2013, habindose establecido, de conformidad con lo dispuesto en el Acuerdo 207, !ue deber" obser#arse el si$uiente orden de #otaci%n& doctores Soria, Negri, Kogan, Genoud, se re'nen los se(ores jueces de la )uprema *orte de +usticia en acuerdo ordinario para pronunciar sentencia definiti#a en la causa *, 10-,.0., /0ra#erso, 1delmar 2 otro contra 0ransportes - de +ulio ),3,L, )imulaci%n de acto jur4dico/, A N T E C E D E N T E S La )ala 1 de la *"mara de Apelaci%n en lo *i#il 2 *omercial del 5epartamento +udicial de 6ar del Plata confirm% el pronunciamiento de ori$en !ue 7a su turno7 hab4a declarado abstracta la cuesti%n sometida a ju8$amiento 9fs, 13-7:1.00 2 1;13:1;1-<, )e interpuso, por los actores, recurso e=traordinario de inaplicabilidad de le2 9fs, 1;2;:1;3<, 5ictada la pro#idencia de autos 2 encontr"ndose la causa en estado de pronunciar sentencia, la )uprema *orte resol#i% plantear 2 #otar la si$uiente C U E S T I N >Es fundado el recurso e=traordinario de inaplicabilidad de le2? V O T A C I N A la cuestin planteada el se!or "ue# doctor Soria di$o% 1, En el su& lite, 1delmar Alfredo 0ra#erso 2 Emilio 3oberto @accardi promo#ieron demanda por simulaci%n de acto jur4dico, re#ocaci%n de cesiones de cuotas por #iolaci%n del contrato social 2 derecho de preferencia de socios de /0ransportes - de +ulio ),3,L,/ 2 prohibici%n de formali8aci%n de una Ani%n 0ransitoria de Empresas con /0ransportes 2; de 6a2o ),3,L,/ contra 3oberto Antonio 5elfino, 1ns Buillermina )oprano, Cscar An4bal Dortte, 6irta Esther 5elfino, Eduardo Eu$o Ellero, 0eresa Filda 1arusi 9#iuda de @accardi<, Braciela Filda @accardi, Busta#o 3a'l @accardi, Gernab +uan Ccha$a#4a, )ara 1rasabal, 6anuel 6art4ne8, +ulio Drancisco 3e8ola, 6atilde Ea2de *asta(o, 6arcelo Halter Pinciroli, /0ransportes - de +ulio ),3,L,/, /0ransportes 2; de 6a2o ),3,L,/, +uan 6ar4a 1n8a 2 *arlos +or$e 5ad4n 9fs, 6:1- 2 ampliaci%n de demanda a fs, 12:16<, 11, 5ecretada la !uiebra de la empresa 0ransportes - de +ulio ),3,L, 2 encontr"ndose dicha sociedad en tr"mite de li!uidaci%n, el se(or jue8 de primera instancia consider% abstracta la cuesti%n debatida 9#, fs, 13-7:1.00<, Esta decisi%n fue apelada por los actores 9#, fs, 1.2 2 #ta, 2 1.76:1.-3<, La )ala 1 de la *"mara de Apelaci%n en lo *i#il 2 *omercial de 6ar del Plata desestim% la impu$naci%n articulada 2, en consecuencia, confirm% el fallo de $rado 9#, fs, 1;13:1;1-<, 1< Para as4 decidir, el tribunal a 'uo consider% !ue la afectaci%n !ue en el caso pro#oc% la !uiebra de la firma /0ransportes - de +ulio ),3,L,/ 7declarada el 21 de mar8o de 20017 tornaba inoperante toda dis!uisici%n sobre la e=temporaneidad o no del planteo de tal hecho 9fs, 1;1. #ta,:1;1;<, )ostu#o, por otro lado, !ue los jueces s%lo est"n en condiciones de pronunciarse sobre el contenido de la relaci%n procesal mientras dicho inters subsista, obser#ando 7en la especie7 !ue a!ul desapareci% al cesar la causa de la acci%n, En definiti#a, dijo, nada imped4a al sentenciante 7m"s a'n, era su deber7 decidir como lo hi8o, admitiendo un hecho !ue des#anec4a el reclamo 9fs, 1;1; #ta,<, 2< )e(al%, adem"s, !ue estamos frente a una cuesti%n societaria !ue se #e afectada por la !uiebra de la /sociedad/ dentro de la cual se habr4a confi$urado la supuesta simulaci%n !ue se denuncia 2 !ue e=pande indefectiblemente sus efectos a este proceso, resultando irrele#ante !ue no todos los demandados ha2an sido declarados en !uiebra, !ue se ha2a resuelto fa#orablemente la e=cepci%n de falta de le$itimaci%n pasi#a de la empresa de transportes /- de +ulio ),3,L,/ codemandada, !ue se la ha2a tra4do al juicio como tercero 2 lue$o se ha2a desistido de la acci%n contra ella, 2 !ue su !uiebra no ejer8a fuero de atracci%n respecto de estos obrados 9fs, 1;1; #ta,:1;16<, 3< Precis%, se$uidamente, !ue el objeto de la presente demanda consisti% en& a< la simulaci%n del ne$ocio de cesi%n de cuotas sociales reali8ada por los accionados en fa#or de 6arcelo PinciroliI b< la re#ocaci%n de dichas cesiones de cuotas por #iolaci%n del contrato social 2 derecho de preferencia de socios de /0ransportes - de +ulio ),3,L,/ 2 c< la prohibici%n de formali8ar una A,0,E, con la empresa /0ransportes 2; de 6a2o ),3,L,/ 9fs, 1;16 2 #ta,<, )entado ello, record% !ue el jue8 debe #alorar los acontecimientos !ue modifi!uen o e=tin$an el derecho, pero siempre conforme el objeto demandado, por lo !ue en el caso no cab4a mentar supuestos da(os 2 perjuicios no in#ocados al accionar 9fs, 1;16 #ta,<, En este conte=to, entendi% !ue el /inters/ !ue pudo haber moti#ado la acci%n fue la posibilidad de la actora de hacer uso, como socia, de su derecho de preferencia para ad!uirir las cuotas cedidas 7conculcado por la cesi%n supuestamente fraudulenta7 2 la falta de participaci%n en las decisiones societarias 7a partir del despla8amiento de las cuotas sociales en fa#or de 6arcelo Pinciroli7, )in embar$o, al encontrarse la !uiebra de la empresa /- de +ulio ),3,L,/ en a#an8ado estado de li!uidaci%n, el inters !ue sosten4a la demanda perdi% #irtualidad 9fs, cit,<, 0u#o presente, al efecto, !ue conforme dispone el art, -. de la le2 1-,;;0, la sociedad se disuel#e ipso $ure por !uiebra 2 !ue si bien tal disoluci%n no importa la e=tinci%n de la personalidad jur4dica societaria 9ar$, arts, 101 2 112, L,),<, s4 implica el fin del ente social, 3epar% en !ue, acaecida la causal de disoluci%n, se produce una mutaci%n en la capacidad de la sociedad !ue 2a no poseer" aptitud para ser titular de derechos 2 obli$aciones con moti#o del desarrollo normal de su objeto social 2 s%lo conser#ar" personalidad a los efectos li!uidatorios, Enfati8%, adem"s, !ue la disoluci%n es irre#ersible cuando la conclusi%n de la !uiebra se produce por li!uidaci%n del acti#o falencial, no habindose discutido en autos !ue decretada la !uiebra de la empresa /- de +ulio ),3,L,/, se tramita su li!uidaci%n 9#, fs, 1;17 2 #ta,<, )iendo ello as4, conclu2% !ue el iter li!uidati#o !ue se$uir" el ente social fallido ser" el sendero !ue le marca la le2 concursal 9art, 203 2 si$tes,< 2 no el re$ulado por la le2 de sociedades, Por tal ra8%n, ase#er%, pierde #i$encia el art, 1- del contrato constituti#o de /0ransportes - de +ulio ),3,L,/ !ue establece un derecho de preferencia de los socios sobre las cuotas cedidas a terceros e=tra(os, como as4 tambin la posibilidad de formali8ar una A,0,E, con otra empresa de transportes, Estim%, entonces, !ue constitu2endo estos t%picos, junto a la simulaci%n de la cesi%n !ue se impu$na, el objeto demandado, con la !uiebra este 'ltimo ca2% en abstracto 9fs, 1;17 #ta,:1;1<, .< 3emarc%, adem"s, !ue sin entrar a discurrir sobre !u tipo de nulidad traer4a aparejada el acto simulado de cesi%n de cuotas sociales a terceros sin la conformidad del resto de los socios, deb4a pre#alecer un inters o un perjuicio !ue a#ale el pedido 2 la decisi%n, pues de lo contrario se estar4a ca2endo en una declaraci%n de /nulidad por la nulidad misma/ 9fs, 1;1<, ;< En definiti#a, consider% !ue los hechos sobre#inientes de !uiebra 2 li!uidaci%n de la empresa tornan carente de utilidad 2 si$nificaci%n toda decisi%n sobre el objeto demandado& simulaci%n