UNIDAD 10 (LAS PERSONAS JURDICAS)

1. LA CONSTITUCIN a. LA CONSTITUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS PRIVADAS

El principio general
La voluntad de los particulares no es suficiente para crear una persona jurdica, es necesaria una
disposicin del derecho objetivo que le atribuya ese carcter.
Estas disposiciones legales, adems de reconocer su existencia, establecen las formalidades
requeridas para su constitucin.

b. DISTINTOS SISTEMAS:
Enunciacin
- Sistema de autorizacin estatal, -
Sistema de disposiciones normativas, -
Sistema de constitucin libre.

- Sistema de autorizacin estatal: su exposicin y evolucin
Los tipos de entidades en las cuales la personalidad implica una exencin o limitacin de
responsabilidad para los miembros o directores por las deudas de la persona jurdica (como las S.A.)
tienen una situacin de privilegio respecto de las dems.

- Monarquas absolutas se interpret que era una prerrogativa real la concesin de esos privilegios
(sistema regalista). Esta doctrina es la base del sistema llamado de concesin, en el cual la
constitucin de las personas jurdicas privadas queda sujeta a discrecionalidad del poder poltico.
Este sistema se corresponde con la teora de la ficcin, porque la
creacin de la persona por concesin lleva necesariamente a concebirla como el resultado de una
disposicin del poder pblico, carente de base real.
Es por esto que quienes sostienen estas doctrinas ponen de relieve el
carcter constitutivo de la concesin estatal de la personera, es decir que la personalidad surge del
acto de concesin y no de la voluntad privada.

Evolucin del sistema
El sistema de concesin originado en el regalismo evolucion a su vez hacia el actual de polica de
las personas jurdicas, encuadrado dentro de las finalidades del E moderno. ste ejerce su poder de
polica en la creacin de las personas jurdicas privadas sometindolas a un procedimiento de
aprobacin de sus estatutos.

El acto de autorizacin y su carcter: criterios
Los sostenedores de la teora de la realidad dan al acto estatal de autorizacin el carcter de un
mero reconocimiento de la realidad preexistente es decir que la persona jurdica existe desde su
constitucin por los particulares.
En este sentido, la persona jurdica es una entidad social reconocida por el Derecho, cuyos
elementos son provistos por los particulares, limitndose el E a verificar y declarar su existencia. Hoy
se ha replanteado este asunto, reconociendo que tanto la voluntad privada como la estatal concurren
a la creacin de la persona jurdica.
- Messineo pone de relieve la preponderancia de la voluntad particular, es ms importante porque
tiene la iniciativa de la constitucin y porque pone el elemento material.
La virtualidad del acto estatal de aprobacin es importante respecto de la responsabilidad de sus
miembros y administradores por las deudas asumidas durante el perodo constitutivo.
En algunos ordenamientos prevalece la opinin de que las sociedades de hecho y las irregulares
constituyen sujetos de derecho, por lo que existen con independencia de la autorizacin estatal.

En cambio, slo se produce la exencin de responsabilidad de los miembros y administradores si se
obtiene el reconocimiento de la personalidad bajo cierta tipologa societaria S.A. etc.)






La cuestin en el derecho administrativo
La doctrina de derecho administrativo ha estudiado en general los actos de autorizacin y de
aprobacin en su esfera.
Marienhoff dice que autorizacin es el acto administrativo en cuya virtud un organismo de la
administracin, o una persona en particular, puede quedar facultado para emitir un acto jurdico, o
bien para desplegar cierta actividad.
Se trata de un control preventivo, previo al acto jurdico o actividad a realizar.

- Objeto principal: dar validez al acto o actividad en cuestin (que, caso contrario ilegtimo)
As se integran la voluntad del rgano o persona controlados con la voluntad del rgano controlante.

- Marienhoff dice que, por su naturaleza, la autorizacin tiene carcter declarativo porque se
limita a remover un obstculo legal para el ejercicio de un poder o D preexistente.

- Otros dicen que es de carcter constitutivo porque sin la autorizacin, el rgano o persona no
podran ejercitar vlidamente su derecho.

La aprobacin es el acto administrativo que acepta como bueno un acto de otro rgano
administrativo, o de una persona particular, otorgndole as eficacia jurdica.
Coincide con el de autorizacin en que tambin es una forma de control preventivo. Y de carcter
declarativo.
La aprobacin es un acto simple se trata de 2 actos distintos y sucesivos: el que se aprueba y el
acto por el cual se da la aprobacin.
- Hay autores que dicen que es un acto complejo en el cual se fusionan 2 voluntades.
- Marienhoff dice que el acto aprobado y el acto de aprobacin son 2 actos jurdicos sucesivos
distintos, en los que la voluntad de los 2 rganos no coinciden en cuanto al objeto y fin de sus
respectivos actos.
El acto aprobado es vlido desde su origen, y el acto de aprobacin slo incide en la ejecutoriedad
de aqul, la aprobacin tiene efectos retroactivos a la fecha del acto aprobado.

Nuestro sistema legal
En nuestro sistema, el poder de polica del E constituye un acto mixto de autorizacin de la
personera y aprobacin de los estatutos de la entidad.

- Doctrina en general, ha criticado este sistema, por constituir una restriccin al D de asociacin,
al otorgar al poder pblico facultades para hacer de la consideracin del objeto de bien comn una
cuestin poltica.
El fundamento de este sistema, que es la necesidad de establecer un signo inequvoco de la
existencia de la persona jurdica, se lo rechaza para eso basta con la registracin.

- Lpez Olaciregui dice que el derecho de asociarse con fines tiles lleva implcito el D de obtener la
autorizacin estatal a favor de las personas jurdicas que como consecuencia de esa asociacin fueron
constituidas.


- En contra, sostiene Belluscio, en la causa de la Comunidad Homosexual Argentina, que el derecho
de asociarse que garantiza la Constitucin Nacional no genera el derecho subjetivo de acceder a la
personera jurdica. De donde no hay agravio a ningn derecho subjetivo cuando no se concede la
autorizacin, puesto que los interesados pueden funcionar como simples asociaciones (art. 46 son
sujetos de derecho aunque no tengan personera jurdica).
Claro que si la denegacin es irrazonable, se puede recurrir a la Justicia.


- Sistema de disposiciones normativas: exposicin
Es un sistema intermedio, en el cual no se llega a la plena, libertad en materia de constitucin de
las personas jurdicas privadas, sino que se la reglamenta sobre la base del cumplimiento de recaudos
legales por parte de los fundadores.

Recaudos se refieren a la forma y contenido del acto constitutivo y estatutos, y fundamentalmente
a la publicidad del acto y su inscripcin en un registro.
Es el sistema ms adecuado, en el cual se ejercita el poder de polica del Estado sin lesionar los
derechos de los particulares.
- En nuestro antiguo Cdigo de Comercio, el contralor estatal formal previo a la registracin era
judicial Objeto: evitar toda inferencia de los poderes polticos del Estado.
- Actualmente siguiendo la tendencia universal, dicho contralor es administrativo, con recursos
judiciales para subsanar los excesos en que pudieran incurrir los funcionarios.

En este sistema la registracin no tiene carcter constitutivo, pero es un recaudo necesario para que
la existencia del ente pueda ser vlidamente opuesta a terceros.

- Sistema de constitucin libre. Nocin
En este sistema las reglamentaciones no imponen ningn requisito de fondo. Los actos constitutivos
de las personas jurdicas quedan sometidos, en consecuencia, a las reglas generales sobre la forma de
los actos jurdicos.



c. LA CONSTITUCIN EN NUESTRO DERECHO: Criterio
general
La legislacin nacional adopta los diferentes sistemas segn el tipo de persona jurdica.

Aplicacin del sistema de autorizacin estatal: marco operativo; el texto legal
- Art. 45:Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el
carcter de personas jurdicas, desde el da en que fueren autorizados por la ley o por el
gobierno, con aprobacin de los estatutos y confirmacin de los prelados en la parte religiosa.
Las asociaciones mencionadas son slo las incluidas en el art. 33 del Cdigo Civil, pues las del art.
46 son de libre constitucin.

Autoridad competente
La autorizacin estatal es facultad no delegada por las provincias a la Nacin en consecuencia, el
poder de polica sobre las personas jurdicas se ejercita por cada provincia.
En la ciudad de Bs As parecera que tal atribucin debera recaer sobre en el Gobierno de la ciudad
Autnoma, pero hasta ahora la sigue ejerciendo la autoridad nacional.
Son facultades que pueden ejercer tanto el Poder Ejecutivo como el Poder Legislativo (de cada
provincia).

Naturaleza del acto de aprobacin
El poder de polica se ejercita mediante un acto mixto de autorizacin del funcionamiento de la
persona jurdica, y de aprobacin de sus estatutos.

Se trata de un reconocimiento de la realidad preexistente declarado por la autoridad pblica, y por
ello, tiene efectos meramente declarativos.

El caso de la asociacin religiosa y de las fundaciones
La autorizacin de los prelados para la asociacin religiosa es un problema interno de la Iglesia
Catlica, que no tiene relevancia en cuanto a la concesin de personera, ni debera ser requerida,
porque las corporaciones religiosas son personas jurdicas privadas.

Fundaciones:
La Ley de Fundaciones 19.836, art. 3 dispone que el instrumento constitutivo de stas deber ser
presentado a la autoridad administrativa de control a los efectos de obtener la autorizacin para
funcionar.

Recursos contra decisiones administrativas
- 2 parte art. 45 (introducido por 17711): las decisiones administrativas en esta materia podrn
ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad

Las facultades puramente discrecionales del Poder Ejecutivo no son revisables por el Poder Judicial
(por el principio de separacin de poderes); pero procede la revisin judicial cuando existe ilegitimidad
o arbitrariedad, esto es, cuando la decisin administrativa es irrazonable.
La constitucionalidad del art. 45 es indiscutible, porque se reconoce al legislador nacional la
potestad de establecer normas en materias de por s reservadas a las provincias, cuando se trate de
asegurar el adecuado funcionamiento de las instituciones reglamentadas en la ley nacional. Esta
doctrina amplia inclusive las disposiciones de tipo procesal, lo que valida la mencin de la va sumaria
para la tramitacin de estos recursos.
La jurisprudencia haba resuelto en un principio que, por cuanto los organismos de contralor
constituyen tribunales administrativos de primera instancia, no pueden luego actuar como parte en el
recurso judicial, en defensa de sus decisiones, presentando memorial en la alzada. Pero ms
recientemente vari el criterio jurisprudencial, admitindose a la Inspeccin General de Justicia como
parte ante las Cmaras, interpretacin que ha sido convalidada en la ley 22315, art. 17.


Materia revisable
Se excluye de estos recursos aquellos que tengan por objeto la revisin judicial de la oportunidad
de las resoluciones administrativas en materia de denegacin de la personera jurdica.
Se ha seguido el criterio anterior a la 17711 que haba interpretado que las facultades del E en la
materia eran discrecionales, es decir, que slo se las poda impugnar por su apartamiento de los
principios constitucionales, o de las disposiciones legales, o por su arbitrariedad.

La autorizacin y su efecto: el principio general; el texto legal y su alcance:
interpretacin; el caso de los actos anteriores a la autorizacin Principio
general
- Art. 47: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese posterior a
su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica, con efecto retroactivo al
tiempo en que se verific la fundacin.

- Art. 47 efecto retroactivo de la autorizacin legitima la existencia del ente como persona
jurdica desde la fecha de su constitucin. As se permite la creacin de relaciones jurdicas en el
perodo constitutivo, las que estarn condicionadas a la efectiva obtencin de la personera. Para
muchos autores no es una retroactividad de la autorizacin estatal, sino que debe interpretarse que el
derecho objetivo reconoce condicionalmente al ente desde que es fundado.


Entidades a las que se aplica
- Entidades comprendidas en la norma fundaciones (establecimientos), por cuya razn los
primeros comentaristas del Cdigo hicieron una Interpretacin literal, excluyendo del mismo a las
asociaciones (Machado, Llerena).
- Pero Segovia refut esta conclusin, recurriendo a los artculos 1808 y 3735, concordantes con el
artculo 47, en los que se utiliza la palabra corporaciones, y no establecimientos, y a la opinin de
Mackeldey, (fuente de Freitas) , quien no distingue entre asociaciones y fundaciones.
- Doctrina y jurisprudencia posteriores afirman que el artculo 47 debe aplicarse, por analoga, a las
asociaciones y sociedades annimas y comanditas por acciones

El caso de los actos anteriores a la autorizacin
Respecto de la responsabilidad de los miembros y administradores por las deudas contradas en el
perodo constitutivo la jurisprudencia ha otorgado a la retroactividad toda su virtualidad,
desobligando a los miembros y representantes de la entidad por las obligaciones asumidas en nombre
de sta en el perodo fundacional.
La solucin precedente no es concordante con la que corresponde en materia de fundaciones; a
cuyo respecto, el artculo 8 de la ley 19.836 dispone que: los fundadores y administradores de la
fundacin son solidaria e ilimitadamente responsables por las obligaciones contradas hasta haber
obtenido la autorizacin, salvo su recurso contra ella, si hubiere lugar.

