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VINCIUS FERNANDES COSTA MAIA

A LEI 11.101/05 APLICADA AO CASO DE


RECUPERAO JUDICIAL DA VARIG
Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 10, n. 1, p. 255 272 jan/jun 2009.
255
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A LEI 11.101/05 APLICADA AO CASO DE RECUPERAO
JUDICIAL DA VARIG
LAW 11.101/05 APPLIED TO THE CASE OF VARIGS
COURT-SUPERVISED REORGANIZATION
Vincius Fernandes Costa Maia
*
RESUMO: Garantir que as empresas tenham, por meio da lei, a possibilidade de se reor-
ganizar, caso passem por crises nanceiras que as ponham em situaes difceis, tarefa de
todo Estado moderno que tem por princpios o incentivo livre economia. Tendo cincia
disso, o presente trabalho busca mostrar a aplicao da Lei 11.101/05, a nova Lei de Faln-
cias e Recuperao de Empresas, no caso da VARIG. So abordados os principais aspectos
dessa nova legislao e seu uso nesse caso concreto.
Palavras-chave: Recuperao judicial. Direito falimentar. VARIG.
ABSTRACT: It is the task of every modern State guided by the principles that encourage
free economy to ensure that companies have the possibility to reorganize whenever they go
through economic crisis that put them into di cult situations. With this understanding
in mind, this work tries to show the application of the Law 11.101/05, the Bankruptcy
and Reorganization Law in Varigs case. Te main aspects of this new legislation and its
application in this concrete case are discussed herein.
Keywords: Court-supervised reorganization. Bankruptcy law. VARIG
*
Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte UFRN. Analista Jurdico. Natal
Rio Grande do Norte Brasil.
VINCIUS FERNANDES COSTA MAIA
A LEI 11.101/05 APLICADA AO CASO DE
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1 INTRODUO
O processo falimentar legal brasileiro tem passado por grande evo-
luo. Desde as ordenaes portuguesas at a novel Lei n. 11.101/05, a
chamada Lei de Recuperao de Empresas LRE tem-se aperfeioado os
mecanismos de saneamento da empresa em vias de falncia.
Essa evoluo vem acompanhada tambm por mudanas no telos da
norma. Perquiriu-se outrora a garantia incondicional ao pagamento dos
crditos, inviabilizando a recuperao da empresa, tornando a falncia um
momento de se repartir o ativo entre os credores, de forma que se pudesse,
ao menos, pagar parte dos dbitos.
Observam-se, no instituto falimentar contemporneo, novidades que
vieram satisfazer aos reclames dos agentes econmicos e dos reiterados entendi-
mentos pretorianos que vinham concebendo mecanismos singulares de defesa
da empresa em vias de falncia. Em que se destaque, nessa senda, a prioridade
que se deu recuperao da unidade econmica [empresa] em crise, possibili-
tando aos seus gestores a negociao direta com seus credores, para juntos viabi-
lizarem um plano de recuperao, seja judicialmente ou extrajudicialmente.
A mudana do tratamento das questes empresariais pelo legislador
ptrio, notadamente demonstrada pela LRE, seguiu a tnica dos mecanismos
falimentares aliengenas, onde unnime que o processo de recuperao de
empresa corre margem dos tribunais, sendo efetuado nas negociaes cons-
tantes entre credor e devedor, tendo o juiz a funo intermediadora.
Logo, a recuperao da empresa ou sua convolao em falncia no
tm o carter litigioso
1
: as partes credora e devedora no cogitam lide, em-
bora haja a formao da relao processual. Em que pese o fato de que nas
relaes comerciais nas quais a Justia tem papel interventivo declarando
ou desconstituindo direitos das partes h a demora nsita ao trmite juris-
dicional, o que incompatvel com a LRE. Portanto, no haveria, nessa
1 Mxima vnia ao entendimento de Humberto Teodoro Jnior [2006], que considera a recuperao judicial
um processo contencioso, vez que congurada uma lide entre devedor e credores, em virtude do inadimple-
mento das obrigaes do credor, pensamos ser tal concepo um apego demasiado forma, dado que se deve-
dor e credores contendores fossem, conforme a sntese do mestre mineiro, o instituto da recuperao judicial
pouca eccia teria, em se considerando que para o sucesso da recuperao o essencial o nuto da negociao
entre as partes. Logo, entendemos o processo de recuperao judicial como uma parceria, na qual credores e
devedores fazem concesses mtuas com o escopo de manter ativa a unidade empresarial.
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direo, o alcance ao objetivo maior buscado pela Lei Falimentar atual que
a composio entre credor e devedor.
O presente estudo versa sobre um dos primeiros grandes casos aco-
bertados sobre o manto da infante legislao, o da recuperao judicial da
Viao Area Rio-Grandense [VARIG], trazendo discusso as principais
mudanas introduzidas pela Lei, bem como a sua exibilidade na aplicao
ao caso analisado.
2 EVOLUO DA VARIG

A Sociedade Annima Empresa de Viao Area Rio-Grandense
[VARIG] foi criada em 1927, quando o avio era um meio de transporte
ainda no popularizado. Atravs de sua atuao pioneira nesse mercado, a
VARIG conseguiu rmar-se como uma grande empresa, liderando o setor
aerovirio por muitas dcadas
2
.
