse por otras vas- de sentencia de
trmino, no de efecto de cosa juzgada. Quien recurre de proteccin puede perderla, y aun
as, ganar el juicio de fondo.

100
-Debe entablarse dentro de 30 das, plazo de caducidad procesal.
-Somete al Tribunal de Amparo a la tarea de determinar si concurren o no los
presupuestos procesales del amparo, ordenando informar a las personas o autoridades
recurridas, para despus previa vista de la causa en 1 instancias, fallar.

Presupuesto procesales que determinan alcance de tutela

1) Un DDFF amagado, sujeto amparado tiene titularidad del derecho, y dicha titularidad es
en apariencia legtima y bajo el imperio de la ley;
2) La lesin del DDFF debe ser actual o potencial en tres grados: privacin, perturbacin,
amenaza. Con ambos presupuestos procesales, la Corte declara admisible el RP y le da su
tramitacin ordinaria.

La Corte o Tribunal de Amparo puede decretar un ONI, una medida cautelar considerativa
que suspende los efectos del acto antijurdico impugnado.
La sentencia del Tribunal de primer grado es apelable ante la CS dentro del trmino del
5to da, conoce la 3era sala de la CS (sala constitucional y de asuntos contenciosos
administrativos)

Evolucin del Recurso de Proteccin

La prctica jurisprudencial se remonta a 1977. El Profe se remonta al primer
balance, en 1990: era hipertrofia, es decir, el RP estaba aquejado de elefantiasis, una
patologa procesal consistente en servir el amparo como sustituto procesal de vas
ordinarias y especiales. Se abre a mediados de los 90 hasta los inicios del 2000un terreno;
un tercer perodo es del 200 a la fecha. El tercer periodo est marcado por la nomofilaxis
hecha por la 3era sala de a CS: ha decantado criterios uniformes sobre el RP. Ello otorga
ciertos grados de certeza en aras de su admisibilidad. Paralelo al giro del 2000, el RP
empez a sufrir un exigente examen de admisibilidad. Hay un alto porcentaje de
inadmisibilidad por la sala tramitadora de la SCA respectiva.

Cualquier anlisis debe separar los RP de salud en materia provisional del resto. Tienen
estndares ya decantados para procesarlas inmediatamente. Ya no se alegan, hoy en da,
causas de RP de salud: la corte les otorga inmediata admisibilidad.

2. Recurso de Proteccin Ambiental Art 20 inc 2do

101

21.06.2012
RECURSO DE PROTECCIN (RP)
Primero, una referencia histrica. En LA, el recurso de proteccin se remonta a la
institucin del amparo, que tiene su origen en Ancud, Dinamarca en 1813, y ms tarde en
Mxico, a travs d e la frmula Otero. En Chile, Recurso de proteccin con origen en
reglamento judicial de 1825, que tendr medio siglo de vigencia hasta la dictacin de la ley
de organizacin y atribuciones de los tribunales de la nacin (COT). Este reglamento
judicial fue dictada en la previsin en la constitucin moralista de Juan Egaa en 1823, la
que, si bien, es una constitucin declarada insubsistente-sin vigencia efectiva-el capitulo
relativo a poder judicial pervive a travs del reglamento judicial. La materia
jurisprudencia en esos 50 aos es escasa.
Por ende, se podra sostener que durante siglo XIX Chile tuvo Recurso de Proteccin, pero
por el ppio de realidad, el recurso sin mayor significacin en tal siglo. El habeas corpus,
poco, por el imperio de facultades extraordinarias en la Constitucin de 1833. No es sino,
un ejercicio bastante intrascendente. El derecho no tiene historia, es parte de l, producto
de ella; sin l, est muerto. El juicio respecto de tales recursos es, por tanto, elocuente.
La constitucin de 1925 contempla en el art 87 la creacin de los Trib de lo contencioso
adm. Nunca se dict su ley complementaria; no hubo justicia adm en Chile. Grave defecto
de tal carta. La historia reciente del Recurso de Proteccin se remonta a 1973, y surge
como iniciativa de profesores de Derecho de la UdeChile. En 1976, acta constitucional
numero 3 consagra el recurso de proteccin. Tal texto pasa al actual art 20 de CPR
1980.
Por qu durante rgimen de dictadura surge Recurso de Proteccin? Se dictaron 4
actas; la 4ta era sobre regmenes de excepcin. El recurso de proteccin careca de
imperio bajo estado de excepcin constitucional. Chile vivi entre sept de 1973
hasta marzo de 1980. El recurso de Proteccin serva bsicamente para proteger
derechos patrimoniales. En el acta 3 estaba el habeas corpus, pero no proceda en
estado de excepcin. Suceda lo mismo. La negacin contrafctica de la normatividad. El
recurso de Proteccin y habeas corpus era poesa.
Qu es el Recurso de Proteccin? Lo nico que tenemos desde el punto de vista
positivo, es el art 20 y el auto acordado sobre tramitacin y fallo de recursos
constitucionales (En Apndice de CPR) de 1992. Andrs Bordal dice el recurso de
proteccin es un remedio procesal destinado a instaurar un proceso de amparo de
derechos constitucionales frente a un acto de autoridad antijdco lesivo de estos derechos
El ncleo de definicin es el proceso de amparo, que permite diferenciar tal proceso de
otras vas procesales. Puede descomponerse en los sgtes elementos:
1) Sujeto del agravio, la lesin de un DDFF con sujeto agente causante que el art 20
no determina.
2) Sujeto amparado, titular de DDFF o garanta lesionado