Aplicacin del disposiciones normativas: marco operativo
La base de este sistema es la publicidad de los actos constitutivos y su registro (sin perjuicio de las
dems disposiciones de fondo y de forma establecidas en la ley.)


Sociedades comerciales
El sistema de registro est establecido en general para todas las sociedades comerciales. - Art. 10
de la Ley de Sociedades establece la forma y contenido de la publicacin previa al registro, la cual
deber contener:

a) Si se trata de Constitucin:
- Nombre,
- Estado civil,
- Nacionalidad,
- Profesin,
- Domicilio,
- Nmero de documento de identidad de los socios,
- La fecha del instrumento de constitucin,
- La razn social o denominacin de la sociedad,
- El domicilio de la sociedad,
- El objeto social,
- El plazo de duracin,
- El capital social,
- La composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin,
- Nombre de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos,
- La organizacin de la representacin legal y la fecha de cierre del ejercicio econmico de la
sociedad.

b) Si se tratare de modificacin del contrato o estatuto:
- La fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su disolucin -
Y, si la modificacin afecta alguno de los extremos mencionados respecto de la constitucin de la
sociedad, deber determinarlo en la misma forma.


- Inscripcin art 5 de la LS dispone que: El contrato constitutivo o modificatorio se
inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de
los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio.
Y este cuerpo legal, en art 34, establece que: En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un
Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la
exactitud y legalidad de sus asientos.
En el orden local, el Registro Pblico de Comercio est a cargo de la Inspeccin General de Justicia
(art. 3Q, ley 22.315).
El Registro tiene funciones jurisdiccionales de control de la forma de los actos que se le presentan
para su inscripcin, y administrativas, como la formacin de legajos, los asientos en los libros, etc.
La omisin de la registracin provoca la irregularidad de la sociedad y la inoponibilidad frente a
terceros del acto no inscripto.


Sociedades annimas y en comandita por acciones
En el rgimen originario del Cdigo de Comercio la constitucin de las sociedades annimas
estaba sometida a la autorizacin estatal (art. 318).
ste ha sido reemplazado en la Ley de Sociedades 19.550 por el de la conformidad de la
autoridad administrativa encargada de la fiscalizacin (art. 167, LS) esto es, la Inspeccin General
de Justicia cuyas decisiones son judicialmente revisables por va de los recursos pertinentes (arts.
169 y 306, LS), resultando competente el tribunal de apelacin con competencia en materia mercantil.

- Conformidad administrativa art. 183, LS los directores slo tienen facultad para obligar a
la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social
cuya ejecucin durante el periodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto
constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e
ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta. Por los dems
actos cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente las personas
que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido.
Esto se complementa con el primer prrafo art. 184, Inscripto el contrato constitutivo, los
actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el
acto constitutivo, se tendrn como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores,
fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de
estos actos.

Aplicacin del sistema de constitucin libre: marco operativo
En nuestro sistema legal son de libre constitucin, sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos de
forma prescriptos en la ley, las:
- Sociedades civiles, - Y
las simples asociaciones.

- Art. 1184, inc. 39
deben ser celebrados por
escritura pblica los
contratos de sociedad civil,
sus prrrogas y
modificaciones. Caso
contrario, de sociedades
irregulares por defecto de
forma.
Las asociaciones simples del art 46 del C.C. el cual aclara expresamente que son sujetos de D
deben constituirse por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por
escribano pblico .





2. PODER DE POLICA
a. EL PODER DE POLICA:

Competencia
Como ya se dijo respecto de la constitucin de las personas jurdicas, entre las facultades
reservadas por la C.N. a los estados provinciales ejercicio del poder de polica respecto de las
personas Jurdicas domiciliadas en sus respectivos territorios.
(En la ciudad de Buenos Aires, el ejercicio de la facultad fiscalizadora sigue estando en cabeza de la
Inspeccin General de Justicia que depende del Ministerio de Justicia de la Nacin.)

La Teoras sobre la naturaleza de las personas jurdicas se vio que el ejercicio de estas
facultades por la administracin pblica no implica que aqullas sean una creacin del D (teora de la
ficcin), ni tampoco que la personalidad emerja de una concesin discrecional del poder pblico
(teora de la concesin), sino que se trata del cumplimiento de funciones que competen a quienes
tienen a su cargo la preservacin del orden y la seguridad dentro de la sociedad.

Estas facultades se ejercen en
- La constitucin,
- Durante el funcionamiento,
- Y en la disolucin de personas jurdicas.
(El poder de polica del Estado no se agota pues, con el contralor de la constitucin de las personas
jurdicas sino que es ejercitado durante toda la actuacin de stas, en forma reglada, es decir,
sujeta a los recursos judiciales que la ley prev.)

Reglamentacin en el orden nacional: nocin y resea
Las facultades de polica han sido establecidas, en el orden nacional, por la ley 22.135, orgnica de
la Inspeccin General de Justicia, y su decreto reglamentario 1493/1983.

- Art 32 de esa ley se establece que la Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo la
fiscalizacin de las:
- Asociaciones civiles y fundaciones,
- De las sociedades por acciones que no estuvieren sometidas al contralor de la comisin nacional
de valores,
- De las sociedades constituidas en el extranjero que realizaren ejercicio habitual de su objeto en
nuestro pas,
- Y de las sociedades de capitalizacin y ahorro.

A la Inspeccin General de Justicia le corresponden adems las funciones atribuidas por la
legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio.
Para el ejercicio de la funcin fiscalizadora, segn art. 6 de la ley, la Inspeccin General de Justicia
tiene las siguientes facultades:

a) Requerir informacin y todo documento que estime necesario.

b) Realizar investigaciones e Inspecciones, a cuyo efecto podr examinar los libros y documentos de
las sociedades, pedir informes a sus autoridades, responsables, personal y terceros.

c) Recibir y sustanciar denuncias de los interesados que promuevan el ejercicio de sus funciones de
fiscalizacin.

d) Formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y policiales, cuando los hechos
en que conociera puedan dar lugar al ejercicio de la accin pblica. Asimismo, puede solicitar en

forma directa a los agentes fiscales el ejercicio de las acciones fiscales pertinentes, en los casos de
violacin o incumplimiento de las disposiciones en las que est interesado el orden pblico.

e) Hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto puede requerir al juez civil o comercial competente:
- El auxilio de la fuerza pblica,
- El allanamiento de domicilios y clausura de
locales, - El secuestro de libros y documentacin.

f) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin,
cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los reglamentos.
Respecto de las sociedades comerciales, art. 7 inc. d), de la ley 22.315 confiere a la Inspeccin
General de Justicia atribuciones para fiscalizar permanentemente su funcionamiento. Idnticas
funciones le atribuye el artculo 10, inciso b), de dicha ley respecto de las asociaciones civiles y
fundaciones.



Reglamentacin en el orden provincial: nocin y resea

Facultades de intervencin: procedencia y normativa al respecto
El Estado tiene facultad de intervenir en casos excepcionales en la direccin y administracin de
las asociaciones civiles cuando en stas:

- Se cometieren graves irregularidades.

- Por cualesquiera circunstancias se desquiciare el funcionamiento de sus organismos internos.

- Las facultades del poder administrador para intervenir en las asociaciones, hasta la sancin de la
ley 17.711, eran deducidas de sus restantes atribuciones, sin que existiera una norma expresa que las
dispusiera.

- Al reformarse el art 48 del Cdigo Civil se estableci que las decisiones administrativas sobre
intervencin a las entidades darn lugar a los recursos del art. 45, es decir, por ilegitimidad o
arbitrariedad de las mismas, pudiendo el juez disponer la suspensin provisional de los efectos de la
resolucin recurrida.

- La Ley de Fundaciones, 19.836 solucin diferente pues art. 34, inc. e) dispone que
corresponde a las autoridades administrativas de control el solicitar a las autoridades judiciales la
suspensin o remocin de los administradores de la fundacin que hubieran violado los deberes
de su cargo, y la designacin de administra dores provisorios.

- La Ley de Sociedades prev tambin la intervencin judicial de la sociedad comercial, a pedido de
alguno de los socios, despus de agotados los recursos societarios y en el marco de una accin de
remocin de los administradores.

- La jurisprudencia ha ejercido con cierta amplitud esta facultad, en orden a la proteccin de los
derechos de los socios; pero sin que ello implique poner todas las decisiones societarias bajo el control
del Poder Judicial.


La existencia de la persona: atribuciones para asegurar la continuidad: principio general;
la normativa en relacin a las asociaciones, fundaciones y sociedades comerciales
Adems de las facultades de contralor, el Estado tiene una facultad, atribuida por la legislacin,
vinculadas con la continuidad del funcionamiento de las entidades de bien pblico.


(a) Asociaciones civiles
- Art. 49: No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros,
aunque sea en nmero tal que quedaran reducidas a no poder cumplir el fin de su institucin.
Corresponde al Gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporacin,
o determinar el modo como debe hacerse su renovacin.

En las asociaciones civiles rige el principio de fungibilidad de los miembros es decir que la
existencia de dichas instituciones no depende de la persona de sus miembros, los cuales pueden ser
reemplazados por otros, en todo o en parte.
Art. 38 establece que es derecho implcito de las asociaciones la admisin de nuevos miembros en
reemplazo de los que hubieren fallecido, o renunciado, o cuando quedaren menos miembros que los
indispensables para formar qurum. Si bien es de disolucin, tambin puede constituir un estado
transitorio, susceptible de ser resuelto con el ingreso de nuevos miembros.
Si esa situacin transitoria est expresamente contemplada en los estatutos deben aplicarse las
prescripciones de stos, caso contrario el Estado tiene facultades para reactivar la asociacin,
determinando la forma en que podrn incorporarse nuevos miembros.




(b) Sociedades comerciales
En la Ley de Sociedades Comerciales se contempla la situacin de reduccin a 1 del nmero de
socios, como algo que puede ser subsanado, fijndose en el art 94, inc. 8 3 meses para incorporar
nuevos socios, (quedando disuelta la sociedad en caso contrario.)


(c) Fundaciones
El Estado tiene facultades para reactivar las fundaciones, as como para fusionarlas y coordinar sus
actividades con las de otras entidades.

- Art 45, prrafo 3: ...En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el
procedimiento para su reforma, podr el Poder Ejecutivo, disponer su modificacin para hacer
posible el cumplimiento del fin de la entidad....

- Art 36 de la ley 19.836 dispone que corresponder a la autoridad de control:
- Fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido por el fundador hubiera llegado a ser
de cumplimiento imposible, procurando respetar en la mayor medida la voluntad de aqul. En tal caso
tendr las atribuciones necesarias para modificar los estatutos de conformidad con ese cambio;

- Disponer la fusin o coordinacin de actividades de dos o ms fundaciones cuando se dieran las
circunstancias sealadas en el inciso anterior, o cuando la multiplicidad de fundaciones de objeto
anlogo hiciere aconsejable la medida para su mejor desenvolvimiento y fuere manifiesto el mayor
beneficio pblico.


Recursos judiciales contra las resoluciones administrativas
Las resoluciones administrativas en materia de funcionamiento de las asociaciones civiles y
fundaciones son recurribles judicialmente por causa de ilegitimidad o arbitrariedad, por tratarse de
facultades regladas de la administracin pblica.
Intervencin de las asociaciones civiles art 48, ltimo prrafo, prev dicho recurso, dando
adems a los jueces facultades para suspender provisionalmente los efectos de la resolucin recurrida.

La ley 19.836, art 37, establece idnticos recursos, que podrn deducir los rganos de las
fundaciones contra las decisiones administrativas, en materia de objeto, fusin o coordinacin con
otras entidades.
En el orden local, la ley 22.315, art 16 establece que las resoluciones de la Inspeccin General de
Justicia son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, cuando se refieran a
sociedades comerciales, y ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en los casos de
asociaciones civiles y fundaciones.
Segn el art 17 de la misma ley el recurso debe interponerse fundado, ante la Inspeccin
General de Justicia, o ante el Ministerio de Justicia de la Nacin, en su caso
Hoy se reconoce a las autoridades de control el carcter de parte en el respectivo recurso (con la
ley anterior (18.805) haba sido controvertido).
La existencia de recursos judiciales en las materias aludidas no excluye la posibilidad de seguir la va
administrativa, mediante el recurso jerrquico. Pero, deducido el recurso Judicial, queda excluida la va
administrativa (art. 36, dec. 1493/1983).

















3. FIN DE LA EXISTENCIA
a. EL FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA JURDICA:

Las causales y su distincin
La Personas jurdicas se extinguen por su disolucin: que puede producirse por causas muy
diversas:
- Unas, derivadas de la voluntad de los fundadores o de los miembros -
Otras, establecidas por la ley.


Causales de disolucin voluntaria

- Vencimiento del plazo estatutario
Supuesto normal de disolucin de una entidad es la expiracin de su plazo de duracin, fijado en
los estatutos, en este caso, la disolucin se produce de pleno derecho.