Os problemas nanceiros da companhia principiaram-se, acentua-
damente, em 1986, quando o ento Presidente Jos Sarney, por meio do
Plano Cruzado, congelou os preos das tarifas areas. Mais tarde, em 1990,
no Governo Collor, a empresa sofreu outro baque, dessa vez decorrente da
abertura do mercado nacional de aviao em rotas internacionais. Com essa
poltica, grandes empresas ingressaram no mercado areo brasileiro, muitas
com incentivos scais [PIS/COFINS], fazendo com que a VARIG perdesse
uma fatia do seu mercado.
Com a gravidade de sua situao econmica, em 1993, a VARIG deu
incio a um processo de reestruturao com o objetivo de se tornar mais
competitiva, o que resultou na demisso de 3.000 funcionrios e fechamen-
to de 30 escritrios no exterior.
Nos anos que precederam ao ano de 2000, a empresa area teve que-
das vertiginosas, causadas, sobretudo, por m gesto administrativa, como
ser abordado adiante, mas tambm pela entrada de novas empresas nacio-
2 O pioneirismo mencionado no denota a inexistncia de outras empresas no ramo da aviao. Destaque-se a
atuao da NYRBA do Brasil, sucedida pela PANAIR, e a Cruzeiro do Sul. Sobre a PANAIR, note-se que ela
enfrentou um processo falimentar de cunho notadamente poltico [ocorreu na ditadura militar] que favoreceu a
VARIG, porque ela passou a operar em linhas internacionais, a controlar os escritrios internacionais e a logstica
j existente na PANAIR. Sobre esse caso, vale a leitura da obra de Alejandra Saladino, O Caso Panair: silncios e
enquadramentos no Marimbs Air Force e de Nair Palhano, Nas asas da histria: lembranas da Panair do Brasil.
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nais no ramo dos voos domsticos, como a GOL Linhas Areas, alm do
crescimento da Transporte Areo Marlia (TAM).
2.1 CRISE E CAUSAS IMEDIATAS

Aps o atentado terrorista contra os EUA em Onze de Setembro de
2001, a VARIG teve perdas signicativas em passageiros e arrecadao, haja
vista que o seguro das aeronaves, sem o qual h o impedimento de pousar
em aeroportos internacionais, encareceu em at 200%.
Para se readaptar a essas mudanas no mercado, a VARIG buscou
compartilhar vos com a TAM, de forma a reduzir custos, aumentando o
nmero de passageiros por vo.
Com o sucesso dessa iniciativa, props-se a fuso das duas empresas,
sendo apresentado ao Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia [SBDC]
o ato de concentrao para o incio do processo de fuso, que colimaria na
participao da nova empresa em 60% do mercado aerovirio brasileiro.
Todavia, no se alcanou o objetivo, uma vez que no se chegou
a consenso sobre o processo por parte dos diretores de ambas as empre-
sas, e, em reunio com o Conselho Administrativo de Defesa Econmica
(CADE), acordou-se no prosseguir com a empreitada.
A crise da VARIG, alm do j tratado, foi tambm cimentada por ms
gestes sucessivas que no adaptaram a empresa aos mais recentes modelos de
gesto de aerovirias introduzidos pelas empresas que operam vos a baixo custo,
pautados na reduo do nmero de funcionrios por aeronave, em polticas de
salrios mdios, em vos com lotao completa, enm, a VARIG perdeu espao
por operar conforme as reminiscncias da urea poca da aviao brasileira.
Diante da conjuntura econmica e do malogro obtido pela gesto de
seus administradores, VARIG sobraram poucas alternativas para permanecer
no mercado. O mais provvel seria ter o mesmo destino de sua concorrente, a
TRANSBRASIL, que acabou desfazendo-se de seus ativos e redistribuindo suas
linhas e permisses de vos a outras empresas. Contudo, com o advento da Lei
11.101, de 9 de fevereiro de 2005, a VARIG encontrou o seu ltimo aporte.
Como ser detalhado no tpico a seguir, a aeroviria iniciou o seu processo
de recuperao judicial, sendo, portanto, a primeira grande companhia a ser al-
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canada pela nova Lei que veio em lugar da antiga Lei de Falncias e Concordatas.
O caso VARIG se tornou, ento, a grande prova de eccia da nova Lei.
3 O PROCESSO DE RECUPERAO JUDICIAL
Em 2004, como consta em seu Relatrio Anual, a VARIG estava beira
da bancarrota. Nesse ano ela teve um prejuzo lquido de R$ 87.167.000,00.
Seu patrimnio lquido era negativo em R$ 6.444.092.000,00. A empresa
havia alcanado o pice da insolvncia, caminhando para a sua extino.
importante frisar que o Cdigo Brasileiro de Aeronutica (CBA-
er), em seu artigo 187, probe que empresas areas impetrem concordata.
Prevendo tambm no artigo 188 que o Poder Pblico interviesse quando
esse tipo de companhia no pudesse oferecer a continuidade dos servios
por conta de seu estado nanceiro. Ou seja, no antigo regime falimentar
as empresas areas estavam impedidas de concordata preventiva, cando
merc da ajuda estatal at o seu restabelecimento
3
.