102
3) Lesin, corresponde a cualquier acto u omisin, es decir, actos positivos y actos
negativos que tengan la actitud de causar lesin, la que tiene 3 momentos objeto
de amparo: privacin, perturbacin y amenaza. El uso forense distingue recurso
de proteccin reparador y preventivo. Ej. del seguimiento, las escuchas
telefnicas, amenazas.
4) Derechos amparados, el art 20 compendia un total de 19 derechos y garanta
amparadas por el recurso de proteccin, entendindose que es una enumeracin
taxativa, cerrada de derechos y garantas. Estn ausentes de la proteccin los
derechos sociales, excepto el art 19 n 8 sobre medioambiente sano-Recurso de
Proteccin Ambiental-.
5) Tribunal, el art 20 designa como tribunal de amparo a la corte de Apelaciones
respectiva. Por tanto, el elemento clave para determinar cual es la SCA es el facto
de competencia territorial, as, el domicilio del agente o sujeto del agravio es clave,
determinar el Tribunal competente, lo que no impide que cualquier Corte puede
adoptar medidas conservadoras, aun siendo incompetentes. Ej. Interpongo recurso
en Pta Arenas y el sujeto es de Stgo: lo trasladar a Stgo por ser incompetente.
El 80% de los recursos de proteccin se interpone en la SCA Stgo. Por qu? Es el
facto de competencia territorial. Por RG, el sujeto agraviado est en Stgo. La
prctica jurisprudencial es impresionante en su evolucin: con variados altos y
bajos. Los criterios jurisprudenciales son amplsimos. Alguna cuestiones lgidas.
Procedimiento de Proteccin
El proced judicial del Recurso de Proteccin, dada la naturaleza de amparo que
tiene esta accin constitucional, es un proced monitorio, de urgencia abreviado,
no contencioso no hay prueba o partes, sino interesados en que se les
reconozca una situacin de lesin-, en la que el Trib de amparo ejerce lo
denominado en el pas su potestad conservadora, que es aquella dimensin de
la potestad jurisdiccional de tutela de DDFF. El proced judicial abreviado est
fijado en el AA de la CS de 1992 ya mencionado y sus modificaciones.
Histricamente, ha habido crticas sobre inconstitucionalidad por inmiscuirse en
materia legal, lo cual el Trib ha rechazado. El AA establece:
a) El RP no es una accin popular, por tanto, impetra proteccin el amparado-
titular de derechos de ejercer sus derechos desde el pto de vista de capacidad
civil, o quien acta a su nombre- No hay accin pblica. Debe haber sujeto
determinado. La corte solo provee tutela para restablecer apariencia del
derecho que el amparado ejerce, no escarba en el juego de pretensiones
procesales derivadas en el proceso; por ello es no contencioso. Efecto de
inimpugnabilidad-puede volver a demandarse por otras vas- de sentencia
de trmino, no de efecto de cosa juzgada. Quien recurre de proteccin puede
perderla, y aun as, ganar el juicio de fondo.
b) El RP debe entablarse dentro de 30 das, plazo de caducidad procesal.

103
c) EL RP somete al Trib de Amparo a la tarea de determinar si concurren o
no los presupuestos procesales del amparo, ordenando informar a las
personas o autoridades recurridas, para despus previa vista de la causa en 1
instancias, fallar.
d) Presupuesto procesales, que determinan alcance de tutela, a saber: 1) un
DDFF amagado, sujeto amparado tiene titularidad del derecho, y dicha
titularidad es en apariencia legtima y bajo el imperio de la ley; 2) la lesin del
DDFF debe ser actual o potencial en tres grados: privacin, perturbacin,
amenaza. Con ambos presupuestos procesales, la Corte declara admisible el
RP y le da su tramitacin ordinaria.
e) La Corte o Trib de Amparo puede decretar un ONI, una medida cautelar
considerativa que suspende los efectos del acto antijdco impugnado.
f) La sentencia del Trib de primer grado es apelable ante la CS dentro del
trmino del 5to da, conoce la 3era sala de la CS (sala constitucional y de
asuntos contenciosos adm)
EVOLUCIN DEL RP
La prctica jurisprudencial se remonta a 1977. El Profe se remonta al primer
balance, en 1990: era hipertrofia, es decir, el RP estaba aquejado de elefantiasis,
una patologa procesal consistente en servir el amparo como sustituto procesal de
vas ordinarias y especiales. Se abre a mediados de los 90 hasta los inicios del
2000un terreno; un tercer perodo es del 200 a la fecha. El tercer periodo est
marcado por la nomofilaxis hecha por la 3era sala de a CS: ha decantado criterios
uniformes sobre el RP. Ello otorga ciertos grados de certeza en aras de su
admisibilidad. Paralelo al giro del 2000, el RP empez a sufrir un exigente examen
de admisibilidad. Hay un alto porcentaje de inadmisibilidad por la sala tramitadora
de la SCA respectiva.
Cualquier anlisis debe separar los RP de salud en materia provisional del resto.
Tienen estndares ya decantados para procesarlas inmediatamente. Ya no se
alegan, hoy en da, causas de RP de salud: la corte les otorga inmediata
admisibilidad.
RECURSO DE PROTECCIN AMBIENTAL (INC SEGUNDO ART 20 CPR)
26.06.2012

Recurso de proteccin: El alcance de la sentencia recada en el recurso de proteccin, es
clave para entender el recurso de amparo. Diferenciando entre la cosa juzgada material y
la cosa juzgada formal. Concluimos que la sentencia de recurso de proteccin solo tiene
efecto de cosa juzgada formal y por ende inimpugnabilidad de la sentencia de trmino.
Por consecuencia lo fallado en el recurso de proteccin no es causa de ltits pendencia
procesal para que el amparado pueda obtener tutela judicial por vas ordinarias
especiales. En consecuencia la tutela que brinda el recurso de proteccin, est circunscrita

104
a la restauracin del imperio del derecho, es decir de la apariencia de juridicidad
imperante.
*Por ejemplo una persona tiene un bien raz, del cual obtiene rentas de arrendamiento,
pero por su infortunio el arrendatario no paga la renta. Por ejemplo el arrendador puede
pedir que se suspenda el servicio de agua potable o el elctrico? NO, las cortes han dicho
que la actuacin del dueo arrendador del bien raz no puede darse de esta forma, el
dueo debe actuar al amparo de la ley, por tanto si no paga la renta, cobrarla y en subsidio
pedir el desalojo, no puede hacerlo por sus propias manos.
En este caso la apariencia de derecho es que ocupa el bien con un contrato de
arrendamiento.
*Por ejemplo contrato una empresa de seguridad, no presta el servicio y las boletas
impagas se llevan a DICOM, la empresa no puede hacer esto, ya que la deuda que registra
el boletn de pagos, no es acreditativa de una deuda morosa, a menos que se haya
autorizado a travs de un mandato las morosidades.
*Por ejemplo tambin la modificacin del precio base, o del precio del plan, la ley autoriza
unilateralmente a la Isapre para modificar el precio base, llegndonos la carta de
adecuacin, ofrecindose la posibilidad de migracin, el usuario puede irse de proteccin,
ya que la facultad no es discrecional, la modificacin debe ser fundada, sino se rompe el
equilibrio de las prestaciones de un contrato bilateral.
*Un colegio puede privar de matrcula a sus estudiantes, ya que existe un contrato de
servicios educativos que celebra el colegio y el estudiante, establecindose un reglamento,
el que entrega derechos y deberes. El sostenedor de los establecimientos pblico
municipales (el alcalde) peda el desalojo de las tomas, si el colegio no mediando
instruccin. La apariencia de derecho es que los estudiantes tienen derecho a recibir
educacin.