- Disolucin anticipada
En las asociaciones civiles y sociedades, sus miembros tienen el D de resolverlas anticipadamente,
siendo esta resolucin una especie de distracto o contrato extintivo (art. 1200).
La voluntad de los miembros de disolver anticipadamente una persona jurdica constituida por el
sistema de autorizacin estatal, de conformidad con lo que se dispone en el artculo 48, debe ser
aprobada por la autoridad competente.

De esta disposicin surge un paralelismo entre la constitucin y la disolucin de las entidades, no
son situaciones iguales. En la disolucin, como el E carece de facultades para obligar a los
miembros a continuar la asociacin, la aprobacin se limita a la verificacin de los requisitos
estatutarios correspondientes (Llambas).
El art 29 de la ley 19.836 disolucin de las fundaciones por el voto favorable de 2/3 de los
miembros del consejo de administracin.

- Disolucin por cumplimiento total del objeto
Como la propia existencia de la persona jurdica se vincula esencialmente con su fin cumplimiento
total y completo causa necesariamente la disolucin.
Los miembros podran, sin embargo, acordar una modificacin de los estatutos, con nuevas
finalidades, al igual que los integrantes del consejo de administracin de las fundaciones.
Tales acuerdos exigen la aprobacin de la autoridad administrativa de control (art. 45).

- Fusin
Consiste en la unin de 2 o ms personas jurdicas creando una nueva entidad, o en la absorcin de
una persona jurdica por otra.
- En la fusin propiamente dicha, las personas jurdicas que concurren quedan disueltas, y sus
derechos y obligaciones pasan a la nueva entidad.
- La fusin por absorcin implica la desaparicin de la entidad absorbida, cuyos derechos y
obligaciones pasan a la absorbente.
En ambos casos las personas jurdicas que desaparecen se disuelven pero NO se liquidan. La
fusin est especialmente reglamentada en materia de sociedades comerciales (arts. 82y sigs., LS), y
sus disposiciones pueden ser aplicadas analgicamente a otras personas jurdicas.


Disolucin por retiro de la personera: distintas causales que pueden provocarlo
- Art. 48 establece las causales de disolucin por retiro de la personera decidida por el Estado,
respecto de las personas jurdicas que necesitan autorizacin expresa para funcionar.
Consiste en la revocacin de la a facultad administrativa originariamente concedida por el Estado
para el funcionamiento de una entidad.
No es una facultad discrecional, la ley debe establecer taxativamente los supuestos:

Revocacin a ttulo de sancin
- Art 48, inc 2: menciona el caso en que se hubiese abusado o incurrido en transgresiones de las
condiciones o clusulas. de la respectiva autorizacin.
El acto de autorizacin estatal debe ser revocado cuando se vulneran gravemente las condiciones en
que fue otorgado.
El acto administrativo de revocacin implica, en estos casos, un juzgamiento de la conducta de las
personas fsicas involucradas y la decisin constituye una sancin a quienes han transgredido las
normas jurdicas.
Disolucin por imposibilidad de cumplir los estatutos
- Art. 48, inc 2 imposibilidad de cumplimiento de los estatutos.
La doctrina ha interpretado se refiere a la imposibilidad de cumplir el objeto de la persona jurdica,
(y no a los restantes supuestos que pueden impedir el cumplimiento de los fines, como el patrimonio
insuficiente, acefala, etc.).
Debe ser definitiva y no transitoria, y estar relacionada con los fines fundamentales y no con
aspectos meramente secundarios.
El poder pblico se limita, en este caso, a constatar el hecho extintivo, en ejercicio de su poder de
polica, y a declararlo pblicamente.

Retiro de la personera en inters pblico
- Art 48 hiptesis en que la disolucin de una entidad fuese necesaria o conveniente a los
intereses pblicos.

Fundamento: si. la actividad de una entidad se torna inconveniente es porque su
finalidad ha dejado de atender el bien comn (requisito exigido en art 33.)
En tal caso el poder pblico, actuando por contrario imperio, estara autorizado para retirar la
personera.
El problema de esta causal de disolucin se centra en que la calificacin del objeto como
inconveniente a los intereses pblicos criterio del funcionario que la dispone, cuya resolucin, en
nuestro sistema legal, slo podra ser recurrida por ilegitimidad o arbitrariedad.

- Doctrina: seala que este margen de libertad es inconveniente, por prestarse a toda clase de
abusos (Ferrara, Lpez Olaciregul, Llambas).

- Frente a esto otros autores establecieron una distincin entre:
- La facultad de declarar la inconveniencia sobreviviente del objeto de una persona jurdica, que
corresponde al poder administrador,
- Y la disolucin de sta, que seria una facultad exclusivamente judicial (Barcia Lpez, Pez).

- Rivera dice que sta es la doctrina correcta.
- Ferrara no es admisible hoy da la concepcin de polica que otorgaba al Estado facultades
discrecionales en la materia. La pretendida supresin eliminara a un sujeto que tena adquirido un
derecho a la existencia que no puede abolirse arbitrariamente.


Disolucin por conclusin de los bienes
- Art 48, inc 32 las personas jurdicas quedan legal mente disueltas por la conclusin de los
bienes destinados a sostenerlas.

- Conclusin: no significa agotamiento total sino un estado de insuficiencia notable del
patrimonio, que haga imposible la continuacin de las actividades.
Para ello, no es necesario que la persona jurdica caiga en insolvencia ni que se concurse, basta con
que no pueda continuar sus actividades.

- Asociaciones civiles y fundaciones la doctrina ha discutido si se trata de una causal de
disolucin ministerio legis, es decir, que se produce de pleno D sin necesidad de intervencin alguna
del E (Llerena), o si es necesaria la previa declaracin del poder administrador para que la entidad
quede disuelta (Machado, Salvat).

- Busso la intervencin del E es necesaria, pero slo para la certeza de la situacin de hecho
existente, es decir, sin naturaleza constitutiva.

- Rivera piensa que ac la disolucin puede ser solicitada por cualquier interesado al juez
competente, sin perjuicio de la intervencin del E en su calidad de autoridad de contralor. Quiebra: la
disolucin se produce por la resolucin judicial que la declara.








Disolucin por reduccin del nmero de miembros; regla general; distintos casos


(a) Asociaciones civiles
- Art 49: No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros,
aunque sea en n tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institucin.
Corresponde al Gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto declarar disuelta la
corporacin, o determinar el modo cmo debe hacerse su renovacin.
Siendo la existencia de personas fsicas (los miembros de la asociacin) el sustrato material de la
persona jurdica, su desaparicin importa su extincin.

El art tambin se refiere a la reduccin del nmero de miembros de modo que hiciere imposible la
consecucin del objeto social.
Aplicacin rigurosa particularmente por las teoras realistas la desaparicin de los miembros
llevara s o s a la extincin de la persona jurdica.

Sin embargo, se desconocera:
- El carcter esencialmente fungible que tienen los asociados,
- Y la naturaleza ideal de la asociacin que impide confundirla con sus integrantes.

Por eso no queda disuelta de pleno derecho, porque es una situacin transitoria que se remedia con
el ingreso de nuevos Integrantes.

Solucin de la ley civil intervencin del gobierno que:
- Dispondr la disolucin
- Bien determinar cmo se Incorporarn nuevos miembros siempre que las cuestiones no
estuviesen previstas en el Estatuto social, supuesto en el cual se aplicar lo que ste mandase.

(b) Sociedades comerciales
Ya hemos sealado antes que el artculo 94, inciso 8 ley 19.550, dispone que la sociedad se disuelve
por reduccin del nmero de miembros a uno, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
trmino de tres meses. El socio nico es responsable solidario e Ilimitado por las obligaciones sociales
contradas durante ese perodo.

(c) Sociedades civiles
La sociedad civil de slo dos integrantes se disuelve por la muerte de uno de stos (art. 1758),
aunque puede pactarse la continuacin con los herederos.

(d) Fundaciones
No tienen miembros, por lo que no puede darse la hiptesis.

(e) Proyecto de Unificacin Legislativa
- Art 34, inc 4 prev la posibilidad de que las personas jurdicas sean constituidas por una sola
persona fsica, y que continen con un solo miembro o con ninguno.

(f) Proyecto de Cdigo Civil de 1998
- Art 159 del Proyecto dispone que la persona jurdica no se disuelve por la reduccin a 1 del
nmero de sus miembros, excepto que la ley especial exija la pluralidad para su existencia, caso en el
cual tendr un plazo de tres meses para incorporar nuevos miembros.


Liquidacin del patrimonio de las personas jurdicas: principio general; la cuestin de la
personalidad
Es el procedimiento de realizacin del activo y cancelacin del pasivo de las entidades disueltas, para
entregar el remanente a quien corresponda.
Se discute, respecto de las asociaciones civiles, la subsistencia de la personera de la entidad
durante el periodo liquidatorio.

Partiendo del requisito de autorizacin estatal para funcionar, se ha juzgado que la personalidad
desaparece de pleno derecho en el momento de la disolucin En tal caso, la liquidacin consistira
en la realizacin de una masa de bienes, que no perteneceran a sujeto alguno hasta la entrega del
remanente (Llambas. Orgaz).
Esa interpretacin choca contra el principio de nuestro Derecho segn el cual no se concibe la
existencia de bienes sin sujetos.
Para obviar esa objecin, Spota ha sostenido que se trata de un caso de sucesin: los bienes de la
entidad los adquiere el titular del remanente iure successonis y no por apropiacin de bienes sin
dueo.
Ello no resuelve el problema planteado, porque la idea de sucesin implica una ficcin, segn la cual
la propiedad de los bienes se ha transmitido en el instante de la disolucin, pero hasta que no se
produzca su entrega efectiva stos estn en el patrimonio de la entidad disuelta.
En consecuencia: cabe reconocer a las personas jurdicas en liquidacin un status especial, es decir,
una existencia con capacidad limitada a los actos de liquidacin del patrimonio.
sa es la solucin legal para el caso de las sociedades comerciales (art 101 de la ley 19.550: La
sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto). La misma solucin rige para las
sociedades civiles, en virtud de la remisin a la ley comercial dispuesta en el art 1777 del Cdigo
Civil.
Por lo dems, las personas jurdicas en liquidacin pueden solicitar la formacin de su concurso
preventivo y pueden ser declaradas en quiebra (art. 5 LC).

Destino de los bienes: criterios interpretativos sobre la cuestin
En las entidades de bien pblico se plantea el problema del destino del remanente de bienes, una
vez liquidado el pasivo.

- Fundaciones: por su naturaleza los bienes no pueden revertir al fundador (salvo que, al
constituirlas, ste hubiera establecido expresamente como condicin esencial una determinada
modalidad de cumplimiento, y sta se hubiera tornado imposible (art. 30, ley 19.836)
- El art 30 de la ley 19.836: en caso de disolucin, el remanente de los bienes deber
destinarse a una entidad de carcter pblico o a una persona jurdica de carcter privado de bien
comn, sin fines de lucro y domiciliada en la Repblica Argentina, salvo cuando se trate de
fundaciones extranjeras.

- Asociaciones: se plantea el problema referido a la licitud de la distribucin del remanente entre
sus miembros.
- El art 50: Disuelta o acabada una asociacin con el carcter de persona jurdica, los bienes y
acciones que a ella pertenecan tendrn el destino previsto en los estatutos (...).


- Doctrina seala que la clusula estatutaria que dispone la entrega del remanente a los
miembros no es nula, pero choca contra la naturaleza de la asociacin (Pez, Lpez Olaclregui).

- Otros autores interpretan que en todo contrato de asociacin existe tcitamente una clusula
de acrecimiento en favor de la entidad, en cuya virtud no es lcita la entrega del remanente a los
miembros, porque stos se desprendieron totalmente de los bienes aportados, y restiturselos sera un
beneficio injustificado.

- Rivera debe investigarse el objeto de la asociacin:
- Si tiene finalidades puramente altruistas, la clusula de acrecimiento debe funcionar
plenamente, porque los aportes realizados por los miembros tenan como fin exclusivo el beneficio de
terceros.
- En las que persiguen la satisfaccin de finalidades no lucrativas de los propios miembros, cabe
considerar que stos han aportado bienes bajo la condicin de que sean apropiados al destino

especfico sealado por el objeto de la institucin, y en consecuencia, no puede deducirse una
clusula tcita de acrecimiento, si en el estatuto se establece lo contrario.
- En el caso de vacancia, la 2 parte del art 50 prev que si nada se hubiera dispuesto en los
estatutos, los bienes y acciones sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que
disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a 3 y a los miembros existentes de la
corporacin.
El E no tiene facultades para proceder a la liquidacin directa del patrimonio de las personas
jurdicas, por lo que la vacancia debe ser declarada judicialmente.
La sentencia efectos constitutivos, consistentes en la transferencia de los bienes al Estado.


