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TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL
1SEMESTRE

Bibliografia
Do 1 Semestre: Capelo de Sousa
Do 2 Semestre: C.A. Mota Pinto



O conceito de direito civil: o direito divide-se em dois grandes
grupos, direito pblico e direito privado, sendo que o direito civil se
integra no direito privado.

A distino entre direito pblico e direito privado:

Critrios de distino:
o I Um primeiro critrio assenta na natureza do interesse
protegido pelas normas, a chamada teoria dos interesses
(interessentheorie). A norma seria de direito pblico quando o
fim da mesma fosse a tutela de um interesse pblico, ou seja,
um interesse da colectividade. A norma seria de direito privado
quando visasse tutelar um mero interesse particular.

Crticas: a maior parte das normas jurdicas tanto de
direito privado como de direito pblico visam proteger
simultaneamente interesses pblicos e interesses dos
particulares. Assim, por exemplo, as normas que regulam
o funcionamento e actuao do Estado, embora tutelando
interesses gerais da comunidade, visam o bem dos
homens concretos dessa comunidade. Por outro lado as
normas de direito privado no se dirigem apenas
realizao do interesse dos particulares, visando quase
sempre interesses pblicos (exemplo, art.875 cc.) que
sujeita as vendas de imveis a escritura pblica, para
alm de defender as partes contra a sua precipitao
realiza o interesse pblico de segurana do comrcio. S
seria aceitvel se exprimisse uma cota tendencial: o
direito pblico tutelaria predominantemente interesses
da colectividade e o direito privado tutelaria
predominantemente interesses dos particulares (Marcelo
Caetano): natureza do interesse prioritariamente tutelado;
Ainda assim no seria aceitvel porque em muitos casos
no se sabe qual o interesse predominante (ex.registo
predial).
H normas pacificamente classificadas como de direito
privado e que visam predominantemente interesses pblicos
(normas imperativas).
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o II Um outro critrio o da posio relativa dos sujeitos da
relao jurdica (subjektions theorie), o direito pblico
regularia relaes entre sujeitos que esto numa posio de
supra-ordenao ou supremacia e outros de infra-ordenao ou
de subordinao. O direito privado disciplinaria relaes entre
sujeitos numa posio relativa de igualdade ou coordenao.
Crticas: no direito pblico pode-nos surgir posies de
igualdade ou coordenao (exemplo: relaes entre dois
municpios membros de uma associao de municpios);
No direito privado encontramos algumas relaes
jurdicas hierarquizadas (relao no poder paternal entre pai
e filho (art. 1878 cc.) ou contrato de trabalho entre entidade
patronal e trabalhador (art. 1152);

o III-Um outro critrio o da teoria dos sujeitos
(subjektheorie) que assenta na identidade dos sujeitos.
Seriam normas de direito pblico aquelas em que interviesse
como sujeito activo ou passivo o Estado ou qualquer ente
pblico. Seria de direito privado as que apenas interviessem
particulares.
Crticas: os entes pblicos podem intervir como
particulares em muitos negcios jurdicos (ex. o Estado
compra a um particular uma casa para l instalar um
servio);
Os particulares podem relacionar-se entre si no mbito do
direito pblico (ex. concurso de acesso funo pblica);

o IV O critrio mais aceite o da qualidade dos sujeitos, que
a verso moderna da teoria dos sujeitos. So normas de
direito privado, as que regulam relaes jurdicas entre
particulares, ou entre particulares e o Estado ou outros entes
pblicos, ou entre entes pblicos sempre que estes ajam
despidos de poder de autoridade pblica. So normas de
direito pblico as que regulam relaes jurdicas do Estado e
outros entes pblicos entre si, ou com os particulares quando
os primeiros ajam munidos de poderes de autoridade pblica,
de soberania ou de imprio ius imperi.
Crticas: no d base de sustentao para a integrao
no direito pblico das normas que regulam a organizao
e funcionamento das pessoas colectivas pblicas e que
so consideradas pacificamente normas de direito
pblico;
Deixa em aberto o que se entende por poder de autoridade
pblica. Existindo hoje vrias funes do Estado,
nomeadamente no campo da assistncia social que no
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envolvem meios de autoridade, mas que tambm no
mostram o Estado na veste de um particular (ex. rendimento
mnimo garantido).

O nosso ordenamento jurdico no estabeleceu um critrio geral para
determinar quais as normas de direito pblico e quais as de direito privado.
Trata-se mais de um produto histrico, em que o ordenamento ao longo dos
tempos foi fixando critrios diversos para determinadas relaes jurdicas que foi
integrando num ou noutro ramo. Noutros casos optou por interpolaes mistas de
direito pblico e de direito privado.
No entanto h certas normas que nos permitem avanar na definio do
critrio: art. 501 cc: submete o Estado e demais entes pblicos em matria de
responsabilidade civil decorrente do exerccio de actividade de gesto privada ao
regime do direito privado diferentemente do que acontece com actividade de
gesto pblica (critrio da qualidade dos sujeitos). Artigo 1304 cc, que sujeita o
domnio das coisas pertencentes ao Estado ou a outras pessoas colectivas
pblicas s regras do cdigo civil, s pertencendo ao domnio pblico do Estado
os bens definidos e regidos por lei excepcional (art.84CRP) (critrio da
qualidade dos sujeitos).
Em suma a nossa lei assume o critrio da qualidade dos sujeitos da relao
jurdica, embora hajam regimes mistos.

Alcance prtico da distino:
1. Satisfaz um interesse de ordem cientfica na sistematizao e
agrupamento das normas jurdicas;
2. Serve para determinar as vias judiciais competentes para a soluo dos
diferentes conflitos. Em casos de conflito de direito privado so
competentes os tribunais judiciais e dentro destes os tribunais comuns
em matria civil, salvo quando houver matria civil especializada (ex.
tribunal de trabalho, tribunais de famlia e menores, tribunais
martimos). Em casos de conflito de direito pblico so competentes os
tribunais administrativos e fiscais (arts. 211 e 212 CRP);
3. Responsabilidade civil, ou seja, a obrigao de indemnizar decorrente
de uma actividade de rgos ou agentes estaduais est sujeita a um
regime diverso consoante os danos sejam causados no exerccio de
uma actividade de gesto pblica ou privada. Ora, a actividade de
gesto pblica a disciplinada pelo direito pblico e a de gesto
privada pelo direito privado, da a necessidade prtica da distino.
Temos, assim efeitos legais prprios para o direito pblico distintos do
direito privado.

Caractersticas do direito pblico e do direito privado:
1. Direito privado: vigora o princpio da liberdade em que lcito tudo
quanto no proibido pela lei; Direito pblico: vigora o principio da
competncia ou da legalidade, onde s lcito o que permitido pela
lei;
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2. Direito privado: predominncia de normas supletivas (regras jurdicas
que podem ser afastadas pela vontade das partes em sentido contrrio);
Direito pblico: predominncia de normas imperativas (no podem
ser afastadas pela vontade das partes);
3. Direito privado: de certo modo um direito geral face ao direito
pblico porque regula a generalidade das relaes jurdicas; Direito
pblico: regula um sector mais determinado de relaes jurdicas, as
que esto previstas na lei e se especializaram do tronco comum do
direito que aparece ligado ao direito privado.
4. s relaes entre o Estado e os particulares , em princpio, aplicvel o
direito privado, s se aplicando o direito pblico quando a relao
dominada pela ideia de ius imperi.
5. Os bens do Estado pertencem, em regra, ao domnio privado (art.1304
cc);
6. Os contratos do Estado com os particulares so, em regra, regulados
pelo direito privado, s se aplicando o direito pblico quando a lei o
determine;
7. Muitas vezes o direito privado de aplicao subsidiria face ao
direito pblico.

O direito civil como direito privado geral comum:
O direito civil o ncleo fundamental do direito privado. Mas ser o ncleo
fundamental no ser todo o direito privado. Com o evoluir da sociedade foram
surgindo direitos especiais (subconjuntos unitrios e sistematizados de normas
jurdicas aplicveis a determinados e delimitados sectores da vida humana,
prevendo um regime jurdico diverso do regime regra que o direito civil, mas
tendo-o como direito subsidirio.
Assim, no direito privado, o direito civil o direito me (Mutterrech).
Encontramos, assim, regras gerais no direito civil que se aplicam a esses ramos
especiais do direito privado (ex. menoridade art.122).

Os direitos privados especiais:
1. O direito comercial: desde cedo surgiram tribunais comerciais para
os mercadores, cuja jurisprudncia muito contribuiu para a
autonomizao do direito comercial. A lei da boa razo (1769) e os
estatutos da Universidade de Coimbra (1772) distinguiam j o direito
comercial do direito civil, dizendo que em matria comercial, nos
casos omissos, se deveria aplicar as leis das naes civilizadas. Mas a
incerteza que da advinha levou publicao em 1883 do primeiro
cdigo comercial: o cdigo de Ferreira Borges que era de pendor
subjectivista, este regulava um direito dos comerciantes. Em 1888
vamos ter um novo cdigo, o cdigo de Veiga Beiro, que ainda se
encontra em vigor, de pendor objectivista: regula os actos de
comrcio, sejam eles praticados ou no por comerciantes, embora
admitindo actos praticados apenas por comerciantes. Mas a autonomia
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do direito comercial justifica-se pelas necessidades prprias do
comrcio moderno, seno vejamos:
a. Necessidade de facilidade, simplicidade e rapidez na
concluso das transaces, da o direito comercial ser menos
exigente no que respeita forma negocial;
b. O comerciante precisa tambm do reforo das suas garantias,
como credor, exemplo o aval comercial em que se
responsabiliza a pessoa que o d ao mesmo tempo e ao mesmo
nvel do devedor podendo o credor executar o patrimnio de
um ou outro, ao contrario da fiana civil em que h o beneficio
da excusso, o fiador o ultimo a responder pela dvida.
c. Os actos jurdicos comerciais so, regra geral, de natureza
onerosa, ou seja, onde h uma contrapartida econmica, ao
contrrio do direito civil onde coabitam os actos onerosos e
gratuitos.
d. H uma necessidade de maior regulamentao unitria de
carcter internacional no direito comercial com a globalizao
da economia (ex. leis uniformes para letras, livranas e
cheques).
2. O direito do trabalho: com o avano civilizacional os trabalhadores
comearam a deixar de ser vistos como criados, mas pessoas com
direitos e deveres, da ter nascido grande regulamentao que levou
autonomizao deste ramo do direito privado. O nosso cdigo civil
declara no artigo 1153 que o contrato de trabalho est sujeito a
legislao especial DL n 49.48 de 24 novembro de 1969 que
estabelece o regime jurdico do contrato individual de trabalho,
bastante alterado depois do 25 de Abril que veio estabelecer
modificaes na durao do trabalho, no direito de greve, igualdade
entre homens e mulheres, trabalho de menores,etc. O direito do
trabalho compreende sobretudo as seguintes caractersticas:
a. Tratamento e tutela do trabalhador, como parte econmica
mais dbil, da prevalecerem as normas que estabeleam
tratamento mais favorvel para o trabalhador.
b. H uma grande interveno do Estado na relao laboral,
sobretudo nas relaes colectivas de trabalho, em que
conciliador, intervindo nos conflitos entre as entidades
patronais e os trabalhadores com armas como a requisio
civil. Intervm ainda ao nvel da previdncia social, higiene e
segurana, etc.
c. Este ramo tem ainda especialidades de jurisdio, sobretudo
nos principais centros urbanos, em que os conflitos laborais so
resolvidos pelos tribunais de trabalho. Especialidade ainda de
processo com mecanismos processuais prprios com o cdigo
de processo do trabalho.
3. Direito internacional privado: o DIP no regula directamente as
questes que dividem as partes. Apenas nos indica qual a legislao
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estadual aplicvel para regular um caso concreto em que os elementos
da relao jurdica esto em contacto. Simultaneamente com vrias
ordens jurdicas estaduais. Consta sobretudo dos ars. 14 a 65 cc
um direito instrumental de normas sobre normas, da a sua unidade
e autonomia face ao direito civil. No entanto, o DIP no um
verdadeiro direito internacional, mas um direito de natureza e fonte
interna, cada Estado tem o seu prprio DIP. claramente direito
privado porque diz respeito s relaes jurdicas privadas ao contrrio
do direito internacional pblico que regula fundamentalmente relaes
entre Estados.
4. Outros ramos especiais do direito privado: constituiro tambm
direitos privados especiais o direito de autor e direitos conexos bem
como o direito de propriedade industrial como patente pelo artigo
1303, sendo o direito civil direito subsidirio destes ramos.
Controversa ser essa qualificao para o direito agrrio, normas
relativas estrutura e actividade da agricultura. Nesta matria
concorrem normas de direito privado e tambm normas de direito
pblico com o Estado a visar finalidades de justia social e tambm
com normas provenientes da Unio Europeia. Essas normas esto a
tender para a autonomizao, mas no h ainda um corpo legislativo
unitrio, com estrutura e esprito prprios.

As fontes de direito civil:

Fontes imediatas (operam sem intermedirios): (1) leis, (2) normas
corporativas;

Fontes mediatas (legitimidade depende de outras fontes): (3) usos, (4)
equidade, princpios fundamentais de direito.

1. As leis: de acordo com o artigo 1/2 cc, as leis so tomadas numa
concepo lata todas as disposies genricas provindas dos rgos
estaduais competentes (acepo latssima: lei significa direito, acepo
intermdia: lei contrape-se a regulamento, abarcando apenas as leis,
decretos-leis e decretos legislativos regionais, acepo restrita: designa os
actos legislativos da AR). Temos assim, (a) Leis constitucionais, (b) leis
ordinrias (da AR), (c) decretos lei do governo, (d) decretos legislativos
regionais e os vrios regulamentos.
a. Leis constitucionais: a Constituio o quadro bsico das relaes
jurdicas da sociedade, emanao do contrato social de Rousseau.
Da que haja diversas normas constitucionais com aplicao no
mbito de direito civil. Sobretudo por fora do artigo 18 CRP so
de aplicabilidade directa os arts. 24 a 47 da CRP que incorporam
maioritariamente direitos fundamentais civis aplicabilidade
imediata da Constituio. Noutros casos h normas programticas
na Constituio que necessitam de desenvolvimento legislativo, por
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exemplo o artigo 64 da CRP, que depende das capacidades do
Estado para promover esse direito. Se o Estado no desenvolver
politicas nesse sentido poder haver lugar inconstitucionalidade
por omisso aplicabilidade mediata da Constituio.
b. Leis ordinrias: as leis ordinrias so as leis da AR. Esta tem uma
competncia geral, que est presente no artigo 161 da CRP e uma
competncia reservada. H dois tipos de reserva, uma reserva
absoluta em que cabe exclusivamente AR no podendo delegar
no Governo essas tarefas (art.164 CRP) e uma competncia
relativa, em que ela pode delegar ao governo essas competncias
(art.165 CRP).
c. Decretos lei do governo: tm o mesmo valor das leis ordinrias.
Temos uma competncia exclusiva (art.198/2 CRP), uma
competncia prpria (1981/a) CRP) e uma competncia autorizada
(198/1/b) CRP): foi o que se passou aquando da reforma do cdigo
civil em 1978 que o adaptou CRP de 1976.
d. Decretos legislativos regionais: atente-se ao artigo 227 da CRP e
s limitaes a presentes: a) matria de interesse especifico, b) no
estejam reservados competncia prpria dos rgo de soberania,
c) esto subordinadas s leis gerais (art.112/4 da CRP bem como o
prprio 227).
e. Regulamentos: no direito civil h ainda zonas perifricas de
carcter regulamentar. Veja-se o exemplo das portarias que
estabelecem os coeficientes de actualizao dos arrendamentos
urbanos para habitao. Tornando-se muito mais fcil essa
actualizao assim do que se a mesma fosse feita por decreto lei.

2. As normas corporativas: uma parte da doutrina (Doutor Mota Pinto)
entende que com a abolio do regime corporativo com o 25 de Abril,
estas normas deixaram de ser fonte de direito e o facto destas terem
permanecido no artigo 1cc deve-se ao facto da reforma deste cdigo em
1977 ter tido um carcter meramente parcial, adaptando o cdigo CRP
de 1976 e no ter sido feita uma reviso geral do mesmo. Da defender a
revogao tcita ou uma interpretao ab-rogante face a estas normas.
Mas parece que estas continuam a existir, pois apesar da extino do
regime corporativo, a representatividade profissional mantm-se, ainda
que noutros moldes, donde sobressai o princpio da liberdade de
associao que gera fontes de direito em matria de estatutos e
regulamentos internos. Exemplo disso o cdigo deontolgico da ordem
dos mdicos. Mas salvaguardando a unidade do sistema o artigo 1/3
afirma que essas normas no podem contrariar disposies legais de
carcter imperativo. Por exemplo, esse cdigo deontolgico no poder
conter normas que violem direitos liberdades e garantias.

3. Usos: o artigo 3 considera os usos como fonte de direito mas confere-
lhes importantes limitaes:
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a. S so juridicamente atendveis quando a lei o determine, como tal
so fonte mediata de direito j que para se aplicarem necessitam da
remisso de uma norma jurdica (ex.art.218);
b. No podem ser contrrios aos princpios da boa f, aqui tomada
numa acepo objectiva, ou seja, um comportamento honesto,
honroso e leal;
c. No estarem em oposio com as normas corporativas. No
confundir os usos com o costume (prtica social reiterada com a
convico da sua obrigatoriedade jurdica). Actualmente o costume
no fonte de direito civil. Comeou por ser fonte imediata de
direito, mas foi decrescendo de valor devido sua incerteza e
rapidez das mutaes sociais. A lei da Boa razo colocou-lhe
enormes restries: conforme boa razo, no ser contrrio lei
(100 anos de existncia) sendo que o cdigo de 1867 o excluiu das
fontes de direito (o chamado cdigo de Seabra).

4. Equidade: o artigo 4, outra fonte mediata do direito civil j que:
a. S tem lugar quando haja disposio legal que o permita (exemplo
art. 494).
b. Quando haja acordo das partes e a relao jurdica no seja
indisponvel.
c. Quando as partes tenham previamente convencionado nos termos
da clusula compromissria (esta diz respeito fixao da
resoluo de litgios atravs de tribunais arbitrais, sendo que aqui
no so competentes os tribunais comuns, exemplo caso entre a
EDP e a TELECOM que pode implicar grande conhecimento
tecnolgico elas estabelecem que o processo resolvido por
tribunal arbitral).
a chamada justia do caso concreto ou soluo ex aequo et bono .

As fontes internacionais: a CRP no artigo 8 abre a nossa ordem jurdica
a fontes de direito internacional, sobretudo no seu n3 em que assumem especial
relevo os regulamentos dos rgos da EU que vigoram directamente na nossa
ordem jurdica interna ao contrrio das directivas que necessitam de acto de
transposio para o direito nacional.

A jurisprudncia: a jurisprudncia o conjunto de decises em que se
exprime a orientao seguida pelos tribunais na deciso dos casos concretos, no
fonte de direito na nossa ordem jurdica. Essas decises no vinculam os
mesmos ou outros tribunais no futuro (julgamento do mesmo tipo, algo que
acontece nos pases da common law), devido ao princpio da independncia
doas magistrados judiciais que julgam apenas segundo a Constituio e a lei
(exemplo, se um juiz de 1 instancia tem uma interpretao diferente de certa
norma da do Supremo deve seguir a sua prpria interpretao). A nica excepo
que existia at 1995 era a dos assentos do STJ, presentes no art.2 e hoje
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revogados. Quando existiam dois acrdos do Supremo e excepcionalmente da
relao, relativamente mesma questo fundamental de direito, assentes sob
solues opostas e sejam produzidas no domnio da mesma legislao se recorria
para o plenrio do Supremo que tiraria um assento que solucionaria o caso
concreto, valendo como preceito geral para o futuro. Esta revogao baseou-se
sobretudo no princpio da separao dos poderes, presente no art.111 da CRP,
em que a funo legislativa atribuda AR e ao Governo e a funo
jurisdicional atribuda aos tribunais. Da ser inaceitvel a criao, por parte
destes de normas jurdicas com fora obrigatria geral, mesmo que com carcter
interpretativo. No entanto o art.8 n3 mostra claramente o desejo de uma certa
uniformizao na aplicao do direito para garantir a segurana e a
previsibilidade do direito. Para isso, foi criado, no plano processual o acrdo em
julgamento ampliado de recurso de revista, em que o plenrio das seces cveis
emite um acrdo de forma a assegurar a uniformidade da jurisprudncia,
acrdo que publicado no DR. S que esse acrdo no tem fora obrigatria
geral nem mesmo para os tribunais superiores. Tem um mero valor indicativo.
No entanto necessrio que haja razes fortes para esse tribunal contrariar tal
acrdo, at porque se o caso tiver valor para subir at ao Supremo o normal o
acrdo ser reafirmado. Quanto aos assentos proferidos antes da data da sua
revogao (13/12/1995) deixaram de ter fora obrigatria geral e tm o valor dos
acrdos de recurso ampliado de revista, ou seja, tm um mero valor indicativo,
para os casos concretos o recurso intentado at essa data vale para a resoluo do
conflito concreto. Em termos gerais vale como mera jurisprudncia
uniformizada. problema de aplicao de leis no tempo.
Mas de acordo com o artigo 8 n3 no so apenas objecto de ponderao por
parte do juiz os acrdos do Supremo em julgamento ampliado de revista, mas
tambm outros acrdos do Supremo, das relaes e at sentenas de 1
instncia.
Cada vez menos o direito recorre a uma jurisprudncia de conceitos,
positivista e dedutiva, mas a uma jurisprudncia atenta aos interesses das partes,
capaz de valoraes jurdicas. Cada vez o juiz menos a boca da lei, cabendo-
lhe uma ponderao na aplicao concreta de muitos comandos legais, o caso
das clausulas gerais e de conceitos indeterminados. Existe aqui uma forte dose de
valorao apresentando a interveno judicial um verdadeiro carcter constitutivo
(exemplo art.334). Isto ainda mais visvel no preenchimento das lacunas da lei
com os artigos 10 n1 e 2, sobretudo com o 10 n3 em que o juiz elabora uma
norma adhoc dentro do esprito do sistema aqui h uma clara induo do
direito. Da que se fale no desenvolvimento normativo do direito pelo juiz ou
mesmo do chamado Richterrrech (direito jurisprudencial).
Oliveira Ascenso diz que os acrdos com fora obrigatria geral do TC
so fonte de direito. No parece que o sejam:
O TC no cria nenhuma norma, limita-se a formular um juzo de valor;
O facto dos acrdos serem publicados no DRI srie A e terem fora
obrigatria geral no significativo pois, por exemplo, a nomeao de um
Ministro no DR-I-A tem tambm fora obrigatria geral e no uma norma
jurdica.
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Os princpios gerais de direito civil: so princpios de ordenao
material ou substancial das normas jurdicas civis que estruturam, do coerncia
e unidade ao conjunto do direito civil. So a sua ossatura, modelam o contedo
do direito civil. Tais princpios so desenvolvidos pelas normas civis e
alimentando o esprito do sistema civil a eles se recorrendo na integrao de
lacunas praeter legem conforme o artigo 10/3.
Estes princpios podem ter carcter fundamental ou Constitucional se
resultam de normas ou princpios Constitucionais. Mas h tambm princpios
gerais emergentes da lei ordinria civil.
Vamos proceder sua enumerao:

1. Principio da dignidade da pessoa humana;
2. Principio do reconhecimento da personalidade jurdica humana;
3. Principio da plenitude da capacidade jurdica humana;
4. Principio da igualdade;
5. Principio da tutela geral da personalidade;
6. Principio da personificao jurdica e da capacidade jurdica
funcional das pessoas colectivas privadas;
7. Principio da autonomia da vontade privada;
8. Principio da no violao da esfera jurdica alheia;
9. Principio da boa-f;
10. Principio do equilbrio das prestaes;
11. Principio da proibio de auto-defesa dos direitos prprios;
12. Principio da liberdade declarativa;
13. Principio da nulidade de actos e negcios jurdicos violadores de
regras imperativas;
14. Principio da proibio do abuso de direito.

Ao seu aprofundamento:

1. Principio da dignidade da pessoa humana: resulta do artigo n1 da
CRP, resultando da natureza do homem deste configurar livre e
reciprocamente a sua existncia e a sua insero social, de se
autopropor objectivos e limites para a sua actuao. Numa frmula de
Kant, o homem fim em si mesmo, no podendo ser empregado
simplesmente como meio. Por isso ele pessoa, tem um
incondicionvel valor em si mesmo. Face a esta dignidade Larenz diz
que todo o ser humano tem, face a qualquer outro, um direito a ser
respeitado por ele como pessoa, sendo obrigado a respeitar a outra de
modo anlogo princpio do respeito mtuo fundamental e a base
da convivncia numa comunidade jurdica e de toda a relao jurdica
e est na origem do prprio direito geral de personalidade (art.70)
Este princpio implica:
a. Principio da proibio de negcios usurios: art.282;
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b. Vigncia de certos institutos de favorecimento da parte
contraente mais fraca, como o caso do decreto lei acerca das
clusulas contratuais gerais. O direito ainda concebido
tendo como destinatrios essa comunidade de pessoas livres e
iguais.

2. Principio do reconhecimento da personalidade jurdica humana:
do princpio da dignidade da pessoa humana decorre que todo e
qualquer ser humano tem personalidade jurdica aptido para ser
centro autnomo de relaes jurdicas (art.66 n1);

3. Principio da plenitude da capacidade jurdica humana: a dignidade
da pessoa humana postula ainda uma plenitude da capacidade jurdica
de qualquer homem: aptido para ser titular de um circulo maior ou
menor de relaes jurdicas (art. 67); S no o ser face a disposio
legal em contrrio como decorre do artigo 67. Exemplo de excepo
um menor com menos de 16 anos, no pode casar. A excepo regra
geral de que todos os homens tm capacidade jurdica a
incapacidade.


4. Principio da igualdade: este princpio decorre do art.13 CRP que
implica que se tratem igualmente situaes de interesses iguais e que
se tratem diferentemente situaes de interesses diversos, atendendo
sua particularidade. Fala-se cada vez mais de igualdade jurdico-
material e no de igualdade jurdico-formal, independente do contedo
(por exemplo promoes de uma real igualizao atravs de
diferenciaes legais compensatrias). Mas qual o critrio a adoptar
para sabermos quando estamos perante uma situao de igualdade ou
desigualdade? Deve-se atender, segundo Castanheira Neves inteno
material especifica do direito, vendo, se baseada em fundamentos
materiais suficientes e assenta em consideraes razoveis, assim, uma
razo arbitrria que no materialmente fundada e no assenta em
objectivos razoveis violar este principio de igualdade. Como
exemplo de uma norma razoavelmente discriminatria: temos o artigo
1911 n2, que no viola o principio da igualdade do homem e da
mulher, pois este regime apenas visa favorecer o filho j que
biologicamente e sociologicamente tem uma maior ligao me e
famlia desta do que ao pai, j seria uma norma que violaria o principio
da igualdade a que permitisse um quota hereditria maior para os
filhos nascidos dentro do casamento dos que os fora do mesmo,
violando assim directamente o art.36/4 CRP. O artigo 13 da CRP diz-
nos que apesar das nossas diferenas especificas, existe no cerne da
natureza humana uma base comum a todos, uma qualidade que
pertence a todos os homens sem distino. Qualidade que est na base
da personalidade fsico-moral presente no art.70, um conjunto de
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direitos absolutos que se impe ao respeito de todos os outros. Esta
igualdade que se quer material impe obrigaes legais de
diferenciao para compensar a desigualdade de oportunidades que se
verificam na prtica.

5. Principio da tutela geral da personalidade: quando o artigo 70 nos
fala de personalidade fsica ou moral, no se trata de personalidade
jurdica, ou seja, aptido para se ser centro autnomo de relaes
jurdicas (regulada no art.66) mas sim de personalidade humana
tomada como objecto jurdico, na medida em que todo o homem tem
um direito sobre si mesmo, sobre a sua prpria personalidade humana
nos seus elementos fsicos e espirituais. Esta clusula geral da tutela da
personalidade protege os bens da personalidade ligados:

a. Relao do homem consigo mesmo: a vida, o seu corpo,
esprito (sentimentos inteligncia), bem como a capacidade
criadora do homem e as respectivas criaes;
b. Relao do homem com o seu ambiente fsico e social: a
identidade, liberdade, segurana, honra, etc.
Junto desta estrutura normativa existem diversos direitos especiais
de personalidade que tutelam aspectos particulares da personalidade
aos quais se aplica subsidiariamente o regime do DGP. Esses direitos
especiais encontram-se nos arts. 72 a 80. A violao destes mesmos
direitos pode implicar:
Responsabilidade civil (art. 70 n2);
Certas providncias judiciais adequadas s circunstncias do
caso para evitar a consumao da ameaa ou atentar os efeitos da
ofensa j cometida art.70 n2.
Os direitos de personalidade so irrenunciveis: podendo todavia ser
objecto de limitaes voluntrias que no sejam contrrias aos
princpios da ordem pblica art. 81 n1 (pelo consentimento ser
contra a ordem pblica devido aos prejuzos irremediveis que
resultariam para a pessoa so ilcitos a mutilao ou a eutansia).

6. Principio da personificao jurdica e da capacidade jurdica
funcional das pessoas colectivas privadas: ao lado da personalidade
jurdica reconhecida a todas as pessoas singulares o nosso direito civil
no artigo 158 atribui, mediante certos pressupostos personalidade
jurdica s pessoas colectivas, ou seja, a qualidade de tambm elas
serem centros autnomos de relaes jurdicas. Pessoas colectivas: so
colectividades de pessoas ou complexos patrimoniais / organizados em
vista a um fim comum / a que o ordenamento jurdico atribui a
qualidade de sujeitos de direitos. Segundo o artigo 157 as pessoas
colectivas privadas so:
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a. Associaes: colectividade de pessoas que no tm por fim o
lucro econmico dos seus associados, mas outros fins comuns
(recreativos, culturais,etc);
b. Fundaes: massa de bens afecta pelo seu instituidor a
finalidades de interesse social, sendo que os seus rgos devem
actuar de acordo com a vontade declarada pelo fundador;
c. Sociedades: organizao de duas ou mais pessoas / que
contribuem com bens ou servios para o exerccio de uma
actividade econmica / dirigida obteno de lucros e sua
distribuio pelos scios.
Mas qual a natureza desta personalidade colectiva? Autores como
Savigny defendem a teoria da fico segundo a qual a lei estaria a
proceder como se as pessoas colectivas fossem pessoas singulares.
Autores como Otto Van Gierke defendem a teoria organicista, em
que as pessoas colectivas seriam uma realidade idntica das
pessoas singulares, resultam da natureza das coisas, num claro
antropomorfismo.
No podemos aceitar nenhuma das duas teorias expostas. Por um
lado, e , apesar de ser uma criao do direito, ela no nenhuma
fico legal porque tem a sua natureza e fundamentao na
realidade social e na estruturao de interesses humanos, como nos
diz Manuel de Andrade a traduo jurdica de um fenmeno
emprico. Por outro lado a teoria organicista tambm de rejeitar
porque no precisamos de um organismo antropomrfico para
justificar a personalidade jurdica, j que ela uma criao do
direito Ela assim uma criao do direito e no uma fico legal
ou organismo natural. Ao contrrio da capacidade jurdica das
pessoas singulares, a capacidade jurdica das pessoas colectivas no
de carcter geral. Ela sim de natureza funcional ou especifica
em razo dos fins de cada uma delas, como nos refere o artigo 160
n1. No n2 do artigo 160 ainda excepcionado da capacidade
jurdica:
a) Direitos e obrigaes vedados por lei (ex. capacidade
testamentaria)
b) Direitos e obrigaes que seja inseparvel da personalidade
singular (os direitos derivados da vida como o casamento ou a
filiao)
Assim, a capacidade jurdica das pessoas colectivas menor e
inferior das pessoas singulares como resulta da comparao dos
artigos 67 e 160.

7. Principio da autonomia da vontade privada: este principio resulta
do poder de auto-determinao de cada homem e cresce limitado pelos
quadros normativos da ordem jurdica que assentam na vontade
popular. Assim, este principio no se confunde com livre arbtrio, com
cada um fazer aquilo que bem entende. Tudo porque vivemos em
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sociedade e as relaes jurdicas no visam apenas o bem individual
mas tambm o bem comum. O nosso direito civil protege o poder de
auto-determinao do homem em duas vertentes:
a. Tutela da liberdade negativa: probe que qualquer pessoa
possa ser constrangida por outrm a praticar ou no praticar
qualquer facto nemo postest presise coagi ad factum.
b. Tutela da liberdade positiva: permite a cada um praticar ou
no praticar qualquer facto que no seja proibido ou prejudique
superiores interesses jurdicos de outrem, pela boa f, pelos
bons costumes, pela ordem pblica e o prprio fim do exerccio
da liberdade (334);
Principio da autonomia privada: traduz-se no estabelecimento,
conformao e extino autnomos da relaes jurdicas privadas
por parte de cada homem, segundo a sua vontade e dentro dos
limites estabelecidos pela ordem jurdica. Vejamos as varias
expresses da autonomia privada:
a) Nos direitos reais: principio da livre aquisio e
transmisso entre vivos e por morte das coisas dominiais
privadas art.62 CRP. Principio que contm restries de
direito pblico expropriaes por utilidade pblica
(62n2 CRP) e de direito privado, o abuso de direito, por
exemplo (334). O principio da livre realizao de actos
reais, ou seja, actos que se traduzem num certo resultado
material (ex. criao de obras literrias). No entanto uma
rea com grande incidncia de normas imperativas ex.
1306 que se traduz na regra do numerous clausus ou da
tipicidade das figuras reais e dos seus elementos
caractersticos, no podendo constituir direitos reais os que
no estejam previstos na lei. Artigo 1306 em que se fixa os
modos de aquisio do direito de propriedade.
b) No direito da famlia: liberdade de celebrao de
casamento, de constituir famlia e de requerer divrcio art.
36 CRP- fixao do regime de bens do casamento art.
1698.No entanto, tambm aqui h o principio da tipicidade
das figuras familiares e dos seus efeitos arts. 1576 e ss.
Vigoram tambm diversos regimes imperativos como o
exemplo da matria de dividas dos conjugues arts. 1690
ss.
c) No direito das sucesses: liberdade de transmisso
sucessria artigo 62 n1 CRP, de celebrao de
testamento e de fixao do seu contedo, etc. Mas esto
tambm tipificados os diferentes objectos de sucesso art.
2030, as formas de testamento, as fontes de vocao
sucessria, etc, domnio onde imperam as normas
imperativas.
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d) No direito das obrigaes: neste domnio que mais se
afirma o princpio da autonomia privada como grande meio
de actuao da autonomia privada temos o negcio jurdico:
acto pelos quais os particulares ditam a regulamentao das
suas relaes,constituindo-as, modificando-as, extinguindo-
as e determinando o seu contedo. H que distinguir entre:
Negcios jurdicos unilaterais: tem apenas uma declarao de vontade
(exemplo o testamento);
Negcios jurdicos bilaterais ou contratos: com duas ou mais
declaraes de vontade convergentes, tendentes produo de um resultado
jurdico unitrio (ex. compra e venda).
Nos negcios jurdicos unilaterais de olhar com reserva a produo de
efeitos na esfera jurdica (conjunto de relaes jurdicas de que uma pessoa
titular) alheia (por vontade unilateral de outra pessoa). Da que nos negcios
jurdicos unilaterais vigore o principio da tipicidade ou do numerous clausus,
sendo que s so juridicamente admitidos os que estiverem especificamente
previstos na lei art. 457. Sendo que a forma, os pressupostos e os seus efeitos
esto tambm imperativamente fixados na lei.