A nova Lei de Recuperao de Empresas (LRE), no seu artigo 199,
abre uma exceo s concessionrias de servios areos, permitindo que elas
pudessem fazer uso dos mecanismos de recuperao judicial e extrajudicial.
Foi o que ocorreu no caso da VARIG, quando em 2005 seu pedido de re-
cuperao foi deferido.
O recente instituto falimentar veio em aporte s necessidades de um
mercado assaz competitivo, cuja rapidez de suas operaes, igualmente exi-
ge legislao e Judicirio que ofertem solues rpidas e ecientes para os
problemas que aparecem. Uma vez que se busca ecincia econmica da
empresa insolvente, haver de fato a necessidade de tangenciar o processo
de recuperao judicial ou de falncia atravs da exibilidade e transpa-
rncia dos atos praticados, considerando que esto em concurso interesses
privados [credores e devedores] e pblicos [consumidores e Estado], haja
vista a importncia da empresa.
Nesse caminho, a Lei 11.101/05 trouxe uma mudana de paradig-
ma, encerrando um objetivo no antes perquirido pela legislao falimentar
3 Tal disposio um assombro legal remanescente do Decreto-Lei n. 669/69, de autoria do general Costa e
Silva, editado a toque de caixa para impedir a concordata da PANAIR do Brasil.
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brasileira, consubstanciado na busca pela manuteno da unidade produti-
va atravs de sua recuperao
4
.
3.1 VIABILIDADE DA EMPRESA
A LRE revogou a antiga Lei de Falncias e Concordatas (LFC), no
deixando saudades do antigo instituto que em seu bojo terico no trazia
meios de recuperao ecientes para a empresa insolvente, uma vez que ti-
nha o jaez marcadamente pr-credor, estabelecendo, no esclio de Rubens
Requio (1998, p. 393) elementos imprescindveis garantia geral do cr-
dito, que deve ser promovido e assegurado pelo Estado.
Destaque-se, nessa linha, que havia uma viso de que a empresa decitria
deveria ter o processo falimentar proposto de forma que se satiszessem os credo-
res atravs da alienao dos ativos, tanto que poucas empresas quando ingressa-
vam em concordata conseguiam atingir novamente o estado de solvncia
5
.
Atina-se para o papel do Estado, na gura do juiz que, conquanto
conducente do processo, teria uma participao ativa, podendo realmente de-
cidir o rumo da empresa. A dilao de prazos para pagamento, por exemplo,
quando ocorria na legislao anterior, na chamada concordata branca, ca-
va a cargo do magistrado que analisava a viabilidade desse tipo de concesso,
mas mesmo assim no atendia aos anseios dos credores que se viam quase que
obrigados a renanciar sua dvida, havendo a possibilidade, com esse renan-
ciamento, de ter um crdito maior a cobrar e um ativo menor a receber.
4 Os ordenamentos jurdicos aliengenas, notadamente os sistemas de procedncia direta do Direito Romano, possuem,
no dizer de Lisboa [et al, 2005], uma maior preocupao com a defesa dos interesses do credor. No Brasil, por exemplo,
no esclio do art. 2, inciso III, do Decreto Lei 7.661/45, a simples convocao dos credores para a negociao do dbito
caracterizava-se falncia, evidenciando, portanto o carter pr-credor da antiga legislao falimentar brasileira. Bebendo da
fonte norte-americana, onde h um balanceamento entre os interesses de credores e devedores, visando recuperao da
empresa, a legislao falimentar brasileira inovou, pecando, todavia, na questo dos crditos tributrios, que nos Estados
Unidos so preferidos depois de pagos os crditos extra-concursais e concursais privados. Em outro ponto, o sistema
falimentar ingls, na elucidao de Lisboa [et al, 2005], possui o vis pr-credor, facilitando o encerramento da atividade
empresria e a alienao dos ativos para a satisfao dos crditos, semelhante ao que se dava na LFC brasileira.
5 Conforme importante anotao de Alosio Arajo et Bruno Funchal [2006], o processo falimentar brasileiro
antes da LRE era considerado um dos mais demorados e inecientes do mundo. Perfazendo-se uma mdia de
tempo entre o incio e o m do processo de falncia nos pases componentes da Amrica Latina e Caribe [ALC],
Oriente Mdio e Norte da frica [OMNA], Europa e sia Centra [EAC], Leste Asitico e Pacco [LAP] [todos
com menos de 4 anos, em mdia] e Organizao para Cooperao e Desenvolvimento Econmico [OCDE]
[menos de 1 ano], o Brasil cou em ltimo lugar com uma mdia de 10 anos, cando atrs dos pases compo-
nentes do Sul Asitico [SAS] e da frica Subsaariana [ASS], onde a mdia de tempo de menos de 6 anos.
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Atravs da legislao contempornea, perde o juiz muito dessa faculdade,
porquanto tenha o papel majoritariamente homologatrio
6
, vez que no h
sentena no processo de recuperao judicial, notadamente se o consideremos
como um procedimento onde no h interesse contraposto, em virtude de que
o interesse do credor em receber seu crdito converge com o do devedor em
pagar e sair da situao ruinosa para novamente lucrar com a empresa.