Disolucin por quiebra
La ley concursal contiene un solo precepto respecto del efecto de la quiebra sobre la personalidad
de las sociedades art 151, LC: la declaracin de quiebra del socio gestor produce
la disolucin de la sociedad accidental o en participacin, ha sido considerado inapropiado, pues
justamente, la llamada sociedad accidental o en participacin carece de personalidad
En cuanto a las sociedades comerciales, el art 94, inc 6 LS se disuelven por la declaracin de la
quiebra (lo que queda sin efecto si la quiebra concluyera por avenimiento o por acuerdo resolutorio).


La disolucin queda sin efecto: (aunque la ley no lo diga):
- Si la quiebra concluye por revocacin de la sentencia,
- Por ausencia de acreedores
- Por carta de pago de todos los acreedores. El efecto de la quiebra es automtico.
No existen disposiciones expresas que se refieran al efecto de la quiebra sobre las asociaciones
civiles y fundaciones. Pero se entiende que la quiebra produce su disolucin.

- Fundamento: art 48. Inc 32, CC. prev tal efecto como consecuencia de la conclusin de los
bienes destinados a sostenerlas.
Adems, es aplicable por analoga el art 94, inc 6 LS, incluso en cuanto se refiere a la subsistencia
de la persona jurdica si la quiebra concluye por avenimiento, acuerdo resolutorio o cualquier otra
solucin que no sea la liquidacin de sus bienes.



4. ASOCIACIONES
a. LAS ASOCIACIONES CIVILES:

Concepto; su marco regulatorio
Son personas de existencia ideal que nacen de la unin estable de un grupo de personas fsicas que
persiguen la realizacin de un fin de bien comn no lucrativo.

Asociaciones civiles de segundo grado
Cuando la asociacin se realiza entre personas jurdicas, tambin con una finalidad de bien comn
no lucrativo.
Es el caso de las federaciones, que nuclean a las asociaciones de 1 grado (ej, la Asociacin del
Ftbol Argentino, que se forma con las asociaciones civiles clubes que practican ese deporte).
Existen tambin asociaciones de 3 grado las que se componen con asociaciones de 2 grado; ej, la
Federacin Internacional de Ftbol se constituye con las asociaciones nacionales.
Tambin puede haber asociaciones de 3 grado slo nacionales (cmaras empresarias,
confederaciones gremiales, etc.).

Fuentes normativas de su regulacin
Cdigo Civil no existe una regulacin especfica de las asociaciones.

- El art 33 las enuncia como personas jurdicas de carcter privado, estableciendo sus requisitos;
- Los artculos 39 y 45 las equiparan a las corporaciones;
- El art 46 regula lo relativo a aquellas asociaciones que no han requerido la autorizacin del Estado
para funcionar,
- Y los art 38. 40 y 50 reglamentan el ingreso de nuevos miembros, las fuentes de sus Ds y el destino
de los bienes una vez disuelta la entidad.

Todo el rgimen legal de las asociaciones civiles ha sido estructurado en nuestro pas a travs de la
costumbre, la jurisprudencia y las normas reglamentarias que dictan los poderes ejecutivos locales por
intermedio de los organismos de contralor.

Asociaciones bajo forma de sociedad comercial
- Art. 3 de la ley 19.550 de Sociedades Comerciales: Las asociaciones, cualquiera fuere su
objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a
sus disposiciones.

Con esta regla se acepta que entidades sin fines de lucro (que por lo tanto no son estrictamente
sociedades a tenor de la definicin del artculo l de la misma ley 19.550) se constituyan bajo alguno
de los tipos societarios.

De acuerdo con ello se dice que hoy existen tres tipos de asociaciones civiles:
- Las que cuentan con autorizacin estatal y son, por ende, personas jurdicas en los trminos del
art 33 del C.C.
- Las que no cuentan con autorizacin estatal, y son, por lo tanto, las simples asociaciones del
artculo 46;
- Las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad (art. 3 ley 19.550).




Diferencias con otras figuras

- Con las sociedades civiles y comerciales
La diferencia con las stas ha sido expuesta tradicionalmente, considerando la finalidad de aquellas
que, por regla general, se ha calificado como la obtencin de un lucro a distribuir entre los socios.
Ej: art 1648: Habr sociedad cuando 2 o ms personas se hubiesen mutuamente obligado,
cada uno con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que
dividirn entre s del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado.

Sin embargo, esta tesis requiere algunas observaciones.
La 1 es la definicin misma de lucro. Es que por lucro puede concebirse:
- Tanto la obtencin de una utilidad en dinero,
- Como una disminucin de cargas, ahorro de gastos, etc.
En el derecho francs, ha predominado la tesis segn la cual la persecucin de finalidades, como el
ahorro de gastos o evitacin de prdidas, no caracteriza a las sociedades, que deben perseguir la
obtencin de un beneficio en dinero a repartir entre los socios; esta idea es sostenida entre nosotros
por numerosos autores.
Tambin debe tenerse en cuenta que la ley 19.550, al caracterizar a las sociedades comerciales, en
su Art. 1 dice que habr sociedad comercial cuando 2 o ms personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a
la produccin o Intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las
prdidas.


La sociedad comercial no tiene, necesariamente, que perseguir un lucro a distribuir entre los socios,
pero s debe aplicar su capital a la produccin o al intercambio de bienes o servicios. - Actividad
econmica si bien implica una Actividad patrimonial, no significa necesariamente el fin de lucro.

De modo que la distincin entre asociacin y sociedad civil es:
- La asociacin no puede tener por fin la obtencin de ganancias a distribuir entre los asociados, -
Pero s la sociedad civil.
(no es lucro, el mero ahorro de gastos o evitacin de prdidas.)

En cuanto a la diferencia entre la asociacin y la sociedad comercial, aparece ahora fundada en dos
aspectos:
- Por regla general la sociedad comercial debe buscar un lucro a distribuir;
- Pero si se trata de una sociedad de mera administracin o conservacin de bienes, se diferencia
de la asociacin en que aqulla necesariamente debe participar del trfico de bienes o servicios, o
estar destinada a la produccin, que no es esencial a la asociacin. Y aun cuando tal participacin no
es elemento definitorio, siempre perseguiran un fin egosta (por oposicin al fin de bien comn que
caracteriza a la asociacin civil).


- Con las cooperativas
Las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y
prestar servicios (art. 2 ley 20.337).
En nuestro pas estuvieron originariamente regidas por:
- Cdigo de Comercio
- Luego por la ley 11.388,
- Y actualmente lo estn por la ley 20.337.

En el Cdigo de Comercio, y en la ley 11.388, se las consider sociedades, e incluso, la ley 19.550
dispona en el artculo 372 la aplicacin de sus reglas a las sociedades cooperativas en cuanto no
fueren contrarias a su naturaleza.
Este dispositivo fue derogado en cuanto a las cooperativas por la ley 20.337, que abandona la
designacin sociedades cooperativas, para hablar de cooperativas.
Sin embargo, el art 118, de la ley 20.337, dispone que para las cooperativas son aplicables
supletoriamente las disposiciones relativas a las S.A. en cuanto se concilien con las de la ley de
cooperativas y la naturaleza de stas.
Esto es poco comprensible, porque la cooperativa es una entidad que no tiene fin de lucro, y es un
instrumento de la denominada economa cooperativa por oposicin a la economa capitalista; mientras
que la S.A. es el instrumento ms tpico del capitalismo.
La doctrina contempornea ve en las cooperativas a verdaderas asociaciones de un tipo especial,
reguladas por la ley 20.337


Los principios cooperativos fundamentales son:
- Organizacin democrtica (un hombre, un voto);
- Libre acceso (cualquier persona capaz puede formar parte de la cooperativa);
- Inters limitado al capital e inexistencia de ganancias partibles en relacin al capital (existe slo
retomo de excedentes en funcin de las operaciones realizadas con la cooperativa); - Neutralidad
religiosa y politica; - Educacin cooperativa.

- Con las asociaciones mutuales
- El art 2 de la ley 20.321 dispone que: son asociaciones mutuales las constituidas libremente sin
fines de lucro por personas inspiradas en la solidaridad, con el objeto de brindarse ayuda
recproca frente a riesgos eventuales o de concurrir a su bienestar material y espiritual mediante
una contribucin peridica.

Como la misma ley lo expresa, stas son verdaderas asociaciones, de un tipo particular, y que dadas
sus finalidades particulares son regidas una ley especial, que contempla la existencia de un rgano de
contralor ad hoc el Instituto Nacional de Accin Mutual. La ley tambin prev la existencia de
mutuales de 2 y 3 grado.


Caracteres: enunciacin y consideracin de los mismos
La asociacin tiene los siguientes caracteres:

a) Personalidad Jurdica: Ya que es un ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones
que no es persona de existencia visible (conf. art. 32).

b) Unin de personas: Surge de la unin de un grupo de personas (miembros) que la integran, en
virtud de un vnculo jurdico que les confiere esa posicin, ya sea por haber participado en el acto
constitutivo o por incorporacin posterior.
Tiene una designacin propia, un nombre colectivo y su existencia es
independiente del cambio de sus miembros, que pueden ingresar y egresar de sta (en virtud de la
libertad de asociacin garantizada por el art 14 de la Constitucin Nacional).

c) Patrimonio propio: Para lograr sus fines, debe contar con los medios materiales necesarios
(diferente del de sus miembros).

d) Estatuto: Toda asociacin necesita poseer una ley interna que rija los derechos y deberes de los
asociados.
Aunque se los incluya en un texto nico y se los apruebe en un mismo momento, hay que distinguir el
estatuto del acto constitutivo, que es el negocio jurdico que da creacin a la entidad y por el cual
todos los suscriptos quedan obligados a constituirla. Ambos, acto constitutivo y estatuto, son
necesarios para el nacimiento y posterior vida de la asociacin.

e) Fin de bien comn no lucrativo: El inc 1, 2 parte, del art 33 Cdigo Civil, fin bien comn. -
Fuente: Esboo de Freitas, que lo exiga slo con relacin a las fundaciones, que por carecer de
miembros, slo pueden tener en miras beneficiar a terceros.
Pero en las asociaciones es comn que el fin sea exclusivamente beneficiar a sus propios asociados
(por ej, club deportivo). Por eso se ha estimado que basta que el fin sea lcito para considerarlo de
utilidad general.
La ausencia de lucro es lo que distingue a la asociacin civil o comercial, pero esto no quita a las
asociaciones la posibilidad de realizar actos dirigidos a obtener ganancias que sirvan para seguir
cumpliendo con su finalidad especfica (por ej, un club que organiza una rifa o festival para ampliar
sus instalaciones).

f) Desvinculacin patrimonial del Estado: El art 33 del Cdigo Civil exige tambin, que las
asociaciones no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado.
Aunque pueda subvencionar parcialmente la actividad
de determinada institucin, si ella dependiera en forma exclusiva de los aportes estatales, dejara de
ser una persona de carcter privado.

g) Autorizacin del Estado para funcionar: La existencia de asociaciones como personas jurdicas
queda sujeta a la autorizacin estatal (art. 45).



rganos de gobierno: la asamblea; el rgano ejecutivo, controlador y disciplinario La
asociacin, al igual que cualquier otra persona jurdica, necesita de rganos para manifestar su
voluntad y dirigir sus acciones.
Toda asociacin tiene:

- Un rgano deliberativo: la asamblea;
- Uno ejecutivo: el directorio o comisin directiva;
- Y uno de vigilancia: la sindicatura o comisin revisora de cuentas,

La asamblea
Es la reunin de los miembros que, convocados conforme al procedimiento establecido en el
estatuto, se convierte en la autoridad mxima de la institucin, siendo soberana en sus decisiones.
Al no existir normas positivas que regulen el funcionamiento de la asamblea, se han considerado
aplicables analgicamente las normas establecidas para las sociedades comerciales en la legislacin
mercantil (arts. 233 a 254, ley 19.550).
La asamblea no es necesariamente la reunin de todos los miembros el mismo estatuto debe
establecer el qurum necesario para las deliberaciones y las mayoras necesarias para aprobar sus
resoluciones.
Por otra parte, puede tambin el estatuto excluir del derecho a voto a determinados miembros (por
ej, menores de edad, suspendidos, etc.).

Funciones:
- Nombrar y remover a la comisin directiva,
- Aprobar su gestin,
- Modificar los estatutos,
- Establecer la forma y orientacin que debe tener la actividad de la asociacin,
- Y en general, toda funcin no delegada en otro rgano por el estatuto ser de competencia de la
asamblea como rgano soberano.

Puede diferenciarse entre:
- Asambleas ordinarias: aquellas que se renen peridicamente para tratar asuntos de rutina en
la vida de la asociacin (por ejemplo, aprobacin del balance, nombramiento de la comisin directiva,
etc.), y

- Asambleas extraordinarias: se convocan cuando algn asunto de suficiente gravedad lo justifica
(por ej, modificacin de los estatutos, remocin de la comisin directiva o la sindicatura por mal
desempeo, prrroga del plazo de duracin de la entidad, disolucin anticipada, etc.).

El rgano ejecutivo
Es comn que el estatuto delegue en un rgano ad hoc el manejo de los asuntos cotidianos que
hacen a la vida de la asociacin. Esta es la misin del rgano ejecutivo, normalmente llamado
directorio o comisin directiva. Funcin:
- La administracin de la entidad,
- La ejecucin de las decisiones de la asamblea.