EL RECURSO DE PROTECCIN SOLO ASEGURA LA APARIENCIA DEL DERECHO. NO EL
FONDO DE LA CUESTIN.

2. Recurso de proteccin ambiental: La CPR vigente a modalizado el recurso de
proteccin en relacin al 19n8 de la constitucin que consagra el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin. Las caractersticas especiales provienen desde la
CPR de 1980 habindose acentuado esta con la reforma del 2005.
Cules son las caractersticas especiales?
1) En primer lugar el nexo causal directo entre el acto y el efecto que es la afectacin del
medio ambiente libre de contaminacin. La ley 19.300 de bases del medio ambiente define
los tres trminos relevantes del art 20. A saber; medio ambiente, contaminacin y medio
ambiente sano o libre de contaminacin. Graduando y sometiendo a legalidad la
proteccin de tal medio ambiente, medio ambiente que puede ser natural o construido.
2) En segundo lugar el nexo causal, acto-efecto que es la afectacin del medio ambiente
sano, debe ser atribuido o imputable a una autoridad o persona determinada, ello exige al
recurrente de proteccin identificar el sujeto del agravio, es decir al autor del acto positivo
o negativo causante del efecto (la afectacin del medio ambiente sano).
*Cualquiera podra recurrir contra los vehculos diesel por la cantidad de gas que emiten??
No se puede, hay que ser capaz de identificar la fuente fija.

105
3) La tercera particularidad del recurso de proteccin, es que el acto positivo o negativo
que afecta el medio ambiente sano debe ser ilegal. Es decir debe infringir el bloque de
legalidad que regula el impacto ambiental de las actividades productivas y de servicios.
*El ejemplo ms notable de esto, es el ejemplo el emisario de la baha de caldera,
emisario de aguas servidas que contaminaba la baha, la playa de caldera y los sectores
aledaos de la playa, donde se cultivaban peces. All haba contaminacin, era evidente, la
CA de Copiap acogi el recurso, haba alto grado de contaminacin y malos olores
evidentes, ordenndole a la empresa que dentro de 60 das se estableciera una planta de
tratamiento de aguas servidas. La CS lo rechaza, ya que dice que est bajo el imperio de la
ley, no se daba al supuesto de la contaminacin ilegal. Es precisamente este el problema, el
tercer elemento es clave porque la ley 19.300 se pone en el supuesto que las actividades
productivas y de servicios tienen impacto en el medio ambiente, por lo que el recurso de
proteccin solo permite reprimir cuando el impacto ambiental est fuera de la norma e
infringe la ley. Eso explique que sea un instrumental gradual el que se ha impuesto en
nuestro pas, existen concentraciones mximas los que fijan determinados rangos. Pensar
en la posibilidad de tener conservacin del medio ambiente a plenitud es impensable, esta
fuera del diseo de proteccin constitucional del medio ambiente, la cuestin central
corresponde al determinar cuando est fuera de la ley.
*El ejemplo de la planta de Freirina, la que se instala con RCA (contena medidas de
mitigacin, estaba a mucha distancia de los centros poblados ms cercanos, por lo que era
una planta en funcionamiento bajo el imperio de la ley). El problema se produce cuando
los aireadores dejan de eliminar los malos olores, la percepcin de malos olores depende
de los vientos o de la disposicin de los bosques.
*Por ejemplo la contaminacin minera y la de generacin trmica. Por ejemplo la de
carbn de petrleo o carbn de piedra. Contaminaciones muy graves del medio ambiente.
Productos que son dainos a la salud de las personas y a las cosechas agrcolas. Estamos
condenados a tener que vivir con impactos ambientales muy significativos, no solo en el
medio ambiente, sino en la salud de las personas. El punto es el que es determinado Chile
tiene la proteccin del medio ambiente conforme a su ingreso per cpita, tiene que ver
con el tipo de desarrollo, la actividad minera es muy contaminante.
*El tema de los impactos ambientales, tiene que ver con un problema del costo de las
actividades productivas y de servicios, por impacto ambiental podra no ser atractiva la
actividad econmica. Es decir un problema de costo-eficacia, costo beneficio.

Jurisprudencia: En los ltimos 10 aos se ha afianzado la jurisprudencia como un
sucedneo del contencioso administrativo y por ende la determinacin de en qu medida
la calificacin ambiental de proyectos y de servicios cumple la ley. El recurso de proteccin
no ha sido efectivo, porque si yo maana veo que mis vecinos prenden las calderas.
Variable sobre el convenio 169 de la OIT y la regla de consulta, esta tiene que cumplirse
cuando esto afecte a la vida de los pueblos indgenas, esto ocurre con la actividad minera
en el norte y en el sur.

RECURSO DE AMPARO ECONMICO:
Fue establecido mediante la ley 18.971 que es una ley de artculo nico y fruto
fragmentario, de la no nata ley de estado empresario, que se frustro en 1989 en las
comisiones legislativas de la junta militar de la poca. En su origen este recurso de amparo
econmico establecia una tutela especial del n 21 del art. 19 de la CPR que consagra el

106
derecho de libertad econmica. Este derecho de libertad econmica comprende en rigor
los siguientes derechos subjetivos pblicos:
a. Libertad de empresa o emprendimiento.
b. Libertad de anunciacin o mercadero.
c. Libertad de mercados
Pero adems el art 19 n 21 consagra en su inciso segundo la denominada clausula de
Estado empresario, por ende los derroteros de la doctrina jurisprudencial sobre RAE
(recurso de amparo econmico) han girado en torno a si esta via procesal asegura o no
ambos incisos del 19n21, esa disyuntiva del primer inciso o de ambos, han sido
determinantes para estimar que este recurso es uno de amparo, o bien para determinar
que es un recurso contencioso administrativo. El ao 1990 a meses de haberse dictado la
ley el profe publica en articulo sosteniendo que el RAE debiera ser un contencioso
administrativo, durante 20 aos se ha pasado por esto.