Atualmente, busca-se a reestruturao da empresa, objetivando, con-
forme o art. 47 da LRE, viabilizar a superao da situao de crise econ-
mico-nanceira do devedor, a m de permitir a manuteno da fonte pro-
dutora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, dando
continuidade gerao de divisas e mantendo o ciclo econmico.
Entende-se, assim, que a funo social do processo de recuperao
atendida com a manuteno da unidade produtiva, porquanto ela agregue
alm do seu patrimnio material, o fator humano. Logo, com a sada de
uma empresa do mercado, entenda-se a boa empresa, haver perda sig-
nicativa, uma vez que desencadeia uma srie de consequncias, como o
desemprego e a diminuio da arrecadao scal, da concorrncia, etc.
De bom alvitre ressaltar que a LRE no se prope a recuperar toda e qual-
quer corporao que se encontre insolvente. A extino de algumas empresas
necessria ao mercado, no s em homenagem ao princpio da livre concorrncia
e da liberdade e mercado, mas tambm em virtude de se sobrepujarem os interes-
ses dos credores para a determinao do destino do devedor insolvente.
Nesse sentido, a multicitada Lei arrola princpios norteadores para a
aferio da necessidade de se revitalizar uma empresa que so: os princpios
da viabilidade da empresa, da predominncia do interesse imediato dos
credores, da publicidade dos procedimentos, da par conditio creditorium
7
,
da conservao e maximizao dos ativos do agente econmico devedor e
da preservao da atividade empresarial.
A recuperao, portanto, uma tarefa difcil porque envolve, alm da
parte credora e devedora, toda sociedade, tendo em vista a socializao dos
custos, j que a insegurana sobre o futuro da empresa encarece os crditos
6 Ressalve-se o caso da pequena empresa, no qual o juiz pode efetuar a recuperao judicial sem a audio dos
credores [Art. 72, da LRE].
7 A paridade dos credores no implica numa relao de igualdade, j que h crditos que se sobrepem aos
demais como os reais e trabalhistas.
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que ela adquire no decurso do processo de recuperao, incidindo direta-
mente sobre os preos dos produtos ou servios ofertados.
Assim, um dos aspectos fundamentais para a aprovao de recupera-
o de uma empresa que ela ainda se encontre vivel economicamente.
Segundo Fazzio Jnior [2005], a reestruturao da empresa ocorre com
maior eccia enquanto os seus elementos ainda podem gerar valores e o
ativo oferece pequenas possibilidades de suportar o passivo. Dessa forma,
importante descobrir o ponto crtico do processo de insolvabilidade.
Insta rematar ser primaz a vericao do estado da empresa, porque se ela
ainda tiver flego para continuar no mercado mediante ajuda, o processo de recu-
perao ser o remdio ideal, caso contrrio a falncia ser certa. O que h, muitas
vezes, que corporaes, como a VARIG, tm seus problemas no s na conjuntura
econmica que inviabilizou o seu crescimento, mas na atuao ineciente dos seus
gestores. Ento, a viabilidade da empresa deve perquirir esses aspectos tambm.
8
A viabilidade da empresa medida pelo que ela remete sociedade,
se tem, no plano ftico, a sua funo social cumprida. So levados em con-
ta, como foi no caso da VARIG, o nmero de funcionrios empregados, a
relevncia social e econmica da sua estada no mercado, as consequncias
da sada, o tempo da empresa no ramo, entre outros fatores. Sobre esse
ponto discorre Mamede [2003, p. 416]:
A interveno do judicirio para permitir a recuperao da em-
presa, evitando sua falncia se possvel faz-se em reconhe-
cimento da funo social que as empresas desempenham. So
instituies voltadas para o exerccio de atividade econmica or-
ganizada, atuando para a produo e circulao de riqueza, pela
produo e circulao de bens e/ou pela prestao de servios.
Atestada a viabilidade da empresa, o juiz pode deferir o processo de re-
cuperao, se o pedido atender aos requisitos do art. 51e 52 da LRE, devendo
8 A legislao falimentar anterior trazia o papel do sndico que administrava os bens do falido, agindo independentemen-
te das partes [credores e devedor] j que atuava para a preservao do interesse da empresa. Na legislao falimentar
hodierna h a previso do administrador judicial, que com o mesmo papel de salvaguardar a empresa, deve gerenciar o
seu processo de recuperao, buscando a manuteno da fonte produtiva. Para tanto a LRE estabelece no artigo 21 que
ser necessariamente revestido de tal incumbncia prossional idneo com formao em direito, economia, adminis-
trao de empresas ou contabilidade, sendo possvel tambm o exerccio de tal mnus por pessoa jurdica especializada
em tal atividade e apartada de qualquer relao com os credores, de forma a no comprometer o exerccio da gesto.
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ser apresentado em 60 dias o plano de recuperao que ser colocado ao crivo
dos credores e, atravs do seu consentimento expresso, inicia-se o procedi-
mento de recuperao da empresa ou se decreta a falncia do devedor.