- Integrantes elegidos y pueden ser removidos por la asamblea, ejercen sus funciones durante el
tiempo que establezca el estatuto e Invisten la representacin de la asociacin frente a terceros.
Puede ser un cuerpo colegiado (comisin) o unipersonal (secretario general), y en principio sus
funciones son gratuitas pero el estatuto puede facultar a la asamblea a reconocerle una remuneracin.

El rgano de contralor
Se llama comisin revisora de cuentas o sndico, cuando el control es ejercido en forma
unipersonal.
- Funcin: vigilar el correcto cumplimiento de las tareas asignadas al rgano administrador y, en
especial, fiscalizar todo lo relativo al manejo patrimonial de la entidad.

Para desempear estas tareas no es necesario ser miembro, y a veces se lo considera ms
conveniente que dichas funciones fueran ejercidas por terceros ajenos garanta de mayor
imparcialidad.


El rgano disciplinario
En algunas asociaciones civiles, el estatuto organiza un rgano destinado a mantener la disciplina
interna y vigilar el cumplimiento ti disposiciones, tanto por quienes forman parte de los rganos de
gobierno, cuanto por los dems asociados.
Es el Tribunal de Disciplina, o Tribunal de Honor, generalmente integrado en forma colectiva por
asociados de la entidad.
Le compete el ejercicio del poder disciplinario de la entidad
En las asociaciones que no tienen organizado ese tribunal, el poder disciplinario puede ser ejercido
por la comisin directiva con recurso ante la asamblea, o directamente por sta.


Derechos y deberes de los miembros: el texto legal y las fuentes de los mismos a)
Norma comprometida:
- El art 40: Los derechos respectivos de los miembros de una asociacin con el carcter de
persona jurdica., son reglados:
- Por el contrato,
- Por el objeto de la asociacin,
- Por las disposiciones de sus estatutos.
El codificador menciona tres fuentes de las que surgen los derechos (y por consiguiente los
deberes) de los miembros de una asociacin.

b) El acto constitutivo
En primer lugar aparece el contrato. Sin perjuicio de hacer que el antecedente Inmediato del
articulo 40 (art. 26, Cdigo de Austria) se refiere a las sociedades, para quienes distinguimos entre
acto constitutivo y estatuto, aparece que el 1 ser la fuente de las principales obligaciones
contradas por los miembros fundadores de la asociacin (por ejemplo, integracin del patrimonio).

c) El objeto
El objeto de la asociacin constituye el principal elemento interpretativo acerca del alcance de los
derechos y obligaciones de los miembros de la asociacin civil.

d) El estatuto y los reglamentos internos
El estatuto es la principal fuente de los derechos y obligaciones de los miembros de una asociacin.
Cuando una persona ingresa a una asociacin, debe aceptar las clusulas de los estatutos tal cual
estn redactados, quedando subordinada a dichas disposiciones y sin que stas puedan modificarse a
su respecto, habida cuenta de que uno de los caracteres de aqullos es su imperatividad. Del
mismo modo resultan obligatorios los reglamentos internos, toda vez que al completar los estatutos
cabe acordarles idntico alcance legal.

Derechos: enumeracin
Entre los derechos que gozan los asociados podemos mencionar:

Participacin en las asambleas
Todo asociado est en principio facultado para participar de las reuniones del rgano deliberativo.
Esto puede hallarse condicionado en el estatuto al cumplimiento de determinadas circunstancias
(por ejemplo, estar al da en el pago de las cuotas sociales. tener determinada edad, etc.).

Participacin en los otros rganos de la entidad
En principio, cualquier asociado est en paridad de condiciones para ser elegido como integrante de
los dems rganos de la institucin, conforme al procedimiento establecido en el estatuto.
Sin embargo, este derecho tambin puede ser reglamentado de diferentes formas (por ejemplo, de
terminando las condiciones personales de quienes puedan ser elegidos, estableciendo una antigedad
mnima en la entidad, etc.).


Gozar de los beneficios de la asociacin
Evidentemente, el principal derecho de los asociados consiste en gozar de los beneficios que
tuvieron en mira al Ingresar a la institucin. Cada miembro gozar de los beneficios en Igualdad de
condiciones con los dems integrantes, pero puede suceder que el estatuto reglamente este derecho
de acuerdo con las distintas categoras de socios, en cuyo caso deber respetarse el trato igualitario
dentro de cada categora.

Impugnar las decisiones invlidas de los rganos
Cuando un rgano se extralimita en sus funciones o contradice la normativa vigente, cualquier
asociado puede, de acuerdo con el procedimiento establecido en el estatuto,
- Formular la denuncia al organismo estatal de contralor,
- Impugnar las decisiones tomadas, - Y solicitar su
anulacin.

Esta facultad es concedida a los socios en miras del inters general, ya que la comunidad en su
totalidad est interesada en el correcto funcionamiento de las personas jurdicas, y es por ello que se
ha considerado que no se puede en forma alguna restringir esta prerrogativa, ya que ello implicara
una renuncia prohibida
Sin embargo no se trata de un derecho absoluto, ya que el estatuto y la legislacin pueden
reglamentar la forma y el plazo para su ejercicio (por ejemplo, estableciendo trminos de caducidad).

Fiscalizacin de los libros y documentacin
Como correlato del derecho de impugnacin, el asociado debe hallarse facultado para revisar los
libros y la documentacin de la entidad.
Evidentemente, este derecho debe hallarse reglamentado en el estatuto de modo que su ejercicio
no perturbe el normal desenvolvimiento de la institucin.
Ese derecho puede sustituirse por el de pedir informacin al rgano de contralor (sindicatura o
comisin revisora de cuentas) como sucede en ciertas sociedades comerciales (art. 55, 2 parte, LS).

Receso
El Ingreso y el egreso de la asociacin est asegurando la garanta constitucional de asociarse (art
14 CN.).
Pero este derecho permanente que todo asociado tiene de renunciar a su condicin de tal, puede
quedar sujeto segn el estatuto a determinadas condiciones, que sin coartarlo, reglamenten su
ejercicio (por ejemplo, el pago de cuotas adeudadas).

DEBERES: marco general.
Los deberes de los asociados con la entidad se resumen en cumplir las obligaciones impuestas por
el estatuto.
Pueden ser deberes de contenido:
- Patrimonial (pago de las cuotas),
- Extrapatrinonial (comportarse correctamente dentro de las Instalaciones, asistir a reuniones,
cumplir determinados servicios en favor de la institucin, etc.).

- En un caso se plante si la pertenencia a cierta asociacin importaba un deber de fidelidad hacia
ella, cuya violacin seria susceptible de generar una sancin disciplinaria. En concreto se trataba de
una cmara empresaria que amonest a una de las sociedades miembro por haber participado de una
exposicin organizada por otra institucin. El tribunal interviniente decidi que el hecho de estar
asociado a una entidad de terminada importa restringir voluntariamente, en cierta medida, el mbito
de la libertad individual en beneficio del inters o finalidad comn, que se persigue a travs de la
asociacin; y que en esa limitacin deban considerarse comprendidas las actividades que pudiesen
constituir una interferencia con las que desarrolla la asociacin.


- Aos despus, se plante otro caso: un asociado de la Sociedad Rural Argentina public un art
que criticaba severamente a los jurados de la exposicin ganadera, y como consecuencia de ello, fue
expulsado de tal institucin. El tribunal interviniente consider legtima la sancin, por dos razones
fundamentales:

1.- Porque haba un inters personal del asociado cuyos animales participaban en el evento
cuestionado, inters que, al estar limitado por la pertenencia al grupo, deba ceder frente al inters
comn de la asociacin.

2.-Porque cualquier ciudadano tiene derecho de crtica, pero no el asociado, limitado por el inters
general de la asociacin; y si sus diferencias son tan grandes dijo el tribunal que le exigen el
enfrentamiento, es porque ha dejado de compartir tales intereses, y entonces lo razonable es que se
desvincule y readquiera ese d de crtica en su plenitud.

Naturalmente, el incumplimiento de estos deberes puede acarrear las sanciones disciplinarias
correspondientes, independientemente de las acciones judiciales a las que dicha conducta pueda dar
lugar.







El poder disciplinario: nocin; el derecho de defensa; tipos de sanciones y rgano que las
puede imponer

Nocin y origen
Cada miembro que ingresa a una asociacin, a la vez que adquiere los derechos que le confiere el
estatuto, tambin renuncia a una parte de su libertad en aras de los intereses comunes. De esta
forma queda sometido a la disciplina que le impone el grupo.
Para hacer cumplir los deberes de los asociados la institucin poder disciplinario facultad de
juzgar y penar la conducta de sus miembros sin recurrir a la instancia judicial.
La potestad sancionatoria es considerada como un derecho implcito de toda asociacin, de modo
que, figure o no expresamente en el estatuto, la jurisprudencia ha aceptado que es espontnea, por
el slo hecho de la existencia del ente.

Derecho de defensa
Como nico lmite se ha considerado que se cumpla con la garanta constitucional del debido
proceso (art.18 Constitucin Nacional) de modo que la sancin (sobre todo cuando ella sea por
ejemplo, expulsin) sea el resultado de un proceso en el cual se haya asegurado el derecho de
defensa del asociado.
Es necesario que el sancionado:
- Sea notificado del hecho que se le imputa suficiente antelacin,
- Sea escuchado en su defensa,
- Se le permita producir las pruebas que hagan a su d
- Y se le notifique la sancin impuesta para que de ese modo pueda ejercerlos recursos que
correspondan.
La defensa debe ser ejercida al menos en principio de manera personal por el imputado.

Distintos tipos de sanciones
Las sanciones pueden ser de diferente gravedad de acuerdo con la falta cometida.
Nuestra jurisprudencia y doctrina han considerado como aceptables las siguientes:


- Llamado al orden-amonestacin: Son sanciones de tipo moral que tienden a advertirle al asociado
que la reiteracin de su actitud acarrear una pena mayor:

- Multa: Pena pecuniaria que consiste en pagar una suma de dinero a la entidad;
Fin herir al infractor en su patrimonio de modo de instarlo a no cometer ms la falta;

- Privacin de ciertos beneficios inherentes a la calidad de asociado: Por determinado lmite de
tiempo, (por ejemplo, impedir el uso de una parte de las instalaciones de un club o la prdida de
ventajas patrimoniales Inherentes a la calidad de miembro);

- Suspensin: privacin de todos los beneficios sociales por un lmite prefijado de tiempo. Es una
sancin severa, que slo se justifica en casos de grave inconducta o cuando las sanciones de menor
importancia no han logrado hacer cesar al castigado en su incorrecta conducta;

- Expulsin: Es la ms grave, ya que implica separarlo coercitivamente de la entidad. Por su
importancia, esta medida slo se justifica cuando la falta cometida sea de tal magnitud que
comprometa el patrimonio o el decoro de la entidad y de los otros asociados, u obstaculice el
cumplimiento de sus fines.

No debe confundirse la expulsin, que siempre significa una sancin por incumplimiento de la ley
estatutaria, con la exclusin, que es aquella medida que la entidad debe adoptar cuando algn
miembro deja de tener el requisito personal esencial para su permanencia, segn lo prescripto en el
estatuto (por ejemplo, desempeo de determinada actividad).

rgano que puede imponer la sancin
Ello depende del sistema adoptado por el estatuto.
- En algunos casos, es la comisin directiva;
- En otros, la comisin puede aplicar sanciones menores, y la asamblea las sanciones mayores;
- Algunos estatutos prevn la existencia de un rgano especial (tribunal de honor o de disciplina), que
es el encarga do de ejercer el poder disciplinario.
Si el estatuto no contiene previsiones al respecto asamblea nica habilitada.


El contralor judicial: presupuesto; alcance de la revisin judicial
Reconocer a la asociacin la facultad de administrar su propia justicia interna no obsta a que,
cuando las decisiones de la entidad fueran ilegtimas o arbitrarias, sus miembros puedan recurrir ante
la justicia.
La jurisprudencia, ha reconocido el derecho de los miembros de la asociacin para hacer revisar las
decisiones disciplinarias de sta.
Se han elaborado por la jurisprudencia principios:

a) Exigencia de que se hayan agotado los recursos internos previstos el estatuto Slo
una vez agotados mediante su interposicin ante los organismos de la entidad, y siendo su resultado
negativo para los intereses del asociado, ste puede optar la va Judicial.
Por regla general, se ha sostenido que no es posible obviar los recursos internos, con el argumento
de la parcialidad de los rganos asociativos que deban entender en ellos; aunque excepcionalmente,
se ha sostenido que es admisible el apartamiento de las vas procesales estatutarias cuando su
aplicacin rigurosa conduzca a una efectiva denegacin de justicia.

b) Invalidez de clusulas estatutarias limitativas de los recursos judiciales
La accin judicial procede aun cuando el estatuto de la entidad lo excluya ya que nuestros
tribunales han entendido que el derecho a recurrir a la jurisdiccin es de orden pblico nulas las
clusulas que establezcan el carcter de irrecurrible de las decisiones dictadas por los rganos de la
sancin o que Impongan sanciones a los asociados que acudan a la justicia.


c) Alcance de la revisin judicial
Lavalle Cobo la accin judicial no es un recurso en el cual los jueces actan como tribunal de
alzada; sino que se trata del medio por el cual se impugna lo actuado por la asociacin. De all que se
trata de una va excepcional, limitndose el conocimiento judicial al contralor de legalidad y
arbitrariedad.