Nos negcios jurdicos bilaterais ou contratos, nestes negcios vigora o
principio da liberdade contratual artigo 405. Do artigo 405 emerge:
a) Liberdade de celebrao de contratos: faculdade de
livremente realizar contratos ou recusar a sua celebrao.
Esta liberdade subdivide-se em dois predicados:
i. Ningum pode ser obrigado a contratar contra a sua
vontade nemo potest precise coagi ad factum ou a
ningum podem ser aplicadas sanes pela recusa de
contratar.
ii. A ningum pode ser imposta a absteno de contratar:
excepcionalmente o nosso ordenamento apresenta
algumas restries liberdade de celebrao de
contratos: 1- dever jurdico de contratar no que
respeita ao seguro de responsabilidade civil automvel;
2- proibio de celebrao de contratos com
determinadas pessoas (ex. art. 877); 3- sujeio do
contrato a autorizao de outrm (ex. emisso de aces
destinadas a subscrio pblica).
b) Liberdade de modelao do contedo contratual:
faculdade conferida aos contraentes de fixarem livremente o
contedo dos contratos. Isto implica: 1-a possibilidade
das partes realizarem os contratos previstos no cdigo civil
(exemplo a compra e venda) ou em outras leis (exemplo
locao financeira) chamados contratos tpicos nominados
em que as partes aceitam todo o contedo e indicam apenas
os pressupostos factuais para a sua produo; 2- realizar
contratos tpicos nominados aos quais concertam as
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clusulas que lhes aprouver, (eventualmente conjugando
dois ou mais contratos contratos mistos art. 405 n2;
3a possibilidade das partes celebrarem contratos diferentes
dos previstos no cdigo, chamados contratos atpicos
inominados.
Mas, esta liberdade contratual conhece algumas restries legais, desde logo
as aludidas no artigo 405 dentro dos limites da lei. Mas h tambm poderosas
restries fcticas a este princpio sobretudo nos chamados contratos de adeso
(contratos entre produtores ou distribuidores de bens ou servios em larga escala
e consumidores aderentes que so mltiplos e indeterminados, propondo os
primeiros todas as clusulas do contrato, limitando-se os segundos a aderir ou
no a tal contrato). Teoricamente no h restries liberdade contratual, o
consumidor livre de rejeitar o contrato, s que na prtica no bem assim, pois
muitas das vezes o fornecedor est numa posio de monoplio (ex.
electricidade) e rejeitar o contrato no satisfazer uma necessidade fundamental.
Da que o consumidor impedido pela necessidade forado a aceitar o contrato e
todas as clusulas constantes no mesmo, muitas delas, injustas. Para combater
isto podemos recorrer s regras da boa f artigo 762; a nulidade do negcio
contrrio ordem pblica artigo 280 n2, temos mais recentemente o regime
das clusulas contratuais gerais Decreto Lei 446/85, alterado pelo Decreto Lei
220/95 por si alterado pelo Decreto Lei 249/99 de 7 de Julho.

8. Principio da no violao da esfera jurdica alheia: cada pessoa tem
uma esfera jurdica prpria que composta pelo conjunto de relaes
jurdicas de que uma pessoa titular, pelos seus direitos e interesses
juridicamente protegidos. Em tal esfera podemos considerar dois
hemisfrios:
a. Pessoal: caracterizado pela sua no avaliabilidade em dinheiro
e onde se inserem os direitos pessoais ou no patrimoniais
(exemplo, os direitos de personalidade);
b. Patrimonial: definido pela sua avaliabilidade em dinheiro e
onde se enquadram os direitos patrimoniais (exemplo, os
direitos de crdito).
Na vida social, os comportamentos das pessoas, sejam eles aces ou
omisses violam muitas vezes deveres de absteno ou de aco.
Quando isto acontece a pessoa constitui-se, em princpio, na obrigao
de reparar ou compensar os danos causados. Essa obrigao de reparar
ou compensar os danos causados a chamada responsabilidade civil :
necessidade imposta pela lei, a quem causa prejuzos a outrm, de
colocar o ofendido na situao em que estava sem essa leso. H duas
espcies de responsabilidade civil:
a. Negocial: resulta da violao de um direito de crdito ou
obrigao em sentido tcnico, emergente de um negcio
ou directamente da lei (exemplo, compra e venda). Vem
regulada fundamentalmente nos artigos 798 ss e implica
a falta culposa do devedor ao cumprimento da obrigao,
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sendo a culpa apreciada nos termos aplicveis
responsabilidade civil extranegocial como decorre do
799/2. Ela desdobra-se em trs modalidades:
i. Impossibilidade de cumprimento: o
incumprimento decorre de uma causa imputvel
ao devedor, a prestao j no ser possvel de se
efectuar no todo ou em parte 801 e 802;
ii. Mora: o devedor, por causa que lhe seja
imputvel, no efectua a prestao no tempo
devido, no entanto a prestao ainda possvel
artigo 804;
iii. Cumprimento defeituoso: por causa imputvel
ao devedor, este realiza a prestao mas com
vcios ou deficincias que ocasionam prejuzos
especficos ao credor artigo 799.

b. Extra-negocial, extra-contratual ou aquiliana: resulta
da violao de uma obrigao, passiva ou activa,
universal, ou seja, do no cumprir de um dever geral de
absteno ou aco contraposto a um direito absoluto.
Vem regulado essencialmente nos artigos 483 a 510.
Ela conhece trs tipos:
i. Responsabilidade civil por actos ilcitos ou
culposos: regulada no artigo 483 n1 e
pressupe:
1. A existncia de uma aco ou omisso, voluntria e ilcita que viole um
direito subjectivo absoluto ou qualquer disposio legal destinada a proteger
interesses alheios. Voluntrio quer dizer que dominvel ou controlvel
pela vontade do lesante, no quer dizer que seja um facto querido por este,
ilcito porque contrrio aos comandos que lhe so impostos pela ordem
jurdica;
2. Nexo de imputao de tal aco ou omisso ao agente, que envolve uma
censura tico-jurdica e que se desdobra em dois elementos:
A imputabilidade (ver 488);
A culpa, que assume as seguintes modalidades:
o Dolo: que pode ser:
Dolo directo: o agente quis directa e especificamente
realizar o facto ilcito violador do direito de outrm
(exemplo, A utiliza o nome profissional e B para se fazer
passar por ele);
Dolo necessrio: quando o agente realizou tal facto
ilcito prevendo-o como uma consequncia reflexa, mas
necessria de uma conduta (exemplo: A quer transportar
produtos de um prdio para o outro, sabendo que os
empregados tm que passar por prdio alheio e destruir
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Dano emergente
+
Lucro cessante
nele certas culturas, apesar disso, d ordens nesse
sentido;
Dolo eventual: quando o agente praticou tal facto ilcito
prevendo-o como um efeito apenas possvel ou eventual,
mas teria persistido na sua conduta se previsse o facto
ilcito como efeito necessrio da sua conduta (exemplo, o
condutor ao aproximar-se de um cruzamento, vendo
pessoas e veculos no abranda a sua velocidade
excessiva, no se preocupando com o atropelar algum
ou embater com outro veiculo o que acaba por acontecer
em qualquer dos casos o lesante conhece as
circunstncias de facto que integra a violao do direito e
tem conscincia da ilicitude do facto.
o Negligncia ou mera culpa: muito importante a
diferenciao entre mera culpa e dolo, pois o artigo 494
admite a possibilidade de diminuio equitativa da
indemnizao. Aqui o agente procede sem os elementos
volitivos do dolo, mas com a omisso de deveres de cuidado,
percia e diligncia exigveis para evitar a violao do direito
ou interesses alheios. Esta pode ser:
Consciente: quando o agente previu como possvel o
resultado ilcito mas por precipitao ou desleixo cr na
sua no verificao;
Inconsciente: o agente por imprudncia, desleixo,
impercia, distraco ou inaptido no teve conscincia
de que o acto poderia decorrer o resultado ilcito, embora
este objectivamente fosse previsvel se o agente usasse
de diligncia.
A culpa em sentido amplo (abrangendo dolo e negligncia) deve
ser apreciada em abstracto pelo modelo de um bom pai de famlia
(o velho bnus pater famlias romano), ou seja, um homem mdio,
com a sua inteligncia e perspiccia colocado nas circunstancias e
contexto em que o lesante agiu artigo 487 n2.

3. A existncia de danos: estes podem ser:
o Patrimoniais: traduzem-se numa diminuio ou no aumento
do patrimnio
Directos: prejuzo imediato sofrido pelo lesado no
seu patrimnio (exemplo, destruir uma coisa);
Indirectos: vantagens que deixaram de entrar no
patrimnio do lesado em virtude do acto ilcito
(exemplo, perda de salrios, resultante de uma
hospitalizao por agresso fsica).
o Danos no patrimoniais ou morais: consagrados no artigo
496. So bens estranhos ao patrimnio do lesado. Verificam-se
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quando h sofrimentos fsicos ou morais, perda de considerao
social, etc.

A reconstituio a que obriga a responsabilidade civil pelos artigos 483 e
562 deve, em principio, ser uma reconstituio natural, como nos diz o artigo
566 n1 ( sempre que a reconstituio natural no seja possvel): a
reconstituio da situao em que o lesado estaria sem a infraco. O mesmo
artigo 566 n1 diz-nos que quando tal no seja possvel pelas razes indicadas,
ter lugar uma indemnizao em dinheiro ou restituio por equivalente, que
uma hiptese maioritria, visto raramente o lesado ficar completamente
indemnizado com a reconstituio natural. No caso dos danos no patrimoniais
no podemos falar de uma indemnizao porque no so avaliveis em dinheiro,
temos assim uma compensao, que no um preo de dor mas uma
compensao mediante satisfaes derivadas da utilizao do dinheiro. O artigo
496 n1 fala de danos que pela sua gravidade meream tutela do direito, assim
no sero indemnizveis os pequenos incmodos, desgostos ou contrariedades
embora emergentes de actos ilcitos imputveis a outrem (exemplo, um empurro
no autocarro).

4. A verificao de um NEXO DE CAUSALIDADE ADEQUADO: entre
os danos produzidos e o acto em causa, da que segundo o artigo 483 n1 s
so indemnizveis os danos resultantes da violao, o mesmo dizer que o
autor s est obrigado a reparar aqueles danos que no se teriam verificado
sem essa violao.
Existem teorias acerca disto, consultar.

Concluindo: esta responsabilidade civil por actos ilcitos substancialmente
culposa ou subjectiva, como nos diz Mota Pinto, fazer apelo liberdade
moral do homem e apresentar os danos como consequncias evitveis ,
estimulando se desta forma zelos e cuidados em impedir esses danos.


Responsabilidade civil pelo risco ou objectiva: s tem lugar nos casos
tipificados na lei como decorre do artigo 483 n2. Pressupe:
a) Violao de um direito absoluto;
b) Nexo de imputao objectivo entre esse facto e responsvel;
c) A existncia de prejuzos;
d) Nexo causalidade entre facto e dano.

S que aqui estamos perante factos no culposos, apenas materialmente
imputveis pessoa, com base no facto desta ter posto em aco, para seu
benefcio, certas foras que so fontes de riscos e potenciais danos para os outros.
Necessidades sociais de segurana impem que quem crie uma fonte de riscos
em seu proveito suporte os efeitos prejudiciais do seu emprego, segundo o
princpio ubi commoda, ibi incomoda (onde esto as coisas cmodas esto as
incomodas). A matria referida encontra-se nos artigos 500 a 510. Para alm de
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prescindir da culpa no pressupe normalmente um acto ilcito, podendo dimanar
de um facto natural, de um acto de terceiros ou de um acto do prprio lesado.

Responsabilidade civil por acto licito: emergente de fontes que constituem
uma interveno licita na esfera jurdica de outrm, com sacrifcio de uma seu
direito ou interesse, factos imputveis ao lesante que deles tira proveito. Contar
as quatro caractersticas das demais responsabilidades civis extra-contratuais, s
que aqui o acto praticado licito.
Responde a um princpio de compensao de vantagens em que aquele que
tem de suportar, no interesse de outrem, uma perturbao ao seu direito possa
obter uma indemnizao.
S acontece nas circunstncias e hipteses especificadas na lei, como decorre
do artigo 483 n2. No existindo uma unificao legal que preveja um regime
jurdico semelhante ao da responsabilidade pelo risco. Expoente mximo desta
responsabilidade o artigo 1367.

9. Principio da boa f: a convivncia scio jurdica tem de ser
alicerada na confiana recproca e no recto comportamento e inteno
de uns relativamente aos outros. Temos a:
a. Boa f em sentido subjectivo: ignorncia no culposa de vcios
ou irregularidades do respectivo acto, que leva a lei a dispensar
um tratamento de favor a quem actua com este estado de
esprito, ou seja, a quem tem a convico de proceder
rectamente seu prejudicar direitos alheios. assim, algo de
psicolgico, uma convico de se estar a actuar em
conformidade com o direito. Neste caso ela no um princpio
geral de direito, sim um pressuposto para a aplicao ou no
de uma norma. Exemplo mximo: 1647 e 1648 que dizem
respeito aos efeitos do casamento declarado nulo ou anulado
quando celebrado por ambos ou apenas por um dos cnjuges de
boa-f.
b. Boa f objectiva: aqui trata-se de uma conduta ou
comportamento honesto, correcto, leal e fiel das partes. Aqui
no est em causa a realidade psicolgica da pessoa, mas o
cumprimento dessas mesmas regras. Aqui um princpio geral
de direito, envolve uma clusula geral e como tal a mediao do
juiz na sua aplicao aos casos concretos. Tem um carcter
obviamente objectivo pois relaciona-se com regras de conduta.
Exemplos: 227 n1 e 762 n2.

10. Principio do equilbrio das prestaes: esta questo coloca-se
sobretudo nos contratos onerosos, onde cada uma das partes deve obter
pela sua prpria prestao uma contraprestao adequada de valor
equilibrado, como decorre do artigo 237. Em casos especiais, como
por exemplo os negcios usurrios artigo 282, a lei exige uma
equivalncia medida por parmetros objectivos, Mas normalmente o
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ordenamento contenta-se com a equivalncia subjectiva, ou seja, que
ambas as partes considerem as prestaes equilibradas, limitando-se
aqui o direito a assegurar que no houve dolo, erro ou mesmo
coaco. Este principio leva considerao de uma distribuio justa
dos encargos e dos riscos do contrato, Exemplo disso o artigo 796.
Mas tal principio ultrapassa o mbito dos contratos, estendendo-se at
ao direito da famlia (deveres de respeito e fidelidade recprocas
1672) ou s sucesses (cada herdeiro s responde pelos encargos na
proporcionalidade da quota que lhe tenha cabido artigo 2098 n1.

11. Principio da proibio de auto-defesa dos direitos prprios: este
princpio decorre da estatuio a contrario dos artigos 336 e 339,
proibindo-se assim a auto-defesa. aos tribunais que compete o
assegurar de direitos e interesses protegidos pela lei e o dirimir dos
conflitos, como estabelecido no artigo 202 CRP, o que no pe em
causa as funes das foras de segurana pblica como garante
imediato dos direitos dos cidados cuja violao constitua crime
artigo 272 da CRP.

12. Principio da liberdade declarativa: resulta do artigo 219 e alerta-
nos para o facto de os negcios jurdicos poderem, em princpio, se
realizar de um modo consensual, por palavras ou gestos sem sujeio a
forma escrita. Com isto visa-se:

a. Facilitar e abreviar uma concluso vlida dos negcios
jurdicos;
b. Impedir a invalidade, por falta de forma legal devido a
ignorncia ou mesmo dificuldades econmicas, de negcios
queridos pelas partes onde no h grande relevncia de
interesse pblico a existncia de forma;
c. Tutelar a confiana existente entre as partes.

13. Principio da nulidade de actos e negcios jurdicos violadores de
regras imperativas: o artigo 294 estabelece o principio pelo qual os
negcios jurdicos e tambm os actos jurdicos, por fora do artigo
295, celebrados contra disposio legal de carcter imperativo so
nulos. O artigo 294 abrange:
a. Negcios contra a lei: ofendem frontalmente uma proibio ou
uma actuao legalmente determinada;
b. Negcios em fraude lei: contornam proibies ou actuao,
atingindo o mesmo resultado por outros meios diferentes dos
previstos pela lei.

Normas imperativas: so aquelas que impem um certo
comportamento preceptivas, ou probem determinada conduta
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proibitivas e cuja violao implica, em princpio, a nulidade dos
actos ou negcios que colidam com a mesma.
Quando a norma imperativa no acompanhada de nenhuma
sano, ter de se analisar a ratio dessa mesma norma, saber (quais
os interesses tutelados pela norma, se o legislador visa atacar as
aces ou omisses em si ou situaes que decorrem das mesmas,
ex um contrato de trabalho que no respeita o horrio legal nulo
porque a proibio que resulta da lei visa o prprio contedo do
contrato, mas um contrato de compra e venda feito fora do horrio
de funcionamento do estabelecimento j vlido pois a proibio
legal visa sobretudo no o contrato em si mas uma concorrncia
leal no comrcio, algo que resulta do contrato, bastando para que se
cumpra esse objectivo que o lojista pague uma coima, no sendo
necessria a nulidade do contrato).

14. Principio da proibio do abuso de direito: decorre do 334. Sendo
que aqui o excesso tenha de ser evitado porque se trata de uma
limitao ao direito, uma limitao autonomia da vontade.

A Codificao do direito civil:
Generalidades:

o As colectneas legais: inicialmente o direito civil estava inteiramente ligado
ao costume, sendo ele a fonte inicial de todo o direito. Tratava-se de um
comportamento adoptado pela comunidade com a convico da sua
obrigatoriedade. Sobretudo a partir da criao das primeiras cidades
multiplicam-se as leis e com elas a necessidade de se saber quais as que se
mantinham em vigora e as que seriam revogadas, nascem, assim as primeiras
compilaes de certas fontes diversas abarcando diversas matrias e que
conferiam maior certeza, ordem, clareza, estabilidade e conhecimento das
mesmas a todos, exemplo Lei das XII tbuas que continha grande parte do ius
civile romano da poca arcaica; o posterior Corpus Iuris Civilis mandado
elaborar por Justiniano; caso tambm das nossas ordenaes, as Afonsinas,
Manuelinas e Filipinas.

o Os cdigos modernos: a codificao num sentido moderno s aparece a
partir dos finais do sculo XVIII. Assim, um cdigo, ser um diploma
legislativo, que obedece a critrios sistemtico cientficos, que regula todo
um importante sector ou ramo do direito, duradouramente. No direito civil
assume especial importncia o cdigo civil Francs de 1804, tambm
chamado de Napoleo que com vrias alteraes ainda hoje continua em
vigor. Era composto por:

Um titulo preliminar sobre a publicao, efeitos e aplicao das leis;
Livro I das pessoas;
Livro II dos bens e das diferentes modificaes da propriedade;
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Livro III diferentes maneiras pelas quais se adquire a propriedade.

Plano muito similar s Institutiones de Gaio e Justiniano, tem um carcter
antropocntrico, tem um baixo grau de abstraco, h separao entre o
direito pessoal e o patrimonial, h ausncia de uma parte geral plano de
GAIO ou ROMANO FRANCES.

Diferentemente o BGB, ou seja, o cdigo civil Alemo de 1896 utiliza a
classificao germnica, pandectistica ou plano de Savigny, tem uma parte
geral e 4 partes especiais (obrigaes, coisas, famlia, sucesses).

o A questo da Parte Geral do Cdigo Civil: a existncia de uma parte geral
no BGB foi um problema muito discutido. O argumento principal invocado
contra a parte geral a de que ela no passaria de um mero exerccio teortico
tornado lei j que a elaborao de uma verdadeira parte geral seria uma tarefa
da cincia do direito. Este argumento falacioso, j que a parte geral tem
autonomia prpria, tem se sim, feito trabalho teortico sobre essa parte, algo
que legitimo. Alm disso, a parte geral dos cdigos e as disposies gerais
de ttulos, captulos, etc, resultam de uma exigncia tcnica jurdica: de evitar
repeties, fixando desde logo um conjunto de disposies gerais que teriam
de ser repetidas em moldes idnticos em diferentes partes da lei, diz respeito a
um catlogo de questes preliminares cuja soluo afecta todas as
regulamentaes particulares que a lei estabeleceu.
Acresce ainda o facto destes artigos da parte geral poderem e deverem ser
modificados, introduzidos ou removidos pelas transformaes da sociedade
ou pela evoluo do direito, ou seja, no so normas imutveis. Pelo contrrio
devem-se adequar realidade histrico-concreta. A parte geral pode, desta
forma, ser mesmo lacunosa, sendo que a aplicao das normas desse parte
geral no vale para todos os casos que no estejam comtemplados nas partes
especiais, mas apenas para uma casos que caibam na letra e esprito das
disposies da parte geral. No entanto, existindo essa parte geral permite
enquadrar um numero maior de hipteses do que um cdigo sem parte geral.
No concordamos pois com Meneses Cordeiro ou Orlando de Carvalho que
dizem que a parte geral apenas introduz uma grande abstraco no cdigo e
que afasta o cdigo da pessoa humana, que dever ser seu objecto, estes
autores no consideram que a prpria norma jurdica para o ser
verdadeiramente tem que revestir carcter geral e abstracto.
Temos, no entanto, que ter um enorme cuidado na coordenao da parte geral
com as partes especiais, j que as normas no se dispem segundo um mero
alinhamento ou continuidade, mas segundo uma ordenao (elemento
sistemtico da interpertaao).
Atendemos seguinte classificao das normas:
a) Gerais: as que correspondem a princpios fundamentais do sistema
jurdico e estabelecem o regime regra das relaes que disciplinam;
b) Especiais: consagram uma disciplina nova para um conjunto de casos
mas que no est em directa oposio com a disciplina geral;
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c) Excepcionais: regulam um sector restrito de relaes com uma
configurao particular, consagram uma disciplina oposta que vigora
para o comum das relaes do mesmo tipo.

Temos que conjugar as partes gerais com partes e normas especiais e ainda
com normas excepcionais , exemplo: em matria de negcios jurdicos em
geral vale o 253, mas para o casamento encontramos o 1636, que s tem
relevo no contexto do casamento.

Ainda como argumento a favor de uma parte geral o facto de os cdigos que
a tenham serem susceptveis de adaptao s diversas mutaes
Constitucionais radicais, exemplo disto o nosso cdigo civil face
Constituio de 1976.

Ver no livro do doutor Capelo (parte geral do CC)

o O Cdigo civil Portugus de 1867 e as reformas de 1930 e 1940: depois da
Restaurao foi apresentada ao Rei a ideia de se fazer um cdigo que
afastasse as ordenaes Filipinas. No entanto, o Rei no acha necessrio e as
ordenaes continuaram a vigorar, sendo o diploma que mais tempo vigorou
no nosso Pas, 200 anos, at ao cdigo de 1867. Com a revoluo liberal de
1820 e com a exigncia de novos princpios da ordem jurdica que
respondessem aos valores nascidos da Revoluo, h de novo a necessidade
de se elaborar um cdigo civil que possibilite esses valores do liberalismo. S
que Revoluo liberal seguira-se vrias guerras civis com mudanas a nvel
Constitucional que no conferiam a estabilidade e condies para a
elaborao de um cdigo civil. S a partir de 1850 se comea a pensar mais
seriamente na elaborao de um cdigo civil, com a participao na 1
comisso elaboradora, de Coelho da Rocha, jurisconsulto da nossa faculdade,
que utilizando o estilo Pandectistico Alemo (uma parte geral e 4 especiais)
sistematizou as ideias liberais de Mello Freire. Mas o cdigo de 1867 fica-se
a dever a Antnio Lus de Seabra, mais tarde Visconde de Seabra, que
chamou a sai redaco do projecto como presidente da comisso. Tal foi o seu
contributo para este cdigo que o mesmo conhecido pelo cdigo de Seabra.
Seabra, ao contrrio de Coelho da Rocha, vai apresentar um modelo
antropocntrico com grande influncia da Revoluo Francesa mas tambm
com um carcter original. Esta base antropocntrica claramente visvel na
sistematizao: I- capacidade civil; II-aquisiao de direitos; III- direito de
propriedade; IV- ofensa de direitos e sua reparao. O cdigo mostra tambm
claramente a sua influncia liberal com a sua viso ampla da liberdade
contratual. O cdigo vai posteriormente sofrer as mudanas que se
identificam com a passagem a um Estado Republicano, sobretudo no que
respeita ao direito da Famlia e sucesses, sobretudo, numa clara separao
entre Estado e Igreja que se manifesta na instituio do casamento civil e
tambm na permisso de divrcio. Estas mudanas no foram, porm,
imediatamente integradas no cdigo civil, numa clara preocupao de
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harmonizao e sistematizao vieram a ser integradas apenas em 1930 com a
primeira reforma do cdigo civil. Em 1940, j com o Estado Novo e com
Salazar na sua mxima fora, realiza-se a concordata entre Portugal e a Santa
S, que imprimiu grandes mudanas sobretudo no direito da Famlia, com a
admisso do casamento catlico com valor jurdico-civil, no havendo
necessidade tambm de se efectuar o casamento civil para que o mesmo
tivesse valor jurdico civil. Aboliu-se ainda o divrcio para os casamentos
catlicos a partir de 1940, cabendo apenas aos tribunais cannicos declarar a
anulao ou no de um casamento catlico. A nica possibilidade era o
regime de separao de pessoas e bens, mas sem a possibilidade da pessoa se
poder casar novamente.

o O Cdigo Civil de 1966: a reforma de 1977 e principais alteraes: o
primeiro passo tomado em 1944 com a nomeao de uma comisso qual
presidiu o professor Vaz Serra, jurisconsulto da nossa faculdade de direito.
Esta elaborao de um novo cdigo justificava-se por:
a) Existncia de enorme legislao avulsa;
b) Inadequao das concepes do cdigo s doutrinas e valores
afirmados pelo Estado Novo.
Os trabalhos estenderam-se por 22 anos at que o Ministro da Justia Antunes
Varela, o projecto do cdigo civil, sendo o mesmo a ser aprovado em 15 de
Novembro de 1966. Como grandes exemplos da modificao em relao ao
cdigo anterior no que respeita ao contedo, temos por exemplo a exigncia
das sociedades constitudas serem reconhecidas por uma entidade pblica
(forma de o Estado Novo controlar a sociedade e impedir a liberdade de
expresso), a posio do homem como chefe de famlia, a posio mais
favorvel ao filhos nascidos dentro do casamento em relao aos nascidos
fora deste. Em termos de estrutura temos a adopo do plano de Savigny ou
sistematizao Germnica (uma parte geral e 4 partes especiais).
Vamos depois ter uma reforma em 1977 com a necessidade de adaptar o
cdigo civil Constituio de 1976, exemplo disto o da igualdade de
direitos entre filhos nascidos dentro e fora do casamento, o princpio da
igualdade entre homens e mulheres. No entanto a reforma de 1977 teve
tambm algumas inovaes como o caso:
a) Melhoria da posio sucessria do conjugue sobrevivo;
b) Extino da enfiteuse;
c) Alteraes ao nvel do arrendamento, o que fez com que o mesmo
sasse do cdigo devido profundidade do mesmo e tambm
frequncia da sua mudana o que no conferiria estabilidade a esta
disciplina, da a sua remoo do cdigo;
d) A maior idade dos 21 anos para os 18 anos;
e) Outras mudanas de menor vulto se seguiram visto que o cdigo ,
embora vise a estabilizao das normas no imutvel s
transformaes sociais, econmicas e politicas e s novas descobertas.

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o Legislao complementar do cdigo civil: quando legislao
complementar h que distinguir dois tipos: as de leis civis e de leis no civis.
Na lei civil temos as partes numa posio de paridade, no h portanto ius
imperi. No caso de leis civis temos vrios diplomas que complementam o
cdigo civil, tais como, o RAU ou mesmo o direito real de habitao
peridica. Temos depois vrios cdigos que complementam o cdigo civil.
Temos como exemplos o cdigo de registo civil ou o cdigo do notariado.
o Aplicao das leis civis no tempo: muito importante saber quais as normas
que se vo aplicar para as diversas situaes, surge, desta forma, o problema
da aplicao das leis no tempo, que regulado pelo artigo 12 do nosso
cdigo. Tudo porque as normas se vo sucedendo no tempo, podendo hoje
uma norma ser substituda por outra. O principio geral (a lei s dispe para o
futuro artigo 12 n1 e n2 1 parte). No entanto se a lei dispuser directamente
sobre o contedo de certas relaes jurdicas ela vai abranger as relaes j
constitudas e que subsistam aquando da sua entrada em vigor artigo 12 n2
2 parte.
Em relao s alteraes de prazos atravs da lei, rege o artigo 297.
297/1 Se estabelecer um prazo mais curto aplica-se aos prazos em curso
mas s se comea a contar a partir da entrada em vigor da nova lei. Com
excepo de se de acordo com a lei antiga faltar menos tempo;
297/2 Se estabelecer um prazo mais longo tambm se aplica aos prazos em
curso, mas aqui comea-se a contar desde o momento inicial.
A lei interpretativa integrada na interpretada artigo 13.

o O Estilo e a classificao das normas civis:

Vejamos os trs tipos e formulaes legais:

a) Casustico: emisso de normas jurdicas prevendo o maior numero
possvel de situaes da vida real, atravs de uma hiptese
concretizada em casos reais e atravs de uma estatuio extremamente
minuciosa. Esta formulao era tpica do direito romano, aparecendo
entre ns com as ordenaes do Reino. Tem na sua base a crena
optimista da capacidade de prever todas as situaes e assim subtrair
ao arbtrio do julgador a deciso do conflito em causa. No entanto so
notrias as desvantagens deste estilo:
a. Impossibilidade de regular casuisticamente todos os casos
relevantes;
b. Rpida desactualizao destas leis por efeitos como a inflao
ou a evoluo tecnolgica.

b) Legal abstracto generalizador: traduz-se na elaborao de tipos de
situao da vida, atravs de conceitos gerais e abstractos, embora bem
definidos e determinados por fora de um grande trabalho da doutrina
e da jurisprudncia. A tarefa do julgador a de subsumir as situaes
da vida concreta hiptese legal. Estilo tpico da jurisprudncia dos
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conceitos. Este estilo assenta na conscincia da impossibilidade de
prever todas as hipteses geradas na vida e na necessidade de atribuir
algum carcter valorativo na interveno do decidente aquando da sua
aplicao da lei. No entanto, este estilo apresenta uma falta de
maleabilidade face multiplicidade e complexidade da vida real por
mais que os seus conceitos sejam gerais e abstractos. o problema das
lacunas, ou seja, de situaes juridicamente relevantes que no
encontram na lei uma soluo expressa.

c) Linhas de orientao: aqui o legislador limita-se a estabelecer
mdulos de apreciao, de acordo com a jurisprudncia dos valores.
Aqui a hiptese e a estatuio no esto definidas por caracteres
limitados. O juiz no acto de aplicao da lei tem uma grande margem
de discricionariedade. Como grande exemplo deste estilo temos o
cdigo civil Suo de 1907. Existem dois tipos de linhas de orientao:
a. Clusulas gerais: recorremos a critrios valorativos de
apreciao. Aqui no h subsuno ou deduo mas induo,
grande exemplo de uma clusula geral a da boa f presente no
artigo 762 n2 (temos aqui a boa f em sentido objectivo, mas
saber se o sujeito agiu honesta e honradamente depende de
vrias situaes e o juiz tem grande margem discricionria;
b. Conceitos indeterminados: so conceitos imprecisos e
maleveis com caractersticas dos pressupostos de facto de uma
norma, mas sem uma zona nuclear segura e uma certa
indeterminao da sua rea e dos seus limites legais. Como
exemplo de um conceito indeterminado temos o artigo 487 n2
a diligncia de um bom pai de famlia, conceito que deriva do
principio bnus pater famlias romano que caracteriza um
homem cujas capacidades so medianas. um conceito muito
indeterminado que faz apelo a critrios valorativos face a cada
caso concreto.