3.2 O PAPEL DOS CREDORES

Os credores tm um papel vital no destino da empresa, j que com
a sua anuncia que uma companhia pode iniciar a recuperao judicial
9
. Se
no houver aprovao procedida a liquidao do ativo para que os cre-
dores possam receber seus crditos. Relevante, nesse sentido, citar Waldo
Fazzio [2005, p. 98] quando arma que:
No o Estado que deve proporcionar essa chance ao insol-
vente. O Estado, via uma de suas instituies, o Judicirio,
concede ao insolvente apenas o direito de pedir [...] Tem-se,
pois, que a lei no concede recuperao, enseja a faculdade de
pedir recuperao. Nos termos da LRE, a Assemblia Geral
de Credores que deve decidir sobre sua eventual concesso.
fato que o objetivo maior do credor que seu crdito seja liquidado,
logo, gura como maior interessado no plano de recuperao, sendo este sub-
metido sua apreciao. Da a importncia da Assembleia Geral de Credores,
que, nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho (2005), so imprescindveis para o
processo de recuperao, j que ela no ocorre sem o sacrifcio ou agravamen-
to do risco, pelo menos em parte, dos direitos dos credores. Assim, de rele-
vncia a participao ativa desse colegiado para as deliberaes relacionadas
retomada da atividade econmica da companhia em crise.
Se a AGC considerar que a empresa tem potencial para se recuperar e que
com ela possa reaver seu capital de forma mais garantida do que liquidando os ativos
da empresa, permite que a recuperao se processe, ainda que custe a postergao de
9 A Lei 11.101/05 estabelece a criao do Comit de credores [arts. 26 a 34], cuja composio ser feita por
um representante dos empregados, um da classe de credores com garantia real ou privilgios especiais e um
representante da classe de credores quirografrios, subordinados ou com privilgios gerais tendo as prerroga-
tivas de aprovar, scalizar e se posicionar sobre o plano de recuperao e sua execuo. H a previso tambm
da formao da Assembleia Geral de Credores [AGC], rgo deliberativo com a funo de decidir o destino
da empresa e discutir sobre o plano e a realizao dos ativos, entre outras incumbncias.
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seu pagamento
10
, visto que de acordo com o art. 6 da LRE, a partir do deferimento
do processo de recuperao judicial so suspensas as aes e execues em face do
devedor.
11
Salvo o caso das dvidas scais, que conforme o 7 do mesmo artigo no
cam suspensas
12
. Sobre essa suspenso vide 4 do art. 6
13
.
Quanto aos seus crditos, necessrio que o credor fornea documen-
tao comprobatria de crdito para o administrador judicial a m de que os
mesmos sejam habilitados e sejam inseridos no Quadro Geral de Credores.
A LRE prev ainda que crditos no considerados vlidos podem ser impug-
nados e os credores que no requereram a habilitao de seu crdito no pra-
zo estipulado podem faz-lo em qualquer data, contudo como retardatrios,
perdendo o direito de voto na Assembleia Geral de Credores.
Os crditos possuem certa ordem de prioridades, a no ser que sejam
todos da mesma natureza. Ressalvada essa condio, a LRE ordena essa
primazia da seguinte forma: crditos trabalhistas
14
; crditos com garantia
real at o limite do valor do bem agravado; crditos tributrios, excetuadas
10 Importante se notar que tal disposio, atravs de uma interpretao teleolgica, aplica-se aos contratos de
trato sucessivo que se iniciaram antes da recuperao judicial da empresa, sendo por ilao invlida a clusula
resolutiva expressa que vede a reviso contratual, se procedida a recuperao judicial por a empresa contratante.
Nesse ponto somos favorveis ao entendimento de Paulo Penalva Santos [2005] que assevera a necessidade de
ser respeitada a funo social do contrato, assim factvel a reviso dos contratos como forma de no tornar letra
morta o instituto da recuperao judicial. Vale a ressalva de que a Lei 11.101/05 exclui do plano de recuperao
os contratos de leasing, alienao duciria em garantia, adiantamento e contrato de cmbio.
11 Cf. Gladston Mamede. [2005] que considera que a suspenso de todas as aes e execues em face do de-
vedor tem por objetivo garantir a eccia da interveno judicial na empresa, seja para garantir a sua efetiva
recuperao, seja para, na falncia, garantir que todos credores tenham igual acesso aos bens do empresrio
ou da sociedade empresria, evitando que alguns, por estarem com processos mais adiantados ou por terem
demandas tramitando de forma mais clere, pudessem satisfazer-se plenamente em seus crditos, deixando
menos patrimnio para os que chegassem depois. Ademais, permite tambm ao devedor um lapso no qual
pode negociar seus crditos, sendo bastante eciente tal medida para a sade da unidade produtiva.
12 Convm criticar tal disposio inserta no bojo da LRE porque se trata de uma proposio inqua que favore-
ce a Fazenda Pblica, excluindo o crdito scal da recuperao judicial. cedio que um dos impedimentos
relevantes ao desarrolho da atividade empresria a excessiva carga tributria brasileira, que provoca, no mais
das vezes, a insolvncia do empresrio e fomenta a sonegao scal. Pensamos que se equivocou o legislador
em no incluir o crdito scal na recuperao judicial. Salutar notar que h um projeto de Lei no Senado
Federal, de n. 245/04, de cuja autoria do Senador potiguar Fernando Bezerra, que busca a criao de um
programa de recuperao scal federal para os devedores scais em processo de recuperao judicial.