Siguiendo las decisiones judiciales, el control de legalidad comprende, en especial,
- La constatacin del cumplimiento de las formalidades previstas en el estatuto,
- La correcta interpretacin de sus disposiciones,
- El respeto del derecho de defensa,
- Y la interpretacin de las normas legales pertinentes.

La asociacin es la nica apropiada para:
- Apreciar la gravedad de la inconducta de sus miembros
- Y para fijar la medida de la sancin que pudiere corresponderles.
La conducta que muy grave para un tipo de asociacin (por ejemplo, religiosa), puede ser
irrelevante en otra institucin o ante los ojos del juzgador.

Por ello, en cuanto al fondo del asunto, los jueces se limitan a juzgar las decisiones arbitrarias,
esto es:
- Las que ostentan injusticia notoria,
- Ejercicio arbitrario del poder,
- Abuso de derecho,
- Resultan discriminatorias por haber aplicado criterio diferente frente a hechos semejantes.



b. LAS SIMPLES ASOCIACIONES Nocin
Entidades que, por la escasa importancia de sus actividades o de su patrimonio, no gestionan la
autorizacin estatal.

Su rgimen legal: el texto original del artculo 46 y breve resea sobre su interpretacin
doctrinaria y jurisprudencial
La interpretacin del art, antes y despus de la reforma de la LEY 17.711, sigue dividiendo a la
doctrina y jurisprudencia:

Texto legal y nota
El antiguo art 46 del Cdigo de Vlez estableca: Las asociaciones que no tienen existencia legal
como personas juriclicas, sern consideradas corno simples asociaciones civiles, comerciales o
religiosas, segn el fin de su instituto.
Slo eran personas jurdicas las enumeradas en el art 33, pero la libertad de asociacin garantizada
por la Constitucin Nacional (art. 14), permite a los hombres asociarse con fines tiles sin que,
necesariamente adopten la forma de personas jurdicas.

- La nota al artculo 46 lo explicaba as: Queda as a los particulares la libertad de hacer las
asociaciones que quieran, sean religiosas, de beneficencia, o meramente industriales, sin necesidad de
previa licencia de la autoridad pblica; pero esas asociaciones no tendrn el carcter que el Cdigo
Civil da a las personas jurdicas, creadas por un inters pblico y sus miembros, en sus derechos
respectivos o en sus relaciones con los derechos de un tercero, sern regidos por las leyes generales.

Interpretacin doctrinaria
La opinin clsica dominante (Arauz Castex, Borda, Busso, Pez, Salvat) neg la subjetividad de
estas asociaciones:

- Slo se trataba de un condominio formado por los asociados sobre los bienes aportados por cada
uno de ellos,
- No se les reconoca ni capacidad ni responsabilidad propia,
- Los actos de la asociacin eran los de sus asociados, siendo stos responsables por la accin de la
entidad y teniendo que formar litisconsorcio pasivo cada vez que la asociacin era demandada, ya
que sta no poda estar enjuicio representada por sus rganos.

Crtica
Esta posicin gener severas crticas y ms de una solucin injusta en su aplicacin.
- En primer lugar: no era aceptable hablar de condominio, ya que de acuerdo con nuestro
rgimen legal (arts. 2692 y 2693) es facultad de los comuneros pedir la divisin de la cosa en
cualquier momento, derecho al que slo se puede renunciar por un perodo de tiempo reducido;
tampoco exista aqu un supuesto de Indivisin forzosa (arts. 2710; 50 a 56, ley 14.394).

- En segundo lugar: resultaba injusto para los terceros que deban reclamar sus derechos contra la
asociacin, tener que traer a juicio a todos los asociados y tratar de hacer efectiva la sentencia contra
todos ellos.

Evolucin
La jurisprudencia fue entonces evolucionando hacia una posicin tendiente a reconocer a las
simples asociaciones el carcter de sujetos de derecho, siempre y cuando contaran con representacin
suficiente y tuvieran patrimonio propio, admitiendo as, la facultad de sus rganos para estar en juicio.
Se discrepaba, en cambio, con relacin al rgimen legal; algunos fallos aplicaron las reglas de la
sociedad civil, mientras que otros optaron por las disposiciones de las asociaciones reconocidas.


La ley 17.711: el actual rgimen legal
La ley 17.711 mantuvo la primera parte del art 46, suprimiendo toda referencia a las asociaciones
comerciales, y agreg un segundo prrafo en donde distingue entre aquellas entidades cuya
constitucin y designacin de autoridades es hecha por escritura pblica o por instrumento privado de
autenticidad certificada por escribano pblico, y las simples asociaciones que ni siquiera cumplen con
ese requisito.
La supresin de la referencia a las asociaciones comerciales es correcta, ya que las asociaciones
no tienen fin de lucro.
Por otra parte, dado la reforma introducida por la ley 17.711 al art 33, hoy son personas jurdicas
todas las sociedades comerciales y carece de sentido seguir hablando de asociaciones comerciales
para distinguirlas entre las S.A., cooperativas y de economa mixta, y las restantes, que en el anterior
rgimen podan ser consideradas como simples asociaciones comerciales.
El nuevo texto legal distingue dos subtipos de simples asociaciones, de acuerdo con la forma elegida
por sus miembros para su constitucin y designacin de autoridades:


Simples asociaciones constituidas por acto fehaciente:

a) Formalidad
El art establece como requisito formal que la constitucin del ente y la designacin de autoridades
est en una escritura pblica o en un instrumento privado certificado por escribano pblico.
Se trata de una forma requerida ad probationem, ya que slo se trata de acreditar de modo
fehaciente la existencia de la entidad y sus rganos.
Esta exigencia se trasladara a cualquier modificacin ulterior de los estatutos. b)
Personalidad
A estas asociaciones se les reconoce el carcter de sujeto de derecho.
El precepto legal es confuso, ya que al no asimilar estas entidades a las personas jurdicas, se crea
una nueva categora, la de sujetos de derecho, que escapa a la clasificacin de las personas
realizada en nuestro Cdigo (arts. 30, 31 y 32).

Algunos autores (entre otros Farina y Prez Ros) sostienen que, para nuestro Cdigo Civil, toda
persona es un sujeto de derecho y todo sujeto de derecho es una persona (art. 30). No existe
dentro de nuestro rgimen positivo otro ente que pueda ser titular de derechos y obligaciones que no
sea una persona.
Rivera, Llambas y Lavalle Cobo puede hacerse una distincin entre personas jurdicas y
personas de existencia Ideal en sentido estricto. Las personas jurdicas son la especie normal o
general, mientras que las personas de existencia ideal, en sentido estricto, son la especie excepcional.
Dentro de estas personas de existencia ideal en sentido estricto, estn las simples asociaciones del
art 46, que segn un criterio doctrinarlo (hoy en tela de juicio) tendran una capacidad ms restringida
que las personas jurdicas, en tanto carecen de capacidad para recibir bienes por donacin, herencia o
legado (arts. 1806 y 3734), salvo las liberalidades que se realicen con el fin de crear la entidad, como
as tambin las donaciones manuales.

c) Rgimen legal
Se aplican a estas entidades, supletoriamente, las normas de la sociedad civil (arts. 1648 a 1788).

d) Responsabilidad de los asociados
Los asociados son responsables por las deudas de la asociacin civil, con carcter subsidiario y
accesorio (Borda); responsabilidad adems que es mancomunada (arts. 1713 y 1714) y no solidaria,
salvo pacto expreso en contrario. Cada socio respondera por su parte viril, o sea por cabeza,
dividiendo las deudas sociales en partes iguales, aunque sean diferentes los aportes efectuados y los
beneficios de que goza cada asociado.

- Rivera dice que no Si se trata de sujetos de derecho, como lo dice expresamente la ley en el
art 46, o personas de existencia Ideal en sentido estricto, la cuestin de la responsabilidad debe
quedar solucionada por la regla de los arts 39 infine y 42, que la atribuyen a la entidad y no a sus
miembros.
Adems, tratndose de asociaciones irregulares (art. 46, 2 prr.), la responsabilidad se atribuye a
fundadores y administradores, y no a los miembros o asociados. Rivera por otra parte, existen
razones para abonar esta interpretacin como preferible:

- La regla de responsabilidad de los integrantes de una sociedad civil o comercial por las deudas
sociales se justifica por cuanto se trata. Siempre de un emprendimiento patrimonial, en el que se
persigue un lucro. En cambio tal fin est excluido cuando se trata de una asociacin civil.

- Existen asociaciones civiles no autorizadas con cientos o miles de asociados, por ejemplo, algunos
centros de estudiantes secundarios o universitarios, cooperadoras escolares, etctera, en los que no
se justifica atribuir responsabilidad a los asociados,

e) Quid de la aptitud para ser titular de bienes registrables
Un pronunciamiento emanado de un prestigioso tribunal afirma, que las simples carecen de
capacidad para:
- Ser titulares de bienes registrables,
- Para poseer un inmueble y pretender adquirirlo por prescripcin;
Por lo que para adquirir bienes inmuebles deben acceder a la condicin de personas jurdicas
autorizadas.

Tal solucin se predica tambin respecto de las sociedades civiles o comerciales, irregulares o de
hecho, pese a que se les reconoce el carcter de personas jurdicas, si bien tal personalidad es
limitada y precaria.



Simples asociaciones no constituidas por acto fehaciente
Cuando las simples asociaciones no cumplen con los requisitos formales del art 46, el mismo
precepto legal establece que todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administra asumen
responsabilidad solidaria por los actos de sta.

a) Personalidad
Es contradictorio admitir que estas entidades tienen miembros, fundadores y administradores,
que aqullos son responsables por los actos de sta, para luego sostener que no son sujetos de
derecho.
Sin embargo, y a pesar de la declaracin de la ley, estas asociaciones simples e irregulares tienen
rasgos tales que permiten encuadrarlas dentro de las personas de existencia ideal en sentido estricto.
En efecto: se advierte que la propia ley admite que tiene administradores, con lo que est
aceptando que hay un rgano de gobierno de la entidad, y que los fundadores y administradores son
responsables por los actos de sta.
Estas asociaciones conservan separacin patrimonial con sus integrantes, puesto que la
responsabilidad solidaria se atribuye no a stos sino a sus fundadores y administradores; los primeros
(fundadores) pueden haber dejado de pertenecer a la asociacin, y los segundos (administradores) no
serlo.


b) Responsabilidad de administradores y fundadores
Asumen responsabilidad solidaria por los actos de la asociacin pero no establece a qu
administradores alcanza esta responsabilidad, (si a los primeros, a los que se encuentran actualmente
en el cargo, o a los que ejercan la funcin cuando sucedi el hecho generador de responsabilidad).
Tampoco aclara si los fundadores conservan esta responsabilidad por el resto de su vida, o si slo
se alude a los actos u obligaciones contradas durante el desempeo de su funcin.

Hay que diferenciar entre los miembros administradores y fundadores.
- Los administradores sern siempre responsables ya que el ejercicio del cargo les permiti subsanar
el defecto de forma y asentar el estatuto por acto fehaciente y eludir la responsabilidad.

- Los fundadores Borda que les asigna responsabilidad de por vida.

Rivera no est de acuerdo El inicio de una asociacin puede ser muy precario, y sus primeros
miembros encontrarse sin recursos suficientes como para instrumentar formalmente la entidad, pero
este vicio puede ser saneado por sus seguidores una vez que la importancia del ente lo justifique. Es
lgico hacer cargar a los fundadores con la responsabilidad de los hechos ocurridos durante su
gestin, pero no con respecto a aquellos acaecidos muchos aos despus de su separacin de la
entidad. Lo contrario sera como penalizar injustamente la conducta de los pioneros, quienes trataron
de dar a luz una entidad de bien comn con los medios con que contaban.


c) Responsabilidad de los asociados
- Pese a que la disposicin del art 46 slo responsabiliza a los fundadores y administradores la
doctrina nacional ha extendido tal responsabilidad a los integrantes de la asociacin irregular, con
fundamento en las disposiciones de la sociedad civil (Llambas, Borda, etc.)

- Rivera disiente En esta hiptesis, existe una regla especfica de responsabilidad que se atribuye
exclusiva mente a fundadores y administradores, por lo que no hay lugar para la aplicacin supletoria
de las reglas previstas para la sociedad civil.
Tampoco existe justificacin para aplicar a una asociacin sin fines de lucro una norma sobre
responsabilidad pensada para una sociedad




c. LAS ASOCIACIONES CONSTITUIDAS BAJO FORMA DE SOCIEDAD:

El texto legal
El art 32, de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550, las asociaciones, cualquiera fuese su
objeto, que adopten la forma de sociedad bajo alguno de los tipos previstos quedan sujetas a sus
disposiciones.