O nosso cdigo civil adopta fundamentalmente o tipo de formulao
mediante conceitos gerais e abstractos. Este mtodo possibilita um maior grau de
segurana e razoabilidade das solues. No entanto poder levar, em razo de
variedade da vida, levar o Juiz a decises menos rectas para o caso concreto. Para
atenuar isto mesmo foram introduzidas clausulas gerais e mesmo conceitos
indeterminados, dotando o nosso cdigo de uma adaptao s vrias situaes da
vida, doseando a necessidade de certeza e segurana com uma preocupao de
justia para todos os casos concretos.

o Classificao das normas civis:
Existem vrias classificaes de normas civis:
a. Normas imperativas: no podem ser afastadas pela vontade das partes;
b. Normas supletivas: podem ser afastadas pela vontade das partes.
c. Normas gerais, especiais e excepcionais (j analisamos ver atrs)
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o O mbito da Teoria geral do direito civil: por um lado, temos a teoria geral
do ordenamento jurdico civil: diz respeito s normas gerais do cdigo civil,
concentradas nos artigos 1 a 13 cc, que estabelecem vrios princpios acerca
das normas jurdicas. Por outro lado a teoria geral da relao jurdica civil,
aplicao do direito em relao com a realidade social que tambm objecto
de normas jurdicas.

o A relao jurdica civil:

a. Conceito e contedo:
Relao jurdica: o vnculo normativo, disciplinado e garantido pelo
direito civil que une entre si sujeitos de direito, mediante a atribuio a uma
pessoa de um direito subjectivo propriamente dito, de um direito potestativo
ou de um poder dever e imposio a outra pessoa de um dever jurdico ou
uma sujeio correspondente. Podemos considerar a expresso relao
jurdica com referncia a um modelo, paradigma ou esquema contido na lei,
a estamos perante uma relao jurdica abstracta (ex. relao pela qual o
inquilino deve pagar a renda ao senhorio). Podemos considerar a expresso
relao jurdica com referncia a uma relao existente na realidade entre
pessoas determinadas, sobre um objecto determinado e de um facto jurdico
determinado, a estamos perante uma relao jurdica concreta (ex. o senhor
A pode exigir do inquilino B a renda de 150 euros pelo arrendamento do
quarto x).

Contedo da relao jurdica:

o Direitos subjectivos propriamente ditos ou stricto sensu: o poder
jurdico reconhecido pela ordem jurdica a uma pessoa de livremente
exigir ou pretender de outrm um comportamento positivo (aco) ou
negativo (omisso), contrape-se-lhe, na posio passiva, o dever
jurdico, ou seja, a necessidade de realizar o comportamento a que tem
direito o titular activo da aco.
H aqui uma dicotomia entre o poder de exigir e o de pretender:

Poder de exigir: na quase totalidade das hipteses o titular do direito
subjectivo, no caso da contraparte no cumprir o dever jurdico a que est
adstrita, pode recorrer aos tribunais para deles obter as providencias necessrias
coercivas aptas a satisfazer o seu interesse.
Poder de pretender: h um crculo restrito de hipteses, em que o titular
do direito no pode reagir contra o adversrio se este no adoptar o
comportamento que lhe prescrito. So, no entanto, deveres jurdicos, porque se
o sujeito passivo cumprir voluntariamente, a lei trata a situao como se o
comportamento lhe tivesse podido ser exigido. o caso das obrigaes naturais
reguladas nos arts. 402 e 403. Aqui se o devedor, por exemplo, de uma divida
de jogo ilcito artigo 1245, cumprir espontaneamente, o credor, que no podia
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exigir judicialmente um pagamento, pode conservar a prestao recebida, goza da
soluti retentio. Enquanto que o devedor no tem a possibilidade de repetir, no
tem a condictio indebiti.

o Direitos potestativos: o poder jurdico, reconhecido pela ordem
jurdica, a uma pessoa de por um acto de livre vontade, s de per si, ou
integrado por um acto de uma autoridade pblica, produzir
determinados efeitos jurdicos que inevitavelmente se impe ao sujeito
passivo, contrape se lhe, na posio passiva, a sujeio, ou seja, a
situao de necessidade em que se encontra o sujeito passivo de ver
produzir se forosamente uma consequncia na sua esfera jurdica
por efeito do exerccio do direito pelo seu titular.
Podem ser:
1. Constitutivos: produzem a constituio de uma
relao jurdica por acto unilateral do seu titular
(exemplo constituio de servido de passagem em
beneficio de prdio encravado art 1550);
2. Modificativos: produzem uma simples modificao
numa relao jurdica existente e que continuar a
existir apesar de modificada (exemplo, separao
judicial de pessoas e bens art 1795-A);
3. Extintivos: produzem a extino de uma relao
jurdica existente (exemplo, o direito de obter o
divorcio art. 1773).

Lado passivo dos direitos subjectivos strictu sensu e dos direitos
potestativos:
Contraposto aos direitos subjectivos propriamente ditos temos o dever
jurdico. Aqui o sujeito do dever, embora se expondo a sanes, tem a
possibilidade prtica de no cumprir. H uma colaborao do sujeito do dever
para que e cumpra esse direito. Os deveres jurdicos podem ser:
1- Pendentes sobre uma ou mais pessoas determinadas e, ento,
falamos de direitos relativos;
2- No caso de alguns deveres jurdicos de absteno pendentes
sobre todas as pessoas, ento falamos de direitos absolutos
erga omnes.

Contraposto aos direitos potestativos temos a sujeio. Aqui, diversamente do
dever jurdico, trata-se de uma necessidade inelutvel, no podendo o sujeitado
violar ou infringir essa situao mesmo que esta v contra a sua vontade.

Teoria da vontade e teoria do interesse: ao definirmos direito subjectivo
propriamente dito ou direito potestativo definimo-lo como um poder jurdico, um
poder que da vontade e que o seu titular poder usar livremente e impor aos
outros a posio defendida por Savigny e pelo Dr.Mota Pinto.
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Diversamente Iherny e entre ns o Dr. Orlando de Carvalho dizem que se
trata da expresso de interesses juridicamente protegidos. Algo com o qual no
concordamos devido estrita funcionalizao que faz dos direitos, caracterstica
que no pode ser imputada ao nosso sistema jurdico.
H que dizer que s em casos extremos de clamorosa e manifesta
contrariedade entre o exerccio do direito e o seu fim social ou econmico, o
exerccio desse direito ilegtimo por fora do artigo 334 que consagra a
doutrina do abuso do direito.

o Poderes deveres: s h direitos subjectivos quando o exerccio do
poder jurdico est dependente da vontade do seu titular, por falta
dessa liberdade de actuao que os poderes-deveres no so direitos
subjectivos. Estes poderes no podem ser exercidos se o seu titular
quiser e como quiser, mas do modo exigido pela funo do direito
(exemplo, o poder paternal). Se no forem exercidos quando deviam
s-lo ou forem exercidos de outro modo o seu titular infringe um dever
jurdico que passvel de sanes (exemplo, inibio do poder
paternal). Os poderes-deveres visam sobretudo a defesa dos interesses
do sujeito passivo.

Elementos da relao:

1- Sujeito: so as pessoas entre quem se estabelece o vnculo respectivo: os
titulares do direito subjectivo stricto sensu ou do direito potestativo e das
posies passivas correspondentes, ou seja, o dever jurdico e a sujeio.
So pessoas j que a personalidade jurdica a susceptibilidade de ser titular
de direitos e obrigaes, ou seja, de ser titular de relaes jurdicas, podendo
essas pessoas ser singulares ou colectivas, pblicas ou privadas. Assim, para
haver uma relao jurdica civil preciso existir mais do que uma pessoa. Se
existir apenas uma no h relao jurdica, extingue-se por confuso como nos
refere o artigo 868.

2- Objecto: aquilo sobre que incidem os poderes do titular activo da
relao jurdica. No o conjunto formado pelo direito subjectivo e o
correspondente dever jurdico, estes formam o contedo da RJ. aquilo
sobre que incidem os poderes do titular desse direito subjectivo. Podem
ser objecto de relaes jurdicas: a) outras pessoas; b) coisas corpreas;
c) coisas incorpreas; d) modos de ser da prpria pessoa; e) outros
direitos.

3- Facto jurdico: todo o facto produtivo de efeitos jurdicos. Tem um
papel condicionante no surgimento da relao jurdica. Como se
desencadeia a energia jurdica contida na lei. condio ou pressuposto
da sua existncia. Para alm de condicionar a relao jurdica vai
modelar o contedo da relao jurdica, fixando o objecto dos direitos
das partes e o contedo dos mesmos.
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4- Garantia: o conjunto de providncias coercitivas postas disposio
do titular activo de uma RJ, de forma a obter a satisfao do seu direito,
lesado por um obrigado que o infringiu ou ameaa infringir. A garantia
da Relao jurdico privada s entra, normalmente, em movimento sob o
impulso do titular do direito subjectivo violado ou ameaado. A sua
forma mais frequente a indemnizao dos danos causados ao titular do
direito, sendo que sempre que possvel se proceder reconstituio
natural. O facto ilcito civil, como tal, no desencadeia a aplicao de
uma pena. A priso por dvidas foi suprimida em 77. Procurou-se, no
entanto, que esta supresso fosse acompanhada de medidas sucedneas
de tutela, como o caso do arresto de bens, nos termos do artigo 619.
H que referir que a garantia no protege o titular do direito apenas no caso
de violao do seu direito. Protege-o ainda contra ameaas ou receios legtimos
de infraco do dever jurdico como visvel no artigo 619. Dando-lhe mesmo a
possibilidade atravs de aces de simples apreciao por termo em juzo
situao de dvida sobre a existncia do seu direito.
Em princpio, o que est excludo ser o recurso fora prpria para obter
satisfao. A justia privada, , assim, ilcita, o titular no pode reagir e obter
ressarcimento pelas vias de facto. Para a tutela de um direito o seu titular deve
requerer perante os tribunais a providncia adequada, ou seja, intentar uma
aco. Excepcionalmente a auto-defesa dos direitos pode ser lcita, como
patente pelo artigo 336 (aco directa), desde que respeite os pressupostos a
presentes. Diferentemente a legitima defesa presente no 337, porque enquanto
a aco directa supe uma aco j consumada e um meio repressivo, a
legitima defesa um meio preventivo dirigido a afastar a agresso iminente em
inicio de execuo mas ainda no consumada, sendo que nesta ltima, ao
contrrio da aco directa, o defendente pode lesar interesses superiores aos
interesses ameaados.
Nas obrigaes naturais existe igualmente o elemento garantia. Falamos da
solutio redentio, este no poder o obrigado repetir o que haja prestado. Nos
direitos potestativos podemos dizer que h uma garantia mais forte do que nos
direitos subjectivos stricto sensu, j que uma garantia infalvel, em que a outra
parte no pode infringir esse direito.

Classificao das relaes jurdicas:

a) Relao jurdica simples ou singular: relao existente entre dois
sujeitos, mediante atribuio ao sujeito activo de um direito subjectivo
propriamente dito ou de um direito potestativo, e, ao sujeito passivo do
dever jurdico ou sujeio correspondentes.
b) Relao jurdica complexa: trata-se de uma srie de relaes jurdicas
singulares, ou seja, uma srie de direitos subjectivos propriamente ditos
ou direitos potestativos e deveres jurdicos ou sujeies correspondentes,
conexionadas ou unificadas por um qualquer aspecto (exemplo, A relao
entre o comprador e o vendedor de uma mquina no contm s o dever
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de pagar o preo e o direito ao preo, mas torna o devedor credor da
entrega da mquina, ou outros vnculos, como deveres acessrios de o
vendedor guardar a mquina ou deveres laterais do vendedor informar o
comprador do modo de funcionamento da mquina, etc)
Outras figuras jurdicas:
a) nus: necessidade de observncia de determinados comportamentos
para a realizao de um interesse prprio. Aqui o onerado no deve,
ele pode praticar ou no um certo acto, mas se no o praticar no
realizar certo interesse. Exemplo, o nus da prova, o onerado ao no
acatar o nus no infringe nenhum dever nem a sua conduta ilcita,
mas perde ou deixa de obter uma vantagem, desta forma diferente do
dever jurdico. O ordenamento no caso do nus no desaprova o seu
no acatamento, ao contrrio do que acontece com o dever jurdico em
que h ntida desaprovao.
b) Expectativa jurdica: situao activa, juridicamente tutelada,
correspondente a um estdio de um processo complexo de formao
sucessiva de um direito. uma situao em que se verifica a
possibilidade juridicamente tutelada de aquisio futura de um direito,
estando j parcialmente verificado o facto jurdico constitutivo desse
direito. Trata-se de uma verdadeira expectativa jurdica e no de uma
expectativa de facto pois a lei protege a sua posio.

Outras classificaes:
a) Relaes jurdicas perfeitas: tm plena garantia jurdica;
b) Relaes jurdicas imperfeitas: tm apenas um embrio de garantia
jurdica, exemplo as obrigaes naturais;
c) Relaes jurdicas principais: so autnomas, no estando
dependentes de outras relaes jurdicas;
d) Relaes jurdicas acessrias: esto dependentes da relao jurdica
principal, exemplo a fiana.
e) Relaes jurdicas patrimoniais: so susceptveis de avaliao
pecuniria;
f) Relaes jurdicas no patrimoniais ou pessoais ou extra-
patrimoniais: no so susceptveis de uma avaliao pecuniria.
Embora nestas relaes possa haver lugar a uma indemnizao a ttulo
de compensao;
g) Relaes jurdicas dominiais: h poder do titular activo dispor
livremente do objecto jurdico;
h) Relaes jurdicas no dominiais: no h poder do titular activo
dispor livremente do objecto, exemplo no caso do suicdio.


Pessoas singulares e pessoas colectivas: personalidade e capacidade:

Sujeitos de direito: so os entes susceptveis de serem titulares autnomos de
direitos e obrigaes, de serem titulares autnomos de relaes jurdicas.
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A personalidade jurdica essa aptido para ser titular autnomo de relaes
jurdicas. Esta aptido prpria das pessoas singulares, que deriva de uma
exigncia do direito em respeitar a dignidade que deve reconhecer a todos os
seres humanos. Aptido que vem regulada no artigo 66. Mas tambm as pessoas
colectivas tm personalidade jurdica como resulta do artigo 158. Todo o sujeito
para alm de um crculo mnimo de direitos patrimoniais que s teoricamente
podero faltar, ele necessariamente titular de um crculo de direitos de
personalidade.

personalidade jurdica inerente a capacidade jurdica ou capacidade de
gozo de direitos: essa aptido para ser titular de um circulo, com mais ou
menos restries de relaes jurdicas. A diferena que essa capacidade pode
ser mais ou menos restrita, sendo-se sempre pessoa. As pessoas singulares tm
uma capacidade jurdica mais ampla do que as pessoas colectivas como
facilmente se depreende da comparao dos artigos 67 e 160.

Capacidade jurdica para o exerccio de direitos:

Capacidade para o exerccio de direitos: a idoneidade para actuar
juridicamente, exercendo direitos ou cumprindo deveres, adquirindo direitos ou
assumindo obrigaes, por acto prprio e exclusivo ou mediante um
representante voluntrio ou procurador, ou seja, um representante escolhido pelo
prprio representado.
A pessoa dotada de capacidade de exerccio actua pessoalmente, ou seja, no
carece de ser substituda na prtica de actos que pem em movimento a sua
esfera jurdica, por qualquer representante designado na lei ou em conformidade
com ela. Actua autonomamente j que tambm no carece de consentimento de
ningum, nem anterior, nem posterior ao acto.
Faltando essa aptido para actuar pessoal e autonomamente teremos uma
incapacidade de exerccio de direitos que pode ser suprida pela representao
legal ou pela assistncia. A incapacidade pode ser genrica (refere-se a actos
jurdicos em geral) ou especfica (refere-se a actos jurdicos em especial). A
capacidade para o exerccio de direitos reconhecida aos indivduos que atinjam
a maioridade artigo 130.
Nem s os menores so incapazes para o exerccio de direitos artigo 123.
H outras incapacidades como a dos interditos artigo 138 e a dos inabilitados
artigo 152.
Ao contrrio da capacidade de gozo de direitos, a capacidade jurdica para o
exerccio de direitos pode faltar a uma pessoa singular. Tudo porque esta
capacidade para agir supe uma capacidade de querer e entender. Assim, devem
estar desprovidas de capacidade de exerccio as pessoas que por vrias razes no
possam determinar com normal esclarecimento ou liberdade interior os seus
interesses.

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(Nota: nesta parte est problema dos direitos sem sujeito segundo uns
apontamentos, est confuso, a seguir est a transcrio do livro do doutor
Capelo)

O problema dos direitos sem sujeito: (segundo apontamentos) (passar
frente est confuso, ver em baixo segundo o livro)

Toda a relao jurdica tem de estar conexionada com um sujeito, j que o
poder pressupe um titular e o (dever) a vinculao um suporte.
No entanto certas situaes parecem s poder ser juridicamente enquadradas
numa categoria de direitos sem sujeito. o caso de atribuio de bens por
doao ou sucesso mortis causa a um nascituro (aquele que j foi gerado mas
ainda no nasceu) ou at a um concepturo (aquele que ainda ser gerado) em que
parece no haver titular activo entre o momento da doao ou morte e do
nascimento do beneficirio que far surgir a pessoa jurdica. Conferir os artigos
952 e 2033. O mesmo acontece com a situao de direitos que integram a
herana entre a morte do cuius e aceitao da herana perodo de herana
jacente
1
.
Pode tambm haver situaes de aparncia da falta do sujeito passivo, o
caso das obrigaes do de cuius includas na herana jacente.
Windscheid afirmava a existncia, nestes casos, de direitos sem sujeito.
Lehmann, Manuel de Andrade e Mota Pinto negam a possibilidade lgica da
existncia de direitos sem sujeito, sendo um absurdo essa possibilidade, j que
defendendo a teoria da vontade, consideram que o direito subjectivo se traduz
num poder e como tal tem de pertencer a algum e o mesmo para a obrigao, j
que todo o poder implica necessariamente um titular e todo dever um suporte. As
situaes anteriormente descritas seriam estados de vinculao de certos bens em
vista do surgimento futuro de uma pessoa.
Com um direito sobre eles esse objecto no estaria integrado em nenhuma
relao jurdica mas tambm no seria livre j que estava a ser objecto de uma
tutela jurdica que o reservaria para um provvel direito futuro.
Outros autores falam de relaes jurdicas imperfeitas j que um caso de
provisria inexistncia do sujeito, admitindo, assim, a inexistncia de direitos
sem sujeito.
Alm disso, o caso da herana jacente constitui um patrimnio autnomo em
que os credores tm possibilidade processual de executar estes bens, sendo que
apenas a herana responde por esta dvida e no os bens pessoais dos herdeiros.

PROBLEMA DA EXISTENCIA DE DIREITOS SEM SUJEITO
LIVRO:
H situaes jurdicas em que, pelo menos aparentemente, falta um dos
sujeitos jurdicos, sobretudo activo mas tambm passivo. Assim, no caso da
herana jacente (2046) at tal aceitao ou declarao (2050 e 2155); de
doao ou sucesso a favor de nascituro no concebido ou concepturo (952 e

1
Herana jacente: herana aberta pela morte de uma pessoa singular mas ainda no aceite pelos seus
herdeiros familiares nem declarada vaga para o Estado 2046.
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2033 n2 al.a )enquanto este no nascer o no houver posibilidade de nascer,
bem como no caso de abandono de um titulo ao portador (aco de uma
sociedade annima ou bilhete cinema, at ser encontrado ou ter caducado).
Por outro lado, faltar ou ainda faltar o sujeito passivo de uma obrigao
contrada por uma pessoa entretanto falecida e cuja herana se encontra
jacente, sendo certo que os sucessveis aceitantes viro a responder por tal
obrigao. Doutrina divide-se quanto existncia ou no de direitos sem
sujeito: Manuel de Andrade e Mota Pinto entendem que estamos perante
meros estados de vinculao de bens em vista da possvel supervenincia de
titulares para eles uma vez que o direito subjectivo pressuporia sempre a
ligao do direito a uma determinada pessoa. Diferente, Orlando Carvalho,
Castro Mendes e Oliveira Ascenso consideram haver nestes casos direitos
subjectivos sem sujeito.
Trata-se de um problema teortico, de construo doutrinal, a resolver, a
partir dos dados do nosso sistema legal. A concepo que perfilhmos de
direito subjectivo consubstancia-se em um poder jurdico distinto do poder
material efectivo pelo que no nos parece inseparvel da titularidade sempre
actual de uma determinada pessoa, quando a ordem jurdica face a especiais
interesses em jogo, permite manter ou organizar antecipadamente tal
estrutura, em termos de o respectivo poder jurdico, na sua exacta
configurao, ficar predisposto a ser adquirido por um ser dotado de
personalidade jurdica ou a extinguir-se. O sistema pode admitir para certos
casos, por razoes muito especiais, excepcionalmente, mecanismos jurdicos
cuja melhor construo doutrinaria ser a de direitos subjectivos sem
sujeito.Na linha de Orlando de Carvalho o ncleo de poderes sobre os bens
se encontre definido ou como cremos melhor, que se encontrem j
estruturados o contedo e o objecto de determinados poderes jurdicos de
exigir ou pretender o comportamento de outra(s) pessoa(s) ou de intervir
inelutavelmente na esfera jurdica de outra pessoa, bem como os correlativos
deveres ou sujeies jurdicos. Parecem ser essas as situaes jurdicas, quase
clssicas acima referidas.H que ter muita prudncia na analise de outras
eventuais eventualmente semelhantes.



PESSOAS SINGULARES

Personalidade jurdica: aptido para ser titular autnomo de relaes
jurdicas. Algo que nas pessoas singulares corresponde a uma exigncia do
direito, respeitar a dignidade que se tem de reconhecer a todos os seres humanos.

a) Inicio: comeo da personalidade jurdica vem estabelecida no artigo
66 n1. Entende-se por nascimento a separao do filho do corpo
materno. A personalidade jurdica vai adquirir-se no momento em que
a separao se d com vida e de modo completo. O nascimento
completo d-se com a separao total do filho relativamente me e
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ao seu corpo com o corte do cordo umbilical. Este corte pode ter
lugar antes da separao total do corpo materno para que, por exemplo
este no se enrole volta do pescoo da criana. Neste caso no h
ainda separao completa. Nascimento com vida: quando h
respirao do nascido fora do corpo da me. H hoje processos mdico
legais para determinar se o recm nascido respirou ou no aps o
parto. A nossa lei no exige: o nascimento com figura humana, algo
que era exigido pelo cdigo de Seabra com o fundamento lendrio de
que uma mulher poderia gerar monstros, prazo de viabilidade de
sobrevivncia, fora do tero materno. Algo que bastante importante
em matria sucessria. Por exemplo se a me morre no parto e o filho
nasce vivo e sobrevive, mesmo que pouco tempo me ele herdeiro
desta e se ele morrer de seguida o herdeiro o pai, se a criana pelo
contrrio nasce morta ou morre antes da me, os herdeiros desta so o
marido e tambm os seus pais. Assim, basta que a criana nasa
completamente e com vida, ainda que a sua sobrevivncia no seja
vivel.

b) Condio jurdica dos nascituros: a lei permite que se faam doaes
aos nascituros concebidos ou no concebidos (concepturos) artigo
952 e se definam sucesses quanto aos concebidos artigo 2033 n1
e apenas testamentria ou contratual quanto aos no concebidos
artigo 2033 n2. O artigo 66 n2 diz-nos que os direitos reconhecidos
por lei aos nascituros dependem do seu nascimento. Assim, apesar de
no terem ainda PJ e no serem como tal sujeitos de direito, a nossa lei
reconhece aos nascituros direitos, que no entanto esto dependentes do
seu nascimento completo e com vida, nos termos do artigo 66 n1.
At ao nascimento estaremos perante a problemtica dos direitos sem
sujeito. Para este caso a melhor doutrina ser a que nos refere que os
nascituros tm uma personalidade jurdica parcial, j que esto
dependentes do seu nascimento. Assim, um filho pode pedir
indemnizao pelas deformaes fsicas ou psquicas que sofra no
ventre da me causados, por exemplo, por um medicamento. Esse
direito no pressupe uma atribuio de personalidade jurdica ao
nascituro, j que s no momento do seu nascimento (completo e com
vida) que o dano se consuma, apesar da agresso que o desencadeia
seja anterior. Se no entanto, o feto agredido no ventre da me no
chega a nascer com vida, no ter direito a essa indemnizao (Capelo
de Sousa diz que os pais tm pois no faria sentido premiar o melhor
assassino) (???). Ver melhor o livro do doutor Capelo de Sousa pagina
265 e ss.

c) Termo da Personalidade jurdica:

a. Morte: nos termos do artigo 68 n1 a personalidade cessa com
a morte. Sendo que essa morte pode ser natural ou presumida
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artigo 114. No que diz respeito morte biolgica hoje as
modernas tcnicas de reanimao levam a pr em causa o
critrio tradicional do momento da morte: paragem cardaca,
circulatria e respiratria, dando-se hoje relevo morte
cerebral. Uma portaria de 71 embora no venha a definir
legalmente o momento da morte, vem determinar regras que
permitam concluir a verificao do bito para efeitos de recolha
de tecidos ou rgos quando h leso irreversvel do sistema
nervoso central, j que essa recolha e operaes de transplante
exigem a colheita antes da paragem circulatria e respiratria.
No momento da morte a pessoa perde os direitos e deveres da
sua esfera jurdica, extinguindo-se os de natureza pessoal e
transmitindo-se para os sucessores os de natureza patrimonial.
Sendo que o artigo 71 n1 no um desvio cessao da
personalidade com a morte, j que se trata de uma proteco de
interesses e direitos de pessoas vivas que sejam afectados por
actos ofensivos da memria do falecido. Concorda com esta
posio o Dr Mota Pinto tendo uma posio contrria os Drs
Pires de Lima e Antunes Varela que vm nesse artigo uma
proteco aos direitos de personalidade depois da morte do seu
titular. (questo abordada no capitulo dos direitos de
personalidade).
b. Presuno de conivncia: no artigo 68/2 consagra-se uma
presuno de comonivencia, ou seja, de morte simultnea.
Tratando-se de uma presuno elidvel, por prova em contrrio.
Esta presuno tem grande importncia prtica, sobretudo no
que respeita a efeitos sucessrios, no se verificando fenmenos
de transio entre os comonientes. Exemplo, casal que tem dois
filhos e num acidente morre o casal e um dos filhos. Se as
mortes so simultneas o outro filho sucede na totalidade da
herana, mas se provar que o filho morreu algumas horas
depois, a herana dividida pelos dois filhos, passando a quota
do filho que veio a morrer para os seus herdeiros. Outras ordens
jurdicas consagram a presuno de premoniencia, por exemplo
no direito Ingls presume-se a premoniencia do mais velho.
c. Desaparecimento da pessoa: este desaparecimento vem
regulado no artigo 68 n3. No caso, ento, de no se encontrar
ou no ser possvel identificar o cadver aberto o processo de
justificao judicial do bito a cargo do MP. Sendo julgada a
justificao, o conservador lavrar o assento do bito com base
na sentena, se mais tarde se verificar que ter havido engano,
requerer-se- a invalidao ou rectificao desse assento.
Aplicando-se a esses casos as regras da morte presumida
(artigos 114 ss).

A capacidade jurdica:
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I- Capacidade jurdica de gozo: a regra geral a da capacidade jurdica,
como nos refere o artigo 67. Sendo que o mesmo artigo nos alerta para algumas
restries: incapacidades de gozo que so excepes a esta regra geral. Temos
as seguintes incapacidade de gozo:
a) Incapacidades nupciais: impedimentos dirimentes absolutos e relativos
artigo 1601 e 1602;
b) Incapacidade de testar dos menores no emancipados e dos interditos por
anomalia psquica artigo 2189;
c) Incapacidade para perfilhar dos menores de 16 anos, de interditos por
anomalia psquica e dos notoriamente dementes no momento da perfilhao
artigo 1850.

A incapacidade de gozo provoca, regra geral a nulidade dos negcios
jurdicos respectivos:
a) Pode ser invocada por qualquer interessado;
b) No existem prazos para a sua invocao;
c) Pode ser declarada pelo tribunal ex officio. E insuprvel, isto , os negcios
no podem ser concludos por outra pessoa em nome do incapaz, nem por este
com autorizao ()

O nosso cdigo civil estabelece certas proibies no domnio da compra e venda
em razo dos sujeitos, como a contida no artigo 877 ou 261. Estabelece tambm
a nulidade de certas doaes quando feitas a determinadas pessoas, como a que
fora do artigo 953 e estabelecida no artigo 2192. Estas situaes no so de
absoluta incapacidade . Trata-se de uma indisponibilidade relativa pois h s uma
restrio do poder de disposio em certa direco, assim que o cdigo se
refere a estas situaes no artigo 953 as pessoas abrangidas nestas proibies
tm plena capacidade para a pratica de quaisquer actos, sendo-lhes simplesmente
vedada a prtica de certos negcios , definidos, no pela sua categoria genrica
mas em razo de uma certa relao com o objecto do negcio e com a outra
parte. Neste sentido Santono Passanelli e Manuel de Andrade.

II- Capacidade jurdica de exerccio: a regra geral a de que todas as pessoas
singulares maiores e emancipadas tm plena capacidade de exerccio de direitos,
algo que resulta dos artigos 130 e 133. As incapacidades de exerccio so
excepcionais e so estabelecidas expressamente pela lei. O interesse determinante
das incapacidades o interesse do prprio incapaz. No cdigo de 1867 a
incapacidade dos interditos por prodigalidade / j que no existia a inabilitao
era vista pela doutrina como instituda no interesse de outras pessoas, embora por
reflexo servisse tambm o interesse do prdigo. Hoje o instituto da inabilitao
visto como algo do interesse do prprio inabilitado.
A incapacidade de exerccio provoca a anulabilidade dos negcios jurdicos
respectivos:
a) S pode ser invocada por aquelas pessoas no interesse das quais a lei
estabelece a anulabilidade;
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b) Existem prazos para a sua invocao
2
;
c) Para o negcio ser anulado tem de haver uma aco intentada no se
procedendo ex officio , e suprvel no podendo os negcios ser realizados pelo
incapaz ou por um seu procurador , mas podendo s-lo atravs de meios
destinados ao suprimento da incapacidade que cito:
a) Representao: admitida a agir outra pessoa em nome e no interesse do
incapaz, a pessoa denominada representante legal, pois designada pela lei ou
em conformidade com esta, no portanto um representante voluntrio no
sentido em que no escolhido pelo representado.
b) Assistncia: a lei admite o incapaz a agir, mas exige o consentimento de certa
pessoa ou entidade. Aqui h uma autonomizao ao incapaz a agir pertencendo a
iniciativa ao prprio incapaz. No actua, portanto, em vez dele.


III- Incapacidades de exerccio:

a) Menoridade:
1- Amplitude: esta incapacidade cessa com: Maioridade (130, 129, salvo
se estiver pendente contra o menor ao atingir a maioridade uma aco de
interdio ou inabilitao (artigo 131); Emancipao que hoje apenas
resulta do casamento (arts. 132 e 133).
Os menores sofrem de uma incapacidade genrica j que abrange negcios
de natureza pessoal ou patrimonial. Existem, no entanto excepes
incapacidade:
Actos de administrao ou disposio de bens que o menor adquiriu pelo
seu trabalho (127, n1 al. a CC). Tudo porque os maiores de 14 anos, com
autorizao dos pais podem trabalhar, da que tero capacidade para administrar
os bens que adquirem pelo seu trabalho (salrio) e os que adquirem atravs do
salrio;
Negcios prprios da vida corrente do menor, que estando ao alcance da
sua capacidade natural, impliquem apenas despesas ou disposies de bens de
pequena importncia (127, n1 al. b CC). Por exemplo a compra de uma caneta;
Negcios relativos profisso e ao seu exerccio (127, n1 al. c CC);
Podem contrair validamente casamento, desde que tenham idade superior
a 16 anos (1601), a oposio dos pais ou do tutor constitui um impedimento
impediente e como tal no implica a nulidade do acto (1604), mas d lugar
aplicao de sanes especiais (1649);
Podem fazer testamento se emancipados (2189);
Podem perfilhar se tiverem mais de 16 anos (1850).

2- Efeitos: os negcios jurdicos praticados pelo menor contrariamente
proibio em que se cifra a incapacidade esto feridos de anulabilidade
(125). As pessoas com legitimidade para requerer a anulabilidade so:

2
Esses prazos s funcionam se o negcio estiver cumprido, ou seja, se tiver sido operada a modificao
da situao factual, caso contrrio, a anulabilidade pode ser requerida sem dependncia de prazo artigo
287 n2. (ver melhor).
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40
a) Representante do menor dentro de um ano a contar do conhecimento
do acto impugnado, mas nunca depois do menor atingir a maioridade ou seja
emancipado (125, n1, al.a);
b) O prprio menor no prazo de um ano aps a maioridade ou
emancipao (125, n1, al.b);
c) Qualquer herdeiro num ano a contar da morte sem que ultrapasse
um ano da sua maioridade ou emancipao (125,n1, al.c).

O direito de invocar a anulabilidade precludido pelo comportamento
malicioso do menor no caso de este ter usado de dolo (253) a fim de ser fazer
passar por maior ou emancipado (126). Assiste-se aqui, aplicao do princpio
da proibio do venire contra factum proprium.
No entanto, o menor no o nico com legitimidade para requerer a
anulabilidade, como facilmente se depreende do 125. Aqui a doutrina converge
na aceitao de que os herdeiros tambm no podero requerer essa anulao,
visto que estes so meros continuadores da esfera jurdica do de cuius. A
doutrina vai divergir em relao aos representantes:
Mota Pinto: diz que os representantes tambm no podem, pois aqui o
que merece relevo a tutela do interessa da contra-parte que no pode ser
prejudicada, visando a lei proteger essas expectativas;
Orlando de Carvalho e Antunes Varela: dizem que os representantes
podero requerer essa anulabilidade porque o relevante a tutela dos interesses
do incapaz que so tutelados pelo exerccio do poder paternal.