13 4 Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em nenhuma hiptese exceder
o prazo de 180 [cento e oitenta] dias contando do deferimento do processamento da recuperao, restabe-
lecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues,
independentemente de pronunciamento judicial.
14 Os crditos trabalhistas so limitados a 150 salrios mnimos por credor e os acidentrios. Aqueles que
superam essa medida so considerados crditos quirografrios e no tm privilgios sobre os demais.
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as multas tributrias
15
; crditos com privilgio especial; crditos com privi-
lgio geral; crditos quirografrios; multas contratuais e penas pecunirias
por infrao das leis; crditos subordinados.
Acerca do crdito, importante que se destaque que aqueles que so
adquiridos a partir da data de incio da aplicao do projeto de recuperao so
considerados crditos extra concursais, como previsto no art. 47 da LRE. Eles
possuem um carter extrnseco ao processo de recuperao devendo ser pagos
na data de seu vencimento e conforme cou contratado com o devedor.
3.3 EXECUO DO PLANO DE RECUPERAO DA VARIG

Feitas as devidas asseres, faz-se necessrio, agora, adentrar aos veios do pro-
cesso de recuperao judicial requerido pela VARIG em 2005. Ab initio, foram
seguidos os passos principais, conforme dispe a Lei n. 11.101/05, para que o
requerimento da recuperao judicial fosse aprovado sem grandes impedimentos.
Insta relevar que a LRE, no art. 15, inciso I, determina que os cr-
ditos habilitados e reconhecidos devidamente, necessitam ser inscritos no
Quadro Geral de Credores. A ttulo demonstrativo tem-se como principais
credores da VARIG o fundo de penso AERUS, o Estado, os trabalhadores
das empresas do grupo, a PETROBRS, a INFRAERO, o Brazilian Ame-
rican Merchant Bank (BAMB) e a Engines Services Incorporation (GE).
Para que haja aprovao judicial do processo de recuperao, a LRE
estabelece algumas premissas para serem instrudas na petio inicial, con-
forme descritos nos arts. 51 e 52. No art. 52, inciso II, regulada a neces-
sidade de o juiz determinar a dispensa da apresentao de qualquer certi-
do negativa
16
para que o devedor exera sua atividade, excetuando para a
15 Em virtude da supremacia do executivo scal a cobrana do crdito tributrio no sujeita a concurso de
credores ou habilitao, no havendo, portanto, a necessidade da Fazenda Pblica realizar a habilitao
de seus crditos, conforme a leitura do artigo 187 do CTN, alterado pela Lei Complementar n. 118/05.
Havendo mais de um ente pblico com crdito tributrio a receber, deve ser observada a seguinte ordem,
respectivamente, Unio e autarquias, Estados, Distrito Federal, Territrios e autarquias e Municpios e suas
autarquias (CTN, art. 187 c/c art. 29 da LEF).
16 No obstante, conforme arma Finkestein (2006), a LRE prediz que o juiz deve determinar ao Registro Pblico
de Empresas a anotao da recuperao judicial no registro correspondente; a partir de ento, em todos os atos,
contratos e documentos rmados pelo devedor sujeito ao procedimento de recuperao judicial dever ser acres-
cida, aps o nome empresarial, a expresso Em recuperao judicial. Essa uma forma de resguardar os novos
parceiros de negcios, visto que tero plena conscincia da situao da empresa com a qual esto contratando.
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contratao com o Poder Pblico ou para o recebimento de benefcios ou
incentivos scais, de forma a promover a equidade entre os licitantes.
J o art. 57 arma que o devedor dever apresentar para serem juntadas aos
autos as certides negativas de crditos tributrios. Esse preceito, no caso em dis-
cusso, foi dispensado devido ao entendimento do magistrado responsvel pelo
processo, que dispensou essa documentao, haja vista que a VARIG apresenta de
longa data aes ajuizadas contra a Unio para reaver nanceiramente o que foi
perdido com a ineccia da poltica econmica de congelamento de preos apli-
cada no Governo Sarney. Nesse sentido, destaque-se a sentena por ele proferida
no processo n 2005.001.072887-7, s. 14158 e 14159, ipsis literis:
Assim, considerando o interesse pblico revelado pelo prin-
cpio da preservao da empresa, inserto no art. 47 da Lei
11.101/2005; considerando a suspenso da parte dos dbitos
tributrios da 1 requerente; considerando que a 1 requerente
potencial credor da Unio de importncia aproximada de
R$ 4 bilhes; considerando a ausncia de lei disciplinadora do
parcelamento de dbitos tributrios de empresas em recupera-
o, no faz sentido impedir a possibilidade das requerentes de
se reorganizarem por falta de certido negativa dbitos scais.
O plano de recuperao da Varig foi aprovado, embora contestado por
alguns credores, credores estes que no formaram maioria na AGC e, ainda que
maioria fossem, perquirir-se-ia pelo valor de seus crditos, uma vez que o art. 43
da multicitada Lei dispe que o juiz poder deferir o plano de recuperao no
aprovado na AGC, desde que tenha obtido, de forma cumulativa, o voto favor-
vel de credores que representem mais de 50% do valor total dos crditos.