Exposicin de motivos
La Exposicin de Motivos de la Ley de Sociedades seala que el art 32 soluciona, de acuerdo con
los precedentes doctrinarios nacionales, la cuestin de las asociaciones constituidas bajo la forma de
sociedad.
Parece referirse a algunos casos de clubes que se constituyeron bajo la forma de S.A. algunos de
los cuales siguen manteniendo esa estructura jurdica.

Asociacin y sociedad. Diferencias e interpretacin
En principio la sociedad fin obtener ganancias a distribuir entre los socios.
No as en la asociacin (aun cuando sta realice actividades econmicas o pueda perseguir ahorro
de gastos o evitacin de prdidas a los asociados.)
Pero tambin en la Ley de Sociedades Comerciales, stas pueden no perseguir un lucro directo, sino
que se consideran tambin comprendidas a las sociedades constituidas para mera administracin o
conservacin de bienes o a la Investigacin (Exposicin de Motivos de la ley). Estas sociedades
participan en una actividad productiva o en el intercambio de bienes o servicios (art. 1 ley 19.550), lo
que no es esencial a la asociacin.
Pero la cuestin se complica cuando la asociacin se constituye bajo forma societaria, como lo
autoriza el art 32
Segn algn criterio, en este caso la asociacin es sociedad.
Cierto es que ser sociedad por la forma asumida, pero esto no importa (segn Rivera) borrar toda
diferencia. Por ello, la asociacin constituida bajo forma de sociedad seguir teniendo vedada la
distribucin de utilidades en dinero respecto de sus socios.
Y tambin es del caso reconocer que se hace muy difcil la distincin terica entre la asociacin bajo
forma de sociedad y la sociedad de mera conservacin o administracin de bienes o de Investigacin
que, como tal, puede no buscar una finalidad de lucro partible.
De todos modos la diferencia seguira encontrndose en el fin de las instituciones:
- Si se trata de un objeto de bien comn ser una asociacin bajo forma de sociedad.
- Si persigue una finalidad egosta (ejemplo, administracin de los bienes de una persona fsica o
jurdica.), ser propiamente una sociedad.

Finalidad de la asociacin bajo forma de sociedad
- Alicia Stratta afirma que la asociacin constituida bajo forma de sociedad debe tener un fin que
preste una ventaja inmediata a los socios, por lo que quedaran excluidas las asociaciones puramente
filantrpicas en que las ventajas son proporcionadas a terceros, y los asociados slo satisfacen el
inters espiritual de ayudar al prjimo.

- Rivera disiente dice que no es necesario que el objeto de la asociacin bajo forma societaria
signifique una ventaja a los asociados.

El art 32 de la Ley de Sociedades, dice expresamente, cualquiera sea su objeto, es decir, que
comprende a cualquier asociacin, signifique o no una ventaja inmediata para sus asociados.

Transformacin de asociacin civil en sociedad
Hoy se plantea el problema de la transformacin de asociaciones constituidas en sociedades
comerciales de acuerdo con la previsin del art 35, LS. En particular el tema se comenta con relacin
a los clubes de ftbol. Pues se considera que puede constituir una solucin para la crisis econmica en
que se encuentran sumidos.

Esto necesita algunas precisiones:
- En cuanto al procedimiento, parece razonable que se realice mediante el mecanismo de la
transformacin de sociedades, (ley 19.550);
- Existir una mera modificacin de forma cuando la asociacin siga siendo tal, es decir, una
institucin destinada a la prctica de uno o varios deportes amateurs o profesionales;
- Pero si lo que pretende es la constitucin de una sociedad comercial verdadera, esto es, con la
finalidad de obtener un lucro partible entre los socios (a travs de la distribucin de dividendos),
Rivera dice que la asociacin se extinguir (y por ende, deber ser liquidada) y habr lugar a la
constitucin de una nueva persona jurdica, eso es, la sociedad comercial que ejercer la prctica del
deporte y que podr generar utilidades para distribuir entre sus socios.



5. FUNDACIONES
a. LAS FUNDACIONES:

Concepto
Persona jurdica nacida de un acto fundacional por el cual una persona (fundador) le atribuye un
patrimonio (acto de donacin) destinado a cumplir una finalidad de bien comn tambin definida por
el fundador, para lo cual tiene una organizacin administrativa, y que requiere autorizacin estatal.

Breve revisin histrica
La historia de las fundaciones se confunde, en gran medida, con la de la nocin misma de persona
jurdica,

- Derecho Romano
Las obras pas y de caridad asumen gran Importancia en el derecho bizantino, al amparo del
cristianismo y alentadas por los mismos emperadores, en particular Justiniano As aparecieron los: -
Nosokomeia (hospitales),
- Orphariotropheia (orfanatos),
- Gerentokomeia (asilos de ancianos), - Ptochia (establecimiento de caridad),
- Xerones (albergues)
- Y las iglesias o los monasterios.

- Naturaleza de estas Instituciones no hay acuerdo, pues para algunos autores la propiedad de
los bienes era atribuida a sus administradores, mientras que otros afirman que la personalidad de
estos consortium era claramente definida por algunos textos justinianeos, que asignaban la titularidad
del patrimonio a la casa o iglesia.

Derecho cannico
En el derecho germnico antiguo no se conoci la idea de la personalidad jurdica los bienes
donados o legados para obras pas eran de propiedad del santo bajo cuya advocacin se pona la
iglesia o casa de caridad.
Es en el derecho cannico donde se desarrolla la idea de que la casa o establecimiento es una
institucin, perfectamente distinta del santo.
Por lo dems, en el derecho cannico se definen dos aspectos claves de la idea de fundacin: -
El respeto a la voluntad del fundador como a la ley misma, - Y su carcter perpetuo.

Derecho espaol
En Espaa las fundaciones o piae causae se llegan a confundir con las vinculaciones, mayorazgos y
fideicomisos; en definitiva eran todos instrumentos jurdicos que paralizaban la propiedad de los
inmuebles (manos muertas), al afectarlos de una manera perpetua a una finalidad definida por la
voluntad de quien los institua.

Por ello, luego de haber gozado de gran popularidad en los siglos X VIy XVII seria reaccin,
dictndose una legislacin para a liberar a la propiedad raz de las vinculaciones a que estaba
sometida.
Sin embargo, no tard en reconocerse el derecho a la creacin de las fundaciones benficas y de
instruccin.
Adems durante el siglo XVIII aparecieron medidas contrarias a las manos muertas, en Francia y en
Inglaterra. Eran las nuevas ideas filosficas y econmicas que arrasaban con las instituciones que
inmovilizaban la propiedad.

La codificacin
Diferentes actitudes de los cdigos ante el fenmeno de las fundaciones:
- El Cdigo Napolen no las contempl, y probablemente ello haya sido el efecto de las Ideas de
Turgot que pretenda eliminar todo tipo de fundacin, incluso las destinadas a obras de beneficencia
(lo que as se haba resuelto por una ley de 1789).

- A partir del silencio del Cdigo Napolen y hasta 1987, en que se sanciona una ley especial, las
fundaciones han estado regidas en Francia por decisiones judiciales y administrativas.

- En cambio, el Cdigo espaol regul aspectos importantes, como la personalidad jurdica,
capacidad civil, domicilio, nacionalidad y extincin de las fundaciones, y su capacidad para aceptar
herencias.

- Pero es recin con el Cdigo Civil alemn que aparece una regulacin orgnica de las
fundaciones, an cuando los autores siguen discrepando acerca de su naturaleza jurdica.


Las fundaciones en el momento actual
- derecho moderno transformacin respecto del sentido y fines de las fundaciones.

Recuerda Alpa que muchas de ellas son emanaciones de grandes grupos empresarios (Fundacin
Olivetti. Fundacin Agnelli), que tienen algunas de ellas inversiones de gran importancia,
(discutindose en el derecho italiano actual si pueden actuar directamente como empresas).
En algunos pases, la distorsin es todava mayor; as por ejemplo, en Liechtenstein, la fundacin es
utilizada como un modo de encubrir la administracin de patrimonios particulares, sin que exista
ninguna finalidad altruista detrs Es decir que se ha transformado en un instrumento del paraso
fiscal y de la administracin de capitales provenientes de otros pases.




En nuestro pas
Si bien la mayora de las fundaciones sigue cumpliendo una finalidad altruista algunas son
utilizadas como tenedoras de acciones de S.A. de cierta importancia, concurriendo a las asambleas
para formar mayora con los accionistas principales. Es decir que tambin hay una cierta
desnaturalizacin de la institucin.


La cuestin en nuestro derecho:

(a) El Cdigo Civil
Cuando Vlez redacta su Cdigo los Estados europeos tendencia a reducir o a hacer desaparecer
las limitaciones a la transmisin de la propiedad inmueble.
De all que Vlez prohibi las vinculaciones, desconoci la enfiteusis y el derecho de superficie, y
admiti los censos y rentas slo por el trmino de cinco aos (art. 2614 y nota al art. 2503). En

cambio, en el Inciso 5, art 33, se reconoca como personas de existencia posible a Los
establecimientos de utilidad pblica, religiosos o piadosos, cientficos o literarios con lo que
admita la existencia de las fundaciones, a las que, sin embargo, no destina otras disposiciones; por lo
que en definitiva se regularon por las tambin escasas normas sobre asociaciones, ya estudiadas, y
por la prctica administrativa y judicial.
Cabe sealar que las fundaciones, como las de ms personas del art 33, estaban sometidas a la
autorizacin estatal (art. 45)
Adems, segn algunos autores nada impeda que se atribuyeran bienes a determinado fin sin
necesidad de constituir una persona jurdica (por ejemplo se poda dar fondos para una beca, para el
sostenimiento de una ctedra universitaria, sin que detrs hubiera una personificacin)
De todos modos, el tema de las fundaciones no dio lugar a mayores preocupaciones doctrinarias ni
legislativas.

(b) La Ley 17.711
La reforma operada al Cdigo Civil por la ley 17.711 no dedica demasiada atencin a las
fundaciones, que slo son enumeradas dentro de las personas jurdicas de carcter privado,
estableciendo caractersticas comunes con las asociaciones (art. 33). Por lo dems, el nuevo texto del
Cdigo no establece ningn rgimen especial para estas entidades, y salvo la previsin del tercer
apartado del artculo 45, su regulacin legal aparece confundida con las de las asociaciones.

(c) Resoluciones administrativas
Dentro de esta ligera recorrida histrica por los antecedentes normativos que culminaron con la
sancin de la ley 19.836, no podemos dejar de mencionar la importante tarea legislativa que cumpli
la Inspeccin General de Justicia, que se traduce, entre otros, en el reglamento aprobado por
resolucin 116 del Ministerio de Justicia de la Nacin del 28 de septiembre de 1967. El artculo 1.1.
caracterizaba a la fundacin como la institucin creada mediante el aporte de un patrimonio por un
tercero llamado fundador, organizada para la realizacin de un determinado fin de bien comn, sin
propsito de lucro. Este cuerpo legal estableca importantes disposiciones en materia de forma del
acto constitutivo, de integracin del patrimonio y del gobierno interno de la fundacin, reglamentando
el funcionamiento del Consejo de Administracin y del rgano ejecutivo.

(d) La Ley 19.836
Por resolucin 141 del Ministerio de Justicia de la Nacin, 8 de abril de 1971, se cre una comisin
de juristas que elaborara un rgimen general de las fundaciones.
En 1972 ley 19.836 que como norma complementarla del Cdigo Civil, regula el:
- Nacimiento,
- Funcionamiento,
- Control de las fundaciones.
Caracteriza a las fundaciones como personas jurdicas slo a travs de la creacin de un nuevo
sujeto de derecho se concibe el nacimiento de la fundacin.
La fundacin es una persona jurdica, ya no slo por estar incluida en la enumeracin del art 33 del
Cdigo Civil, sino porque la ley 19.836 as lo establece.

Definicin legal
- Art 1 de la ley 19.836: Los fundaciones a que se refiere el art 33 deI Cdigo Civil, son personas
que se constituyen con un objeto de bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posible sus fines. Para actuar como tales
deben requerir la autorizacin prevista en el artculo 45 del citado Cdigo.


Caracteres: enunciacin y consideracin de los mismos

- La fundacin slo se concibe como una persona jurdica

De acuerdo con lo prescripto por el art 33 y el 1 de la ley 19.836 no existe posibilidad en nuestro
derecho de que existan fundaciones que no aparezcan como un sujeto de derecho independiente de la
persona del fundador, con capacidad suficiente para adquirir derechos y contraer obligaciones.