3- Suprimento: a incapacidade do menor suprida pelo instituto da
representao sendo os meios de suprimento os seguintes:

a) Poder Paternal: o seu contedo est regulado no artigo 1878, este
domnio reflecte-se relativamente pessoa dos filhos 1885 e ss e
relativamente aos bens do filho 1888 e ss. Comuns ao poder paternal pessoal e
patrimonial so o poder de representao (1878 e 1881) e o poder de autoridade
que os filhos devem obedincia (1878 n2). O exerccio do poder paternal vem
previsto nos artigos 1901 e ss, donde resulta imediatamente o facto do poder
paternal pertencer aos pais no atribuindo poderes especiais ao pai ou me.
Esto excludos da administrao dos pais certos bens mencionados no artigo
1888, o artigo 1889 refere-nos actos cuja validade depende de autorizao do
tribunal, o artigo 1892 estabelece outra proibio. As reaces aos artigos
referidos geram a anulabilidade dos respectivos actos nos termos do artigo
1893. O poder paternal pode ser alvo de inibies como se depreende dos artigos
1913 e seguintes.

b) Tutela: o meio normal de suprimento do poder paternal, deve ser
instaurada sempre que se verifique alguma das situaes previstas no artigo
1921. O tutor tem poderes de representao, abrangendo, em princpio, tal como
os do pai, a generalidade da esfera jurdica do menor. No entanto, o poder tutelar
menos amplo que o poder paternal. As suas limitaes esto presentes nos
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artigos 1937 e 1938. As sanes para a infraco das proibies impostas ao
tutor constam dos artigos 1939 e 1940. O tutor pode tambm ser afastado
1948 e ss. Ao conselho de famlia, nos termos do 1954 cabe vigiar o modo como
so desempenhadas as funes do tutor. O protutor ser um dos vogais do
conselho de famlia a quem cabe fiscalizar a aco do tutor de forma permanente.

c) Administrao de bens: ela ter lugar, coexistindo com a tutela ou com
o poder paternal, nos termos do artigo 1922. Aqui existir um administrador dos
bens ao lado dos pais ou do tutor. A designao do administrador de bens
regulada nos artigos 1967 e 1968. Os direitos e deveres do administrador esto
consagrados no artigo 1971, daqui retiramos que o administrador o
representante legal do menor nos actos relativos aos bens cuja administrao lhes
pertena, os seus poderes so idnticos aos do tutor.

A incapacidade do artigo 131: possvel requerer-se uma interdio no
ano anterior maioridade, para que esta produza efeitos quando o menor se torne
maior 138 n2, o mesmo acontece com a inabilitao por fora do artigo 156.
Quando o menor prefizer 18 anos e correr uma aco de interdio ou
inabilitao contra ele o artigo 131 diz-nos que se mantm o poder paternal ou a
tutela.
O Dr Carvalho Fernandes diz-nos que se trata de uma incapacidade de
exerccio autnoma, equiparando os sujeitos nestas situaes aos menores pelas
seguintes razes:
1- No faz sentido tratar uma pessoa como maior quando elevada a
possibilidade de vir a ser declarado incapaz, durante esse curto espao de tempo.
2- A lei diz que se aplica o regime paternal ou tutorial, no havendo lgica de
se aplicar a um maior o regime da representao legal.
3- No artigo 125, n1/a a lei ressalva no prazo do requerimento da
anulabilidade, o disposto no 131.

b) Interdio: quem pode ser interdito: a interdio apenas aplicvel a
maiores, pois os menores esto sempre protegidos pela incapacidade de
menoridade. A lei permite, no entanto, o requerimento e decretamento da
interdio dentro de um ano anterior maioridade 138 n2. So
fundamentos de interdio:
Situaes de anomalia psquica;
Surdez mudez;
Cegeira;
Quando pela sua gravidade tornem o interditando incapaz de reger a sua
pessoa e bens 138 n1 (quando essas anomalias no excluem totalmente a
aptido do sujeito para gerir os seus interesses o incapaz ser inabilitado 152).
Estas deficincias devem ser habituais ou duradouras e actuais, no basta,
no entanto, a existncia de deficincias. Torna-se necessria uma sentena
judicial que no termo de um processo judicial declare a incapacidade, s a
existir interdio. O artigo 139 manda aplicar as disposies que regulam a
incapacidade por menoridade e fixam os meios de suprir o poder paternal.
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1- Suprimento: a incapacidade suprida mediante o instituto da
representao legal, j que se estabelece uma tutela regulada pelas mesmas
normas que regulam a dos menores, que estabelece a excepo do artigo 144
(pais exercem o poder paternal como se ele fosse menor).
Poder ter lugar, eventualmente, a administrao de bens.
A competncia atribuda ao tribunal de menores no funcionamento da
representao legal dos menores deferida no que refere capacidade dos
interditos ao tribunal comum artigo 140.
A sentena de interdio definitiva deve ser registada sob pena de no poder
ser invocada contra terceiro de boa-f 147.
Quanto ao casamento no h possibilidade de suprimento da incapacidade dos
interditos por anomalia psquica artigo 1601/b, o mesmo acontece para a
capacidade de testar artigo 2189 e para perfilhao artigo 1850. No h
qualquer lugar para o instituto da assistncia no suprimento de uma incapacidade
por interdio.

2- Valor dos actos praticados: a lei considera trs perodos:

1- Depois do registo da sentena definitiva: o artigo 148 mostra-nos que
os negcios jurdicos realizados neste perodo esto feridos de anulabilidade
artigo 148. Quanto ao prazo para a sua invocao as pessoas com legitimidade
para arguir aplicvel ex vi do artigo 138 com as necessrias adaptaes o artigo
125. Podem assim requerer a anulao: a) representante do interdito durante a
vigncia da interdio, no prazo de um ano a contar do conhecimento do
negcio; b) o prprio interdito no prazo de um ano a contar do levantamento da
interdio; c) qualquer herdeiro do interdito no prazo de um ano a contar da
morte deste (quando a morte ocorreu ainda era ele interdito ou a interdio tinha
sido levantada h menos de um ano antes da morte).
A anulao no pode ser excluda mediante a alegao de intervalo lcido do
demente, falta de prejudicabilidade do acto ou desconhecimento pela contra
parte da interdio, so sempre anulveis 148.

2- Na pendncia de processo de interdio: artigo 149, so anulveis os
actos caso:
a. A interdio venha a ser definitivamente decretada;
b. O negcio deu prejuzo ao interdito: a apreciao deste prejuzo
reporta-se ao momento da prtica do acto no se tomando em conta
eventualidades ulteriores que podero vir a tornar desvantajoso para
o interdito aquele negcio, neste ultimo caso os negcios no so
anulveis. As razoes que nos levam a afirmar isto so: a) o elemento
gramatical de interpretao causou, utilizao do pretrito perfeito;
b) elemento racional ? pois evita uma quarentena a que os
interditos seriam votados por outros indivduos , que se recusariam a
contratar com eles j que sobre eles penderia a ameaa de uma
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anulao. Perigo ainda maior porque estas pessoas podem at acabar
por ser reconhecidos como normais.
Quanto aos negcios onerosos haver prejuzo sempre que um contratante
sensato prudente na gesto dos seus bens no teria celebrado o negcio naqueles
termos (bnus pater famlia).
Quanto aos negcios gratuitos como as doaes. Manuel de Andrade
sustentou com xito a opinio segundo a qual as doaes se devem considerar
sempre prejudiciais ao interdito mesmo que as circunstancias concretas tornem
razovel a sua prtica por uma pessoa normal. Tudo porque uma doao importa
sempre, qualquer que seja a sua justificao um empobrecimento imediato do
doador podendo eventualmente no futuro causar-lhe grave dano. Em relao ao
artigo 149 n2 h quem diga que o momento do registo da sentena a partir da
qual comea a contar o prazo uma salvaguarda para quem conhece antes. No
entanto se o conhecimento posterior o prazo s comea a correr a partir da.

3- Anteriormente publicidade da aco: o artigo 150 remete-nos para
o disposto da incapacidade acidental que est prevista no artigo 257.
A anulabilidade tem como condies necessrias e cumulativas:
a) Que no momento do acto haja uma incapacidade de entender o sentido
da declarao negocial ou falte o livre exerccio da vontade;
b) Que a incapacidade natural existente seja notria ou conhecida do
declaratrio. O artigo 257 n2 esclarece o requisito da notoriedade. No basta
demonstrar um estado de habitual insanidade de esprito na poca do negcio
necessrio provar a existncia de uma perturbao psquica no momento em que
a declarao de vontade foi proferida, algo que muito difcil de se provar.
Exige-se tambm para tutela da boa f do declaratario e da segurana jurdica a
prova da cognoscibilidade da incapacidade. Neste momento no exigvel a
prova de qualquer prejuzo para o incapaz, ao contrrio do que acontece na
pendncia do processo.
Quanto a alguns autores em especial em que a incapacidade jurdica
insuprvel para os interditos com anomalia psquica (perfilhao, casamento e
testamento) o que que acontece se existir anomalia e o demente no estiver
interdito?
No caso do casamento: h incapacidade desde que haja uma demncia notria
e mesmo que o acto seja praticado durante intervalos lcidos (1601/b). No caso
da perfilhao h incapacidade desde que haja demncia notria, no se
colocando o caso de intervalo lcido (1850 n1).
A notoriedade da sua denuncia no no mesmo sentido da do artigo 257,
porque aqui a tutela do incapaz deve primar sobre a proteco das expectativas
do declaratrio, mesmo que este no a conhea.
No caso de testamento s os interditos so incapazes. No entanto no caso de
faltar a interdio o acto poder ser anulado desde que se verifiquem os
pressupostos da incapacidade acidental (2199).
As sanes para a realizao destes negcios pelo incapaz so:
a) Anulabilidade no casamento 1631; na perfilhao 1861; no
testamento em caso de incapacidade acidental 2199;
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b) Nulidade no testamento em caso de interdio 2190.

4- Cessao: a incapacidade dos interditos no termina com a cessao da
incapacidade natural. Torna-se necessrio o levantamento da interdio.
Podem requerer esse levantamento os indicados no artigo 151.


c) Inabilitao:

1- Noo, causas e instituio: so incapacidades de exerccio que impedem a
pessoa sujeita de praticar actos jurdicos patrimoniais (quando no
autorizados pelo seu representante legal). O artigo 152 revela-nos as causas
de inabilitao. Existem trs categorias:
a. Anomalia psquica , surdez mudez ou cegueira que provocam
fraqueza de esprito mas no uma total inaptido;
b. Habitual prodigalidade o prdigo ser aquele que habitualmente
pratica actos de delapidao patrimonial que no se pode confundir
com uma administrao infeliz ou pouco inteligente. Trata-se de
despesas desproporcionadas aos rendimentos improdutivas e
injustificveis aqui atenta-se finalidade das despesas, no sendo
prdigo o que pratica actos ruinosos mas com um fim digno ou
nobre;
c. Abuso de bebidas alcolicas ou estupefacientes que provoquem
uma alterao de carcter.
Nos trs casos basta que se prove a existncia de um perigo actual de actos
prejudiciais ao patrimnio mesmo que ainda no haja um dano concreto.

2- Extenso: a inabilitao abranger os actos de disposio de bens inter
vivos: 153, excluindo-se assim, o testamento. Ainda todos os que forem
especificados na sentena. Normalmente os inabilitados tm capacidade de
exerccio no que respeita ao actos de mera administrao, no entanto o Juiz
na sentena pode especificar alguns ou todos os esses actos para o grupo de
actos em que o inabilitado tem incapacidade de exerccio ver melhor o
artigo 154 n1.

A incapacidade dos inabilitados no existe s por existirem as circunstncias
previstas no artigo 152. necessrio uma sentena de inabilitao tal como
acontece com as interdies. Existem algumas incapacidades de gozo para:
a) Inabilitados por anomalia psquica: casamento (1601); poder paternal
(1913);
b) Inabilitados por prodigalidade: no que se refere tutela (1933 n2);
administrao de bens (1970)
So insuprveis.

3- Suprimento: as incapacidades de exerccio por inabilitao so supridas
pelo instituto da assistncia atravs de um curador (artigo 153). No entanto
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a administrao do seu patrimnio pode ser entregue pelo tribunal ao
curador e neste caso a forma de suprimento o instituto da representao. A
pessoa a quem essa administrao entregue chama-se tambm curador.

4- Valor dos actos praticados pelo inabilitado: por fora do artigo 156 so
aplicveis as disposies que vigoram para os interditos. Tendo que se
aplicar os artigos 148, 149 e 150. Por fora do artigo 156 e da remisso
para o artigo 139 as caractersticas da anulabilidade so as do artigo 125
com as necessrias adaptaes.

5- Cessao: A incapacidade deixa de existir quando for levantada a
inabilitao. Por fora do artigo 156 aplicado o regime da interdio
presente no artigo 151. No entanto, o artigo 155 tem um regime particular
para o caso de inabilitao por prodigalidade ou abuso de bebidas alcolicas
ou de estupefacientes, exige-se um prazo de 5 anos sobre o trnsito em
julgado da sentena. Com isto pretende-se sujeitar o inabilitado a uma
espcie de perodo de prova para evitar o risco de dissimulao ou
fingimento Mota Pinto.

Incapacidade de facto: existem situaes com carcter real que provocam
consequncias jurdicas, temos por exemplo o artigo 1933 n1/c ().


A Posio Familiar:

Com o 25 de Abril, a CRP de 1976 e a reforma do cdigo civil em 1977 se
ps fim a um regime que colocava o marido em posio de supremacia, como
chefe de famlia, sendo a mulher incapaz em vrias situaes. Deriva hoje, do
artigo 13 da CRP e do artigo 36 o princpio da igualdade entre os conjugues. O
casamento, no entanto, continua a ser
3
fonte de ilegitimidades conjugais
(restries livre actuao jurdica derivados do casamento) s que agora em
condies de plena igualdade entre marido e mulher. Assim, carecem de
consentimento de ambos os conjugues em qualquer regime de bens o disposto no
artigo 1682, por exemplo e apenas nos regimes de comunho (geral e
adquiridos)o disposto no artigo 1682.A n1 e no 1683 n2. A ilegitimidade
conjugal supre-se pelo consentimento do outro cnjuge, que deve ser especial
para cada acto: artigo 1684 n1; a forma a exigida para a procurao (no
mesmo artigo) podendo ser judicialmente suprido (no mesmo artigo). As sanes
da ilegitimidade conjugal so as previstas no artigo 1687.


Insuficincia patrimonial:


3
Anteriormente vistas como incapacidades, Mota Pinto e tambm Manuel de Andrade falam em
ilegitimidades tal como vem referido no cdigo (trata-se de uma relao entre o sujeito e o contedo do
acto. Existem outras para alem das conjugais exemplo a venda de coisa alheia 892).
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46
Falncia e insolvncia
continuao da pgina
anterior
1- Falncia e insolvncia:

O estado do falido ou insolvente civil afecta, sob o ponto de vista do exerccio
de direitos as pessoas que se encontram nessas situaes. Essa situao s se
verifica aps uma declarao judicial de falncia ou insolvncia.

Falncia: impossibilidade de o comerciante cumprir as suas obrigaes. Pode
ter lugar atravs:
a. Do reconhecimento do comerciante, mediante apresentao ao tribunal
competente com o pedido de convocao de credores;
b. Por pedido ao tribunal feito pelos credores ou do Ministrio Pblico
atendendo a certas manifestaes: 1- cessao de pagamentos; 2- fuga
de comerciante; 3- ausncia do estabelecimento sem ter provido sua
representao na gerncia empresarial; 4- dissipao e extravio de bens
; 5 outro qualquer procedimento abusivo tendente a colocar-se na
situao de no poder cumprir as suas obrigaes.

A impossibilidade de cumprimento das obrigaes distinta de uma situao
patrimonial deficitria (activo de valor inferior ao passivo). Pois, pode haver a
hiptese de o comerciante ter bens de valor superior s suas dvidas, mas no
dispor de dinheiro lquido para as pagar. Tambm pode acontecer o comerciante
ter um activo inferior ao passivo mas cumprir pontualmente as suas dvidas com
o recurso ao crdito. A cessao de pagamentos que dar lugar falncia
artigo 8 do cdigo de falncias. Interessa a pontualidade dos pagamentos, pois
se os comerciantes pagam aos credores com o dinheiro dos devedores se um
comerciante cessa o pagamento pode alastrar esse no pagamento aos seus
credores.

Insolvncia: insuficincia do activo patrimonial para cobrir o passivo,
tratando-se de uma situao privativa dos no comerciantes.

Efeitos da falncia e da insolvncia:

A falncia e a insolvncia implicam uma apreenso judicial dos bens do
falido e do insolvente a que se chama massa falida ou insolvente e se destina a
satisfazer os credores. A sua administrao entregue a um administrador. O
falido no pode praticar actos patrimoniais que possam prejudicar a massa falida
artigo 147 cdigo das falncias, conservando legitimidade para os negcios
pessoais e para os patrimoniais relativos a bens no apreendidos na massa falida.
Se praticar algum acto, ele no nulo ou anulvel mas ineficaz em relao
massa falida artigo 155 do cdigo das falncias os negcios conservam-se
vlidos, podendo produzir os seus efeitos, quando e onde no prejudiquem a
massa falida. A inibio do falido e do insolvente no imposta no seu interesse
ao contrrio da dos incapazes, mas para a salvaguarda dos credores.

Consequncia sobre os actos:
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47

No perodo anterior declarao de falncia h propenso para o devedor
tomar medidas altamente prejudiciais para a massa dos credores, delapidar o seu
activo ou beneficiando uns credores em detrimento de outros. Assim so
resolveis em benefcio da massa:
a) Actos celebrados por titulo gratuito que diminuam o patrimnio do
devedor nos dois anos anteriores sentena declaratria de
falncia;
b) Quanto aos negcios onerosos aplicada a impugnao pauliana
artigo 610, j que se tem que proteger os interesses de terceiros de
boa f.
Aqui no se trata de uma verdadeira incapacidade, j que no a qualidade do
sujeito em si mesmo que est em causa. Trata-se de um ilegitimidade, um modo
de ser para com os outros, j que supe uma relao entre o sujeito e o contedo
do acto.


Nacionalidade:

Definio: um vnculo jurdico poltico que liga certas pessoas ao Estado
Portugus por oposio aos estrangeiros e aptridas.

O artigo 14 do cc vem equiparar os estrangeiros aos nacionais quanto ao
direito civil, salvo disposio legal em contrrio. Tal como o faz o artigo 15 da
CRP.
Vamos encontrar excepes quanto capacidade de gozo no artigo 33 da
CRP que prev a extradio que no admitida em relao aos portugueses.
Tambm as quotas de 40% de trabalhadores nacionais vem limitar a capacidade
dos estrangeiros. Essa equiparao no obsta a aplicao no direito civil das
regras de direito internacional privado.


Domicilio:

a) Importncia da noo: trata-se de uma noo relevante de forma a
fazer o ponto de conexo entre a pessoa e um determinado lugar, nos
casos de: 1- o tribunal competente para quaisquer aces, salvo
disposio especial o do domicilio do ru; 2- as obrigaes
pecunirias devero ser efectuadas no domicilio do credor; 3- a
sucesso por morte abre-se no lugar do ultimo domicilio do seu auto; 4-
ai devero ser praticadas diligncias ou efectuadas comunicaes
dirigidas a dar conhecimento a uma pessoa de um facto, quando esse
conhecimento pressuposto de produo de efeitos jurdicos.
b) Noo:
a. Domicilio voluntrio geral: lugar da residncia habitual artigo
82;
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48
b. Paradeiro: local onde a pessoa se encontra em cada momento
artigo 225;
c. Residncia ocasional: lugar onde a pessoa vive temporariamente
ou acidentalmente. Ela no faz surgir um domiclio, embora, na
falta do mesmo, funcione como seu equivalente artigo 82/2.
Uma pessoa pode ter dois ou mais domiclios se tiver duas ou mais
residncias habituais, por exemplo algum que passa alternadamente uma
semana na sua casa da Rgua e uma semana na sua casa em Vila do Conde). Mas
se uma pessoa passar algumas semanas numa casa arrendada no passa a ter a
um segundo domicilio.
O estabelecimento do domiclio resulta de um acto voluntrio, pelo facto de a
se residir habitualmente ou de a se exercer uma profisso. No , no entanto, um
negcio jurdico, mas um simples acto jurdico: os efeitos jurdicos realizam-se
por fora da lei mesmo que as pessoas os no quisessem.
A lei prev ainda um domiclio profissional que se localiza onde a profisso
exercida artigo 83 e um domiclio electivo que estipulado por escrito para
determinados negcios artigo 84 (reveste-se de um negocio jurdico).
O nosso direito conhece alguns casos de domicilio legal, ou seja,
independentemente da vontade: 1- domicilio dos menores e interditos artigo
85 (embora no refira inabilitados, quando estes tm todo o seu patrimnio
entregue administrao do curador, ou seja, sujeito ao instituto da representao
aplicar-se- este artigo ex vi artigo 156); 2- empregados pblicos artigo 87;
3- agentes diplomticos portugueses artigo 88.

Ausncia:

Noo: desaparecimento sem notcias, ou seja, sem que da pessoa se saiba
parte artigo 89/1. As medidas que se podero tomar:
a) Curadoria provisria;
b) Curadoria definitiva;
c) Morte presumida.

Estas tm a ver com a maior ou menor probabilidade de regresso do ausente.
Nenhuma delas est dependente das anteriores para a sua instaurao judicial,
podendo-se desde logo recorrer morte presumida independentemente de antes
se ter instaurado a curadoria definitiva. Visam sobretudo evitar os prejuzos
decorrentes da falta de administrao dos bens da pessoa ausente.

Medidas Legais:

a) Curadoria provisria:
a. Pressupostos: 1- desaparecimento de algum sem noticias 2-
necessidade de prover acerca da administrao dos seus bens 3-
falta de representante legal ou procurador artigo 89/1.
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49
Mesmo que haja representantes, a curadoria provisria ser estabelecida se
este no exercer as suas funes, por no poder, quer por no querer artigo
89/2.
Aqui a presuno a de possvel regresso do ausente da que o Ministrio
Pblico ou qualquer interessado tenha legitimidade para a requerer artigo 91.
O artigo 92 mostra quem dever ser escolhido para curador. Dos bens ser
prestada cauo artigo 93. Como visvel pelo artigo 94 o curador funciona
como simples administrador o artigo 98 estabelece os casos do termo da
curadoria.
b) Curadoria definitiva:
a. Pressupostos: dois anos sem se saber do ausente ou cinco anos se
ele tiver deixado representante legal ou procurador artigo 99.
Aqui a probabilidade do no regresso maior da que a
legitimidade para a requerer seja mais reduzida como se denota
pelos artigos 99 e 100. Aps a justificao da ausncia, procede-
se abertura de testamentos artigo 101, partilha e entrega dos
bens aos legatrios e herdeiros que so arguidos como curadores
definitivos artigo 104. A curadoria definitiva termina nos casos
previstos no artigo 118.

c) Morte presumida:
a. Pressupostos: dez anos sobre a data das ltimas noticias ou cinco
anos se o ausente tiver completado 80 anos de idade, os
interessados para o efeito do requerimento da curadoria definitiva
tm legitimidade para pedirem a declarao de morte presumida
artigo 114. Mas, se a pessoa for menor so necessrios cinco anos
sobre a data em que completaria a maioridade se fosse vivo
artigo 114/2.
Aqui, como alta a probabilidade de morte fsica do ausente, o artigo 115
estatui que a sua declarao produz os mesmos efeitos do que a morte. No
entanto h atenuantes. O casamento no cessa ipso facto, no entanto o cnjuge do
ausente pode contrair novo casamento sem necessidade de recorrer ao divrcio
artigos 115 e 116. Se o ausente regressar, e como a bigamia proibida,
considera-se o primeiro casamento dissolvido por divrcio. Caso o ausente
regresse aplica-se o artigo 119.


Os direitos de Personalidade:
GENERALIDADES:

A personalidade humana surge como objecto de direitos e deveres. Os
direitos de Personalidade tratam-se de direitos absolutos que incidem sobre os
vrios modos de ser fsicos ou morais da sua personalidade.
Tratam-se de direitos:
a) Gerais: todas as pessoas deles gozam;
b) Subjectivos: dizem respeito pessoa humana;
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50
c) Absolutos: impe-se a todos, ou seja, so oponveis erga omnes em
duas vertentes:
a. Vertente passiva: poder de exigir aos demais sujeitos o
respeito pelos seus direitos de personalidade. Trata-se de um
non facere, ou seja, de uma absteno por parte dos demais
sujeitos (dever geral de absteno);
b. Vertente activa: poder de exigir em certas circunstncias um
comportamento positivo dos demais sujeitos, um facere, ou
seja, a obrigao da prtica de certos actos que salvaguardam a
personalidade desse sujeito. Sobretudo no que diz respeito ao
direito vida quando esta est em perigo, sem, no entanto,
utilizar meios que vo ferir a personalidade fsica da pessoa em
risco ou lesem a sua dignidade humana. Diferentemente dos
direitos reais, que embora absolutos, apenas implicam a vertente
passiva.
d) Intransmissveis: estes direitos dizem respeito ao ser do seu titular.
Qualquer negcio de cedncia, alienao, onerao, etc, ser contrria
ordem pblica. No que diz respeito sua sucesso mortis causa esta
s parece existir para os direitos especiais de personalidade com um
regime muito especial.
e) Relativamente indisponveis: eles esto fora do comrcio jurdico.
No entanto, tal no impede que na esfera pessoal do indivduo se
verifiquem mutaes juridicamente tuteladas que derivam do seu poder
de auto-determinao. Podero ainda haver limitaes lcitas ao
exerccio dos direitos de personalidade como estipula o artigo 81,
sendo necessrio que esta limitao seja: voluntria, no contrria aos
princpios da ordem pblica. Mas mesmo lcitos so sempre
revogveis, se bem com a obrigao de indemnizar os prejuzos
causados s legtimas expectativas da outra parte artigo 81/2. Sendo
que o critrio utilizado para aferir dessas legtimas expectativas seja o
do bnus pater famlias (exemplo, um lutador de boxe que abandona
um combate ter que indemnizar o empresrio dos prejuzos causados
razovel confiana que este tenha depositado na continuao do
consentimento.
f) Perenidade e imprescritibilidade: no so vitalcios mas perptuos j
que gozam de proteco mesmo depois da morte artigo 71/1.
Tambm no se extinguem pelo facto de no serem utilizados.
g) Extra-patrimoniais: se concluir-mos que os direitos patrimoniais so
todos aqueles que so possveis de serem avaliados em dinheiro, estes
no se encontram nessa categoria.
h) Carcter originrio ou inato: decorrem do mero reconhecimento da
personalidade jurdica, no sendo necessrio um pressuposto ulterior
para a sua existncia.

A questo doutrinal que se coloca a de saber se o nosso sistema jurdico
(constante nos artigos 70 e ss) tem apenas um direito geral de personalidade;
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51
apenas direitos especiais de personalidade; ou existiro conjuntamente um direito
geral de personalidade a par de direitos especiais de personalidade (posio
adoptada por R. Capelo de Sousa) que nos parece ser tambm a posio do nosso
cdigo consagrando no artigo 70 uma tutela geral da personalidade contraposta
dos artigos 72 a 80 que consagram bens especiais da personalidade.

O direito Geral de Personalidade: de facto, no artigo 70 fala-se de uma
tutela geral da personalidade contraposta aos artigos 72 a 80 que consagram
bens especiais da personalidade. Ainda a palavra qualquer do artigo 70/1
numa interpretao literal implica a defesa desse direito geral de personalidade
(DGP).
Se no se defendesse a existncia deste DGP, no se compreenderia como
que do artigo 70 se retirariam direitos especiais de personalidade (exemplo,
direito integridade fsica ou mesmo direito vida). Estes ficariam, em ltima
anlise, ao arbtrio do prprio interprete. Assim desse DGP se desentranham
diversos direitos especiais de personalidade.

No entanto, nem todos os aspectos da personalidade humana so protegidos,
apenas a personalidade humana juscivilisticamente tutelada, isto , aquela
personalidade que pode ser considerada como bem jurdico, como objecto da
relao jurdica. Assim, encontramos limites ao DGP que fazem com que este
mesmo no seja determinado:
1- A prpria natureza do bem da personalidade: cada pessoa tem a sua
prpria personalidade. Temos, ento, que considerar trs aspectos:

a) Essencialidade: aquilo que comum a todos os homens (ex. dignidade
da pessoa humana);
b) Individualidade: algo que torna cada ser humano nico e irrepetvel
com caractersticas prprias que particularizam o ser do ponto de vista gentico
e de adequao ao meio, tornando-o capaz de ser identificado e no confundido
com quaisquer outro seres (exemplo, impresses digitais, caractersticas de
inteligncia, fsico, intelecto);
c) Pessoalidade: traduz a relao de cada homem com aspectos do mundo
exterior nos quais projectada a personalidade (exemplo, numa obra artstica
em que o autor espelha a sua concepo da vida, do mundo, ou expressa o seu
estilo a ponto dessa obra ser identificada da a existncia de um direito
material e moral de autor).

2- O direito geral de personalidade de determinada pessoa acaba quando
comea o de outra. Ele constitudo pelos DGP das outras pessoas. Isto
porque vivemos em comunidade onde h uma limitao de recursos.

3- A ponderao de bens, onde encontramos causas de justificao da
ilicitude, caso da legtima defesa.
Ainda no que diz respeito coliso de direitos, consagrada no artigo 335,
neste caso os titulares de direitos devero ceder na medida do necessrio para que
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52
todos produzam os seus efeitos sem detrimento para qualquer das partes (335/1).
No caso do DGP colidir com um direito desigual dever prevalecer aquele que se
considere superior (335/2);


4- Haver apenas responsabilidade civil nos casos de danos no
patrimoniais gravosos (496/1);

Contedo do DGP: ele abrange a unidade e a globalidade da personalidade.
Algo que deve ser sistematizado:

A) Relao do homem consigo prprio:

1- Vida humana: sem dvida que est abrangida pelo artigo 70 e deve ser
tomada na sua plenitude no havendo quaisquer direito do titular eliminar a
sua prpria vida (o suicdio proibido em Portugal), sendo tambm
irrelevante o consentimento do ofendido a esse respeito (a eutansia tambm
proibida). A vida humana no pode ser comparada ou ponderada com a vida
de outrem e nem mesmo com uma pluralidade de vidas humanas, da que no
seja licito o sacrifcio de uma vida humana para salvar outras. Uma vida
humana tem o mesmo valor que 5 ou 10. A nica excepo admitida a da
legtima defesa. Com base no artigo 24 da CRP parece inegvel a existncia
de vida humana no nascituro. No entanto, no s a nvel Constitucional mas
tambm a nvel civil o nascituro ser para todos os efeitos um indivduo nos
termos do artigo 70/1. Sendo ilcito e indemnizvel o aniquilamento da sua
vida. Seria alis, muito estranho s atribuir essa indemnizao caso ele
nascesse com vida pois, estaramos a premiar o assassino mais eficaz. O
artigo 496 vem dar direito requisio da indemnizao por parte dos
legitimados no artigo. Coloca-se, ento a questo: a que titulo se transmite a
indemnizao?
Vaz Serra: diz que se transmite por sucesso aos previstos no artigo
496/2;
Galvo Teles: transmite-se por sucesso mas aos sucessores em geral do
falecido de acordo com o artigo 2133;
Antunes Varela:a indemnizao cabe por direito prprio aos familiares
referidos no artigo 496/2, devido proximidade efectiva que existe
relativamente a estes familiares. Parece-nos a melhor soluo sobretudo:
o Aos trabalhos preparatrios que so da
responsabilidade de Vaz Serra em que esteve prevista
a aquisio por direito sucessrio, que foi
abandonada no texto definitivo;
o Enquadramento sistemtico do artigo 496 que cabe
ao regime da responsabilidade e no da sucesso;
o No artigo 496/2 emprega-se o termo cabe que d a
ideia de uma devoluo imediata, de uma
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53
transferncia por direito prprio. Na sucesso estas
expresses no se empregam.
Esta teoria tem a grande vantagem de no haver uma subtraco do montante
da indemnizao responsabilidade por dvidas de herana. Se a aquisio se
desse por direito sucessrio essa indemnizao juntar-se-ia a herana e tambm
ela s dividas deixadas pela herana.

Durante algum tempo pensava-se que o dano da perda da vida, sendo esta no
patrimonial, no deveria ser indemnizvel. O que seria indemnizvel seriam os
danos patrimoniais e pessoais sofridos pelos familiares do falecido. Atente-se que
estes tambm so indemnizveis 483. ( a indemnizabilidade dos danos no
patrimoniais resulta do artigo 496/1, tendo estes que ser graves (algo medido por
padres objectivos em face das circunstancias entre os quais figura o dano da
morte
4
)

2- Corpo: 4 elementos:
a) Somtico: conjunto organizado e lgico que incorpora vrias funes do
homem e a sua constituio;
b) Psique: mecanismos neuro-psquicos;
c) Sade: estado de equilbrio entre estes dois elementos (exterior e interior);
d) Autodeterminao corporal: capacidade de qualquer ser humano ser
livre em relao ao seu prprio corpo. Existem, no entanto, algumas
limitaes: 1- elementos que sejam regenerveis e no insubstituveis
podero ser alvo de doao
5
mortis causa. Quando a transferncia feita
em vida ter de ser gratuita, j que a venda vai contra os bons costumes e
a ordem pblica. 2- No que diz respeito s intervenes mdicas temos
que distinguir entre diferentes tipos de interveno:
a. Feitas em beneficio do prprio titular: h a obrigatoriedade de
consentimento que tem que ser pedido pelo mdico, nos termos do
artigo 340. O mdico dever elucidar acerca das consequncias da
interveno e dos seus riscos. Dever de esclarecimento que maior
nas intervenes estticas. O consentimento no ser vlido no caso
de grande desproporo entre o benefcio e os riscos da
interveno. Nesse caso haver ofensa aos bons costumes
340/2;
b. Quando se trata de uma situao de urgncia: numa interveno
em benefcio do prprio titular, presume-se que o consentimento
dado nos termos do artigo 340/3;
c. Feitas em beneficio alheio ou em beneficio geral: nestes casos a
presuno de consentimento no aplicada. Ter de haver sempre
consentimento do lesado (exemplo, da serem ilcitos testes com
novos frmacos no aprovados pelo INFARMED, sem autorizao
do prprio e com a devida informao acerca dos riscos);


4
So indemnizveis quer os danos presentes, quer os futuros, quer os emergentes quer os cessantes;
5
Smen, leite materno, sangue, etc.
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54
3- O esprito e os seus sistemas fundamentais:

a) Estrutura sentimental: ela criada pelo prprio homem, pela sua
experincia humana em sociedade. Ela pode ser alterada atravs de uma
situao externa (tortura, sequestro violento e continuado, etc).Nestes
casos no se viola apenas os sentimentos, algo que no seria juridicamente
tutelado, mas toda a estrutura sentimental.
b) Inteligncia: faz parte da nossa personalidade e podero existir ataques a
ela (atravs de uma composio qumica) que alteraria a prpria estrutura
da nossa inteligncia.
c) Estrutura da vontade: esta pode tambm ser violentada atravs de
coaco grave.