Procedimiento de Amparo Econmico: La denominacin de este recurso proviene del
uso forence, consecuencia de que el art nico de la ley se somete al procedimiento de
abeas corpus para tramitar este tipo de recursos. El procedimiento de abeas corpus
descansa en un auto acordado sobre tramitacin y fallo del recurso de amparo y
descansaba en el epgrafe sobre este procedimiento establecido en el viejo cdigo de
procedimiento penal. Por ende en nuestro pas durante ms de 10 aos existe un dficit
normativo en la regulacin del procedimiento del amparo, hoy en da solo descansa en el
auto acorado, problema ya que no est recogido en el cdigo procesal penal (el nuevo
cdigo) el antiguo si lo tenia.
La consecuencia directa de la homologacin procedimental del RAE en el recurso de
amparo, es que al menos tericamente el impulso procesal recae en la corte de apelaciones
respectiva para investigar las denuncias formuladas por el amparado correspondiente.
Denuncias relativas a hechos reales y probados que lesionaran el n 21 del art 19. Esta
afirmacin es terica, en la prctica el peso o la carga de esa investigacin recae en los
intervinientes en el proceso de amparo y en el conocimiento de los hechos denunciados. El
pazo para interponer el RAE es de 6 meses (plazo de caducidad) contado de que se ha
tomado conocimiento del hecho o acto que se denuncia. Tambin es un procedimiento de
doble instancia (la 1 instancia ante la CA y la 2 ante la CS en competencia de sala, la sala
3 que es la sala constitucional), por ltimo, la apelacin de la sentencia de primer grado
es vista por la CS bajo la modalidad de previa vista de la causa y por ende con excpcin de
alegatos de los abogados intervinientes y el plazo para interponer el recurso de apelacin
ya no sern las 24 hrs, sino que sern 5 das,

Perjuicios: El artculo nico de la ley 18.791 contempla una regla especial que permite al
tribunal de amparo econmico condenar los perjuicios (cuando estos son avaluables
patrimonialmente) que son causados por la interposicin temeraria de un recurso de
amparo econmico provoque. Esta regla especial concebida como un mecanismo
disuasorio, tan incumplida que desde 1990 a la fecha las cortes han condenado este
perjuicio.

El ao pasado hubo una totalidad de 26 de RAE en las cortes del pas, a diferencia de lo que
haba ocurrido antes, a diferencia del recurso de proteccin, hubo ms de 26.000 recursos
de proteccin de los cuales casi el 80% sonde la corte de Santiago, lo que ocurre con el

107
recurso de amparo econmico es que es una va procesal muerta. Esto se produjo en la
prctica, porque durante buena parte del periodo 1990-2012 la doctrina jurisprudencial
dominante, fue admitir el recurso de amparo econmico para la tutela de ambos incisos
del n 21 y del n 19. Eso se significaba en la prctica que el recurso de amparo econmico
era un recurso de super proteccin, es decir se podan establecer los dos recursos, se
recurra a ambos para asegurarse. Eso significaba que se homologaba procesalmente el
recurso de amparo econmico al RAE, esto se matuvo as hasta el ao 2000. Lo que ocurre
desde diciembre del 1999, la tercera sala de la CS en fallo de mayora (siempre con 2
disidencias) sostuvo que el recurso de amparo econmico tena dos alcances:
1. La tutela brindada por el RAE es solo declarativa, por ende una sentencia
estimatoria de amparo econmico (sentencia de acogimiento) se limita a declarar
ilegal el hecho o acto denunciado.
2. El segundo alcance es que el recurso de amparo econmico tutela exclusivamente
la infraccin del inciso segundo del n 21 del art 19, es decir la clausula del estado
empresario.
Estas transforman el RAE de una tradicional superposicin en un mero recurso
contencioso administrativo. Eso explica elocuentemente los nmeros, se pasan de ms de
1.000 a tan solo 26, porque normalmente la tutela solo declarativa no es apta para los
requerimientos de quien es actor del proceso, cuando tengo que declarar en otro acto las
cuestiones de fondo, para eso es mejor irse por la via ordinaria especial, ya que no puedo
entablar simultneamente el aparo y lo ordinario. O recurro de amparo o recurro de otra
va, no puedo hacerlo simultneamente.
Por tanto la reducida esfera que se permite en relacin al 19 n 21 explica la muerte del
RAE.
La tercera sala est dividida en las opiniones, pero la jurisprudencia est inclinada a esto
explicado anteriormente.

27/06/2012
Derecho de Excepcin

Estado de excepcin Constitucional
En la teora del E clsica y la teora de la constitucin contempornea se han
formulado varias doctrinas acerca de los E de excepcin constitucional, que sitan a los
institutos de excepcin en el campo de la democracia poltica.
1. Doctrina del Estado de necesidad constitucional
Doctrina del S XIX que tiene su origen en las concepciones organicistas acerca del
E, en la que el E como organismo vivo reacciona frente a agresiones, situndose a estas en
el campo de los institutos de excepcin. La guerra, la grave tensin del orden pblico, son
casos recurrentes en esta agresin al E.

108
Por ende, los institutos de excepcin son una expresin del E de necesidad constitucional y
por tanto reacciones del E, de magnitud equivalente a la agresin.
2. Doctrina de la dictadura comisarial
Fue formulada en la teora de la constitucin por el jurista alemn Karl Schmidt. En
su obra clsica titulada La Dictadura hace una comparacin histrica entre lo que el
denomina la dictadura comisarial o comisaria, y la dictadura soberana. La dictadura
comisarial tiene su origen en la dictadura romana, una institucin de excepcin de la
repblica romana para hacer frente a la guerra u otro peligro grave en la que se designa
una magistratura unipersonal revestida de plenos poderes: el dictador. La figura del
comisario en el D pblico feudal da cuenta de esta dictadura clsica, temporal, unnime,
extraordinaria y con poderes de crisis, poderes excepcionales para enfrentarla.
En cambio Schmidt dice, la dictadura soberana es propia de los tiempos modernos,
en que la autocracia es un rgimen permanente que no requiere de poderes de crisis.
De esta distincin Schmidt seala que la constitucin contempornea sobrelleva en los E
de excepcin una suerte de dictadura comisaria.

3. Doctrina de la dictadura constitucional
Ha sido sostenida en la inmediata postguerra por el jurista y politlogo norteamericano
Clinton Rossdfvfder, que explica las instituciones de excepcin como un rgimen para
salvar o defender la constitucin misma y del E.
La particularidad de la dictadura constitucional es que es la propia constitucin la que
prev los institutos de excepcin, que naturalmente son extraordinarios, temporales,
provisionales y limitados.
4. Doctrina del Derecho de excepcin
Tributaria de la escuela de D pblico alemana del ltimo cuarto del S XIX. Para
explicar el D de excepcin, Kelsen y Jellinek recurren a una distincin fundamental entre
normalidad y anormalidad, frente a la cual el E de D posee una normatividad para la
normalidad y una normatividad para la anormalidad. Desde esta perspectiva, el D de
excepcin es la normatividad de la anormalidad, que consiste en dar cuenta de la
normatividad del caso excepcional, y de medidas excepcionales para hacer frente a un
peligro real e inminente, actual, potencial, que afecte a las instituciones del E y de su
ordenamiento jurdico.
El Derecho de excepcin se sita en la defensa del E y la constitucin misma. Los
poderes de excepcin/crisis, han enfrentado histricamente dos modalidades de caso
excepcional:
-La guerra, externa o interna
-La conmocin interior