Demais disso, sobreleve-se que o referido plano de recuperao previa a
converso de aes da empresa em um Fundo de Investimento em Participaes
(FIP). Tal medida buscava conter a sangria nanceira da empresa e recapitalizar.
O FIP, conforme previsto no plano de recuperao, seria responsvel
por reorganizar a VARIG e suas sucursais atravs da transferncia do con-
trole acionrio destas para ele. Para as controladoras, haveria o FIP-Con-
trole, que teria cada cota quanticada de acordo com a mdia aritmtica
do preo mdio dirio por ao apurado em um perodo de 30 preges na
Bolsa de Valores de So Paulo (BOVESPA) anteriores data do protocolo
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do pedido de constituio do FIP-Controle. Os credores teriam a possibili-
dade de transmutar o seu crdito em cotas do FIP-Controle.
Esse dispositivo no impediria que terceiros tambm pudessem aportar
seus recursos em moeda corrente nacional ao FIP-Controle. Os idealizadores do
plano objetivavam, dessa forma, que as cotas pudessem se valorizar no mercado.
Outro ponto que merece destaque no plano de recuperao refere-se
alnea D Alienao Judicial de Unidade Produtiva Isolada. Amparados no
art. 60 da Lei 11.101/05
17
, os idealizadores do plano propuseram a venda da
VARIG de duas formas: a Unidade Operacional Integral, por US$ 860 mi-
lhes ou a Unidade Operacional Domstica, por US$ 700 milhes. Aqueles
que adquirissem a empresa seriam beneciados pelo contedo do art. 141 da
LRE, que exime os adquirentes das responsabilidades scais e creditcias da
administrao antiga
18
. Sobre isso bem discorre Mamede (2005, p. 424):
Aquele que comprar o estabelecimento no ser, todavia,
considerado um trespassatrio, mas um arrematante judicial;
assim, o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e
no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do deve-
dor, inclusive as de natureza tributria.
Contudo, o plano ftico mostrou a inadequao dos valores perqui-
ridos pelo plano de recuperao, haja vista no ter sido alcanado o valor
mnimo pedido no leilo. Os investidores caram receosos diante de uma
empresa que sequer poderia dispor de sua frota por falta de manuteno.
Cumpre observar que a no sucesso de obrigaes do devedor en-
globa tambm os crditos trabalhistas. Estes, antes da LRE, estavam pre-
vistos pelo texto dos arts. 10 e 448 da CLT, havendo a sucesso do passivo
trabalhista, uma vez que no havia a vinculao do empregado pessoa do
empregador, mas empresa, no se perdendo o contrato de trabalho.
17 Art. 60 Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de liais ou de unidades produ-
tivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observando o disposto no art. 142 desta lei.
Pargrafo nico. O objeto de alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, observando o disposto no 1 do art. 141 desta lei.
18 A permissibilidade acolhida pelo legislador de vedar a sucesso de dvidas tributrias e de outra natureza da parte
da unidade produtiva alienada veio a contento da necessidade de se encontrar solues ecazes e exeqveis para a
recuperao da empresa. Procurou-se, atravs dessa medida, atrair o investidor que se interessasse pelo bem oferta-
do sem impedimentos scais ou trabalhistas, gerando, por conseqncia, divisas para a empresa em recuperao.
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A nova legislao falimentar trouxe a previso de que no s inexistiria su-
cesso do passivo trabalhista, bem como determinou que todos os empregados do
devedor que forem admitidos pelo arrematante devero ser atravs de novos con-
tratos de trabalho.
Com o insucesso da venda conforme previra o plano de recuperao e da ne-
cessidade de uxo de caixa para se manter em operao, procedeu-se alienao da
VARIG Logstica (VARIGLog) e da VARIG Engenharia de Manuteno [VEM],
sendo vendidas por US$ 48,2 milhes e US$ 24 milhes, respectivamente.
A companhia antiga passou a atuar sob a razo social da Areo Trans-
portes Areos S.A. Mais tarde, a VARIGLog englobou o corpo de operaes da
velha VARIG, atravs da compra das marcas VARIG e Rio Sul, do direito aos
Hotrans e Slots
19
, alm das rotas domsticas e internacionais. Note-se que quan-
do foi concretizada tal operao, o Ministrio Pblico e o Sindicato Nacional
dos Aeronautas, pugnaram pela existncia de sucesso, requerendo Justia do
Trabalho o bloqueio da conta-corrente da VarigLog, obtendo xito.
Instalou-se, ento, um conito de competncia positivo, porquanto
o juzo da recuperao judicial, a 8 Vara Empresarial se declarasse tambm
competente em relao ao pagamento dos crditos trabalhistas.
Ao STJ foi levada a questo, tendo como relator o Ministro Ari Par-
gendler que, liminarmente, declarou a competncia provisria da Justia
Estadual, conrmando, posteriormente, a sua deciso, in verbis:
A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de
1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas con-
tra a massa falida no propsito de assegurar a igualdade dos
credores [pars condicio creditorum], observados, evidente-
mente, os privilgios e preferncias dos crditos. Quando em
face da Lei 11.101, de 2005? Nova embora a disciplina legal, a
medida liminar deferida nestes autos partiu do pressuposto de
que subsiste a necessidade de concentrar na Justia Estadual
as aes contra a empresa que est em recuperao judicial,
agora por motivo diferente: o de que s o Juiz que processa
o pedido de recuperao judicial pode impedir a quebra da
empresa. Se na ao trabalhista o patrimnio da empresa for
alienado, essa alternativa de mant-la em funcionamento ca-
r comprometida. Mantenho, por isso, os termos da medida
19 Concesses de pouso e decolagem [slots] e horrios de vo [hotrans].
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liminar reconhecendo no MM. Juzo da 8 Vara Empresarial a
competncia para processar a recuperao judicial de Varig
20
.