4- A capacidade criadora e as respectivas criaes: formada por todos os
aspectos referentes ao esprito e ainda capacidades fsicas (exemplo, as mos
de um escultor). Esse poder de criao, bem como as prprias criaes so
protegidas pelo DGP.

B) Relao do homem com o mundo: o ser humano no subsiste por si
prprio, isolado, como se vivesse numa redoma
6
. Ele est em relao
directa com o seu meio e com as outras pessoas que fazem parte desse
meio. Da que haja um conjunto de relaes de personalidade na relao
do eu com o Mundo.

1- Identidade: a cada ser humano deve-se atribuir os factos que praticou e no
suprimir factos praticados ou atribuir-lhe aces que no praticou, ou seja, a
violao pode ser feita por excesso ou por defeito. Na identidade h ainda um
direito imagem, determinao da aparncia externa e tambm histria
penal.
2- Igualdade: h uma dignidade humana que igual para todas as pessoas, uma
igualdade natural, que tem a ver com o facto de sermos homens;
3- Existncia: insero do ser humano na realidade fsico e ambiental do Mundo
(exemplo, casos de violao deste direito podero ser o da coincineradora em
Souselas ou do Urnio empobrecido nos Balcs;
4- Segurana: bem necessrio ao ser humano para viver. No s uma segurana
fsica (que pode ser garantida pelas foras estaduais) como psicolgica
(ningum pode ser vitima de assdio sexual);
5- Liberdade: quer num sentido negativo (ningum ser obrigado por outrem a
adoptar ou no determinado comportamento); quer num sentido positivo
(direito a fazer empreender tudo o que no vedado pela lei, bons costumes
ou pela ordem pblica;
Podemos afirmar que h um direito geral de liberdade, cada ser humano tem o
direito a escolher os seus prprios fins e a escolher os meios para os alcanar.
possvel encarar a liberdade sob varias perspectivas:
Fsica: uma liberdade de movimentos, uma liberdade sexual;

6
Redoma: s.f. resguardo de vidro.
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55
Moral: entre as quais se inclui a liberdade de estado civil, religioso, e dentro
destes solteiro ou casado. Tambm a liberdade de expresso , de conscincia, de
opo religiosa;
Social: a liberdade de imprensa, de associao, de reunio e de escolha de
profisso ou actividade;
Juridica: liberdade de celebrar ou no actos jurdicos, liberdade de escolha de
vrios tipos;
6- Honra: aparece referida, de forma expressa, em algumas disposies do
cdigo civil artigos 79/3 e 484.

Trata-se de projeco social das qualidades morais do indivduo, como se
espelho se tratasse. diferente do sentimento de honra prprio que no tem na
comunidade grande expresso. Trata-se sim da imagem que adquirimos pelos
nossos mritos e desmritos. Esta formada por quatro elementos:
01- Dignidade humana: a honra propriamente dita, que no varia com o
estatuto da pessoa, pois est ligada directamente dignidade humana ,
exemplo: honestidade.
02- Bom-nome: prestigio da pessoa no plano profissional.
03- Crdito: prestigio econmico de uma pessoa, qualidades de
honestidade, rectido, prudncia e diligncia que geram a confiana
financeira.
04- Decoro: adequao do comportamento pessoal aos padres de
comportamento social (ex. nudismo).
7- Reserva do ser pessoal: algo que a pessoa deseja manter para si (ex.
ferimentos e manchas que a pessoa no quer exibir, no podendo ser
revelados). Engloba ainda o direito de estar sozinho, de negar quaisquer
auxlios.
8- Reserva da vida privada: engloba os aspectos gerais da vida familiar
domstica, econmica, financeira (exemplo, sigilo bancrio).
9- Desenvolvimento da Personalidade: implica a auto-determinao cognitiva,
desenvolvimento biolgico.

Os meios de tutela do direito geral de personalidade: segundo o artigo
70/2 d lugar:
a) Responsabilidade civil que tem um carcter indemnizatrio
(podendo ser uma restituio natural ou uma indemnizao em
dinheiro)
b) Medidas preventivas com vista a evitar a consumao da ameaa
ou atenuar os efeitos da ofensa j cometida.


Tutela da Personalidade dos concebidos e das pessoas falecidas:

Esta tem lugar com fundamento na proteco da vida, da integridade fsica e
da honra.
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56
O artigo 71 mostra-nos que os direitos de personalidade so protegidos para
alm da morte do seu titular. O doutor Mota Pinto defende que o artigo 71/1 tem
uma formulao infeliz pois da opinio que a tutela incide sob os direitos ou
interesses mencionados no 71/2 e no sobre os direitos do defunto, defende uma
articulao com o 68 que estatui que a personalidade cessa com a morte.

O doutor Capelo de Sousa discorda desta posio j que defende que uma
coisa a ofensa s pessoas mencionadas no 71/2 e outra coisa a ofensa
prpria pessoa falecida. At porque esta poder no ter quaisquer herdeiros.
Todos os mencionados no artigo 71/2 tm legitimidade visto que existe uma
sucesso de direitos pessoais, mas o que se quer tutelar so os direitos de
personalidade do falecido.

Os direitos especiais de Personalidade:

a) Direito ao nome: previsto no artigo 72. No caso de duas pessoas terem o
nome total ou parcialmente idntico, o seu titular no pode usa-lo com o
propsito de prejudicar os interesses de outro. Estatui o artigo 72/2 que nestes
casos o tribunal decretar as providencias que melhor concilem os interesses em
conflito de acordo com os juzos de equidade.
b) Direito ao pseudnimo: tambm garantido por meio do artigo 74. A sua
proteco depende da notoriedade que tenha. diferente da alcunha atribuda por
terceiros; do nome artstico; do nome prprio completo ou abreviado , iniciais,
etc.
c) Reserva e resguardo de escritos: no que diz respeito a cartas missivas
confidenciais o destinatrio dever guardar reserva no que respeita ao contedo
das mesmas artigo 75/1. Morto o destinatrio pode ser ordenada a restituio
ou destruio da carta artigo 75/2 - no que respeita sua publicao esta est
sujeita ao consentimento do seu autor 76. garantida ainda a
confidencialidade das memrias familiares e de outros escritos confidenciais
77. No que concerne a cartas missivas no confidenciais, consagradas no
artigo 78 que dizem respeito apenas s que tm um destinatrio concreto (no se
aplicando s cartas abertas, que no tm um destinatrio concreto), aqui a reserva
no to grande, deve-se apenas respeitar o autor da carta, o contedo e a
natureza da carta;
d)Direito imagem: est no artigo 79. Estipula que necessrio o
consentimento da pessoa para que o seu retracto possa ser publicado (79/1 e 2)
desse mesmo artigo consagra as excepes necessidade de consentimento da
pessoa, o n3 por seu lado encarado como uma excepo excepo: o retrato
no poder ser publicitado se do facto resultar prejuzo para a honra, reputao
ou decoro da pessoa retratada.
e)Direito reserva sobre a intimidade da vida privada: consagrada no
artigo 80. No entanto, a extenso de reserva definida de acordo com o caso
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57
concreto e a condio das pessoas
7
, direito a uma esfera de segredo ou na
formula Inglesa right to be alone. Existem outros direitos especiais de
personalidade previstos expressamente na lei, caso do direito moral de autor
consagrado no cdigo de direitos de autor e conexos.

Articulaes entre o direito geral de personalidade e os direitos especiais
de personalidade:

Eles esto numa relao de lei geral (DGP) que prev um conjunto de
situaes que so o regime regra e lei especial (direitos especiais vigoram
apenas para um numero determinado de casos que no se opem ao regime
regra). Isto importa algumas consequncias: o direito geral de personalidade
aplica-se sempre s relaes de personalidade em que haja disposio especial.
Diferentemente as normas respeitantes aos direitos especiais aplicam-se apenas
relativamente s relaes de personalidade especifica. Assim, se nos direitos
especiais no estiver prevista qualquer sano se aplica o artigo 70/2, ou seja, o
regime do DGP aplica-se subsidiariamente.

Limitaes voluntrias dos direitos de personalidade:

Esto previstas no artigo 81. Trata-se de situaes em que atravs de
determinados actos (ex. consentimento) ou determinados negcios jurdicos
voluntariamente aceites pelo titular dos direitos, esses mesmos direitos so
limitados. Isto apenas possvel quando estes actos ou negcios no contrariem
os princpios da ordem pblica (ex. um contrato de prostituio) no ser
admissvel j que contraria a ordem pblica, uma vez que um acto sexual no
deve ser vendvel, mas sim um acto de amor (), j um contrato de pugilismo
desde que siga as regras da modalidade admissvel, sendo no entanto contrrio
ordem pblica se um dos lutadores contratado j para perder.
No entanto, mesmo quando est de acordo com a ordem pblica, essa
limitao sempre revogvel artigo 81/2. H, porm, uma obrigao de
indemnizar a outra parte. S que esta indemnizao no igual de indemnizar
em termos gerais (que segundo o artigo 483/1 prev a indemnizao de todos os
danos resultantes da violao). Aqui no so todos os danos, mas apenas os
correspondentes s legtimas expectativas da outra parte, utilizando-se o conceito
do bnus pater famlias (exemplo, se antes do combate o lutador tem dores
reumticas, neste caso o empresrio no pode esperar que ele combata, como tal
se houver menos assistncia, o prejuzo apenas imputvel ao empresrio, no
entanto, se o lutador pudesse realizar o combate e por falta de coragem no
quisesse combater a j haver lugar a indemnizao, que dever comportar uma
parte significativa do prejuzo, embora no todo).

7
Mesmo o vedetismo ou celebridade no exclui a discrio, ou seja, o direito de fixar os limites do que
pode e no pode ser publicado. A complacncia com a publicidade no significa uma renncia esfera de
intimidade, embora, embora sempre uma renuncia a uma esfera to extensa como de outros cidados.
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58
Assim, e desde que no violem a ordem pblica, todos os direitos podem ser
agredidos desde que haja o consentimento do lesado com excepo do direito
vida.
Existem trs modalidades do consentimento para a limitao voluntria dos
direitos de personalidade:
a)Vinculante: atribui-se ao lesante um verdadeiro direito de agresso, de tal
modo, que uma revogao, sempre possvel, implica o incumprimento do
contrato. Assim, o consentimento vinculante o resultado de um negcio jurdico
e a outra parte fica com um verdadeiro direito de agresso (exemplo, combate de
boxe);
b)Autorizante: aqui no h um vnculo jurdico, h apenas um poder factico
de agresso que revogvel a todo tempo, tendo como consequncia a
indemnizao das legtimas expectativas que foram frustradas art. 81/2 (ex.
doao de um rim);
c) Tolerante: este no atribui sequer um poder de agresso, mas constitui
uma simples causa de justificao desta. Um dos consentimentos tolerantes o
consentimento presumvel 340/3.

Vejamos sistematicamente:






















Quando se tratam de intervenes cirrgicas, feitas em benefcio prprio,
estes devero ser os critrios que presidem ao consentimento:

a)Esclarecimento do diagnostico da doena;
b)Esclarecimento das consequncias imediatas da interveno cirrgica;
a) Baseiam-se num negcio jurdico
lateral ou contrato;

b)Tm um carcter constitutivo: com a
celebrao de um vinculo jurdico
(vinculante) ou compromisso jurdico
sui generis (autorizante);

c)Limitados pelo 81/1.
a) Baseiam-se num simples acto
jurdico lateral;

b)Tm um carcter integrativo;

c)Tem de ser prestado antes da leso;

d)Torna licito o acto do lesante com
excepo do 340/2
Consentimento vinculante / autorizante:

Consentimento tolerante:

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59
c)Narrar os riscos tpicos das intervenes desse tipo;
d)Ter que descrever um possvel efeito letal, algo que depende da
personalidade do doente, visto que se existissem riscos quase improvveis estes
podiam fazer recuar um paciente mais receoso.

Note-se que quando o consentimento do lesado nulo ou ilegal, tal no faz
com que o acto violador do direito deixe de ser ilcito e como tal no isenta o seu
autor da obrigao de indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao.
Todavia poder-se- muitas vezes invocar o artigo 570 (influencia da culpa do
lesado sobre o valor da indemnizao, podendo esta ser diminuda ou mesmo
excluda, o que por si no exclui a responsabilidade criminal.


2SEMESTRE

As pessoas colectivas:

1- Conceito e elementos constitutivos

Noo: so as organizaes constitudas por uma colectividade de pessoas
ou por uma massa de bens que visam a satisfao de interesses comuns ou
colectivos s quais a ordem jurdica atribui a personalidade jurdica.
Importa o facto da personalidade jurdica, visto existirem outros
agrupamentos que realizam determinados fins mas que no tm personalidade
jurdica e como tal, no so pessoas colectivas.
Podem ser organizaes constitudas por uma colectividade de pessoas
Corporaes (Associaes e Sociedades) ou por uma massa de bens
(Fundaes).
Visam interesses comuns ou colectivos que digam respeito a uma pluralidade
de pessoas e geralmente tm carcter duradouro.

Elementos constitutivos: segundo a anlise de Manuel de Andrade a PC
tem dois elementos constitutivos: o substrato e o reconhecimento:
a) Substrato: o elemento extra jurdico, a materialidade de um
conjunto de pressupostos de facto que servem de base ao
reconhecimento da qualidade de sujeito jurdico. Se estes pressupostos
no existirem no haver lugar Personalidade Jurdica. Ele o
elemento material, vejamos os seus sub-elementos:
a. Elemento pessoal ou patrimonial: ser mais correcto referirmos
elemento pessoal e , ou patrimonial visto que todas as pc tm uma
actividade humana, mas detm tambm um acervo de bens. H,
assim, elementos pessoais e patrimoniais. No entanto, podemo-nos
referir ao predomnio de um dos elementos. Elemento pessoal
verifica-se na corporao e a colectividade de indivduos,
humanos ou pessoas singulares / agrupadas atravs de actividades
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60
pessoais e meios materiais para a realizao de um fim comum;
elemento patrimonial verifica-se nas fundaes e a massa de
bens ou dotao que o fundador afectou realizao de
determinados fins;
b. Elemento teleolgico: trata-se da finalidade prosseguida pela pc,
ou seja, o fim ou causa determinante da formao da colectividade
social ou da dotao fundacional. O fim visado pela pc tem que
satisfazer os seguintes requisitos: 1- deve preencher os requisitos
gerais do objecto de qualquer negcio jurdico: artigo 280, por
fora do 158 - A; 2 a finalidade deve ser comum ou colectiva.
Esta realidade notria na nulidade do chamado pacto leonino
artigo 994, tambm na proibio de fundaes dirigidas a fins
privatisticos ou egosticos do fundador ou da sua famlia como
resulta do 188/1; 3- pode ter uma finalidade duradoura ou
transitria (veja se o caso da sociedades comerciais que podem
ter por objecto a pratica de um acto de comrcio artigo 14 CSC;
c. Elemento intencional: trata-se da vontade de constituir uma nova
pessoa jurdica animus personificandi, distinta dos associados, do
fundador ou dos beneficirios 1 por falta deste elemento no
tm personalidade jurdica as chamadas comisses especiais
(exemplo, para uma viagem de curso) 199 e ss. As mesmas
disposies so aplicveis aos chamados patrimnios de oblao
fundos para fins de beneficncia e outros; 2 falta tambm o
elemento intencional nas fundaes de facto: massas patrimoniais
no destacadas do patrimnio do instituidor que mantem uma obra
social, mas que pode em qualquer momento pr termo a essa
afectao de bens. Tambm nas fundaes fiducirias: liberalidades
concedidas a favor de uma: pc j existente para que ela prossiga um
certo fim de utilidade publica (exemplo, legado a uma cmara
municipal para manter uma biblioteca);
d. Elemento organizatrio: conjunto de preceitos disciplinadores das
caractersticas e do funcionamento da pessoa colectiva (contidos
nos estatutos ou no acto de constituio ou instituio) e existncia
de rgos (centros institucionalizados de poderes funcionais),
composto por um ou mais indivduos que exprimem a vontade
imputvel pessoa colectiva ou a executam. Os rgos podem ser
deliberativos , formam a vontade da pc mas no a manifestam, no
a projectam para o exterior. A sua actividade desenvolve-se apenas
no seu interior so rgos internos: ex. assembleia geral de
scios. Executivos: executam a vontade da pc, vo exteriorizar a
vontade da pc so rgos externos, exemplo, os directores. Dos
rgos h que distinguir os simples agentes auxiliares (s executam
por incumbncia ou sob direco dos rgos da pc determinadas
operaes materiais que interessam Pc, exemplo operrios. As pc
podem ainda ter mandatrios : realizam um ou mais negcios
jurdicos em regime de mandato ou de incumbncia dos rgos.
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61
Exemplo, advogado constitudo para um litigio em que a sociedade
seja parte.

b) Reconhecimento: o elemento de direito que confere personalidade
jurdica ao substrato das corporaes ou das fundaes. No basta a
existncia de todos aqueles pressupostos, tem de haver um
reconhecimento por parte da ordem jurdica. Modalidades:
a. Normativos: derivado automaticamente da lei ex vi lege a lei diz
que determinados entes materiais caso preencham determinados
pressupostos jurdicos obtm personalidade jurdica. Pode ser
incondicionado se a ordem jurdica atribui pj a todo o substrato
completo da pc sem mais exigncias. Sistema da livre constituio
das pessoas colectivas (muito raro): condicionado: o
reconhecimento faz-se atravs do preenchimento de determinados
pressupostos ou requisitos jurdicos que respeitam aos elementos
caracterizadores do substrato e s quando verificados se adquire
automaticamente a personalidade jurdica (o mais usual);
b. Individual ou por concesso: no de carcter geral e traduz-se
num acto individual e discricionrio de uma autoridade pblica que
perante cada caso concreto personificar ou no o substrato.

2- Classificao das Pessoas Colectivas:

1- Corporaes (associaes e sociedades) e Fundaes:
a. Corporaes: pessoas colectivas em cujo substrato predomina o
elemento pessoal, ou seja, so colectividades de pessoas,
abrangendo as associaes e as sociedades. Caractersticas:
i. So constitudas e governadas por essa colectividade de
pessoas (associados), que assumem o pacto social atravs de
escritura notarial. Eles dominam, pelos rgos a vida e o
destino da corporao;
ii. So susceptveis de mutao (entra e sada de novos scios ,
alterao de estatutos);
iii. Visam um fim prprio, comum, aos associados, podendo ser
ou no altrustico;
iv. So governadas pela vontade dos associados, regidas por
uma vontade prpria e imanente (vem de dentro) com
rgos dominantes que podem alterar os prprios estatutos
so auto-organizaes para um interesse prprio Manuel
de Andrade.
b. Fundaes: pessoas colectivas em cujo substrato predomina o
elemento patrimonial, ou seja, a massa de bens ou dotao de um
fundador ou de uma pluralidade de fundadores, ou da afectao de
fundos obtidos por subscrio publica. Caractersticas:
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62
i. So institudas por acto unilateral do fundador ou
fundadores que afectam uma certa massa uma certa massa
de bens a uma determinada finalidade ou interesse social;
ii. O fundador estabelece no acto de instituio o fim da
fundao, os bens que lhe so destinados e as normas
disciplinadoras da sua vida e destino;
iii. Visam um fim estranho s pessoas que entram na
organizao da fundao, fim que definido pelo seu
fundador, de natureza social e no egostica;
iv. So regidos pela vontade inaltervel e transcendente do seu
fundador, que se impe vontade dos rgos servintes da
fundao e ao prprio fundador. Manuel de Andrade chama-
lhes hetero-organizaes para um interesse alheio.


Pessoas colectivas de direito pblico e pessoas colectivas de direito
privado:

Pessoas colectivas privadas: corporaes ou fundaes dotadas de
personalidade jurdica, regidas fundamentalmente por normas de direito privado
e que no disfrutam do ius imperi, no tendo quaisquer poderes de autoridade,
direito de poder pblico ou funo de autoridade Estadual ou autrquica.
a) De utilidade pblica: embora se dirigindo satisfao de um interesse
dos prprios associados ou do fundador o fim a que se prope um
interesse pblico. Aplicam-se-lhes directamente os artigos 157 a 194.
a. Pessoas colectivas de fim desinteressado ou altrustico: o
interesse a satisfazer de natureza altrustica, ou seja, promovem-
se interesses de outras pessoas ou beneficirios, da o nome de
associaes de beneficncia;
b. Pessoas colectivas de fim interessado ou egostico: o fim visado
interessa de modo egostico aos prprios associados, mas ao
mesmo tempo interessa comunidade. Esse fim pode ser de vria
ordem: 1 de fim ideal: o objectivo egostico um interesse de
natureza ideal, ou seja, no econmico (ex. desporto, recreio,
instruo,etc); 2- de fim econmico no lucrativo, pretende
conseguir certas vantagens patrimoniais para os seus associados
(emprstimos em boas condies, por ex) mas sem uma finalidade
lucrativa, pois no se tratam de lucros para repartir pelos
associados (ex.sindicatos). Ao mesmo tempo que o fim visado por
o 1 e 2 interessa de modo egostico aos associados, interessa
tambm a colectividade, da serem de utilidade pblica.
b) De utilidade particular: o seu fim de mero interesse particular e
como tal tm um fim lucrativo. Falamos, portanto das sociedades:
a. Sociedades comerciais: aquelas que tm por objecto a prtica de
um ou mais actos do comrcio. Nas sociedades comerciais vigora o
principio da tipicidade ou do numerous clausus:
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63
i. Sociedades em nome colectivo: h uma responsabilidade
pessoal, solidria e ilimitada dos scios perante os credores
depois de executado o patrimnio social;
ii. Sociedades por quotas: s o patrimnio social responde
perante os credores pelas dvidas da sociedade, respondendo
os scios solidariamente, mas apenas pela parte que lhes
cabe do capital social, ou seja, pela sua quota. Da o cuidado
necessrio nos negcios feitos com estas sociedades, j que
cada um s responsvel at ao montante da sua quota. Da
conterem o nome de limitada para se saber que a
responsabilidade no total.
iii. Sociedades annimas: o capital social dividido por
aces, cada scio responde para com a sociedade apenas
pelo capital que subscreveu, estando os scios isentos de
responsabilidade pessoal pelas dvidas da sociedade,
respondendo por elas apenas os bens sociais.
iv. Sociedades em comandita: nelas os scios comanditados
assumem responsabilidade ilimitada e os scios
comanditrios respondem apenas pela sua entrada no capital
social: Simples no h representao do capital por
aces, aplicando-se subsidiariamente o regime das
sociedades em nome colectivo; Por aces as
participaes dos scios comanditrios so representadas
por aces, aplicando-se subsidiariamente o regime das
sociedades annimas se houver pelo menos 5 scios
comanditrios.
b. Sociedades civis sob forma comercial: tm exclusivamente por
objecto a prtica de actos no comerciais, mas que adoptam um dos
tipos de sociedades comerciais para inequivocamente terem
personalidade jurdica.
c. Agrupamentos complementares de empresas: associaes de
pessoas singulares ou colectivas que visam aumentar a
rentabilidade das empresas pertencentes s entidades agrupadas,
no visando o lucro do conjunto do agrupamento em si prprio mas
o lucro de cada uma das empresas associadas.
d. Sociedades de direito especial: podem ser de tipo comercial, ex,
sociedade de locao financeira ou de tipo civil, ex, sociedades de
advogados tm um regime especial.
A lei distingue no artigo 157 entre Associaes, Fundaes e Sociedades, no
artigo 157 e 188 apenas se atribui personalidade jurdica s fundaes cujo fim
for de interesse social. s sociedades no se aplicam directamente as disposies
do capitulo sobre as pessoas colectivas, mas sim as referentes ao contrato de
sociedade 980 ss.

Pessoas colectivas pblicas: so dotadas de personalidade jurdica,
regidas fundamentalmente por normas de direito pblico e que prosseguem
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64
primariamente fins de interesse pblico e que por isso mesmo disfrutam em
maior ou menor extenso de ius imperi, ou seja, do poder de autoridade pblica
ou de direitos de poder pblico, nomeadamente a possibilidade de por via
normativa ou atravs de autoridade directa emitir comandos vinculativos
executveis pela fora, sendo caso disso, contra a vontade dos que se lhe
sujeitam. Estas pessoas colectivas detm privilgios especiais, vejam-se os
artigos 705/a,b; 738 e 744. Subordinam-se jurisdio dos tribunais
administrativos. Tm um regime tributrio especfico com plenas isenes
fiscais. Tm um regime particular das relaes de trabalho.
a) Pessoas colectivas de populao e territrio: esto sujeitas ao seu
poder toda a populao de um certo espao territorial, cujos
interesses cabe a ela promover exemplo, Estado Portugus, Regies
autnomas e autarquias locais;
b) Servios pblicos personalizados ou institutos pblicos: existem
institutos pblicos de tipo fundacional como por exemplo: parque
natural da Peneda Geres e existem institutos pblicos de tipo
associativo como por exemplo Universidades pblicas;
c) Empresas pblicas e nacionalizadas: so expressamente
equiparadas pelo legislador s empresas pblicas pelo decreto - lei
n 260/76 de 8 de Abril, embora em alguns dos seus aspectos sejam
reguladas pelo direito privado;
d) Empresas pblicas de regime especial: exploram servios
pblicos, asseguram actividades que interessam fundamentalmente
defesa nacional ou exercem actividades em regime de monoplio.

Constituio em concreto das pessoas colectivas privadas:
1- Constituio das associaes:
a. I-Formao do substracto e II- reconhecimento; h que ter em
conta: a) acto de constituio 167/1 ; b) os estatutos 167/2. O
acto de constituio em regra, simultneo, no plano cronolgico,
com os estatutos. H, no entanto, uma distino no plano lgico
porque o acto constitutivo tem uma maior importncia embora
esteja compreendido nos estatutos. Quanto forma o acto
constitutivo, os estatutos e as suas alteraes devem constar de
escritura pblica art. 168/1. Em caso de inobservncia desta
exigncia a sano a nulidade por falta de forma 220. Alm
disso o acto de constituio e os estatutos devem ser publicados no
jornal oficial sob pena de ineficcia em relao a terceiros, cabendo
oficiosamente ao notrio remeter o respectivo extracto para
publicao, bem como autoridade administrativa e ao MP a
constituio e estatutos, bem como as suas alteraes artigo
168/2 e 3. Quanto ao seu reconhecimento o cdigo de 1966 no seu
artigo 158, na sua redaco primitiva estabelecia o reconhecimento
por concesso, havendo, assim, um controlo administrativo da
constituio das associaes. Vo desaparecer, primeiro o decreto-
lei 594/74 que afirma o direito livre associao e estabelece o
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65
reconhecimento normativo, depois a CRP de 1976 a afirmar esse
mesmo direito. Hoje o reconhecimento feito ex lege, a lei que
atribui directamente a personalidade jurdica, como resulta da
redaco actual do artigo 158. Atravs da forma h em primeiro
controle da legalidade feito pelo notrio (artigo 190/1/a do cdigo
do notariado) devendo este recusar violaes dos artigos 167 e
280 evitando a posterior extino judicial destas associaes. A
sua actuao nada tem de discricionrio, devendo apenas respeitar
os requisitos legais.

2- Constituio das Fundaes: diferentemente do que acontece com as
associaes, nas fundaes o reconhecimento individual ou por
concesso da competncia da autoridade administrativa artigo 158/2. A
autoridade administrativa tem poderes vinculados lei, como sejam os da
verificao se o seu fim est de acordo com o artigo 280. J sero
discricionrios os poderes no que toca ao reconhecimento das fundaes
do artigo 188 - a) se o fim da fundao no for considerado de interesse
social o reconhecimento ser negado (188/1); b) tal como no caso de
insuficincia do patrimnio afectado fundao (188/2 e 3). No que diz
respeito formao do substrato as fundaes podem ser institudas por
acto intervivos ou por testamento 185/1. Este acto quando contido num
testamento livremente revogvel at ao momento da morte do testador
(2311) mas torna-se irrevogvel quando o testador falea (185/4). Ao
contrrio, quando a fundao instituda por acto inter vivos s se torna
irrevogvel quando o reconhecimento requerido ou principia o
reconhecimento oficioso (185/3). Se os bens destinados fundao
consistem na totalidade ou numa quota do patrimnio do falecido, ou seja,
uma herana so aplicadas as normas da instituio de herdeiro exemplo
artigo 2068 (responsabilidade pelas dividas do falecido), 2301 direito de
acrescer entre herdeiros. Se diversamente se atriburem fundao apenas
bens ou valores determinados, ou seja, um legado, aplicam-se as normas
do legado exemplo, 2277. Requisitos a observar para se erigir a
fundao:
a. Se os estatutos foram formulados pelo testador, devem os herdeiros
ou executores testamentrios requerer o reconhecimento que pode
ser oficiosamente promovido pela autoridade competente (185/2);
b. Na falta de estatutos lavrados pelo instituidor ou na insuficincia
deles, compete aos executores do testamento elabora-los ou
completa-los, incumbindo a sua elaborao prpria autoridade
competente para o reconhecimento, se os executores os no
lavrarem dentro de um ano posterior abertura da sucesso (187);
c. No caso de instituio por acto inter vivos falamos de um negcio
jurdico unilateral de natureza gratuita e no de doao. At ao
momento em que requerido o reconhecimento ou principie o
processo oficioso o fundador pode revogar a disposio, a partir da
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66
no o poder fazer, como resulta do artigo 185/3. Se entretanto o
fundador morrer aplicar-se- o artigo 185/4.
Quanto publicidade aplicvel o regime das associaes com o artigo
185/5 a remeter para a parte final do artigo 168 (esta parte final lapso do
legislador j que o artigo antes da sua nova redaco tinha apenas um numero
os aplicveis so o n2 e 3).

3- Constituio das pessoas colectivas eclesisticas:
a. Da Igreja Catlica:
i. Associaes religiosas: tm por fim principal a sustentao
do culto;
ii. Associaes no religiosas: criadas no mbito de uma
confisso religiosa mas tm um fim diferente para
adquirirem personalidade jurdica basta a participao
escrita feita pelo Bispo da Diocese onde tiverem a sua sede,
ou por seu legitimo representante ao governador civil
competente 449 e 450 do cdigo administrativo,
concordata lei 4/71;
b. Outras confisses: para adquirirem personalidade jurdica:
i. Associaes religiosas: atravs de acto de registo da
participao escrita da sua constituio lei 4/71;
ii. Associaes no religiosas: aplicado o regime regra das
pessoas colectivas presente no cdigo civil.

4- Constituio das sociedades: s sociedades no se lhes aplicam
directamente as disposies do captulo sobre as pessoas colectivas, mas
sim as referentes ao contrato de sociedade 980 seguintes. O
reconhecimento das sociedades comerciais ou civis em forma comercial
o reconhecimento normativo condicionado atravs de escritura pblica.

Capacidade de gozo
8
das pessoas colectivas: enquanto a capacidade de
gozo das pessoas singulares de carcter geral, a das pessoas colectivas uma
capacidade jurdica especfica artigo 160. 160/2- esto excepcionados do
mbito da capacidade jurdica das pessoas colectivas : a) relaes jurdicas
vedadas por lei (ex. capacidade testamentaria activa 2182); b) relaes
jurdicas inseparveis da personalidade singular (direitos derivados da vida
humana como casamento ou filiao, por exemplo).
primeira vista parecia estarem-lhe negados os direitos de personalidade, no
entanto elas podem ser titulares de pelo menos alguns, caso do direito ao nome
artigo 72, o direito honra que pode-se desentranhar da tutela geral da
personalidade artigo 70.
160/1 resulta do argumento a contrario a excluso dos direitos e
obrigaes que no sejam necessrios ou convenientes prossecuo dos seus
fins.

8
(para no esquecer) Aptido para ser titular de um circulo, com mais ou menos restries de relaes
jurdicas.
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67
O fim estatutrio ser a medida do mbito da capacidade, ou seja, sero os
actos necessrios, adequados ou convenientes ao fim que est previsto nos seus
estatutos.
Tal restrio no impede que as pessoas colectivas de fim desinteressado ou
fim egostico ideal possam praticar actos de natureza lucrativa, em ordem a obter
recursos para a prossecuo dos seus fins. Isto diz-nos Manuel de Andrade.
Manuel de Andrade, deriva ainda do principio da especialidade a
incapacidade das sociedades comerciais fazerem doaes, ainda que essa
proibio no seja total, j que a sociedade pode fazer doaes remuneratrias a
empregados e clientes 941 e pode praticar donativos conformes aos usos
sociais 940/2. As pessoas colectivas tm capacidade testamentria passiva
2033/2/b. Quanto aceitao de doaes podemos aplicar por analogia este
mesmo artigo.