109
En la tradicin europea continental francesa el instituto de excepcin de denomina
E de sitio, haciendo alusin al lugar fsico donde se emplazaban las fuerzas armadas. En la
tradicin anglosajona se le denomina ley marcial.
Ambos institutos tienen orgenes pre-revolucionarios, en el caso francs en el D
pblico borbnico de la monarqua absoluta, y en el caso anglosajn en el trmino de la
guerra de las rosas. Estas dos tradiciones son consagradas en el D constitucional liberal
burgus del S XVIII y XIX, siendo modlica la constitucin de 1848 y la ley de. Francesa.
La guerra interna o externa:
Es una institucin que busca restablecer la paz pblica y con ello el imperio de la ley,
utilizando para ello poderes de crisis o excepcionales que refuerzan la autoridad ejecutiva,
trasladando facultades de la autoridad civil a la autoridad militar, autorizndose la
suspensin o restriccin de ciertos D fundamentales.
La guerra supone un peligro real o inminente, potencial o actual, que supone
enfrentamiento de tropas regulares o irregulares dentro o fuera del territorio, dado que
declara E de guerra, definiendo el D internacional y la legislacin interna las hiptesis de
guerra. El instituto de excepcin le encomienda la declaracin de E de guerra as como la
adopcin de medidas a autoridades civiles instituidas.
Por ende, la autoridad militar solo tiene atribuciones delegadas de ejecucin de las
medidas excepcionales que la ley establece. Lo propio ocurre con la conmocin interior,
que permite la declaracin de E de sitio. En cambio en la doctrina anglosajona, la ley
marcial supone un conjunto de poderes que pasa la autoridad militar, que adopta medidas
necesarias para conjurar la situacin que ha provocado.
La doctrina del D de excepcin encuentra desarrollo en el D internacional de los DDHH, el
que crecientemente ha establecido limitaciones al D de excepcin, un compendio de varias
limitaciones se recogen en los denominados Principios de Siracusa, documento de la
ONU de DDHH, que ordena sistemticamente las reglas o estndares garantistas y los
lmites que el D de excepcin debe incorporar.
Reforma constitucional Chile 2005 sustituy completamente el epgrafe sobre E de
excepcin constitucional, modificando radicalmente los principios que inspiran este D,
quedando la ley n18415 orgnica constitucional de varios E de excepcin desfasada
frente a la reforma del 2005.
27/6

D de Excepcin

E de excepcin Constitucional
En la teora del E clsica y la teora de la constitucin contempornea se han formulado
varias doctrinas acerca de los E de excepcin constitucional, que sitan a los institutos de
excepcin en el campo de la democracia poltica.


110
1. Doctrina del E de necesidad constitucional
Doctrina del S XIX que tiene su origen en las concepciones organicistas acerca del E, en la
que el E como organismo vivo reacciona frente a agresiones, situndose a estas en el
campo de los institutos de excepcin. La guerra, la grave tensin del orden pblico, son
casos recurrentes en esta agresin al E.
Por ende, los institutos de excepcin son una expresin del E de necesidad constitucional y
por tanto reacciones del E, de magnitud equivalente a la agresin.

2. Doctrina de la dictadura comisarial
Fue formulada en la teora de la constitucin por el jurista alemn Karl Schmidt. En su
obra clsica titulada La Dictadura hace una comparacin histrica entre lo que el
denomina la dictadura comisarial o comisaria, y la dictadura soberana. La dictadura
comisarial tiene su origen en la dictadura romana, una institucin de excepcin de la
repblica romana para hacer frente a la guerra u otro peligro grave en la que se designa
una magistratura unipersonal revestida de plenos poderes: el dictador. La figura del
comisario en el D pblico feudal da cuenta de esta dictadura clsica, temporal, unnime,
extraordinaria y con poderes de crisis, poderes excepcionales para enfrentarla.
En cambio Schmidt dice, la dictadura soberana es propia de los tiempos modernos, en que
la autocracia es un rgimen permanente que no requiere de poderes de crisis.
De esta distincin Schmidt seala que la constitucin contempornea sobrelleva en los E
de excepcin una suerte de dictadura comisaria.

3. Doctrina de la dictadura constitucional
Ha sido sostenida en la inmediata postguerra por el jurista y politlogo norteamericano
Clinton Rossdfvfder, que explica las instituciones de excepcin como un rgimen para
salvar o defender la constitucin misma y del E.
La particularidad de la dictadura constitucional es que es la propia constitucin la que
prev los institutos de excepcin, que naturalmente son extraordinarios, temporales,
provisionales y limitados.

4. Doctrina del D de excepcin
Tributaria de la escuela de D pblico alemana del ltimo cuarto del S XIX. Para explicar el
D de excepcin, Kelsen y Jellinek recurren a una distincin fundamental entre normalidad
y anormalidad, frente a la cual el E de D posee una normatividad para la normalidad y una
normatividad para la anormalidad. Desde esta perspectiva, el D de excepcin es la
normatividad de la anormalidad, que consiste en dar cuenta de la normatividad del caso
excepcional, y de medidas excepcionales para hacer frente a un peligro real e inminente,
actual, potencial, que afecte a las instituciones del E y de su ordenamiento jurdico.
El D de excepcin se sita en la defensa del E y la constitucin misma. Los poderes de
excepcin/crisis, han enfrentado histricamente dos modalidades de caso excepcional:
-La guerra, externa o interna
-La conmocin interior

En la tradicin europea continental francesa el instituto de excepcin de denomina E de
sitio, haciendo alusin al lugar fsico donde se emplazaban las fuerzas armadas.
En la tradicin anglosajona se le denomina ley marcial.

111
Ambos institutos tienen orgenes pre-revolucionarios, en el caso francs en el D pblico
borbnico de la monarqua absoluta, y en el caso anglosajn en el trmino de la guerra de
las rosas.
Estas dos tradiciones son consagradas en el D constitucional liberal burgus del S XVIII y
XIX, siendo modlica la constitucin de 1848 y la ley de. Francesa.