A VARIGLog, passou a ser, ento, dona de 99,9% das aes da VARIG,
comprou a velha companhia por US$ 24 milhes, valor po, mas adequado por-
que, segundo os seus proprietrios
21
, cou acertado investir mais de US$ 400 mi-
lhes a mdio prazo, honrar com as passagens emitidas e com o programa de milha-
gens, alm de manter um uxo de caixa de R$ 19,6 milhes para a velha VARIG,
sendo esse dinheiro usado para pagar os credores nos prximos 20 anos.
Aos poucos, a nova empresa vai se restabelecendo no mercado, assumin-
do novas rotas j que s estava operando apenas na ponte area Rio-So Paulo
aps conitos com a Agncia Nacional de Aviao Civil [ANAC]. O podre de
toda a negociao cou com a velha empresa, que espera pagar a dvida de mais
de R$ 8 bilhes com o dinheiro da ao contra o governo, a receita com o aluguel
de imveis, uma linha entre Congonhas e Porto Seguro, aluguel do Centro de
Treinamento de Pilotos e os crditos de ICMS contra vrios estados.
Recentemente, noticiou-se o que seria o maior negcio da aviao
brasileira, que foi a compra da VARIG [leia-se a nova VARIG] pela GOL
Linhas Areas. O negcio estimado em US$ 275 milhes, podendo chegar
at US$ 320 milhes, levando-se em considerao os bilhetes j emitidos e
o programa de milhas, foi aprovado pela ANAC.
Com essa compra, sozinha, a GOL passou a responder por 40,26% do
mercado, cando atrs somente da TAM com 47,33%. No obstante a con-
centrao do mercado por essas empresas evidente o crescimento de outras
menores como a Web Jet e a Ocean Air que entraram para disputar por uma
fatia do mercado da aviao, atravs do modelo aerovirio low-cost.
As consequncias de toda essa odisseia enfrentada pela VARIG desde
o incio de seu processo de recuperao alcanaram diretamente a sociedade
civil, que se quedou vtima dos procedimentos e litgios paralelos ao processo
de recuperao, como com a ANAC, que obstou a circulao de alguns avies
da VARIG, e dos reexos da recuperao judicial sobre o mercado, alm,
20 STJ. CC 61.272/RJ, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, SEGUNDA SEO, julgado em 25/04/2007,
DJ 25/06/2007 p. 213
21 Volo do Brasil, uma empresa criada pelo fundo de investimentos americano Matlin Patterson e empresrios
brasileiros para atender exigncia da legislao brasileira, que limita em 20% a participao estrangeira em
companhias areas.
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claro, dos trabalhadores da VARIG que foram demitidos numa escala supe-
rior aos oito mil. Uma sequela direta das diculdades da VARIG, e da sua
recuperao judicial, foi o aumento exorbitante das passagens areas, sobre-
tudo as internacionais, algumas na ordem de 160%, j que a concentrao de
mercado aumentou substancialmente desde seu desmembramento.
4 CONCLUSO

No se pode dizer que o processo de recuperao da VARIG trouxe
de volta a velha forma da empresa, at porque esse no era o objetivo da
recuperao e sim a manuteno de uma unidade produtiva e da continui-
dade das operaes, podendo-se encontrar a o xito da operao.
O caso relatado foi a grande prova de eccia da Lei de Recuperao de Em-
presas, cujas nuances ainda no so to conhecidas, vista sua imaturidade no mbito
jurdico. Com o tempo que essa Lei se moldar realidade, j que os casos diferem
e indicam o melhor caminho. Destaca-se o problema da exiguidade dos prazos esta-
belecidos na legislao, vez que a complexidade de certos casos como o da VARIG
demandam maior tempo para o desenvolvimento e resoluo de problemas.
Outro ponto que dever ser estudado com mais parcimnia e acredito
que, futuramente, ser objeto de Lei, mormente se considerados os projetos
j em tramitao em nossas casas legislativas, diz respeito exigncia de certi-
des negativas de dbitos tributrios e impossibilidade de seu parcelamento
como previso no Plano de Recuperao. A existncia desses entraves de na-
tureza puramente poltica, limita em demasia a eccia da recuperao.
No obstante, merece aplauso a iniciativa da criao de Varas especia-
lizadas em questes empresariais e do tratamento diferenciado pequena e
micro-empresa, demonstrando a legtima preocupao em adequar o siste-
ma falimentar brasileiro dinamicidade exigida nas relaes econmicas.
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Correspondncia | Correspondence:
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Rua Manuel de Castro, Candelria, CEP 59.064-010. Natal, RN, Brasil.
Email: vfcmaia@gmail.com
Recebido: 28/10/2008.
Aprovado: 02/01/2009.