Capacidade para o exerccio de direitos das pessoas colectivas:
primeira vista as pessoas colectivas no tm essa capacidade, pois ela consiste na
aptido para pr em movimento a (esfera jurdica) capacidade jurdica por
actividade prpria sem necessidade de ser representado ou assistido por outrem.
Ora, as pessoas colectivas s podem agir por intermdio de certas pessoas fsicas,
no agindo por si mesmas, estariam, assim, privadas da capacidade para o
exerccio de direitos. Isto defendem alguns autores. Outros autores so da opinio
contrria. Isto depende da natureza do vnculo entre a pessoa colectiva e as
pessoas que procedem em seu nome e no seu interesse. Se for um vinculo de
verdadeira organicidade, teremos capacidade para o exerccio de direitos, pois a
relao entre um rgo e o ente em que se integra de verdadeira identificao,
agindo o rgo a prpria PC que age. Se for um nexo de mera representao ,
devemos rejeitar a tese da capacidade para o exerccio de direitos pois h
autonomia entre as personalidades jurdica do representante e do representado (
uma relao intersubjectiva entre 2 sujeitos, contrario da relao orgnica que
intrasubjectiva).
Devemos seguir o primeiro critrio, o de um nexo de verdadeira
organicidade. Vemos isso pelo artigo 162, mas sobretudo pela responsabilidade
civil extra contratual da pessoas colectivas. Normalmente no h
responsabilidade civil extracontratual dos representados pelos actos dos seus
representantes o artigo 500 abrange um sector da representao: casos em
que o procurador pode ser considerado um comissrio. Isto s acontece quando
est numa relao de dependncia com o representado, quando est sujeito a um
seu poder de direco. Ora, os rgos no so encarregados de nenhuma
comisso, os rgos superiores (ex. assembleia geral) no esto numa relao de
dependncia, mas so eles os formuladores da vontade da pessoa colectiva. Ora,
o artigo 165 estatui essa responsabilidade civil para as pessoas colectivas, da
que digamos que as pessoas colectivas tenham capacidade para o exerccio de
direitos.

Responsabilidade civil das pessoas colectivas:
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68
1- Responsabilidade contratual: resulta da capacidade da pessoa
colectiva contrair obrigaes. Vem enunciada no artigo 165. As
pessoas colectivas respondem pelos actos dos seus rgos, agentes ou
mandatrios que produzam a violao de uma obrigao em sentido
tcnico, remetendo-nos para o 800. Seria injustificvel a excluso
dessa forma de responsabilidade, sendo prejudicial para a prpria
pessoa colectiva visto que ningum queria contratar com ela. H resp.
civil nos termos gerais da resp. civil contratual 798 seguintes. H a
necessidade de culpa do rgo ou agente tanto nos casos de falta de
cumprimento como nos de cumprimento defeituoso 799/1. Para
existir resp. civil contratual das pessoas colectivas necessrio que o
contrato donde emerge a obrigao infringida tenha sido celebrado por
quem tinha poderes para vincular a pessoa colectiva em causa.

2- Responsabilidade extracontratual: danos causados a terceiros fora
de uma relao contratual entre o lesante e o lesado. Existe
responsabilidade civil por facto ilcito culposo: em que os rgos
deliberativos violam direitos ou interesses legalmente protegidos de
terceiros provocando-lhes em termos de causalidade adequada danos:
exemplo deliberao de uma empresa descarregar nas aguas de um
rio poluentes que vo danificar culturas a pessoa colectiva tem que
indemnizar as pessoas cujos patrimnios danificou nos termos dos
artigos 483 seguintes.
Mas a responsabilidade civil mais comum nas pessoas colectivas a
responsabilidade civil objectiva ou pelo risco, segundo o principio ubi commoda
ibi incommoda (onde esto as coisas cmodas a esto as coisas incomodas), ou
seja, a pessoa colectiva emprega determinadas pessoas para vantagem prpria,
como tal deve suportar os riscos da sua actividade.
O artigo 165 remete-nos para a responsabilidade dos comitentes por actos
dos seus comissrios que consta do artigo 500.

Pressupostos da responsabilidade civil da pessoa colectiva:

a) Precisa de haver uma comisso, preciso que a pessoa colectiva tenha
encarregado outra pessoa de uma qualquer comisso. Embora entenda-
se que basta um nexo de vinculao jurdica entre a pessoa colectiva e
o agente (exemplo, contrato de trabalho)500/1.
b) Precisa que sobre o rgo, agente ou mandatrio recaia a obrigao de
indemnizar artigo 500/1, ou seja, preciso que tenha havido culpa
da pessoa fsica que praticou o acto ilcito, salvo se se tratarem de
matrias em que se responde sem culpa ou ainda no caso excepcional
de responsabilidade por intervenes licitas. Exige-se que o acto tenha
causado danos e que os danos estejam em relao de causalidade
adequada com o acto 500/1;
c) preciso que o acto danoso tenha sido praticado pelo rgo, agente ou
mandatrio no exerccio da funo que lhe foi confiada 500/2. Mas
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69
quando podemos considerar um acto como praticado no exerccio de
funes?
a. Procedimentos levados a cabo pelo agente na qualidade de
representante da pessoa colectiva;
b. Comportamentos causados pelas funes que lhe foram atribudas;
c. Actos integrados no quadro geral da competncia, ou poderes que
lhe foram confiados, mesmo que praticados tendo em vista
interesses prprios e / ou com a inteno de lesar um terceiro
500/2, desde que esses mesmos actos tenham ou objectivos
exclusivamente inerentes aos interesses da pessoa colectiva ou
prossigam simultaneamente interesses pessoais e da pessoa
colectiva.
H um nexo de instrumentalidade entre o acto e a funo e os poderes que o
agente desfruta no exerccio da sua competncia.
d. Ainda nos casos em que o agente visa apensa interesses pessoais e
integrado formalmente no quadro geral da sua competncia se
aproveita de uma aparncia social que cria um estado de confiana
(boa-f) do lesado na licitude do comportamento do agente
teoria da aparncia jurdica.
Estaremos no no exerccio das funes quando se prosseguem
exclusivamente interesses e objectivos pessoais do agente nexo de mera
ocasionalidade.

O agente, rgo ou mandatrio fica tambm obrigado a indemnizar ao lado da
pessoa colectiva. Mas ser uma responsabilidade conjunta? ( a pessoa colectiva
deve 500 por exemplo e o agente, outros, 500) ou solidria? (em que cada um
deve os 1000 e o credor tanto se pode dirigir a um como o outro).Trata-se de
uma obrigao solidria aplicando-se o 497 ex vi do artigo 499, o que
acontece que via da regra o lesado recorre Pessoa Colectiva.

No que respeita a relaes internas:

a) A Pessoa Colectiva que tiver satisfeito a indemnizao tem direito de
regresso contra o rgo, agente ou mandatrio, podendo exigir o reembolso de
tudo o que haja pago, desde que este tenha culpa no plano das relaes internas
(exemplo, pode haver externamente mas no internamente como no caso do
motorista que adormece e atropela outra pessoa, mas em que a causa da fadiga se
deve s instrues dadas pela entidade patronal para um trabalho sem o
necessrio repouso) 500/3 (houve culpa da parte do comitente tambm!);
b) Tambm o rgo, agente ou mandatrio pode exercer aco de regresso
contra a pessoa colectiva se no houve da sua parte qualquer culpa no plano das
relaes internas 497/2;
c) No caso de indefinio da culpa no plano interno aplicada a parte final
do artigo 497/2 em que h presuno de igualdade nas culpas.


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70
O Objecto da Relao Jurdica:

Generalidades: o objecto aquilo sobre que incidem os poderes do titular do
direito, o quid sobre que incidem os poderes do titular activo da relao
jurdica (contrrio de contedo que o conjunto de poderes ou faculdades que o
direito subjectivo comporta).
a) Objecto imediato: aquilo que directamente est submetido aos poderes
ideais que integram um direito subjectivo, exemplo o acto de entrega
da coisa a prestao;
b) Objecto mediato: aquilo que s de uma forma mediata ou indirecta, isto
, atravs de um elemento mediador est submetido aqueles poderes,
exemplo, a prpria coisa que deve ser entregue.

Possveis objectos da relao jurdica:
a) A prpria pessoa, ou seja, certas manifestaes ou modos de ser fsicos
ou morais da pessoa, ou seja, iura in se ipsum direitos sobre a prpria
pessoa. Autores criticam do ponto de vista lgico (j que levaria a
distinguir no homem duas pessoas: uma sujeito e outra objecto dos seus
direitos de personalidade) e do ponto de vista moral (legitimaria o
suicdio ou a automutilao) este possvel objecto. No entanto a lei
concretiza alguns direitos sobre certos aspectos da personalidade arts.
70 ss. Tambm no acontecer a legitimao do suicdio ou
automutilaao visto que o artigo 81 diz que toda a limitao voluntria
dos direitos de personalidade nula se for contraria aos princpios da
ordem pblica;
b) A pessoa de outrm falamos aqui, hoje, no de direitos subjectivos
mas de poderes-deveres (exemplo, o poder paternal e o poder tutelar)
incidem directamente sobre a pessoa do filho ou do pupilo, no so
direitos de domnio ou soberania sobre a pessoa, no ferindo a sua
dignidade, pelo contrrio visando o seu beneficio, contrrio do que
antigamente se pensava com a escravatura;
c) Coisas:
a. Sentido filosfico: tudo o que pode ser pensado, ainda que no
tenha existncia real e presente;
b. Sentido fsico: tudo o que tem existncia corprea (quad tanji
potest) ou pelo menos susceptvel de ser captado pelos sentidos;
c. Sentido jurdico: tudo aquilo que pode ser objecto de relaes
jurdicas artigo 202. Esta definio ser pouco exacta, o certo
que tm de apresentar as seguintes caractersticas: 1- existncia
autnoma ou separada: exemplo, uma casa uma coisa, no o
sendo cada uma das suas paredes; 2- possibilidade de apropriao
exclusiva por algum, no sendo coisas os bens que escapam ao
domnio do homem, como por exemplo os planetas ou ento por
falta de delimitao ou captura so aproveitados por todos os
homens, como por exemplo a luz; 3- aptido para satisfazer
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71
interesses ou necessidades humanas da que uma gota de gua ou
um gro de areia no sejam coisas.

Classificao das coisas:

Coisas no comercio e fora do comercio
a) o artigo 202/2 considera fora do comrcio as coisas insusceptveis de
serem objecto de direitos privados como: a) as coisas que se encontrem
no domnio publico artigo 84 CRP; b) so por natureza
insusceptveis de apropriao individual exemplo ar atmosfrico;
b) Coisas corpreas e incorpreas:
a. Corpreas ou materiais: tm existncia fsica, podem ser
apreendidas pelos sentidos, podem ser tocadas, o interesse de saber
se so corpreas reside no artigo 1302;
b. Incorpreas: existem dois tipos:
i. Bens imateriais: podem ser objecto de propriedade
intelectual, exemplo direitos de autor e propriedade
industrial (marcas, patentes) ambos sujeitos a legislao
especial 1303;
ii. Direitos enquanto objecto de outros direitos: so tambm
coisas incorpreas, exemplo penhor de direitos e o
trespasse de um estabelecimento comercial ou industrial
artigo 115 do RAU.
c) Coisas mveis e imveis: artigo 204 - o cdigo civil enumera um
conjunto de coisas que so taxativamente imveis e no artigo 205 diz
que as restantes so mveis. (ver a definio de frutos artigo 212 e
de benfeitorias artigo 216)

Patrimnio:

Patrimnio global: conjunto de relaes jurdicas activas e passivas (direitos
e obrigaes) avaliveis em dinheiro de que uma pessoa titular, ou seja,
relaes jurdicas susceptveis de avaliao pecuniria que pode resultar:
a) Valor de troca: este alienvel mediante uma contraprestao;
b) Valor de uso: o direito embora no permutvel proporciona o gozo de um
bem que s se obtm mediante uma despesa (exemplo um bilhete para um
espectculo).

esta a noo que se refere o artigo 2030/2 .
# Contrrio esfera jurdica totalidade das relaes jurdicas de que uma
pessoa sujeito patrimnio mais direitos e obrigaes no avaliveis em
dinheiro.

Patrimnio activo: abrange apenas os direitos patrimoniais ou seja, os
activos que no os deveres e obrigaes patrimoniais, chamados passivos.
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72
esta a noo de patrimnio a que o artigo 225?? Alude quando fala de
fazenda (:..)

Patrimnio liquido: trata-se da saldo patrimonial: relaes jurdicas activas
ou direitos relaes jurdicas passveis ou obrigaes. (activos passivos)

Patrimnio autnomo: conjunto circunscrito de relaes patrimoniais sujeito
a um regime jurdico particular, ou seja, um mesmo sujeito titular de um
patrimnio global e de um patrimnio autnomo. Mas qual o critrio do
reconhecimento da autonomia ou separao de patrimnio? O critrio
prefervel o da responsabilidade por dvidas. Patrimnio autnomo ou
separado ser o que responde por dvidas prprias, isto s responde e
responde s ele por certas dvidas. Temos ento 2 reflexos: a) patrimnio
autnomo s responde por certas dividas e no responde por outras; b) por
aquelas dvidas s o patrimnio autnomo responde no afectando o
patrimnio geral do seu titular.

O caso mais ntido de patrimnio autnomo no direito privado Portugus o
da herana o conjunto das relaes jurdicas patrimoniais que, por fora da
morte de um individuo, passam da titularidade deste para os herdeiros e
legatrios. Caractersticas da plena autonomia patrimonial:
a) Tanto no caso de aceitao a beneficio do inventario (2071/1) como se no
caso de aceitao pura e simples (20712) o herdeiro no responde pelas dividas
da herana para alm das foras dos bens herdados, ou seja, no responde ultra
vires hereditatis. Sendo que o nus da prova de insuficincia do activo
hereditrio cabe ao herdeiro e no aos credores na aceitao pura e simples
(2071/2) e o nus da prova da existncia de mais bens alm dos inventariados
cabe aos credores na aceitao a beneficio de inventario (2071/1) s a
herana responde pelas suas dividas e no os herdeiros;
b) A herana s responde, em principio, pelas dividas da herana e no por
outras dividas (2070)

Se um bem desse patrimnio autnomo se perde, adquirindo-se outro valor,
este valor deve substituir-se ao primeiro bem tomando o seu lugar no patrimnio
autnomo, fazendo as suas vezes. A isto se chama sub-rogao real , instituio
da substituio de uma coisa que se perdeu por fora de um acto ou facto jurdico
que simultaneamente implicou a aquisio de um valor ou pondo esse novo valor
o lugar do anterior como novo objecto da mesma relao jurdica que j existia.

Patrimnios conjuntos: estamos perante um nico patrimnio pertencendo a
vrios sujeitos:

A) Patrimnio colectivo: figura de raiz Germnica, trata-se da
mesma massa patrimonial que pertence em bloco, globalmente,
a um conjunto de pessoas sem possibilidade de cada uma dessas
pessoas alienar um quota ou fraco desse patrimnio ou
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73
requerer a diviso enquanto no terminar a causa geradora do
surgimento do patrimnio colectivo. O BGB chama-lhe
Gemeirsahaft zur gesanten tand, o patrimnio colectivo ,
assim, determinado por uma causa ou fim. A forma que se
conhece no nosso direito de um patrimnio colectivo o da
comunho conjugal (quer a comunho geral de bens, quer a
comunho de adquiridos). Quanto s dvidas da
responsabilidade de ambos os conjugues temos o artigo 1695;
quanto responsabilidade de dvidas de um dos cnjuges temos
1696, refira-se que a meno mencionada no 1969 s
possvel de execuo quando se processa extino da
comunho conjugal, com a extino do casamento ou atravs da
separao de bens entre os cnjuges. Nos artigos 1682 e 1681
- A temos a necessidade de consentimento dos cnjuges na
alienao ou onerao de bens mveis e imveis de forma a
garantir a estabilidade no casamento.
B) A compropriedade ou propriedade comum: figura de raiz
Romanstica, quando duas ou mais pessoas so simultaneamente
titulares do direito de propriedade sobre a mesma coisa
1403/1. Trata-se de uma comunho por quotas ideias, em que
cada proprietrio tem direito a uma quota ideal ou fraco do
objecto comum 1403/2. Da que ao contrrio do patrimnio
colectivo, o comproprietrio possa dispor de toda a sua quota na
comunho ou de parte dela 1408. Da, tambm, que o
comproprietrio no seja obrigado a permanecer na indiviso ,
podendo exigir a diviso da coisa comum 1412. O BGB
chama-lhe Bruchteilegemeinschaf (comunho segundo
quotas).
#

O facto jurdico:
Noo: todo o acto humano ou acontecimento natural juridicamente
relevante, ou seja, produtor de efeitos jurdicos / contrario de factos ajuridicos
que so factos da vida real irrelevantes ou indiferentes ao qual a ordem jurdica
no liga quaisquer consequncias (exemplo, um convite para um passeio).

Classificao dos factos jurdicos:
a) Factos jurdicos voluntrios e involuntrios: factos jurdicos
voluntrios ou actos jurdicos so os factos jurdicos resultantes da
manifestao ou actuao da vontade humana enquanto elemento
juridicamente relevante, exemplo testamento ou contrato. Factos
jurdicos involuntrios ou naturais: so estranhos a qualquer
processo volitivo, ou porque resultam de causas de ordem natural
(exemplo, morte natural de um animal) ou porque a sua eventual
voluntariedade no tem qualquer relevncia jurdica (exemplo o
nascimento).
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74
b) Factos jurdicos lcitos e ilcitos: trata-se de uma classificao dos
factos jurdicos voluntrios ou actos jurdicos, factos jurdicos
lcitos: facto conforme a ordem jurdica e por ela tutelado ou
garantido. Factos jurdicos ilcitos: facto contrrio ordem jurdica
e por ela reprovados e sancionados.
c) Negcios jurdicos e simples actos jurdicos: estamos no domnio
dos factos jurdicos voluntrios. Negcios jurdicos: so factos
voluntrios cujo ncleo essencial integrado por uma ou mais
declaraes de vontade tendentes a produzir determinados efeitos
jurdicos que coincidem ou tendencialmente coincidem com a
vontade das partes os efeitos dos negcios jurdicos produzem-se ex
voluntate exemplo, contratos. Actos jurdicos: so factos
voluntrios cujos efeitos se produzem mesmo que no tenham sido
previstos ou queridos pelos seus autores, embora muitas vezes haja
concordncia entre a vontade destes e os referidos efeitos. Os
efeitos dos simples actos jurdicos produzem-se ex lege. Exemplo:
ocupao de animais bravos (caa e pesca)ou de animais e coisas
moveis perdidas 1318, interpelao do devedor 805/1,
estabelecimento do domicilio 82ss.
d) Quase negcios jurdicos e operaes jurdicas: distino feita
dentro dos simples actos jurdicos. Quase-negcios jurdicos ou
actos jurdicos quase negociais: traduzem-se na manifestao
exterior de uma vontade (exemplo, interpelao do devedor
805/1. Operaes jurdicas: traduzem-se na efectivao ou
realizao de um resultado material ou factual a que a lei liga
determinados efeitos jurdicos, exemplo, ocupao de animais
bravios 1318. Tambm so designados por actos materiais; actos
reais (realakten) ou actos exteriores.
e) Factos ilcitos negociais e extranegociais: falamos de ilcitos civis:
violam interesses particulares / contrrio de ilcitos penais que
violam interesses gerais da comunidade. Ilcito negocial: resulta da
violao da parte de um devedor de uma obrigao, perante um
certo credor resultante normalmente de um contrato. Ilcito
extranegocial: resulta da violao de um dever geral de absteno
que se impunha perante um direito absoluto. Porqu ilcito negocial
ou extranegocial e no contratual ou extracontratual? mais
rigoroso desta forma, visto que o ilcito contratual existe tanto
quando no se cumpre uma obrigao resultante de um contrato,
como da violao resultante de um negcio unilateral.
f) Delitos e quase-delitos civis: delito o mesmo que acto ilcito.
Delito praticado com dolo, ou seja, com inteno de provocar
esse resultado. Quase delitos praticado com negligncia, ou
seja, com omisso de um dever de cuidado ou diligencia. Bastante
importante saber para efeitos da responsabilidade civil artigo
494.

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75
Efeitos dos factos jurdicos: os factos jurdicos desencadeiam
determinados efeitos que consistem que consistem fundamentalmente numa
aquisio, modificao ou extino de relaes jurdicas.

Aquisio de direitos: pensamos no lado activo da relao jurdica;

a) Noao: a ligao de um direito a um determinado sujeito. Diz-se que o
sujeito adquire um direito, quando esse direito se a liga a esse sujeito.
Aquisio de direitos e constituio de direitos so duas coisas diferentes.
Constituio de direitos: o aparecimento de um direito pela primeira vez
na ordem jurdica, a criao de um direito que no existia anteriormente. Toda
a constituio implica a sua aquisio, visto no haverem direitos sem sujeito.
Mas nem toda a aquisio envolve a constituio de direitos exemplo,
aquisio derivada translativa.

b) Aquisio originria e aquisio derivada:

Aquisio derivada: aquisio em que o direito que se adquire depende no
s do facto aquisitivo mas tambm do direito anterior, exemplo, aquisio de
propriedade atravs do contrato de compra e venda. Existe uma tripla
dependncia (1) existncia (o direito tem de existir); (2) contedo (se na
compra e venda o vendedor tinha um direito mas apenas o de usufruto este no
pode transferir um direito mais amplo que no tem; (3) objecto ou rea de
incidncia (imagine-se que o alienante era apenas comproprietrio, tendo apenas
uma fraco, s poder transferir essa fraco, como tal no pode ter um objecto
mais vasto do que o direito anterior).

Aquisio originria: aquisio em que o direito que se adquire depende
apenas do facto aquisitivo (facto jurdico que o fez nascer), no dependendo da
existncia ou da extenso de um direito anterior, que poder at no existir.
Exemplo: usucapio 1287 seguintes; ocupao de coisas moveis 1318
seguintes; no caso de caa e pesca 1319 nem sequer h um direito anterior e
em todos eles o direito do adquirente no foi adquirido por causa do direito
anterior, mas apenas dele.

c) Modalidades de aquisio derivada: translativa, constitutiva e
restitutiva:

Translativa: o direito que se adquire tem exactamente o mesmo contedo ou
extenso do direito anterior. O direito que se adquire o mesmo que estava na
esfera jurdica do transmitente (compra e venda, por exemplo).
Constitutiva: o direito que se adquire tem um contedo ou extenso inferior
ao direito anterior, o direito que se adquire menos extenso que o direito
anterior. Exemplo, o proprietrio de um prdio constituir um usufruto a favor de
outrem.
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76
Restitutiva: o titular de um direito real limitado demite-se dele, restituindo-se
o direito sua plenitude inicial, deixando de estar comprimido, retoma a
dimenso inicial, exemplo, a destruio de um usufruto, passando a ser um
direito de propriedade pleno novamente.

d) Distino entre aquisio derivada e sucesso:

Sucesso: o subingresso de algum num direito de outrm, coincide apenas
com a aquisio derivada translativa.
Quando falamos em sucesso referimo-nos aos direitos e tambm s dvidas,
enquanto a aquisio rigorosamente s diz respeito a direitos. As dvidas no se
adquirem, mas sim assumem-se da a epigrafe do artigo 595. Podemos utilizar
sucesso num sentido amplo (tanto mortis causa como intervivos) e a o titular
anterior do direito designa-se por autor, antecessor ou causante e o adquirente por
sucessor ou causado.
Mas frequentemente utiliza-se sucesso num sentido estrito, designando
apenas a sucesso mortis causa a o autor da sucesso designado por
hereditando ou de cuius e os sucessores ou causados por herdeiro ou legatrio
conforme sucedam na totalidade ou numa quota do patrimnio ou em bens ou
valores determinados.

e) A transmisso de direitos:

A transmisso de direitos equivale aquisio derivada translativa. No
entanto, num sentido amplo pode-se utilizar a expresso transmisso de direitos
para qualquer forma de aquisio derivada. A transmisso, tal como a sucesso
refere-se tanto aos direitos, como s dvidas.

f)Importncia da distino entre aquisio derivada e aquisio
originria: enquanto que na aquisio originria a extenso do direito adquirido
depende apenas do facto ou titulo aquisitivo, na aquisio derivada a extenso do
direito do adquirente depende do contedo do facto aquisitivo e depende ainda da
amplitude do direito do transmitente, no podendo este transmitir mais direitos
do que os que tem, segundo a velha mxima nemo pluris iuris in alium transferre
potest quam ipse habet (ningum pode transferir para outrem mais direitos de
que o prprio tem). esta a regra fundamental da aquisio derivada. Logo se A
vende a B uma coisa da qual no era proprietrio esse acto nulo com
fundamento legal no artigo 892 e ss venda de coisa alheia.

No entanto, este principio comporta excepes, ou seja, situaes em que o
adquirente pode obter um direito que no pertencia ao transmitente ou mais
amplo do que aquele que pertencia a esse mesmo transmitente.
a) Instituto do registo predial e registos similares: as pessoas devem
inscrever, com o fim de lhes dar publicidade os diversos actos inerentes
a bens imveis e outros bens indicados. O nosso registo predial :
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77
i. Um registo de aquisies (no de pessoas como o caso do
registo civil);
ii. facultativo: a sua inobservncia no uma infraco de
um dever, mas apenas a inobservncia de um simples nus
do adquirente;
iii. declarativo, mera condio de eficcia da aquisio e
no condio da sua validade como acontece com os
registos constitutivos caso do Alemo. A aquisio sem
registo no deixa de ser vlida e enquanto no h registo
prevalece inteiramente a primeira aquisio de acordo com a
regra prior in tempore, potior in iure, s fugindo a isto a
constituio de hipoteca em que o registo constitutivo e
como tal condio de validade.
Do registo decorrem trs tipos de efeitos:
1- Efeito imediato ou automtico do registo: a presuno de titularidade
do direito;
2- Efeitos laterais do registo: todos os previstos na lei independentemente
dos outros dois efeitos (ex. art. 291)
3- Efeito central do registo: artigo 4, 5 e 6 do cdigo de registo predial
enquanto no for registado, embora a aquisio produza efeitos inter
partes, estes efeitos no se podero opr a terceiros quando no haja tal
aquisio sido registada (os factos sujeitos a registo s produzem
efeitos contra terceiros depois da data do registo). Assim, quanto aos
bens sujeitos a registo, no se aplica a regra da prioridade ou
prevalncia da transmisso mas a regra da prioridade do registo.

A--------------B

C
Assim, se B adquire um bem sujeito a registo mas no o regista e C
adquire o mesmo bem (sendo C terceiro para efeitos de registo), e o regista,
aplica-se a regra da prioridade do registo, e no da aquisio do direito sobre
o bem, de modo que, embora A j no seja proprietrio do bem, se verifica
uma situao de aquisio a non domino (aquisio de um bem que j no era
titulado por A) logo, h uma excepo ao princpio do nemo plus iuris.

Mas quem so os terceiros para efeitos de registo predial?

Trata-se de uma noo que at aos anos 60 era bastante pacifica na nossa
jurisprudncia e na nossa doutrina, mas que se viu a partir desses mesmos anos
(60) bastante conturbada. Algo que permanece at aos nossos dias.
Escola de Coimbra, defendida por Manuel de Andrade, Mota Pinto e Orlando
de Carvalho diz que terceiros para efeitos de registo so os que do mesmo autor
ou transmitente adquirem sobre o mesmo bem direitos total ou parcialmente
incompatveis ou conflituantes. a chamada estrutura da aquisio triangular, j
que apenas poder haver um proprietrio. Quem no fosse o proprietrio segundo
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78
a regra do nemus pluris iuris nada podia transmitir e como tal quem com ele
contratou nada poder obter. Pois quem adquiriu a domino, ainda que no tenha
registado sempre preferido a quem adquire a non domino. Pressupe-se, assim,
que o transmitente o mesmo, segundo este esquema.


A B (nr)

C (r)
Fora isto, nada mais se exige para a inoponibilidade a terceiros, nem se a
aquisio intervivos ou mortis causa, nem se a aquisio gratuita ou onerosa,
nem se o registo feito com o conhecimento de aquisio conflituante no
inscrita ou com o desconhecimento da mesma.

A posio da Escola de Lisboa defendida por Oliveira Ascenso e por
Meneses Cordeiro mais restritiva. Para estes, terceiros para efeitos de registo
so apenas os que adquirem a ttulo oneroso e de boa f, ou seja, com o
desconhecimento da aquisio conflituante. Doutor Orlando de Carvalho e
Doutor Mota Pinto consideram esta restrio inadmissvel e subversiva da funo
do registo e a segurana que o mesmo trs ao trfego jurdico. No que diz
respeito boa f e defendido que tal traria o caos segurana que se pretende no
comrcio jurdico, trazendo ao adquirente delongas, incertezas e gastos tendentes
a provar que desconhecia uma alienao anterior. M f psicolgica que algo,
muito difcil de provar. No que diz respeito onerosidade da aquisio o Doutor
Orlando de Carvalho diz-nos que no tem aqui qualquer sentido pois no tem
qualquer relevo no quadro da oponibilidade dos direitos.
No que diz respeito jurisprudncia acerca deste assunto nos tempos mais
prximos, o acrdo de fixao de jurisprudncia de 15/ 97 de 4 Julho do STJ
veio sustentar a posio de Coimbra, no entanto o acrdo de 8/99 de 10 Julho
modificou as coisas e consolidou a posio da escola de Lisboa com a exigncia
da boa-f.



b) Regra geral da proteco de terceiros contra qualquer invalidade
(nulidades e anulabilidades) artigo 291 este artigo estabelece um
regime de inoponibilidade da nulidade e anulao de negcios jurdicos
anteriores com base nos seguintes pressupostos cumulativos:
i. Estejam em causa bens imveis ou bens mveis sujeitos a
registo;
ii. Onerosidade da aquisio;
iii. Ser terceiro, so terceiros aqueles que inseridos numa
mesma cadeia de transmisses linear e sucessiva, vm a sua
aquisio afectada por um vcio de um negcio precedente
(no pode haver invalidade prpria);
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79
iv. Haja boa f, sendo a boa f determinada no n3 do artigo
291, como ignorncia no culposa das causas de invalidade
dos actos anteriores aquisio do direito pelo terceiro, ou
seja, tem de haver um desconhecimento efectivo no
momento da sua aquisio;
v. Ser um negcio nulo ou anulvel s funciona contra
causas de invalidade;
vi. A aquisio ter de ser registada antes do registo da aco
efeitos laterais do registo;
vii. A posio do terceiro s se consolida aps 3 anos (espcie
de quarentena) do decurso do negcio invlido 291/2 (se
for numa cadeia
9
conta o ultimo negocio invalido) Embora
no caso da anulabilidade h sano pelo decurso do tempo
287/1.
c) Regra especial de proteco de terceiros contra nulidade
decorrente de simulao artigo 243, como resulta do artigo 240
os negcios simulados so nulos. No entanto o artigo 243/1 vem
estabelecer um regime de inoponibilidade desta nulidade com base
numa simulao, desde que se preencham dois requisitos cumulativos:
a. Ser terceiro. Inicialmente o Doutor Orlando de Carvalho defendia a
mesma definio de terceiros do artigo 291. Autores da Escola de
Coimbra como o Doutor Manuel de Andrade e como Doutor Mota
Pinto defendiam que terceiros no seriam apenas os defendidos por
Orlando de Carvalho, mas todos os que vissem a sua posio
jurdica afectada pela simulao (a que no sejam os prprios
simuladores ou os herdeiros aps a morte). O Doutor Orlando de
Carvalho, nos ltimos escritos, antes da sua morte parece ter
evoludo para esta concepo de terceiros para efeitos do artigo
241 defendida pelos restantes autores da Escola de Coimbra;
b. Esteja de boa f o artigo 243/2 , este s fala em ignorncia da
simulao e no em desconhecimento sem culpa como vem no
artigo 291/3, ou seja, haver boa f, ainda que com culpa do
terceiro, ou seja, se houver possibilidade de ele conhecer. Aqui a
m f superveniente no releva pois o momento considerado o da
aquisio dos direitos 243/2. Embora se considere sempre m f a
aquisio por parte de terceiro aps o registo da aco de simulao
243/3.

ANEXO:

Coloca-se o problema de se saber se a simulao inoponivel s aos
terceiros de boa f prejudicados com a invalidao do negcio, ou seja, aos que

9
No caso: A (vicio) B (vicio) C D(boa f) E (m f). Orlando de Carvalho entende que se na
cadeia um dos adquirentes estivesse protegido os seus sucessivos adquirentes tambm o estavam,
beneficiando derivadamente da proteco proteco intercorrente de terceiros na cadeia. Dr. Pinto
Monteiro tem grandes dvidas, sobretudo quando o ulterior adquirente est de m f beneficiando de um
mecanismo alheio, apesar da sua convico psicolgica contraria lei.
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80
com isso sofriam uma perda, ou tambm aos terceiros que deixam de lucrar com
a invalidao do negcio.
Corrente mais ampla defendida por Pires de Lima, Antunes Varela, Castro
Mendes, Vaz Serra, dizem que terceiros so tambm os que deixam de lucrar
com a invalidao do negcio. Baseiam-se na letra da lei, visto que o artigo
243/1 nada diz e num elemento histrico visto o anteprojecto conter essa
restrio e o texto definitivo nada dizer.
Corrente mais restritiva defendida por Mota Pinto, Manuel de Andrade diz
que ser apenas inoponivel aos terceiros que, com a invalidao do negcio
sofram prejuzos. Invocam para isso o elemento racional, atendendo ao fim do
artigo 243 (que de proteger a confiana de terceiros) optam por uma soluo
mais justa que ser a de impedir a invocao da simulao que causa prejuzos e
j no a que origina vantagens ou lucros (exemplo, no caso de uma venda por
100 em que se declarou simuladamente 30, no pode invocar a sua qualidade de
terceiro de boa f para preferir pelo preo declarado -lhe oponvel a nulidade
,sendo admitido a preferir pelo preo real.