La guerra interna o externa:
Es una institucin que busca restablecer la paz pblica y con ello el imperio de la ley,
utilizando para ello poderes de crisis o excepcionales que refuerzan la autoridad ejecutiva,
trasladando facultades de la autoridad civil a la autoridad militar, autorizndose la
suspensin o restriccin de ciertos D fundamentales.
La guerra supone un peligro real o inminente, potencial o actual, que supone
enfrentamiento de tropas regulares o irregulares dentro o fuera del territorio, dado que
declara E de guerra, definiendo el D internacional y la legislacin interna las hiptesis de
guerra. El instituto de excepcin le encomienda la declaracin de E de guerra as como la
adopcin de medidas a autoridades civiles instituidas.
Por ende, la autoridad militar solo tiene atribuciones delegadas de ejecucin de las
medidas excepcionales que la ley establece. Lo propio ocurre con la conmocin interior,
que permite la declaracin de E de sitio. En cambio en la doctrina anglosajona, la ley
marcial supone un conjunto de poderes que pasa la autoridad militar, que adopta medidas
necesarias para conjurar la situacin que ha provocado.

La doctrina del D de excepcin encuentra desarrollo en el D internacional de los DDHH, el
que crecientemente ha establecido limitaciones al D de excepcin, un compendio de varias
limitaciones se recogen en los denominados Principios de Siracusa, documento de la
ONU de DDHH, que ordena sistemticamente las reglas o estndares garantistas y los
lmites que el D de excepcin debe incorporar.
Reforma constitucional Chile 2005 sustituy completamente el epgrafe sobre E de
excepcin constitucional, modificando radicalmente los principios que inspiran este D,
quedando la ley n18415 orgnica constitucional de varios E de excepcin desfasada
frente a la reforma del 2005.

Sinopsis histrica
.

04/07/2012

Art. 95 Cdigo procesal penal Amparo ante el juez de garanta
Imputado est privado de libertad y el abogado o defensor privado o pblico, un
pariente o cualquiera a su nombre puede pedir que el juez de garanta examine la
legalidad de la detencin y el estado en el que se encontrare el imputado privado
de libertad. La orden detencin debe ser intimada, es decir, debe darse a conocer

112
con fuerza de autoridad el delito, motivo de detencin y autoridad que dicta la
detencin al imputado.
Privacin de libertad:
1. Detenido siempre prima la regla ms favorable a los derechos o
garantas del imputado (caso de contradiccin entre la Constitucin y el
CPP) Art. 130 del CPP establece los supuestos o hiptesis de la fragancia.
Plazo de 12 horas de detencin, sino se debe pedir orden de detencin al
juez de garanta competente. En chile ya no hay autoridades polticas que
puedan detener, como exista en el Gobierno Militar, por regla general, solo
se puede detener u ordenar una detencin en base al juez de garanta.
2. Prisin preventiva Diferencia con la detencin ya que es de mayor
tiempo. Para decretar la prisin preventiva, se debe decretar por el juez de
garanta en relacin al fiscal, en presencia del imputado y el abogado
defensor.
Art. 141 inc. final Excepcin de la prisin preventiva que no se dicta en
presencia del imputado. Se dictara en la misma audiencia a peticin del
fiscal o del querellante. nica prisin preventiva que se puede decretar sin
la presencia del imputado y su defensor.
La prisin preventiva requiere de requisitos o supuestos de hecho
establecidos por la ley:
Art. 19 n 7 e Libertad personal como regla general y prisin preventiva
como excepcin. Excepciones: Cuando es necesario la prisin preventiva
para el xito de la diligencia o investigacin, ej. Para que el imputado no
esconda la evidencia, no convenza a testigos de decir lo contrario, etc. Otra
excepcin de la libertad personal, se da cuando la libertad del imputado
constituye un peligro para la familia o la seguridad social. Tiene que estar
formalizada la investigacin para decretar la prisin preventiva.
(Causal de amparo: Si no est formalizada la investigacin y hay prisin
preventiva.)

Ver art. 39 ley 20000 ampliacin de detencin en 5 das en caso trfico
de drogas

10 das de ampliacin de detencin en caso de terrorismo.

3. Preso

Art. 127 CPP Dos motivos bsicos para decretar una orden de detencin: Inciso
primero se refiere cuando la comparecencia del imputado pudiera verse demorada
o dificultada para asistir a una audiencia judicial. El inciso dos es ms utilizado,
establece supuesto o hiptesis de que el imputado vlidamente citado a audiencia
no se ha presentado sin dar justificacin o sin excusas razonables.
Formalizacin de la investigacin se le informa al imputado de que se le acusa,
ante la presencia del juez de garanta.
Notificacin personal subsidiaria (VER) art. 44 CPC
Estando bien notificado el imputado, debe recurrir a la audiencia, primero a la
audiencia de formalizacin de la investigacin, luego audiencia de medidas

113
cautelares personales y audiencia de juicio oral. Adems audiencia de
procedimiento simplificado. Art 395 CPP. Se le pregunta si adhiere o no a la
responsabilidad penal. Si imputado acepta responsabilidad, no se le puede exigir
mayor condena o pena superior a la que pone el ministerio pblico (todo esto en el
procedimiento simplificado) Por tanto es indispensable la presencia del imputado
en la audiencia del procedimiento simplificado. El imputado puede no adherir a la
responsabilidad penal, no admitir. En ese caso debe prepararse el juicio oral
simplificado. Juicio oral siempre ante el juez de garanta, tambin es indispensable
la presencia del imputado. En los casos anteriores, si el imputado no se presenta a
la audiencia, se puede pedir la detencin de este.
Si el imputado presenta por ejemplo una enfermedad mental o algo peligroso, se
puede pedir un requerimiento de seguridad.
Amparo preventivo y amparo preparador (cuando est privado libertad; arrestado,
detenido o preso) Amparo Constitucional o habeas corpus (art. 21)
10/07/2012
Estado de Excepcin Constitucional

La materia est tratada en los artculos 39 y siguientes bajo el epgrafe: Estado de
Excepcin Constitucional y su complemento esta en la ley 18415 Orgnica Constitucional de
Estados de Excepcin.
Los Estados de Excepcin:
Asamblea: Este estado tiene su causa tasada en la guerra externa. Esta causa
tasada es independiente de la declaracin de guerra que dispone el Presidente de
la Repblica en conformidad al nmero 19 del artculo 32 de la CPR previo haber
odo al consejo de seguridad nacional y previa habilitacin dispuesta por ley segn
lo dispone el nmero 15 del artculo 63. La guerra como sancin es guerra justa, lo
contrario sera una guerra injusta, el derecho a la guerra es uno de los derechos
ms viejos de la modernidad. La guerra externa comprendida en el artculo 39 es
una situacin de hecho, importa agresin actual o potencial. La autoridad que
declara el Estado de Asamblea es el Presidente de la Repblica con acuerdo del
Congreso Nacional, declaracin que determinar la zona afectada por el Estado de
Excepcin (si el Congreso no se pronuncia en 5 das acerca del Estado de Asamblea
se entender que lo ha aprobado). La aprobacin del Congreso es sin perjuicio de
que el Presidente de la Repblica declare el estado de inmediato. Bajo Estado de
Asamblea el Presidente de la Repblica queda facultado para suspender o
restringir la libertad personal, el derecho de reunin o la libertad de trabajo. Podr
tambin restringir el ejercicio de derecho de asociacin, el derecho invirosvrwv de
las comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y limitar el derecho de
propiedad.
Estado de sitio: La causa tasada, la hiptesis fctica que autoriza a declarar estado
de sitio es guerra interna o grave conmocin interior. El profesor indica que es un
estado difcil de abordar ya que la guerra interna es una hiptesis prevista en el
derecho internacional de la guerra, y en el cdigo de justicia militar, en cambio la
conmocin interior es un concepto jurdico indeterminado. La guerra interna es
una hiptesis compleja de abordar, a diferencia de la guerra externa donde se
enfrentan tropas regulares en la guerra interna existe una situacin de