de cesi%n de cuotas, re#ocaci%n de dichas cesiones por #iolaci%n del contrato social 2 del derecho de preferencia 2 prohibici%n de formar una Ani%n 0ransitoria de Empresas con /0ransportes 2; de 6a2o ),3,L,/ 9fs, 1;1 2 #ta,<, 111, *ontra este pronunciamiento los actores interponen el recurso e=traordinario de inaplicabilidad de le2 de fs, 1;2;:1;3, en el !ue denuncian la #iolaci%n de los arts, 1., 16 2 1 de la *onstituci%n nacionalI ;0;, - 2 120. del *%di$o *i#il 2 ;11, p"rrafo .J del *%di$o Procesal *i#il 2 *omercial, as4 como la infracci%n de la doctrina le$al sentada en la causa /Cli#era/, Ac, .;,60;, sent, de 237 K11171-60, 0ras rese(ar los antecedentes de la causa 9#, fs, 1;2;:1;2-< 2 enunciar los a$ra#ios 2 #iolaciones le$ales !ue imputan al fallo 9#, fs, 1;2-:1;30<, los recurrentes ar$u2en la #iolaci%n de la $arant4a del jue8 natural, En este sentido, sostienen !ue el tribunal a 'uo sosla2a !ue es el jue8 de la !uiebra el autori8ado a determinar !u efectos tendr" la sentencia en el presente juicio de simulaci%n sobre el proceso falencial 9#, fs, 1;30 #ta,:1;31<, )e$uidamente, aducen !ue resulta #iolatorio de su derecho de defensa en juicio dene$ar la posibilidad a su parte de obtener la declaraci%n de simulaci%n pretendida 9#, fs, 1;31<, Por fin, contro#ierten !ue la falencia de la empresa ha2a tornado abstracto el asunto a!u4 debatido, Al respecto, e=presan !ue la e#entual imposibilidad de cumplimiento del objeto pretendido en un inicio no a#ala tal conclusi%n, en la medida !ue habr" de dar lu$ar a la indemni8aci%n de los da(os sustituti#os, )e(alan !ue ello no era necesario !ue se planteara en la demanda, m"=ime cuando lo pretendido re!uer4a una pronta soluci%n a fin de reordenar la inte$raci%n societaria afectada por el acto #iciado, 1nsisten en !ue la consecuencia ordinaria de una obli$aci%n de hacer, !ue lue$o se torna imposible, es la reparaci%n del perjuicio, no siendo menester un pedido formal en este sentido 9#, fs, 1;32:1;3. #ta,<, 5e otra parte, ale$an !ue la declaraci%n de simulaci%n demandada pondr" en e#idencia ra8ones !ue justifi!uen las e=tensiones de !uiebra 2a solicitadas tanto a los e= socios, testaferros 2 controlantes, sin perjuicio de las acciones indi#iduales por reparaci%n de da(os 9#, fs, 1;31 #ta,:1;32<, 1n#ocan, adem"s, el car"cter declarati#o de la decisi%n a dictarse en un juicio de simulaci%n, As4, precisan !ue sin perjuicio de contener la demanda incoada un pedido de restituci%n de las cosas al estado anterior al acto simulado, por su intermedio se habr" de determinar la e=istencia de un acto il4cito, esto es el acto simulado en defraudaci%n de los derechos societarios 2 de propiedad de los actores, Esta declaraci%n, prosi$uen, habilita las posteriores acciones consecuencia del acto simulatorio !ue resultan independientes de la posibilidad de restituir las cosas o de /deshacer/ los actos 9#, fs, 1;3. #ta,:1;36<,
1K, La impu$naci%n debe prosperar, 1< *omo sur$e de la rese(a efectuada, nos encontramos ante una acci%n de simulaci%n impulsada por terceros cu2o objeto persi$ue la declaraci%n de nulidad de la cesi%n de cuotas de capital societario de la empresa de transportes /- de +ulio ),3,L,/, )e$'n se plantea, este ne$ocio jur4dico se habr4a celebrado en #iolaci%n del contrato social 2 del derecho de preferencia de los socios mediante la utili8aci%n de un /testaferro/ u /hombre de paja/ 9#, fs, 6:1- #ta,<, 2< *on posterioridad, con base en la !uiebra 2 estado de li!uidaci%n de la citada empresa, la *"mara estim% la prdida de #irtualidad del /inters/ de