(ver melhor isto)

Modificaes de direitos:
Noo: tem lugar quando alterado ou mudado um elemento de um direito,
permanece a identidade do referido direito apesar da alterao ocorrida. Esta
perdurao significa que o ordenamento jurdico continua a tratar o direito como
se no tivesse existido uma alterao o direito o mesmo.

Modalidades:

Modificao subjectiva:
10
- h uma substituio dos sujeitos na titularidade
do direito, permanecendo a identidade objectiva do direito. H uma sucesso no
direito. Exemplo, o que acontece na cesso e na sub-rogao nos crditos
577 ss e 589 ss; pode ainda resultar de uma multiplicao dos sujeitos por
adjuno (um novo devedor assume a obrigao para com o credor mas o
devedor anterior permanece vinculado);
Modificao objectiva: h uma modificao no contedo ou no objecto do
direito permanecendo o direito idntico. Exemplo, modificao do contedo:
concedido pelo credor uma prorrogao do prazo para o cumprimento.
Modificao do objecto: o devedor no cumprindo culposamente a obrigao o
seu dever de prestar substitudo por um dever de indemnizar.

Extino de direitos:

Noo: tem lugar quando um direito deixa de existir na esfera jurdica de uma
pessoa, extino subjectiva ou perda de direitos: se o direito sobrevive em si,

10
Por substituio: quando o sujeito activo se substitui outro;
Multiplicao: a um sujeito activo se substituem vrios;
Concentrao: a vrios sujeitos activos sucede um nico.
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81
apenas mudando a pessoa do seu titular, ou seja, o direito extingiu-se para aquele
sujeito mas subsiste na esfera jurdica de outrem. Acontece sempre que tem lugar
a uma sucesso. Extino objectiva: se o direito desaparece, deixando de existir
para o seu titular ou para qualquer outra pessoa, exemplo a destruio do objecto
do direito.

a)Modalidades particulares da extino de direitos:
Prescrio extintiva: extino de um direito que pode no ser
acompanhado pela aquisio correspondente. Tem a ver com objectivos de
convenincia ou oportunidade social e mesmo de segurana e exigibilidade, mais
do que propriamente com objectivos de justia. No entanto, a justia no lhe
estranha j que h a ponderao de uma inrcia negligente do titular do direito
em exercita-lo o que faz presumir uma renuncia ou pelo menos o torna indigno
da certeza e segurana.
Prescrio aquisitiva ou usucapio: ao contrario da prescrio extintiva
aqui adquirem-se direitos reais.

Diferenas entre prescrio extintiva e caducidade: quando um direito
deva ser exercido durante certo prazo aplicam-se as regras da caducidade, salvo
se a lei se referir expressamente prescrio artigo 298/2.
a) A prescrio extintiva inderrogvel como resulta do artigo 300,
enquanto que se admitem estipulaes convencionais acerca da
caducidade artigo 330;
b) A caducidade apreciada oficiosamente pelo tribunal artigo 333,
enquanto que a prescrio tem de ser invocada, no podendo o tribunal
oficiosamente supri-la artigo 303;
c) A caducidade, em princpio, no comporta causas de suspenso nem de
interrupo artigo 328, ao contrrio da prescrio que se suspende e
interrompe nos casos previstos na lei 318 ss e 323 ss;
d) A caducidade s impedida, em princpio, pela prtica do acto 331,
embora o reconhecimento do direito contra quem deve ser exigido
tambm impede a caducidade. Por seu turno a prescrio se interrompe
pela citao ou notificao judicial 323.
e) O prazo ordinrio da prescrio 20 anos, art. 319, prevendo a lei
para certas hipteses uma prescrio de cinco anos art. 310, havendo
prazos mais curtos para as chamadas prescries presuntivas, se fundam
numa presuno do cumprimento. Enquanto que na caducidade no
vem previstos na lei prazos normais, existem prazos processuais, mas
normalmente tem um carcter substantivo com amplitudes muito
variveis exemplo, o artigo 1786.

Conceito e elementos dos negcios jurdicos

I. Conceito e importncia do negocio jurdico:
a. Negocio jurdico facto voluntrio, licito, cujo contedo essencial
e constitudo por uma ou mais declaraes de vontade dirigidas a
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82
realizao de certos efeitos prticos com a inteno de os alcanar
sob tutela do direito e em que o ordenamento jurdico atribui
efeitos jurdicos correspondentes, determinados, em geral em
conformidade com a inteno manifestada pelo declarante ou
declarantes. A sua importncia prende-se com o facto de ser o
instrumento principal de realizao do princpio da autonomia da
vontade, um dos princpios fundamentais do nosso direito civil.

II. Natureza jurdica diz respeito relao que deve existir entre a
vontade dos seus autores e os efeitos produzidos pela ordem jurdica.
a. Teoria dos efeitos jurdicos: deve haver, exacta e completa
correspondncia entre o contedo da vontade das partes e os efeitos
jurdicos produzidos tais como a lei os determina. Os prprios
efeitos derivados de normas supletivas resultariam da tacita
vontade das partes. Criticas:
i. As partes dos vrios negcios no tem uma ideia completa e
exacta de todos os efeitos que o ordenamento jurdico atribui
as suas declaraes de vontade. Se esta doutrina fosse
verdade s os juristas completamente informados sobre o
ordenamento poderiam celebrar negcios jurdicos.
ii. As normas supletivas s deixam de se aplicar quando uma
vontade real contaria for manifestada, no bastando provar-
se que as partes no consideraram o ponto ou at no teriam
querido aquele regime.
b. Teoria dos efeitos prticos: basta que a declarao se dirija a
certos efeitos prticos ou empricos sem carcter ilcito, fazendo a
lei corresponder a esses efeitos prticos, efeitos jurdicos
concordantes. Critica: tal como esta doutrina define o negcio
jurdico este no se distingue de outros actos que no so negcios
jurdicos que se fiam na honorabilidade das partes, (exemplo,
emprstimo de honra).
c. Teoria dos efeitos prticos jurdicos: trata-se do ponto de vista
correcto. Quem realiza negcios jurdicos visa certos resultados
prticos ou materiais e quere-os realizar por via jurdica. Tem,
como tal, tambm uma vontade de efeitos jurdicos, no se
dirigindo apenas a efeitos prticos. S que aqui no h uma
representao completa dos efeitos jurdicos correspondentes
aquela vontade de efeitos prticos, basta uma representao global,
pratica dos efeitos jurdicos imediatos e fundamentais.
Por falta de inteno de efeitos jurdicos temos de distinguir os negcios
jurdicos dos chamados negcios de pura obsequiosidade, exemplo um convite
para jantar.
Por falta de vontade de efeitos jurdicos h ainda que distinguir os negcios
jurdicos dos chamados gentlments agreements convenes sob matria
que normalmente objecto de matria de negcios jurdicos, mas que esto
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83
desprovidos, no caso de inteno de efeitos jurdicos, exemplo um emprstimo de
honra.


III- Elementos dos negcios jurdicos:

1. Essenciais: podem ser aqueles relativos existncia do negcio jurdico,
sem os quais o mesmo no chegaria a ter existncia material, falamos da
declarao, dos sujeitos e do contedo. Ainda, segundo a sistematizao
tradicional, que considera essenciais os requisitos ou condies gerais de
validade de qualquer negcio. Falamos da capacidade das partes e da sua
legitimidade; a declarao de vontade sem vcios; idoneidade do objecto
jurdico artigo 280.
Podemos falar ainda de elementos essenciais no sentido dos elementos
essenciais de cada negcio tpico ou inominado. So as caractersticas prprias
de cada modalidade negocial, exemplo locao artigo 1022 ss, em que temos
1- obrigao de proporcionar outra parte o solo de cada coisa 2- gozo esse que
temporrio (diferente de compra e venda) 3- obrigao da outra parte pagar a
correspondente retribuio (diferente do comodato).
2. Naturais: so os efeitos negociais derivados de disposies legais
supletivas. No necessrio que as partes configurem qualquer clausula
para a produo destes efeitos, exemplo artigo 885.
3. Acidentais: so as clusulas acessrias dos negcios jurdicos. Elas no
caracterizam o tipo negocial em abstracto mas tornam-se imprescindveis
para que o negcio concreto produza os efeitos a que elas tendem,
exemplo clusula de juros.

Classificao dos negcios jurdicos:

1. Unilaterais e bilaterais:
a. Unilaterais: h uma s declarao de vontade (exemplo,
testamento) ou varias declaraes de vontade paralelas
formando um s grupo (exemplo, procurao feita por duas
pessoas a favor de um mesmo advogado);
b. Contratos ou negcios jurdicos bilaterais: h duas ou mais
declaraes de vontade, de contedo oposto mas convergente
com a pretenso de um resultado jurdico unitrio. H, assim,
uma oferta ou proposta e a aceitao que se concilia num
consenso.

Caractersticas do regime dos negcios unilaterais:
a) desnecessria a anuncia da contraparte. A eficcia do negcio no
careceu de concordncia de outrem;
b) Vigora o princpio da tipicidade ou do numerus clausus, sendo apenas
admitidos os negcios que estiverem especificamente previstos na lei
artigo 457.
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84
c) importante distinguir entre negcios unilaterais receptcios a
declarao s eficaz se for e quando for levada ao conhecimento de
certa pessoa, exemplo denuncia do arrendamento, artigo 1055.
Negcios jurdicos no recepticios basta a emisso da declarao sem
ser necessria comunica-la a quem quer que seja, exemplo testamento.

Caractersticas do regime dos negcios bilaterais:
a) No se trata de dois negcios unilaterais, j que cada uma das
declaraes emitida em vista do acordo;
b) A proposta de contrato irrevogvel depois de chegar ao
conhecimento do destinatrio artigo 230, mantendo-se
durante os lapsos de tempo referidos no artigo 228 (diferente
do cdigo de 1867) em que a proposta era revogvel, embora o
proponente que se retractasse incorresse em responsabilidade
pr-contratual, responsabilidade essa ainda hoje admitida no
artigo 227. ( o chamado dano da confiana, que resulta de
leso do interesse contratual negativo, devendo-se colocar o
lesado na situao em que estaria se no tem chegado a
depositar uma confiana que foi frustrada na celebrao de um
contrato vlido e eficaz).
c) Coloca-se o problema de saber qual o momento da sua
perfeio, visto que o mesmo integrado por duas declaraes
de vontade:
i. Doutrina da aceitao: o contrato est perfeito
quando o destinatrio da proposta declarou aceitar a
oferta que lhe foi feita;
ii. Doutrina da expedio: o contrato est perfeito
quando o destinatrio expediu por qualquer meio a
sua aceitao;
iii. Doutrina da recepo: o contrato est perfeito
quando a resposta contendo a aceitao chega
esfera de aco do proponente;
iv. Doutrina da percepo: o contrato s est perfeito
quando o proponente tomou conhecimento efectivo
da aceitao.
O artigo 224 vai consagrar no nosso direito a doutrina da recepo.

Dentro dos contratos h que distinguir entre:
Contratos unilaterais: geram obrigaes apenas para uma parte (exemplo,
doao);
Contratos bilaterais ou sinalagmticos: geram obrigaes para ambas as
partes, obrigaes ligadas entre si por um nexo de causalidade ou
correspectividade (exemplo, compra e venda).

Importncia:
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85
a) S nos contratos bilaterais h excepo de no cumprimento do contrato,
428;
b) A faculdade de resoluo com fundamento em impossibilidade de
cumprimento ou mora existe nos contratos bilaterais (condio resolutiva tcita)
801/2 e pode tambm ter lugar em alguns contratos unilaterais exemplo arts.
1140 e 1150.

Autores falam dos contratos bilaterais imperfeitos, nestes h inicialmente
apenas obrigaes para uma das partes, surgindo eventualmente mais tarde
obrigaes para a outra parte, em virtude do cumprimento das primeiras e em
dados termos. Nestes contratos no h excepo de no cumprimento do contrato
e tambm no h condio resolutiva tcita. Exemplo: mandato e o depsito
gratuitos artigo 1157 e ss e artigos 1185 e ss.

Negcios inter vivos e mortis causa:
- Inter vivos: destinam-se a produzir efeitos em vida das partes, trata-se da
generalidade dos negcios jurdicos;
- Mortis causa: destinam-se a produzir efeitos depois da morte do declarante
ou depois da morte de alguma das partes (exemplo, testamento).

Caractersticas:
1- Nos negcios mortis causa h uma prevalncia dos interesses do declarante
sobre o interesse na proteco da confiana do declaratrio, ao contrrio dos
negcios inter vivos em que h uma tutela das expectativas da parte que se
encontra em face da declarao negocial;
2- O testamento claramente um negcio mortis causa;
As doaes por morte so, em principio nulas artigo 946 como quaisquer
outros pactos ou contratos sucessrios 2028/2. Estes so objecto de uma
converso legal em disposies testamentarias 946/2.
Certos pactos sucessrios contidos em convenes antenupciais so vlidos
artigo 1700. Em relao a estes, as disposies a favor de um dos esposados
feitas pelo outro ou por terceiro so negcios hbridos ou mistos j que tm
caractersticas de negcio mortis causa j que s se verifica transferncia de bens
depois da morte, no entanto h uma restrio de poderes feita ao disponente, algo
que tpico dos negcios inter vivos artigo 1701.
As disposies a favor de terceiros feitas pelos esposados so negcios mortis
causa se o terceiro no interveio na conveno antenupcial artigo 1704 e sero
negcios hbridos se ele interveio como aceitante artigo 1705.

Negcios consensuais ou no solenes e negcios formais ou solenes:
Formais ou solenes: aqueles para os quais a lei prescreve a necessidade de
observncia de determinada forma, o acatamento de determinados formalismos
ou de determinadas solenidades e, sem o qual o negcio jurdico invalido
artigo 220.
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86
No solenes: aqueles em que a validade do negcio jurdico no est
dependente de qualquer requisito formal, podendo ser realizado por qualquer
comportamento ().
O principio geral do nosso cdigo em matria de formalismo negocial o da
liberdade declarativa ou liberdade de forma (artigo 219). Quanto nos casos
excepcionais em que a lei prescrever uma certa forma e esta no for observada a
declarao negocial nula artigo 220.

Forma: determinada figurao exterior permitida pela lei ou pela vontade
comum das partes para a respectiva declarao de vontade.

Modalidades:
a) Documento autntico artigo 363/2: exemplo venda de imveis (875)
b) Documento autenticado artigo 363/3: em que h confirmao de
determinado negcio jurdico atravs do notrio
c) Documento particular artigo 363/2 (2 parte) : exemplo contrato
promessa (artigo 410/2)


Negcios Reais quanto constituio e quanto aos efeitos:

So aqueles negcios em que se exige, alm das declaraes de vontade das
partes a prtica anterior ou simultnea de um certo acto material de entrega de
uma coisa como elemento da estrutura do negcio jurdico e no como efeito do
contrato, exemplo o depsito ou o mtuo.

Negcios obrigacionais, reais, familiares e sucessrios: o critrio desta
classificao diz respeito natureza da relao jurdica constituda, modificada
ou extinta pelo negcio jurdico.
Nos negcios sucessrios o princpio da liberdade contratual sofre
importantes restries resultantes de algumas normas imperativas (exemplo,
testamento);
Nos negcios familiares pessoais: a liberdade contratual est praticamente
excluda, podendo os interessados celebrar ou no o negcio mas no podendo
fixar-lhe livremente o contedo ou celebrar contratos diferentes dos previstos na
lei: principio da tipicidade ou do numerous clausus (casamento, adopo);
Nos negcios familiares patrimoniais: existe em maior escala a liberdade de
conveno, embora com algumas restries (exemplo, convenes antenupciais);
Nos negcios reais o princpio da liberdade contratual sofre considervel
limitao derivada do principio da tipicidade ou do numerous clausus artigo
1306;
Nos negcios obrigacionais: neste domnio em que mais se afirma o
princpio da liberdade negocial quanto aos contratos, no que respeita aos
negcios unilaterais vigora o princpio da tipicidade 457.

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87
Negcios patrimoniais e negcios pessoais: o critrio desta classificao
tambm o da natureza da relao jurdica a que o negcio se refere.
Pessoais: resulta a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas
de carcter pessoal, exemplo, casamento, adopo.
Neste domnio h o predomnio de normas imperativas. H tambm um
predomnio da vontade real, psicolgica do declarante sobre a vontade declarada.
Patrimoniais: resulta a constituio, modificao ou extino de relaes
jurdicas de carcter patrimonial, ou seja, avaliveis em dinheiro, exemplo
compra e venda.
H o predomnio do princpio da liberdade contratual.
Aqui h o predomnio da vontade declarada sobre a vontade real, de forma a
tutelar a confiana do declaratrio e tambm os interesses do trafico jurdico
artigo 236/1.

Negcios onerosos e negcios gratuitos:
Importncia da distino: manifesta-se, por exemplo em matria de
impugnao pauliana (artigo 612), tambm para a proteco do terceiro
adquirente de boa f contra qualquer invalidade de negcio jurdico anterior.
(artigo 291,etc)

A distino tem como critrio o contedo e finalidade do negcio

Negcios onerosos ou a titulo oneroso: pressupe atribuies patrimoniais
de ambas as partes, existindo, segundo a perspectiva destas, um nexo ou relao
de correspectividade entre as atribuies patrimoniais. Cada uma das partes faz,
assim, uma atribuio patrimonial que considera retribuda ou contrabalanada
pela atribuio da contraparte. Cada uma das atribuies a contrapartida da
outra.
No necessrio um equilbrio das atribuies patrimoniais consideradas pelo
seu valor objectivo, o que releva a vontade ou inteno das partes, , assim,
uma avaliao subjectiva, j que objectivamente elas podem no ser equivalentes
por vrias razes, como por exemplo o valor afectivo de um objecto ex:
arrendamento : aluguer .
Negcios gratuitos ou a titulo gratuito: uma das partes tem a inteno de
efectuar uma atribuio patrimonial a favor de outra sem contrapartida ou
correspectivo, sem a pretenso de nenhum equivalente econmico. A outra parte
age com a conscincia e vontade de receber essa vantagem sem proporcionar um
sacrifcio correspondente. Actua-se, assim, com a inteno de proporcionar uma
vantagem outra parte, o chamado animus donandi ou animus beneficiandi
exemplo, a doao e depsitos gratuitos.
Existem certas figuras negociais que se podem apresentar como onerosas
ou gratuitas, exemplo, cesso de crditos 577.
possvel a existncia de contratos unilaterais onerosos (exemplo, mutuo
oneroso artigo 1145, que aqui a correspectividade no se estabelece entre
duas obrigaes, mas entre uma prestao contempornea (entrega do dinheiro
para ser utilizado) e uma obrigao (a de restituir o capital e pagar os juros).
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88
Contratos comutativos e contratos aleatrios: trata-se de uma subdiviso
dentro dos contratos onerosos.
Comutativos: cada uma das partes sabe que esperar do efeito do contrato, dar
e recebe ()
Aleatrios: as partes submetem-se a uma lea, a um risco, a uma sorte, a uma
possibilidade de ganhar ou perder.
Pode haver:
a) Uma s prestao dependendo de um facto incerto, a determinao de
quem a realizar (exemplo, aposta);
b) Pode haver uma prestao certa e outra incerta, de maior montante do que
aquele (ex. seguro de incndio);
c) Pode haver duas prestaes certas na sua existncia, mas uma delas incerta
quanto ao momento da sua verificao e ao seu montante (ex. seguro de vida).

Os contratos de jogo e aposta no so contratos vlidos, nem constituem
fontes de obrigaes civis, no entanto quando lcitos so fonte de obrigaes
naturais artigo 1245, exceptuando-se as competies desportivas com relao
s pessoas que nelas tomarem parte 1246 e outras excepes previstas em
legislao especial artigo 1247.

Negcios parcirios: so uma subespcie dos negcios onerosos.
Contrato pelo qual uma pessoa promete uma certa prestao em troca de uma
participao nos proventos que a contraparte obtenha por fora daquela
prestao. Exemplo, parceria pecuria 1121.

Negcios de mera administrao e negcios de disposio
Utilidade desta distino: h uma restrio, por fora da lei ou de sentena,
dos poderes de gesto patrimonial dos administradores de bens alheios, ou de
bens prprios e alheios, ou at de bens prprios (ex. inabilitaes), aos actos de
mera administrao ou de ordinria administrao ex. administrao de bens
artigos 1922, 1967 e ss, Inabilitaes artigo 153 e 154.
Por vezes a lei qualifica ela prpria certos negcios jurdicos como actos de
administrao ordinria ou ento de disposio. Veja-se o caso do artigo 1024
em que a lei qualifica como acto de administrao ordinria a locao num prazo
inferior a 6 anos.
Outras vezes a lei concretiza, fazendo uma enumerao de certos actos que
so permitidos ou vedados ao administrador exemplo, artigos 1889, 1937 e
1938.
No entanto, a lei muitas vezes restringe os poderes de certas pessoas a actos
de ordinria administrao sem qualquer especificaes. Quando a lei no
esclarece atravs de uma definio ou de uma enumerao quais os actos que
integram uma dada categoria teremos de nos guiar pelos interesses que esto em
jogo e o sentido das normas que espelham esses mesmos interesses
11
.

11
Assim, no caso de administradores de bens alheios a lei atende falta de interesse pessoal do
administrador que o pode induzir a correr riscos que no correria se os bens fossem seus. No caso de
limitao de poderes de algum sobre o seu prprio patrimnio a lei considera deficincias fsicas e
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89
Assim, actos de mera administrao so os correspondentes a uma gesto
concedida e limitada, com excluso dos actos arriscados (que podem originar
grandes lucros e tambm prejuzos elevados) que afectam a substancia dos bens.
So, assim, os actos que correspondem a uma actuao prudente, dirigida a
manter o patrimnio e a aproveitar as suas virtualidades normais de
desenvolvimento. So, assim, actos de mera administrao:
a) Actos de conservao dos bens administrados: actos destinados a fazer
quaisquer reparaes necessrias nesses bens tentendes a evitar a sua
deteriorao ou destruio;
b) Actos tendentes a prover frutificao normal: essa frutificao a pelo
modo habitual para os bens administrados (ex. actos destinados a prover ao
cultivo de uma terra nos termos usuais ao seu arrendamento).

Actos de disposio so os actos que afectam a substncia da patrimnio
administrado, que alteram a forma ou a composio desse capital administrado,
que atingem a raiz dos bens, utrapassando os parmetros de uma actuao
prudente e comedida. So, assim, actos de disposio:
a)Actos de frutificao anormal: como o caso da transformao de um
Pinhal em Vinha;
b) Actos tendentes a prover ao melhoramento do patrimnio administrado,
desde que no sejam feitos com os rendimentos existentes da administrao:
como o caso da abertura de um poo ou cercar o muro a um prdio rstico sem
qualquer necessidade disso.
c) As alienaes onerosas: actos que envolvem a transferncia da propriedade
para outrem (compra e venda, troca). No entanto, nem todas as alienaes
onerosas so actos de disposio. S o so as que afectam a substncia dos bens
(ex. no acto de disposio o corte e venda de 20 pinheiros secos que nada
estavam a fazer no pinhal).
d) Oneraes: trata-se da imposio de um nus real sobre um determinado
prdio (ex. constituio de uma servido de passagem).
e) Doaes: tratam-se de liberalidades de alienao sem contrapartida.

#


Elementos essenciais do negcio jurdico:

I- Capacidade e legitimidade: so requisitos gerais de validade dos negcios
jurdicos. Capacidade negocial de gozo: susceptibilidade de um sujeito jurdico
ser titular de direitos e obrigaes derivados de negcios jurdicos. Constitui a
regra geral e contrape-se-lhe a incapacidade negocial de gozo proibio
absoluta de titularidade de tais relaes, dirigida a certas pessoas os incapazes,
que assim se vm impedidos de realizar determinados negcios jurdicos. Gera,

mentais que implicam alta probabilidade de a pessoa concluir negcios muito prejudiciais para os seus
prprios interesses.
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90
em regra, uma nulidade e insuprvel pela representao legal ou pela
assistncia.
Capacidade negocial de exerccio: aptido para celebrar, modificar ou
extinguir negcios jurdicos, por actividade prpria ou atravs de um
representante voluntrio. A regra geral a de que um maior de 18 anos tem
capacidade de exerccio, contrape-se-lhe a incapacidade negocial de exerccio:
impedimento ou proibio no absoluto de realizar determinados negcios
jurdicos. Gera, em regra, uma anulabilidade e suprvel pelos institutos da
representao ou assistncia.
Legitimidade: relao existente entre o sujeito e o objecto do negcio que
justifica que o primeiro se ocupe juridicamente do objecto, em geral por ser
titular dos interesses cuja modelao visada pelo negcio. Haver ilegitimidade
negocial: quando falta essa relao face ao objecto que detida por terceiro, cujo
interesse a lei protege, de tal forma que o sujeito no pode afectar esse direito ou
obrigao.

II- Declarao negocial:

A) Noes gerais: um elemento integrante do negcio jurdico, conduzindo
a sua falta inexistncia material do negcio. O cdigo civil regula a declarao
negocial nos artigos 217 e ss.

Declarao negocial: o comportamento de uma pessoa (por palavras
escritas ou faladas ou at sinais) que segundo os usos da vida, conveno dos
interessados ou at de disposio legal aparea como destinado a exteriorizar um
certo contedo de vontade negocial, ou em todo o caso, o revela e traduz sendo a
vontade negocial: a inteno de realizar certos efeitos prticos com nimo de que
sejam juridicamente tutelados e vinculantes pela ordem jurdica. D-se aqui
claramente um conceito objectivista de declarao negocial, sendo a sua nota
principal no um elemento interior como a vontade efectiva ou psicolgica, mas
num elemento exterior no comportamento declarativo. A funo da declarao
negocial consiste em exteriorizar a vontade psicolgica do declarante e torn-la
cognoscvel para o declaratrio. Ora, hoje o direito civil coloca na sua primeira
linha de proteco as expectativas dos declaratrios e a segurana do comrcio
jurdico, da que a nossa lei d prioridade ao elemento objectivo ao
comportamento exteriorizado pelo declarante do que a sua vontade psicolgica.
Neste sentido claramente o Doutor Mota Pinto, o Doutor Manuel Andrade e o
Doutor Capelo de Sousa.

Elementos constitutivos:
a) A declarao propriamente dita: elemento externo, consiste no
comportamento declarativo;
b) A vontade elemento interno, consiste no querer concreto, na realidade
volitiva que normalmente existir e coincidir com o sentido objectivo da
declarao. Esta vontade real pode decompor-se em trs subelementos:
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91
1- A vontade de aco (Handlugswille) consiste na conscincia e inteno
livre de realizar um comportamento declarativo. Exemplo: no existe vontade de
aco quando uma pessoa por acto reflexo ou distraidamente faz um gesto e este
aparece como uma declarao negocial, ou quando uma pessoa coagida a
realizar um negcio;
2- A vontade da declarao: (Erklanvnjswille) ou vontade da relevncia
negocial da aco (Geltunjswille): consiste em o declarante atribuir ao
comportamento querido o significado de uma declarao negocial. Este
subelemento s est presente se o declarante tiver a conscincia e a vontade de
que o seu comportamento tenha significado negocial vinculativo, exemplo: pode
faltar vontade da declarao se uma pessoa julgando assinar uma simples ficha
para o arquivo de um banco assina uma declarao negocial. Se um individuo
num leilo faz um gesto de saudao a um amigo e isso entendido como oferta
de uma certa importncia, sem que a pessoa se aperceba disso.
3- Vontade negocial: vontade do contedo da declarao ou inteno do
resultado (Geschftswille): consiste na vontade de celebrar um negcio jurdico de
contedo coincidente com o significado exterior da declarao. uma vontade
efectiva correspondente ao negcio concreto que aparece exteriormente
declarada. Exemplo: pode haver desvio na vontade negocial quando uma pessoa
atribui aos termos da declarao um sentido diverso do que exteriormente
captado , exemplo uma pessoa quando quer comprar a quinta da regaleira e
erradamente declara que quer comprar a quinta da gusteira pensando erradamente
ser este o seu nome (erro no nome).

Vimos que pode haver uma falta de vontade de aco, uma falta de vontade
da declarao e um desvio na vontade negocial. So estes os casos de divergncia
entre a vontade e a declarao. Essa divergncia pode ainda resultar de um desvio
da vontade de aco: um lapsus lingual ou lapsus calami, exemplo a pessoa quer
escrever quinta da regaleira, ou prdio o n20 e por lapso enagana-se a escrever
ou falar e sai-lhe quinta da regaleira n30.

Declarao negocial expressa e declarao negocial tcita: o principio
da liberdade declarativa envolve a possibilidade de se realizarem validamente
declaraes negociais no s expressas, como tambm tcitas artigo 217/1. No
entanto, por vezes a lei exige que a declarao negocial seja expressa caso dos
artigos 731, 957 e 1737.
A distino consagrada na lei no artigo 217 a proposta pela teoria
subjectiva expressa: quando feita por palavras, escrito ou qualquer outro meio
directo de expresso da vontade (217/1 1 parte).
Tcita: quando do seu contedo directo se infere? um outro, ou seja, a
declarao negocial destina-se a um certo fim mas implica e torna cognoscvel
um regulamento sobre outro ponto. Trata-se de uma deduo de facto que com
toda a probabilidade revela essa declarao negocial (217/1). Trata-se de um
meio indirecto ou lateral de afirmao de uma determinada vontade, necessrio
que os factos sejam inequvocos, trata-se de uma probabilidade, mas de uma
probabilidade total.
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92
Exemplo: aceitao expressa da herana feita por palavras ou por escrito;
aceitao tcita: a pessoa toma conta dos bens, paga o imposto sucessivo, paga
dvidas da herana so factos que com toda a probabilidade fazem com que
haja uma declarao de vontade no sentido de aceitao da herana.

A declarao tcita compatvel com a existncia de um negcio formal
artigo 217/2 , exemplo testamento em que no h declarao expressa de
atribuio de um determinado legado, mas por uma declarao de vontade do
testador chega-se a essa concluso. Em conformidade com o critrio de
interpretao dos negcios jurdicos consagrado no artigo 236 conclui-mos que
no que respeita a uma declarao tcita em que dum comportamento se pode
concluir um certo sentido negocial, tal no exige a conscincia subjectiva por
parte do autor desse significado implcito (bastando) que objectivamente ele
possa ser deduzido do comportamento do declarante.

O silncio como meio declarativo: a questo a de saber se o silncio
entendido no apenas como um nada dizer, mas como um nada fazer pode
considerar-se uma declarao tcita no sentido de aceitao de propostas
negociais.
O artigo 218 d-nos essa resposta s vale quando esse valor lhe seja
atribudo por lei, uso ou conveno. Em princpio, ento, o silncio no vale
como declarao negocial. Repudia-se o velho princpio do Direito Cannico:
qui tacet consentire videtur (quem cala consente) isto seria inaceitvel visto
que violaria a autonomia das pessoas, dando-lhes sempre o nus de responder a
qualquer proposta de contrato. Poder-se-ia tambm aproveitar a impossibilidade
de responder das pessoas, por diversas razes, para se captarem aceitaes
negociais.
Tambm afastada a ideia de que o silncio vale como declarao quando o
silenciante podia e devia falar qui tacet consentire vidatem ubi loqui potuit ao
debuit, o saber se devia ou no falar no claro e mesmo se houvesse o dever de
falar, no se deve concluir do silncio uma certa declarao, mas apenas a
verificao de um incumprimento do dever de falar susceptvel de incorrer o
silenciante na obrigao de reparar os danos causados a outrm pela frustrao da
sua confiana em receber uma resposta dano da confiana ou interesse
contratual negativo.
S tem valor como declarao quando a lei, conveno negocial ou o uso
lho atribuam, caso do artigo 923/2.
No que respeita s mercadorias recebidas pelas pessoas, quando remetidas
com a proposta, h legislao que protege o destinatrio, que no obrigado a
recambia-las, devendo apenas restitui-las se o proponente as mandar buscar,
estando na sua conservao apenas obrigado a abster-se de as deteoriar por dolo
ou negligencia.

Declaraes negociais presumidas e declaraes negociais fictas:

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93
Declarao negocial presumida: quando a lei liga a determinado
comportamento o significado de exprimir uma determinada vontade negocial,
podendo ilidir-se tal presuno mediante prova em contrrio artigo 350/2 1
parte (presuno tantum iuris). Temos como exemplos: os artigos 923/2 e 1054.
O regime regra o das presunes legais poderem ser ilididas por prova em
contrrio, s assim no sendo quando a lei proibir 350/2.

Protesto e reserva:

Protesto: o autor de um certo comportamento declarativo, por recear que lhe
seja imputado, por interpretao, um certo sentido vai afirmar-se abertamente
no ser esse o seu intuito. no fundo uma contradeclarao.
Reserva: modalidade de protesto em que se especifica que um certo
comportamento no significa renncia a um direito prprio ou reconhecimento
de um direito alheio exemplo, a vitima de um acidente recebe do causador uma
soma em dinheiro, mas declara que isso no significa renuncia a receber o
montante total dos danos.

A forma da declarao negocial:
Vantagens do formalismo negocial:

a) Assegura uma maior reflexo das partes. Nos negcios formais o tempo
que vai desde a deciso de concluir o negcio e a sua celebrao permite repensar
o negcio, livrando as partes da precipitao e da ligeireza;
b) Separa os termos definitivos do negcio da fase pr contratual , ou seja,
da negociao;
c) Permite uma formulao mais precisa e completa da vontade das partes;
d) D um maior grau de certeza sobre a celebrao do negcio e os seus
termos evitando-se a falibilidade da prova por testemunhas;
e) D publicidade ao acto o que importante para terceiros.