114
beligerancia irregular, donde participan tropas irregulares, las Fuerzas Armadas,
etc. Las autoridades que intervienen son el Presidente de la Repblica con acuerdo
del Congreso Nacional, tambin opera la clusula de silencio positivo (art. 40 inciso
2) y tambin el Presidente de la Republica puede declarar provisional e inmediato
el estado de sitio. El Presidente podr restringir la libertad ambulatoria, disponer
arrestos en casas o moradas, lugares que no sean crceles, y podr suspender o
restringir el derecho de reunin.
Estado de emergencia: La causa tasada, emergencia como caso grave de
alteracin del orden pblico o de grave dao para la seguridad nacional. Las
autoridades que intervienen son el Presidente de la Repblica indicando las zonas
afectadas por dicha declaracin por el lapso de 15 das. En caos de prrrogas
requerir acuerdo del Congreso Nacional que se tramita conforme a lo dispuesto
en el artculo 54 nmero 2. Los derechos afectados son las libertades ambulatorias
y de reunin.
Estado de Catstrofe: La causa tasada, calamidad pblica. Entendida esta como
catstrofe natural grave o la alteracin en el funcionamiento en la economa y los
servicios del pas. Las autoridades que intervienen son el Presidente de la
Repblica indicando las zonas afectadas, quedando obligado solo a informar al
Congreso Nacional de las medidas que adopte. El Congreso puede dejar sin efecto
el Estado de Catstrofe despus de los 180 das de duracin de este, y su extensin
solo podr ser dispuesta con acuerdo del Congreso Nacional. Los derechos
afectados son las libertades de locomocin y reunin, imponer requisiciones,
limitaciones al derecho de propiedad y dems medidas administrativas.

Autoridades que intervienen:
Presidente de la Repblica: (conforme lo dispuesto en el artculo 32)
Congreso Nacional: (conforme lo dispuesto en el artculo 54 n.2)

Hiptesis o causas que motivan los Estados de Excepcin (artculo 39):
Guerra externa o interne:
Conmocin interior:
Emergencia y calamidad pblica:

Causa tasada con la dificultad de que cada uno de estos trminos son conceptos
jurdicos indeterminados. El profesor piensa que solo el concepto de guerra externa e
interna es un concepto definido adecuadamente por la convencin de ginebra sobre el
derecho a la guerra y por el cdigo de justicia militar. La reforma del 2005 introdujo un
elemento nuevo a las hiptesis tasadas: Estas hiptesis tasadas afecten gravemente el
normal desenvolvimiento de las instituciones del estado. Esto permite de algn modo
reducir el margen de libertad de decisin con respecto al estado de excepcin, siendo
obligados a motivarla y encuadrando las razones bajo el adjetivo de gravemente.

Toda esta explicacin podra estar de ms si no examinsemos las reglas o
estndares garantistas en materia de estado de Excepcin. Los tratados internacionales de
DD.HH. han compendiado algunas de estas reglas o estandartes recogidos en no se que

115
cosa de Siracusa? Y que dice relacin con la temporalidad, provisionalidad, control
poltico, justiciabilidad y salvaguarda del estado de Derecho bajo estados de excepcin
constitucional. As lo hace el pacto internacional de Derechos Civiles y polticos de la ONU
que recoge la hiptesis de Defensa del Estado frente a peligros reales o inminentes, lo que
se conoce tradicionalmente como la situacin de excepcin. (artculo 4). Tambin ocurre
lo propio en la Convencin Americana de DD.HH. (Clusula de inderogabilidad de
Derechos) Tanto en el sistema de la ONU se establece un mecanismo de seguimiento del
estado de excepcin y en el sistema interamericano la secretara general de la OEA
indicar las medidas de supervisin homogneas de seguimiento y fiscalizacin.

Reglas Garantistas:
a. Principio de Temporalidad: La declaracin del estado de excepcin se prolonga
en el tiempo correspondiente a la duracin de la causa tasada que lo motiva
b. Principio de Provisionalidad: Las medidas que la autoridad adopte bajo de
estados de excepcin constitucional no podrn prolongar sus efectos ms all
de la declaracin de estado de excepcin misma.
c. Principio de No Discriminacin: Las medidas que la autoridad adopte bajo
Estado d Excepcin no podrn discriminar a la poblacin fundada en cualquier
factor de trato discriminatorio.
d. Principio de Proporcionalidad: Las medidas que la autoridad adopte deben
cumplir con los tres sub-principios de proporcionalidad, a saber, el de
adecuacin, el de necesariedad y el de proporcionalidad. Lo que busca es
asegurar otro principio garantista, que es el de razonabilidad, el cual sirve de
garanta general del derecho de igualdad ante la ley.
e. Principio de Control: En un Estado de Excepcin todos los controles del poder
deben tener pleno imperio (social, poltico y judicial).