los actores en el juicio, torn"ndose en consecuencia carente de utilidad 2 si$nificaci%n toda decisi%n sobre el objeto demandado, 0al pronunciamiento import% una decisi%n acerca de la falta de le$itimaci%n sobre#iniente de los demandantes, 3,iL Ahora bien, de conformidad con lo ale$ado por los recurrentes 9fs, 1;3. #ta,:1;36<, la acci%n de simulaci%n tiene car"cter declarati#o, siendo su objeto la comprobaci%n de la /realidad jur4dica/, oculta bajo una falsa apariencia a (in de preparar el ca)ino a ulteriores acciones de pago o cu)pli)iento 9conf, +or$e 6osset 1turraspe, /Fe$ocios simulados, fraudulentos 2 fiduciarios/, Ed, Ediar, 1-7., 0omo 1, p"$, 211, nfasis a$re$ado<, iiL Kista la cuesti%n desde esta perspecti#a, la declaraci%n de !uiebra 2 posterior li!uidaci%n de la empresa de transportes no impiden sin m"s la prosecuci%n del tr"mite de esta litis, Estas contin$encias, as4 como los di#ersos a#atares concursales o societarios podr"n 7a todo e#ento7 cobrar #irtualidad en la nue#a situaci%n jur4dica delimitada por el pronunciamiento !ue dirima la cuesti%n de fondo debatida en autos, el !ue deber" circunscribirse a desechar o aco$er la pretensi%n simulatoria incoada, Ana #e8 establecida la aludida /realidad jur4dica/, frente a hipotticos reclamos afincados a partir de tal situaci%n, podr4an a!uellos e=tremos 7entre otros7 ser ale$ados u opuestos como posibles causales modificatorias o e=tinti#as de las nue#as pretensiones deducidas, En el caso, la le$itimaci%n de los actores 7socios de la empresa - de +ulio ),3,L,7 deri#a de su derecho a poner en acti#idad la jurisdicci%n para obtener un pronunciamiento respecto de la #alide8 de las transferencias de cuotas sociales lle#adas a cabo 7se$'n se denuncia7 mediante la simulaci%n il4cita de di#ersos actos jur4dicos, Por m"s !ue disuelta 2 li!uidada la empresa mal podr4a ejercerse Ma$re$o& in naturaL el derecho de preferencia para la ad!uisici%n de cuotas societarias pre#isto en el contrato social 2 oponerse a la conformaci%n de una A,0,E, con otra entidad, ello no ener#a la funcionalidad del objeto de la presente acci%n orientada a la obtenci%n de un pronunciamiento sobre la ale$ada simulaci%n 2 su ilicitud, En este orden cabe distin$uirlo de las deri#aciones !ue dicha declaraci%n pudiera en el futuro deparar a los liti$antes 7#,$r, las enunciadas por los actores en su pie8a recursi#a7 2 sobre cu2a #iabilidad 2 procedencia no corresponde e=pedirse en esta etapa, K, Por lo e=puesto, si mi opini%n es compartida, corresponder" hacer lu$ar al recurso e=traordinario de inaplicabilidad de le2 deducido, re#ocar el pronunciamiento impu$nado 2 dejar sin efecto el resolutorio de fs, 13-7:1.00, debiendo #ol#er los autos a la instancia de ori$en para prose$uir el tr"mite de la causa se$'n su estado 9art, 2- inc, 2, *,P,*,*,<, *on costas de todas las instancias a la #encida 9arts, 6 2 2-, *%d, cit,<, Koto por la a(ir)ati*a, Los se(ores jueces doctores Negri Kogan 2 Genoud por los mismos fundamentos del se(or +ue8 doctor )oria, #otaron tambin por la a(ir)ati*a, *on lo !ue termin% el acuerdo, dict"ndose la si$uiente S E N T E N C I A Por lo e=puesto en el acuerdo !ue antecede, se hace lu$ar al recurso e=traordinario de inaplicabilidad de le2 interpuesto, se re#oca el pronunciamiento impu$nado 2 se deja sin efecto el resolutorio de fs, 13-7:1.00, 3em4tanse los autos a la instancia de ori$en para prose$uir el tr"mite de la causa se$'n su estado 9art, 2- inc, 2, *,P,*,*,<, Las costas de todas las instancias se imponen a la #encida 9arts, 6 2 2-, *%d, cit,<, Fotif4!uese,