- La fundacin nace de un acto jurdico unilateral
La persona (fsica o Ideal) que pretenda dar vida a la fundacin slo necesita su propia voluntad.
A diferencia de las restantes personas jurdicas de carcter privado (asociaciones, sociedades civiles o
comerciales), no se necesita del concurso de varias voluntades para dar nacimiento al ente. La
fundacin carece de miembros; slo tiene rganos de conduccin y beneficiarios; slo necesita de la
existencia de un sujeto del derecho (el fundador), quien se convierte en un extrao en relacin con la
entidad, cuando sta obtiene la autorizacin para funcionar.
Esa voluntad puede manifestarse a travs de un:
- Acto entre vivos (por ejemplo, donacin) o
- Mortis causa (por ejemplo, un legado testamentario).

- El fundador puede ser persona de existencia fsica o jurdica
Quien pretenda erigir una fundacin puede ser una persona fsica o jurdica (por ejemplo, sociedad
comercial). En nuestro medio, es comn que, tanto importantes personalidades como poderosas
corporaciones, se conviertan en fundadores y de esa forma complementen su actividad profesional o
comercial, ayudando a la realizacin de un fin altruista.

- Es necesario un acto de disposicin a ttulo gratuito
Para dar vida a la fundacin es necesario que sta cuente con patrimonio propio (art. 33); por ello,
no existe fundacin sin la afectacin de la totalidad o parte de los bienes del fundador, que a travs
de una donacin o un legado pasan a integrar el patrimonio de la entidad. Se llama acto de
dotacin.

- La fundacin reconoce un fin de bien comn no lucrativo
Al igual que las asociaciones, las fundaciones se distinguen por tender a un fin altruista y carecer d
propsito de lucro.
En cuanto a que no debe perseguir fines de lucro, debe ser entendido en el sentido de que no ha de
pretenderse un beneficio econmico a distribuir directamente entre los beneficiarlos.
Pero ello no excluye:
- Las actividades econmicas lucrativas que la fundacin realice para la conservacin de su
patrimonio o la obtencin de nuevos recursos. As la fundacin tiene capacidad para realizar
operaciones financie ras (depsito de sus fondos lquidos en negocios bancarios, adquisicin de
acciones de sociedades annimas, de ttulos pblicos, etc.) y en general para cualquier otro tipo de
negocio autorizado por el acto fundacional aunque ese acto tenga en s una finalidad lucrativa.
- Que los beneficiarios puedan recibir ventajas mensurables econmicamente; por ejemplo,
descuentos en compras, alimentos gratis, atencin mdica, etctera, siempre que estn comprendidas
en las previsiones que haya exteriorizado el fundador en el acto fundacional. En definitiva, lo que la
ley quiere es que la fundacin no se transforme en una sociedad.

Al carecer de miembros control de la actividad de la fundacin no puede estar a cargo de
asociados, entonces el Estado asume la responsabilidad de:
- Autorizar su funcionamiento
- Y la de controlar de cerca sus actos a fin de vigilar que se cumplan las finalidades estatutarias.

El acto fundacional: su naturaleza jurdica
Creacin de una fundacin es un acto jurdico unilateral (manifestacin de voluntad no
recepticia) por medio del cual el fundador dispone de sus bienes para que pasen a formar parir del
patrimonio de la entidad, redacta el estatuto y requiere su aprobacin por parte del Estado.

Naturaleza jurdica diferentes posturas doctrinarias:

- acto de creacin (Gierke - Koler), dado que la sola voluntad del fundador tendra efectos
constitutivos, acto de reconocimiento estatal (Ferrara).
- Rivera , sin perjuicio de la ulterior autorizacin para funcionar del Estado, el acto fundacional es
simplemente un acto jurdico unilateral de voluntad no recepticia, que puede devenir ineficaz (no
cumplir con sus efectos propios) por rechazarse la solicitud de autorizacin para funcionar.

Constitucin por actos entre vivos
Son aplicables, por va analgica, las reglas inherentes a la donacin, en cuanto a la capacidad
exigida para ser fundador y para constituirse en fundacin (arts. 1804 a 1808).

La capacidad requerida para ser fundador es la misma que la exige para contratar pesan sobre el
fundador las incapacidades del el art 1160; de all que no pueden constituir fundaciones: - Los
incapaces de hecho
- Ni los religiosos profesos, sino cuando intervengan en el acto fundacional representando a sus
congregaciones religiosas.
- Lo comerciantes fallidos, como lo explicamos en otra parte de esta obra, no son incapaces de d
para constituirse en fundadores, pero el acto de disposicin que realicen ser inoponible a sus
acreedores en virtud del desapoderamiento de los bienes que se opera en la quiebra (y. Supra, n
381).
- Cnyuge sin el consentimiento del otro, sobre bienes que pertenecen a la sociedad conyugal - Los
padres o tutores con relacin a los bienes de sus hijos o pupilos, sin expresa autorizacin judicial,
- Y los curadores con los bienes confiados a su administracin.

Los menores desde los 18 aos si trabajan en actividad honesta, o aun antes de esa edad, si
obtienen titulo habilitante para el ejercicio de una profesin, pueden constituir fundaciones con los
bienes obtenidos de su trabajo o profesin (arts. 128, 275, 283 y 1807, inc. 7)
Los menores emancipados podrn tambin erigir fundaciones con los bienes adquiridos a ttulo
oneroso (art. 134).

Momento de la dotacin
- Art. 1806: No puede hacerse dotacin. a persona que no exista civil o naturalmente (...), pero
admite una excepcin: (.. .) Puede, sin embargo, hacerse a corporaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas y requerir despus la
competente autorizacin,

Esta ltima disposicin tiene especial relevancia. El acto de dotacin que implica el nacimiento de
una fundacin, se realiza normalmente antes que ella sea autorizada a funcionar por el organismo de
contralor, y si bien hasta ese momento no tiene existencia legal como persona jurdica, la ley permite
la donacin a persona futura cuando se haga con el fin de crearla y requerir luego la autorizacin
correspondiente.

Revocabilidad
- Art. 52 de la ley 19.836 las promesas de donacin hechas por los fundadores podrn ser
revocadas por ellos hasta la fecha de la resolucin que otorga la personera jurdica a la fundacin.
Sus herederos podrn revocarlas hasta el momento en que se presenta el estatuto y se peticiona la
autorizacin para funcionar ante el organismo de contralor.

El acto fundacional, puede ser revocado por el fundador en cualquier momento.
Pero cuando la fundacin obtiene la personera jurdica, ente completamente diferenciado de su
creador, y los bienes con que este ltimo dot a la fundacin se incorporan definitivamente, al
patrimonio de la entidad; el acto de dotacin deviene entonces irrevocable.
Los herederos tampoco pueden contrariar la voluntad dispositiva del fundador desde que ste ha
iniciado los trmites tendientes a obtener la autorizacin estatal de la entidad. La facultad de revocar
la donacin hasta la obtencin de la personera jurdica no se transmite a herederos. - Art. 6 de la
ley la fundacin tiene las acciones legales pertinentes para obtener el cumplimiento de las

promesas de donacin, y no pueden serle opuestas las excepciones de los arts 1793 y 1810 del
Cdigo Civil.
As, luego de obtener la personera jurdica, la fundacin podr exigir judicialmente el cumplimiento
de las promesas de donacin, y no le sern oponibles la re vocacin tcita hecha por el fundador, ni
los vicios de forma que contenga el acto de dotacin.






Constitucin mortis causa: principio general; formas requeridas para la constitucin
Regirn en principio las normas de la sucesin testamentaria.

- Principio general podrn adquirir por testamento quienes, al menos, estn concebidos al tiempo
de la muerte del testador y no sean declarados por la ley incapaces o indignos (art. 3733); pero el art
3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no tengan el carcter
de personas jurdicas cuando la sucesin que se les defiere o el legado que se haga, sea con el
fin de fundarlas y requerir despus la competente autorizacin.
De modo que el fundador puede, mediante institucin hereditaria, afectar todo o parte de sus
bienes a la creacin de un ente que an carezca de personera jurdica (si es que no lesiona la porcin
legtima de sus herederos forzosos)
Los herederos, cumpliendo con la manda testamentaria, tendrn la obligacin de redactar los
estatutos y solicitar la autorizacin para que funcione la entidad.

- El Art. 33 de la Ley de Fundaciones: si los herederos no se pusiesen de acuerdo entre si o con
el albacea en la redaccin del estatuto y el acta constitutiva, las diferencias sern resueltas por el
juez de la sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la autoridad administrativa de contralor.

Formas requeridas para la constitucin
- Art. 2 de la ley 19.936: las fundaciones se constituyen por instrumento pblico o privado con
las firmas certificadas por escribano pblico.

- Entre vivos ser el fundador o un apoderado con poder especial quien suscriba el instrumento;
- Acto de ltima voluntad el juez de la sucesin tendr a su cargo determinar la persona que
firmar el acto constitutivo.
Obligacin de presentar el estatuto para su aprobacin ante la autoridad administrativa de contralor.



El estatuto de la fundacin: recaudos que debe contener

a) La identificacin de los fundadores

- Personas fsicas datos de identificacin y filiacin (nombre, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin y nmero de DNI), y en su caso, idnticos datos de los apoderados.

- Persona jurdica se debe acreditar la existencia de la entidad presentando el instrumento (o
copia certificada) que as lo acredita (contrato social-estatuto, etc.), con constancia de la inscripcin
ante el organismo de contralor, el acta o instrumento que acredite la representacin de la persona
fsica que se presente en su nombre, y el acta o instrumento que acredite la voluntad del ente para
crear la fundacin (acta de asamblea o directorio).


b) Nombre y domicilio de la fundacin
Por ser un atributo de la personalidad, el estatuto deber establecer en forma clara la denominacin
y el domicilio de la fundacin.

c) Determinacin del objetivo
- Adecuado al bien comn preciso y determinado,
- Asistencia econmica,
- Sanitaria,
- Espiritual a determinadas personas o instituciones,
- Bien tender al estimular, aliento,
- Difusin de determinados conocimientos cientficos o valores morales, mediante el otorgamiento
de becas, realizacin de conferencias, publicaciones, reuniones, congresos, etctera


d) Patrimonio inicial
Toda fundacin debe tener patrimonio propio y no depender exclusivamente de asignaciones del
Estado Pero para ser autorizada a funcionar, la fundacin debe acreditar tener un patrimonio inicial,
que estar formado por los aportes efectuados en el acto de constitucin o por las promesas de
donacin.
La ley requiere que el capital se exprese en moneda nacional. No se requiere un mnimo (slo debe
posibilitar razonablemente el cumplimiento de los fines)

e) Plazo de duracin
Badenes Gasset seala a la estabilidad del ente como una caracterstica de la fundacin; de all que
en principio deba ser concebida como una institucin perpetua.
Sin embargo, tal caracterstica no es considerada esencial por todos los autores.
Algunos consideran que una fundacin puede tener por objeto una finalidad altruista inmediata y
efmera, como puede ser socorrer a las vctimas de un terremoto.
En nuestro derecho, la ley exige que en el estatuto se mencione el plazo de duracin de la
fundacin. Pero puede fijarse en una cantidad indeterminada de aos (por ejemplo 99 aos), y antes
de la conclusin del trmino se puede decidir su prrroga.

f) Organizacin del Consejo de Administracin
La ley impone que el estatuto organice su funcionamiento. No es necesario, sin embargo,
reglamentar las funciones de los rganos menores de la entidad; simplemente se requiere que el
estatuto prevea la delegacin de facultades del Consejo en otros rganos (art. 14, ley 19.836).

g) Clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad
Evidentemente, al organizar el desempeo de los distintos rganos de gobierno de la entidad, el
estatuto deber establecer el:
- Rgimen de reuniones,
- Qurum,
- Distribucin de funciones,
- Y los deberes y atribuciones de cada uno.

h) Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto
El estatuto debe establecer el procedimiento para su modificacin.
En las fundaciones, cobra especial relevancia, ya que implica modificar la voluntad del fundador.
En principio es comn otorgar al Consejo de Administracin, la facultad de modificar por mayora
de miembros el estatuto en todas partes, salvo en aquellas disposiciones que se refieran al objeto
de la fundacin, el cual slo podr ser modificado cuando haya llegado a ser de cumplimiento
imposible (art. 25, ley 19.836).

i) Fecha de cierre del ejercicio anual
Es una exigencia formal comn a todas las personas jurdicas.


j) Rgimen de disolucin y liquidacin de la entidad
La disolucin del ente requerir, salvo disposicin contraria del estatuto, el voto de 2/3 de los
miembros del Consejo de Administracin, y trae aparejado el destino de los bienes de la entidad, que
debern entregarse a una institucin de carcter pblico o a una persona jurdica de carcter privado
que tienda al bien comn, que no posea fin de lucro y se domicilie en la Repblica
Salvo cuando se trate de fundaciones extranjeras, ya que los recursos que la entidad matriz ha
afectado para el funcionamiento en nuestro pas podrn volver a su lugar de origen. En ambos casos
se requiere siempre la aprobacin previa de la autoridad de contralor.

k) Plan trienal de actividades
Junto con su estatuto, al requerir la autorizacin para funcionar, la fundacin debe presentar un
plan de actividades para los primeros tres aos.


Los rganos de gobierno: enunciacin y nocin de los mismos
La ley 19.836 reglamenta el funcionamiento de dos rganos de gobierno de la fundacin:

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