11/07/2012
() En nuestro pas existe una legislacin para hacer frente a situaciones excepcionales por
catstrofes naturales, la vieja ley de sismos y catstrofes, cuerpo legal que hace frente a
sismos, sequas, aluviones, nevazones, y que permiten liberar a la administracin pblica de
ciertas formas obligatoria en su actividad a fin de socorrer o prestar auxilio a la poblacin
damnificada. Se agrega a esto la ley de ONEMI (declaraciones de alerta pblicas). El derecho de
excepcin no esta pensado para socorrer o auxiliar si no que para limitar los derechos
fundamentales, esto explica por que desde el punto de vista practico tiene ms cabida la ley de
sismos y catstrofes que el estado de excepcin para resolver situaciones de este tipo.
Requisiciones y otras limitaciones al derecho de propiedad
La constitucin se refiere a institutos que importan privacin al derecho de propiedad
de sus facultades y atributos, a saber:
a) Expropiacin: (artculo 19 n. 24)
b) Confiscacin
c) Requisiciones: Es un instituto propio del derecho de excepcin y que es muy antiguo, es
una medida dispuesta por la autoridad de la defensa nacional que priva de bienes a un
particular para cubrir las necesidades derivadas del caso excepcional (estado de

116
asamblea y de catstrofe). Primariamente lo que se restituye son los bienes objeto de la
requisa, o igual nmero y calidad de estos. Aqu no se restituye el patrimonio, ni lucro
cesante ni desgasto del bien.
d) Comisos y Decomisos: Medidas administrativas o judiciales relativas a bienes, productos
o instrumentos en la comisin de delitos, ejemplo, extraccin ilegal de madera,
mariscos, etc.)

Adems la constitucin se refiere a otras limitaciones al derecho de dominio. Estas otras
limitaciones que tambin estn explicitadas en la ley 8415 no son medidas nominadas, por lo
que su constitucionalidad es dudosa. Esta ley dictada antes de la reforma () es en la
actualidad un cuerpo legal solo parcialmente vigente, ya que no esta adecuado en su
preceptiva a las reformas constitucionales, en particular a la del 2005. Particularmente
delicado resulta de este cuerpo legal las definiciones que este da acerca de restriccin y
suspensin de derechos, definiciones que no se concilian con los nuevos estndares
garantistas en los nuevos estados de excepcin.
11/07

Imperio de la potestad ...

Subsiste un vnculo con la ... inciso primero. Primer prrafo, el reconocimiento en
orden a que la declaracin del estado de excepcin constitucional es un acto poltico o
acto institucional no susceptible de control judicial por los tribunales que integran el
poder judicial. Este carcter de acto poltico institucional arranca del art. 32 n5 CPR.
Esto no impide que el decreto supremo que seala las reglas del estado de excepcin
no puedan ser impugnados ante el tribunal constitucional en virtud del art. 93 n16,
que da amplia competencia al TC sobre la impugnacin sobre DS. A pesar de ser un
acto poltico, tiene un control jurisdiccional no judicial, y por cierto a controles polticos
(C garantista).

El segundo estatuto en cuanto a EE seala que las instituciones que interviene en los
estados de excepcin son dos tipos de institucin:
a) De defensa nacional, dependiendo del ministerio del ramo.
b) De gobierno, dependientes del ministerio de interior y de seguridad pblica.
Esto cambi con la reforma del 2005, y la ley del 2009, por lo que hay un nuevo
modelo. De esta manera la constitucin en los artculos 40, 41, 42 indica el tipo de
institucin que va a ejecutar las decisiones restrictivas o de suspensin de derechos
fundamentales. La regla general es que la autoridad administrativa sea el jefe de la
defensa nacional, definido por el presidente de la repblica. Adems, por excepcin,
bajo estado de asamblea y de catstrofe el presidente de la repblica podr disponer
de las fuerzas armadas, para las tareas propias al respectivo estado de excepcin
constitucional. Esto es un hecho sper relevante, porque la organizacin que la c le
dedica a las fueras armadas y a las fuerzas de orden y seguridad pblica, seala que
las fuerzas armadas no tienen competencia en seguridad pblica, orden pblico,
seguridad ciudadana, que son de las policas (PDI y Carabineros), pero hay dos
situaciones donde las fuerzas armadas pueden hacer esto -> El resguardo del orden
pblico en procesos electorales y plebiscitarios; y el estado de asamblea y el de
catstrofe.
Junto con el derecho de excepcin que fuentes (12) , en nuestro pas existe una
legislacin para hacer frente a situaciones de excepcin derivadas de catstrofes
naturales, la ley de 40 aos -> ley de sismos y catstrofes, cuerpo legal utilizado para
ser frente a sismos, catstrofes naturales de cualquier tipo, y que permite liberar a la
administracin pblica de ciertas formas obligatorias en su forma ... y bilateral a fin de

117
socorrer o prestar auxilio a la poblacin damnificada, y la ley de ONEMI. As ha
ocurrido desde los 90. De esta manera se puede evitar llegar al estado de catstrofe,
ya que la mayora de las cosas que puede realizar el gobierno para asistir, se realizan
en virtud de esta ley de sismos y catstrofes, no del estado de catstrofe que slo
suprime los derechos humanos. Pueden ser incluso complementarios (dos
modalidades superpuestas). Ejemplo: 27 de febrero de 2010.

Requisiciones y otras limitaciones al d de propiedad:
La c en diversas disposiciones se refiere a institutos que importan privacin del d de
propiedad de sus facultades o atributos, a saber, por orden de importancia:
a) Expropiacin (19 n24)
b) Confiscacin
c) Requisiciones
d) Comisos y decomisos (20)
La requisicin es ina instricucin propia del estado de excepcin, es una medida
tomada por la autoridad de la defensa nacional que priva de bienes a un particular
para cubrir las necesidades derivadas del caso excepcional -> Estado de asamblea
(guerra externa) y el estado de catstrofe. Se requisaba comida, esclavos, esclavos
equinos, hoy en da es una antigualla, hoy no es necesaria la requisa por los cambios
en las modalidades de guerra. El requisado, quien sufre las consecuencias de la
requisa, no es sujeto de indemnizacin o reparacin ntegra, ya que lo que se restituye
son los bienes objeto de la requisa, o igual nmero y calidad de esto.

2527
Son limitaciones innominadas, por ejemplo un estado de sitio, de asamblea. Puede ser
cualquier cosa.

12.07.2012

Cosas administrativas:

Examen: 6 agosto oral, temario similar al del semestre pasado. Estudiar del cuaderno,
complementar con lectura complementaria.
De utilidad la jurisprudencia, citar fallos en la prueba. Libro que subi Flavio a u-cursos,
ah encontraremos los criterios histricos ms importantes.
Flavio recomienda cosas esenciales, a nadie lo van a reprobar si no sabe un detalle (por
ejemplo una de las caractersticas no tengan miedo jajaja)
Las pruebas van a estar la prxima semana

Trabajo: Fecha entrega viernes 27 de julio (2 semanas ms) entrega slo materialmente en
el departamento de derecho pblico el viernes antes de las 13.00 hrs. Se puede hacer hasta
de dos personas.

Rezagados: 20 a las 8.30 am en el departamento de derecho pblico, entra la materia de la
prueba que no hayan dado.

Ayudanta antes del examen: Viernes 3 10.00 am, lo ms probable en la maana, idea es
aclarar dudas, no una clase.


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