Inconvenientes do formalismo negocial:

a) Reduo da fluncia e celeridade do comrcio jurdico;
b) Embaraa a concluso vlida dos negcios, com demoras, incmodos e
despesas;
c) Pode levar a eventuais injustias devido a uma desvinculao de uma das
partes do negcio com fundamento em nulidade por vcio de forma, apesar de
essa mesma parte ter querido o acto negocial.

I Modalidades da forma negocial. Principio da liberdade formal:

No nosso direito civil vale o princpio da liberdade de forma consagrada no
artigo 219. Existem, no entanto, importantes excepes a este principio
consagradas no nosso cdigo como regulamentao especial, caso do 875 em
que se estabelece a obrigao de celebrar escritura pblica.
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94
Forma legal: quando o formalismo exigvel para certo negcio imposto
pela lei;
Forma convencional: quando o formalismo exigvel resulta de uma
estipulao ou negcio jurdico das partes; algo que deriva do principio da
liberdade contratual artigo 405;
Forma voluntria: forma adoptada pelas partes sem que a lei ou conveno
anterior a isso as obrigasse.

O facto de os particulares verem as suas estipulaes reconhecidas acerca da
forma do negcio, tal no significa que os mesmos possam afastar, por acordo,
normas legais que exigem para certos actos requisitos formais j que so normas
imperativas. Assim, as partes podero utilizar a forma convencional em negcios
que a lei no exige forma ou exige uma solenidade menos forte.

II mbito da forma exigida:

a) Na forma legal: abrange as clusulas essenciais do negcio jurdico, bem
como as clusulas acessrias anteriores ou contemporneas, sob pena de
nulidade artigo 221/1. H, no entanto, uma excepo na segunda parte deste
artigo reconhecendo-se a validade de estipulaes verbais,
anteriores ou contemporneas ao documento exigido desde que se verifiquem
cumulativamente as seguintes condies:
1- Que se trate de clusulas acessrias, no devendo ser estipulaes
essenciais, que devem completar o documento indo para alm do seu contedo
mas nunca o contradizendo;
2- No sejam abrangidos pela razo de ser da exigncia de documento;
3- Que se prove que as clusulas acessrias correspondem vontade das
partes. (h uma presuno do documento formal ser completo, pelo que, na
dvida sobre a existncia de uma estipulao acessria de decidir pela sua no
existncia. tambm inadmissvel a prova por testemunhas se tiver por objecto
convenes contrrias ou adicionais ao contedo de documentos autnticos e
particulares artigo 394. Assim, as estipulaes no formalizadas, anteriores ou
contemporneas s produziro efeitos se houver lugar a confisso ou forem
provadas por documento, mesmo que menos solene : exemplo, carta. Quanto s
estipulaes posteriores ao documento esto dispensadas de forma legal prescrita
para a declarao se as razes da exigncia especial da lei no lhes forem
aplicveis artigo 221/2.

b) Na forma voluntria: no abrange, em princpio, as estipulaes
acessrias anteriores ou contemporneas ao escrito, tal como acontece para as
estipulaes posteriores ao documento artigo 222.

c) Na forma convencional: est prevista no artigo 223.



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95
Inobservncia de forma legal:

Formalidades ad substantiam: exigidas para a validade do negcio, so
insubstituveis por outro gnero de prova, gerando a sua falta a nulidade do
negcio artigo 364/1;
Formalidades ad probationem: so meramente probatrias, a sua falta pode
ser suprida por outros meios de prova mais difceis de conseguir ex: confisso
artigo 364/2.

a) Inobservncia da forma legal: o cdigo civil liga inobservncia da
forma legal a nulidade artigo 220. Poder parecer injusto a nulidade de uma
compra em que o comprador j pagou o preo e o vendedor j o recebeu, em que
este no seria obrigado a restituir a importncia recebida ou o primeiro no seria
obrigado a restituir a coisa vendida, mas tal no se verifica, pois uma vez
declarado nulo o negcio dever ser restitudo tudo o que tiver sido prestado em
virtude do negcio viciado artigo 289.

Nos casos em que a lei determine outra consequncia, a nulidade deixar de
ser a sano para a inobservncia da forma legal artigo 220. A doutrina tem
colocado o problema de saber se a possibilidade de invocao da nulidade por
vicio de forma no pode ser excluda por aplicao da clusula geral de boa-f ou
do abuso de direito artigo 334, ou seja, dever admitir-se a invocao de
nulidade com fundamento em vicio de forma, quando essa invocao por uma
das partes constitua um abuso de direito? Exemplo, arguio da nulidade, com
fundamento em vicio de forma por um contraente que a provocou ou que criou
na contraparte a expectativa de que a nulidade jamais seria arguida. Manuel de
Andrade defende a improcedncia da arguio de nulidade nos casos de
manifesto abuso de direito. Larenz por seu lado, acha que as normas imperativas
no podem ser postas em causa, compensando a injustia com a obrigao de
indemnizar por parte do autor do abuso. Mota Pinto coloca o valor social da
segurana jurdica acima de um critrio de justia de cada caso, afirmando a
nulidade dos negcios afectados por vcio de forma, sendo que haver lugar a
indemnizao ex vi artigo 227 ().

b) Inobservncia da forma convencional: a este respeito rege o artigo 223
que se limita a estabelecer presunes que podem ser ilididas mediante prova em
contrrio artigo 350. Essas presunes so duas:
1- Se a conveno foi estipulada antes da concluso do negcio, consagra-se
uma presuno de essencialidade, em que as partes apenas se querem vincular
atravs da forma convencionada. Ela tem carcter constitutivo. Aquando da sua
inobservncia Mota Pinto diz que o negcio ineficaz enquanto que Vaz Serra
diz que o negcio no est concludo entre as partes artigo 223/1.
2- Se a conveno contempornea ou posterior ao negcio, sendo que na
primeira hiptese haja fundamento para admitir que as partes se quiseram
vincular desde logo, presume-se que as partes no quiseram substituir o negcio
mas apenas facilitar a prova consolidando o acto ou tornando o contedo do
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96
negcio mais claro ou outro qualquer efeito artigo 223/2. Como tal a sua
inobservncia no tm quaisquer consequncias sobre o negcio.

c) Inobservncia de forma voluntria: a sua inobservncia no tem
quaisquer consequncias.

#

I Interpretao dos negcios jurdicos: (no confundir com interpretao
das leis artigo 9);

O negcio jurdico contem uma ordem normativa, pela qual, as partes, atravs
das declaraes de vontade, pautam a sua conduta.
Interpretao: actividade dirigida a fixar o sentido e o alcance dos negcios,
segundo as respectivas declaraes de vontade, ou seja, trata-se de determinar o
sentido e o alcance do contedo das declaraes de vontade e consequentemente
dos efeitos que o negcio visa produzir.
Ela no pode ser abandonada ao senso emprico, deve ser pautada por regras
ou critrios cuja sua formulao o objecto da teoria da interpretao que tem
critrios convertidos em verdadeiras normas jurdicas 236 ss.
Para haver declarao a interpretar temos de estar no domnio da autonomia
da vontade privada das partes que tem:
a) Elemento subjectivo: acto de vontade, acto determinante ou contedo da
vontade real fonte geradora de efeitos jurdicos;
b) Elemento objectivo: acto social de comunicao, aquele a quem a
declarao negocial se destina ou a conhece.
Isto d origem a posies subjectivistas, o intrprete deve investigar atravs
de todos os meios adequados a vontade real do declarante, sendo que o negcio
valer com o sentido subjectivo, ou seja, com o sentido querido pelo autor da
declarao.

Posies objectivistas: o intrprete no procura a vontade real do declarante,
mas procura um sentido exteriorizado ou cognoscvel atravs de certos elementos
objectivos. Trata-se de uma interpretao normativa e no de uma interpretao
psicolgica.
Dentre as doutrinas objectivistas merece referncia a teoria da impresso do
destinatrio: declarao deve valer com o sentido que 1 destinatrio razovel,
colocado na posio concreta do real destinatrio lhe atribuiria, vai-se considerar
o real declaratrio nas condies concretas em que se encontra e com os
elementos que conhece, mais os que uma pessoa razovel (normalmente
esclarecida, zelosa e sagaz o bnus pater famlias, teria conhecido e figura-se
em raciocnios sobre essas circunstancias, como o teria feito um declaratario
razovel.
Trata-se da posio mais justa, j que tutela a legitima confiana do
declaratrio, tambm a mais fcil, rpida e confere maior segurana ao
comercio juridico. Posio adoptada pelo nosso cdigo no artigo 236/1.
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97
Este sentido que corresponde impresso do destinatrio sofre, no entanto
uma limitao (defendida por Larenz e Ferrer Correia): para que tal sentido possa
relevar, torna-se necessrio que seja possvel a sua imputao ao declarante, isto
, que este pudesse razoavelmente contar com ele artigo 236/1 parte final.
Considera-se que s seja justificado fazer responder o declarante por um sentido
que no deu declarao, se este sentido lhe era imputvel limitao
subjectivista.

Esta teoria da impresso do destinatrio envolve um nus da adequada
manifestao da vontade por parte do declarante. Este deve escolher os meios
convenientes para exprimir um sentido que no seja reconhecido ou cognoscvel
pelo declaratario. Assim, se o declarante se move em circunstncias especiais
deve tomar a iniciativa de se expressar convenientemente para o sentido ser
correctamente apreendido.

Outra excepo a consagrada no artigo 236/2, de acordo com a mxima
julsa demostratio non nocet estabelece que sempre que o declaratario conhea a
vontade real do declarante, de acordo com o ultimo que vale a declarao.
Assim, o sentido querido pelo declarante releva mesmo quando a declarao
ambgua ou inexacta se o declaratario conhecer o seu sentido. Tendo em ateno,
no entanto, as limitaes para os negcios formais previstos no artigo 238/2.

No haver declarao negocial se faltar a vontade de aco artigo
246.
Quando a interpretao leve a um resultado duvidoso, deveremos atender ao
artigo 237, prevalecendo nos negcios gratuitos o sentido menos gravoso para o
disponente e nos onerosos o que conduzir ao maior equilbrio das prestaes. Se,
no entanto, a duvida for insanvel devemos aplicar por analogia o artigo 224/3,
sendo a declarao ineficaz.
Nos contratos de adeso, defende-se o princpio de que na dvida deve
intrepertar-se contra o emitente das condies gerais pr-ordenadas.

A doutrina tradicional sofre certos desvios que se traduzem:

a) Maior objectivismo: o que sucede nos negcios formais. Nestes o
sentido objectivo corresponde impresso do destinatrio, no pode valer se no
tiver um mnimo de correspondncia, embora imperfeita, no texto do documento
artigo 238/1. A consequncia, defende Manuel de Andrade a nulidade em
sede interpretativa, pois o que temos um problema de vcio de forma (o sentido
no est formalizado) cuja sano correspondente a nulidade artigo 220.
Admite-se, no entanto, que um sentido no traduzido no documento possa valer
desde que:
Corresponder vontade real e concordante das partes, mesmo no caso de
impropriedade das expresses utilizadas, a falsa demonstrato non nocet artigo
238/2;
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98
No oposio a essa validade das razes determinantes da forma do
negcio (certeza e segurana ou interesses de terceiros) artigo 238/2 (parte
final);
b) Maior subjectivismo: o caso das disposies testamentrias. Na sua
interpretao consagra-se o sentido subjectivo, em que vale a vontade real do
testador, estando esta condicionada pelo contexto do testamento artigo 2187 -
o significado decisivo o que o testador quis dizer. Na pesquisa desta vontade do
testador admitido o recurso prova complementar, ou seja, elementos ou
circunstncias estranhas aos termos do testamento, fundadas em qualquer dos
meios de prova geralmente admitidos (esclarecimentos orais ou escritos,
anotaes pessoais, etc). Exige-se, no entanto, que a vontade assim reconstituda
tenha um mnimo de correspondncia, ainda que imperfeita no contexto.
Limitao dada pelo teor do documento que manifesta o carcter solene do
negcio testamentrio artigo 2187/2. Podemos retirar deste artigo as seguintes
concluses:
1- Invalidade de um sentido contrrio ao texto do testamento, ainda que
alicerado noutros meios probatrios;
2- Admissibilidade das disposies testamentrias tcitas artigo 217/2;
3- O testador pode utilizar no testamento um termo numa acepo pessoal,
inteiramente fora dos usos gerais da lngua, mas desde que d a entender por
qualquer forma no testamento (com essa expresso entre aspas ou seguida de
reticncias) ou que se prove que a significao anmala era utilizada
habitualmente pelo testador exemplo: A diz que deixa a sua biblioteca a B, se
se provar que A no tinha biblioteca e que utilizava essa expresso para significar
garrafeira valido esse legado h aqui um mnimo de correspondncia no
testamento. J haver nulidade do testamento se o testador usou termos numa
acepo extravagante que estava fora dos seus prprios hbitos de linguagem, ou
incorreu em erro na declarao. Com a excepo de no testamento constarem
outras referencias que levem a considerar (clarificar) patente o significado
extravagante ou o erro (na ultima hiptese rege o artigo 2203) exemplo: A quis
deixar os seus bens a Clara e escreveu (a quem eduquei), foi ele quem a educou
durante 15 anos escreveu se se apurar que a nica pessoa que A educou foi
Clara patente que A queria referir-se a Clara e a j surgir efeitos) (o exemplo
est meio confuso, mas d para perceber).

Integrao dos negcios jurdicos: o problema o de saber qual a
regulamentao das questes no previstas pelas partes, nem resultantes de
disposio legal imperativa ou supletiva, mas exigida pela resoluo do litigio
entre as partes e que estas deveriam ter previsto aquando do ordenamento
negocial das suas relaes. Nestes casos o artigo 239 remete em primeiro lugar
para a vontade hipottica das partes, ou seja, a vontade que teriam tido caso
tivessem previsto o ponto omisso. Esta integrao deve ser determinada para
cada negcio e no para os vrios tipos de negcios. No entanto, o juiz dever-se-
afastar da vontade hipottica quando a soluo que as partes teriam estipulado
contrarie os ditames da boa f. Neste caso a declarao deve ser integrada de
acordo com as exigncias da boa f (entenda-se boa f objectiva) regras de
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99
honradez e honestidade que as partes devem pr na celebrao e concluso dos
negcios. As prprias normas supletivas podero, em casos excepcionais, no se
aplicar por contrariarem o comando da boa f artigo 334. de referir que h
prioridade da aplicao do direito supletivo sobre o problema da integrao
negocial, tudo porque o direito supletivo obedece resoluo de interesses gerais
e porque esta vontade hipottica no verdadeiramente manifestada por qualquer
das partes. Assim, havendo norma supletiva no h verdadeiramente uma lacuna,
da o artigo 239 referir na falta de disposio legal.
Certos problemas, mesmo que seja evidente a prova da vontade hipottica das
partes no podem ser equacionadas e resolvidos em sede de integrao. A
integrao no pode conduzir a uma ampliao do objecto negocial que foi
pretendido pelas partes, ou seja, no pode ir contra o que est expressamente no
contrato, exemplo: A vende a B uma tonelada de acar pelo preo de x, no
pode agora pretender-se a entrega de uma tonelada e meia pelo mesmo preo,
mesmo que se prove que no momento do contrato A teria vendido e B teria
comprado mais esses 0,5 toneladas, se a questo tem sido abordada.

#

Divergncia entre a vontade e a declarao:

I- Noes gerais: normalmente h coincidncia entre a vontade (elemento
interno) e a declarao negocial (elemento externo). No entanto, pode haver dois
tipos de vcios:
a) Na formulao da vontade (divergncia entre a vontade real e a declarao
entre o querido e aquilo que foi declarado;
b) Na formao da vontade: a vontade no foi formada livre e
esclarecidamente, h uma divergncia entre a vontade hipottica e a vontade real.

Divergncia entre a vontade real e a declarao pode ser:
a) Intencional: quando o declarante emite, consciente e livremente uma
declarao com um sentido objectivo diverso da sua vontade real
b) No intencional: quando o declarante no se apercebe da divergncia ou
porque forado irresistivelmente a emitir uma declarao diferente da sua
vontade real.



Intencional No intencional







Simulao
Reserva mental
Declaraes no srias
Erro, ()
Falta conscincia do dec
Coao fsica
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100
Analisemos o aspecto teleolgico dos interesses em jogo:

O Interesse do declarante reclamando o principio da autonomia da vontade
aponta para a sua no vinculao ao sentido objectivo da declarao que no
coincide com a sua vontade real, apontando para a invalidade do negcio.
O interesse do declaratrio aponta para a tutela da confiana e para a
irrelevncia da divergncia. H a pretenso da proteco das legtimas
expectativas. Tal como para a auto responsabilidade do declarante.
O interesse de terceiros tambm concorre aqui, terceiros aos quais podem
derivar direitos ou que podem ter adquirido direitos quer do declarante, quer do
declaratrio.
Releva ainda o interesse geral do comrcio jurdico que aponta para a
segurana e celeridade no trfego e, como tal, para as legitimas expectativas do
declaratario.
Interesses fundamentais para a validade e produo dos efeitos da declarao.

Teorias que visam resolver o problema:

a) Teoria da vontade: defende a invalidade do negcio logo que haja uma
divergncia entre a vontade e a declarao sem necessidade de mais requisitos
Savigny;
b) Teoria da culpa in contrahendo: acrescenta teoria anterior a obrigao
de indemnizar por parte do declarante se houve ou dolo deste e boa f do
declaratario. Cobre o interesse contratual negativo ou interesse da confiana,
repondo o declaratario lesado na situao em que estaria se no tivesse concludo
o negcio. Ihering,
c) Teoria da responsabilidade: assenta na teoria anterior, mas no caso de
dolo ou culpa do declarante , estando o declaratrio de boa f o negcio
vlido. Comea o declarante a responder pela aparncia exterior da sua vontade,
como se de facto a tivesse querido.
d) Teoria da declarao: d relevo fundamental declarao, ao que foi
exteriormente manifestado, com as seguintes modalidades:
1- A mais extrema em que h uma adeso rgida expresso literal;
2- A chamada doutrina da confiana, a divergncia s produz a invalidade se
for conhecida ou cognoscvel do declaratrio.
3- A doutrina da aparncia eficaz, limita a doutrina da confiana apenas aos
casos em que o declaratario confiou efectivamente nesse sentido (exclui-se os
casos em que ele confiou num terceiro sentido)

No h, no entanto, uma teoria que se possa aplicar s vrias modalidades de
divergncia. No so idnticas as solues mais razoveis especficas de cada
uma das vrias divergncias entre o querido e o declarado.

I A simulao:
Noo e elementos: trata-se da principal divergncia entre a vontade real e
a declarao negocial.
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101
Simulao: a divergncia intencional entre a vontade real do declarante e a
declarao negocial. Divergncia procedente de acordo entre o declarante e o
declaratario e determinada pelo intuito de enganar terceiros artigo 240/1.
Temos trs elementos:
a) Intencionalidade da divergncia;
b) Acordo entre declarante e declaratario, chamado acordo simulatrio;
c)Intuito de enganar terceiros.

Modalidades e seu regime:

Simulao inocente: h apenas um mero intuito de enganar terceiros, sem
os prejudicar (animus decipiendi). Realizada sobretudo por razes sociais (ex. A
doa a B um faqueiro de prata havendo entre eles acordo de devoluo, tudo para
crer a C e D, seus vizinhos, que A muito rico) rara.

Simulao fraudulenta: h no s o intuito de enganar terceiros, como
tambm o de os prejudicar ou de contornar uma norma legal imperativa (animus
nocendi), exemplo: venda efectuada por um devedor a um comprador fictcio, de
forma a enganar os seus credores; exemplo 2 venda de imvel simulado um
preo inferior ao real para prejudicar a fazenda nacional ou simulando um preo
superior para prejudicar um preferente, etc.

Simulao absoluta: as partes fingem celebrar um negcio jurdico e na
realidade no querem celebrar nenhum negcio jurdico. H apenas o negcio
simulado e por detrs dele nada mais. Simulao relativa: as partes fingem
celebrar um certo negcio jurdico e na realidade querem um outro negcio
jurdico de tipo ou contedo diverso. Por detrs do negcio simulado h um
negcio dissimulado ou oculto.

Efeitos da simulao absoluta: a simulao importa a nulidade do negcio
simulado artigo 240/2. Aqui no h que defender as expectativas do
declaratrio j que este tem conhecimento e intervm no acordo simulatrio.
Apenas os interesses de terceiros de boa f que tenham confiado na validade do
negcio exigem ponderao.
Nulidade que pode ser invocada por qualquer interessado, de acordo com o
artigo 286, at pelos prprios simuladores, ainda que a simulao seja
fraudulenta como resulta do artigo 242/1, pode ser deduzida tanto por via de
aco como por via de excepo artigo 287/2, pode ser arguida a todo tempo
quer o negcio esteja ou no cumprido.

No caso da simulao, no poder haver, regra geral, usucapio, pois o
adquirente um possuidor precrio artigo 1253/c com a excepo do artigo
1290.

Modalidades da simulao relativa:
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102
Subjectiva: so simulados os prprios sujeitos do negcio jurdico, o que
acontece com a interposio fictcia de pessoas: A quer dar um prdio a B, mas
finge doar a C para este posteriormente doar a B, havendo concluio entre os trs.
Pode-se fazer isto para fugir aos artigos 953 e 2196 (o interposto aqui um simples testa de
ferro)??????
Supresso de um sujeito real: faz se uma venda de A a B e outra de B a C,
mas para pagar uma s SISA os trs sujeitos concordam em documentar numa s
escritura uma s venda de A a C.
No confundir com a interposio real: o interposto actua em nome prprio
mas no interesse e por conta de outrem, por fora de um acordo entre ele e s um
dos sujeitos (ex. A est interessado num bem que B no lhe vende, vai acordar
com C no sentido deste comprar o bem a A e depois lhos vender) no havendo
concluio entre os trs sujeitos, no h simulao mas um mandato sem
representao , mesmo que a outra parte saiba que o interposto no actua em
nome prprio artigo 1180.

Objectiva: simulado o contedo do negcio e pode ser:
Sobre a natureza do negcio: o negcio simulado de um tipo jurdico
diverso ao negcio dissimulado (ex. finge-se uma venda e quer-se uma doao);
Sobre o valor do negcio: h divergncia relativa ao quantuum da venda,
fingiu se um preo superior ou inferior ao preo real.

Efeitos da simulao relativa: tal como a simulao absoluta, o negcio
simulado est ferido de nulidade artigo 240/2.
Quanto ao negcio dissimulado aplica-se o artigo 241 e este ser objecto do
tratamento jurdico que lhe caberia se tivesse sido concludo sem dissimulao.
Assim, o negcio dissimulado poder ser vlido e eficaz como poder ser
invlido consoante que aconteceria se o negcio tivesse sido abertamente
concludo.



Efeitos da simulao quanto aos negcios formais:

A lei estabelece um regime especial para os negcios formais no artigo
241/2. Nesta questo a doutrina divide-se, quando o negcio dissimulado de
carcter formal:
Doutor Mota Pinto defende que o negcio dissimulado ser nulo por vicio de
forma se este no respeitar o formalismo exigido, mesmo que a sua forma fique
satisfeita com as solenidades prprias do negcio simulado. Baseia-se no
argumento literal da lei s vlido se tiver sido observada a forma exigida por
lei nada dizendo para o caso de as razes de formalismo do negcio dissimulado
se acharem satisfeitas com a observncia de solenidades do negcio simulado e
no argumento racional de que a forma legal no visa dar s a conhecer a
trasmissao dos bens, mas tambm a coisa da sua transmisso. Admite-se uma
excepo para o caso de as partes fazerem constar das declaraes uma
contradeclarao um escrito de reserva com os requisitos formais exigidos para
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103
esse negcio (algo que nos parece absurdo porque ao fazer isso, por exemplo
numa escritura pblica tal traria a descoberto o negcio simulado e o notrio no
celebraria o negcio).
Doutor Orlando de Carvalho, Pires de Lima, Antunes Varela e Manuel de
Andrade defendem uma outra posio, defendendo que o negcio dissimulado
no deveria ser nulo se as razes que esto na base da exigncia da sua forma
ficarem satisfeitas com a observncia das solenidades prprias do negcio
simulado. H como que um aproveitar da forma do negcio simulado sempre que
esta coincidir com a forma do negcio dissimulado.

Legitimidade da invocao da simulao: o artigo 242/1 atribui
legitimidade aos prprios simuladores para a arguio da nulidade mesmo sendo
a simulao fraudulenta. Algo que, no entanto, sofre uma aprecivel restrio
indirecta por fora do artigo 394/2 onde se estatui a inadmissibilidade da prova
testemunhal no acordo simulatrio e do negcio dissimulado. A prova quase
restringida prova documental e confisso, estando inadmissveis a prova
testemunhal e a prova por presunes em virtude do artigo 351 (julgo).
A nulidade do negcio simulado, tal como todas as nulidades, podem ser
invocadas por qualquer interessado e declarada ex officio pelo tribunal artigo
286. Aps a morte do de cuius os herdeiros legitimrios, como quaisquer outros
herdeiros podem arguir a nulidade dos actos simulados praticados pelo de cuiuis.
S que intervm como sucessores do simulador e no como terceiros.
Em vida do hereditando o artigo 242/2 permite aos herdeiros agir em vida do
autor da sucesso contra os negcios por ele simuladamente feitos com inteno
de os prejudicar, no bastando que provoque graves prejuzos.
So terceiros interessados na nulidade: a) fazenda nacional; b) os preferentes;
c) os credores (mesmo que no haja insolvncia artigo 605/1.

Conflitos entre terceiros de boa f: so possveis conflitos entre terceiros
que pretendem arguir a nulidade do negcio e terceiros cujos interesses exigem
que o negcio seja considerado como vlido. O cdigo no tem normas explcitas
sobre estes conflitos. Vejamos algumas hipteses:
1- Conflito entre credores comuns do alienante simulado e credores comuns
do simulado adquirente : Manuel de Andrade defende que se deve dar
preferncia aos ltimos;
2- Conflito entre credores comuns do simulado alienante e subadquirentes do
simulado adquirente : devem prevalecer os interesses dos ltimos diz Manuel de
Andrade.
3- Conflito entre subadquirentes do simulado alienante e subadquirentes do
simulado adquirente: sendo aquisies tidas como vlidas, trata-se de um
problema de incompatibilidades entre direitos reais adquiridos do mesmo
transmitente - prevalece a venda mais antiga ou a que primeiro foi registada.

Prova da simulao: a prova do acordo simulatrio e do negcio
dissimulado por terceiros livre, podendo ser feita por qualquer um dos meios
admitidos na lei: confisso, documentos, testemunhas, presunes, etc.
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104
Reserva Mental: o declarante emite uma declarao no coincidente com
a sua vontade real, sem qualquer concluio com o declaratrio, visando enganar
este. Est prevista no artigo 244/1. So duas as notas que a definem:
a) Emisso de uma declarao contrria vontade real;
b) Intuito de enganar o declaratrio.
Apenas com intuito de enganar: ex. A declara a B fazer-lhe uma doao,
sem que na realidade tenha essa inteno, pois visa apenas dissuadir B do
suicdio pela sua grave situao econmica;
Fraudulenta: para alm do intuito de enganar, h ainda inteno de
prejudicar (ex. A declara comprar a B um automvel para o enganar, no tendo
inteno de fazer qualquer compra, tendo feito a declarao por julgar
erradamente que a lei exige escritura pblica para a venda do automvel e que
depois podia arguir a nulidade).

Os efeitos desta figura so determinados pelo artigo 244/2.

A declarao negocial emitida com a reserva ocultada ao declaratario , em
principio vlida, salvaguardando, assim, condies de justia e de segurana do
comrcio jurdico e da confiana da contraparte.

O negcio ser, no entanto, nulo se o declaratrio teve conhecimento da
reserva. Aqui no h confiana a proteger. No bastar para a relevncia da
reserva a sua cognoscibilidade, sendo necessrio o seu efectivo conhecimento.
Ter, no caso de ser nulo, os efeitos da simulao.

Existe uma excepo colocada pela doutrina, por exemplo nos casos em que
se tenta dissuadir de um suicdio ou de um acto patrimonialmente ruinoso. Aqui
aplicar-se- a clusula geral do abuso de direito artigo 334, visto que excede
os limites da boa f e dos bons costumes a pretenso do declaratario no sentido
da validade dessa declarao, neste sentido Mota Pinto e Orlando de Carvalho.

Declarao no sria: o declarante emite uma declarao no coincidente
com a sua vontade real, sem o intuito de enganar qualquer pessoa, procedendo-se
na expectativa de que a falta de seriedade no passe despercebida. Podem ser
declaraes jocosas, cmicas, didcticas, publicitrias, etc. Na chamada graa
malvola apesar de ter uma finalidade tambm jocosa ela reserva mental e no
declarao no seria porque se espera que a outra parte caia no engano. Em
principio carece de qualquer efeito artigo 245/1, porque no chega a haver
uma verdadeira declarao, se o declaratrio conhecia a falta de seriedade ou
pelo menos esta era exteriormente perceptvel.
O artigo 245/2 estabelece um regime especial no caso da declarao ser feita
em circunstncias que induzem o declaratrio a aceitar justificadamente a sua
seriedade. Neste caso a declarao tambm no tem qualquer efeito, no entanto
h responsabilidade do declarante pelo interesse negativo ou confiana
responsabilidade pr-negocial.

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105
Divergncias no intencionais entre a vontade e a declarao:

I- Coao fsica ou coaco absoluta: o declarante transformado num
autmata, sendo forado a dizer ou a escrever o que no quer, no atravs de uma
mera ameaa, mas pelo emprego de uma fora fsica irresistvel que o
instrumentaliza e o leva a adoptar o comportamento (ex. torcer o brao de
algum para o obrigar a assinar um papel).
Distingue-se da coao relativa, porque nesta a liberdade est cercada, mas
no completamente excluda, ao contrrio da coao absoluta em que o coagido
no pode combater esse mal. A coao fsica, comporta, nos termos do artigo
246 a ineficcia da declarao negocial, esta no produz quaisquer efeitos. No
havendo dever de indemnizao a cargo do declarante.

II- Falta de conscincia na declarao: o declarante emite uma declarao
sem sequer ter a conscincia (a vontade de fazer uma declarao negocial,
podendo at faltar completamente a vontade de agir) ex. negcio em estado de
sonambulismo, ex. um indivduo que entra num leilo e faz um gesto para
cumprimentar algum que tomado como um lance sem que a pessoa se
aperceba disso. O artigo 246 estatui que o negcio no produz quaisquer efeitos,
porque no h um comportamento humano consciente e voluntrio, mas sim
involuntrio e mesmo reflexo. Algo que a doutrina Alem no aceita
calmamente. Estabelece-se, no entanto, no fim do artigo 246 que se o declarante
tiver culpa na falta de conscincia da declarao, o declaratario tem o direito a
ser indemnizado pela chamada responsabilidade pr-negocial. Algo que Larenz e
Canaris chamam de responsabilidade por uma aparncia jurdica (ex. no
caso do leilo se o amigo que ele quer cumprimentar nem sequer estiver virado
para ele, mas ele acena com a mo mesma e isso tomado como um lance pelo
leiloeiro).

III- Erro na declarao ou erro-obstculo: o declarante emite a declarao
divergente da vontade real, sem ter consciencia dessa falta de coincidncia caso
do lapsus lingual ou lapsus calami ou pelo chamado erro in predicando
atribuio s palavras de um significado diverso do seu sentido objectivo.
diferente das chamadas declaraes sob o nome de outrem nestas, ao
contrrio do erro obstculo no h qualquer comportamento por parte do
sujeito a quem a declarao atribuda (A faz-se passar por B fazendo um
negocio e falsificando a sua assinatura) esta hiptese estar sob o artigo 246 -
atravs de uma aplicao analgica , o negcio ser no entanto eficaz
relativamente ao declarante aparente se este o aprovar falsa demonstratio non
nocet.

No caso de erro obstculo o princpio geral consta do artigo 247, exigindo-
se para a anulao que o declaratrio conhecesse ou no devesse ignorar a
essencialidade para o declarante do elemento sobre que incidiu o erro.
Mota Pinto critica este requisito dizendo que facilita os interesses do
declarante para anular o negcio, sacrificando-se em demasia os interesses do
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106
declaratario e os do comrcio jurdico, dizendo que se deveria ir mais alm
exigindo o conhecimento ou a cognoscibilidade do erro.
No entanto, se o erro fosse conhecido, o problema no se resolveria em sede
de erro obstculo, mas em sede interpretativa artigo 236/2. Deslocar-se-ia
para uma rea de validade, deixando uma rea de invalidade do artigo 247. Se o
erro apenas cognoscvel o caso ser resolvido em sede de erro obstculo se
for relevante o que tornar o negcio invlido e ser resolvido em sede
interpretativa se o erro irrelevante.
Mota Pinto defende que nalguns casos, em que a aplicao do artigo 247 lese
com extrema injustia os interesses do declaratario, poder-se-ia obstar anulao
com base em abuso de direito 334.
No artigo 248 consagra-se uma excepo no caso do declaratario aceitar o
negcio como o declarante queria a anulabilidade fundada em erro no procede.
(ver o artigo 248).
Segundo o artigo 249 o erro de clculo ou escrita revelados no contexto da
declarao ou nas circunstncias que a acompanham no do lugar
anulabilidade mas apenas rectificao do negcio.
Pode haver o caso em que o declaratrio compreendeu um terceiro sentido
que no coincide com o querido pelo declarante nem com o sentido declarado.
Falamos neste caso de dissenso.
O dissenso pode resultar de uma falta de acordo dos sentidos objectivos (ex.
A declara vender x e B declara comprar y) como consequncia h quem defenda
que:
a) O negcio inexistente Mota Pinto, Oliveira Ascenso e Carvalho
Fernandes;
b) Que nulo Castro Mendes;
c) Que ele no foi concludo porque no houve acordo nos termos do artigo
232;

Pode, no entanto, haver acordo dos sentidos objectivos mas desacordo entre
as vontades reais:
a) Uma s das partes atribuiu sua declarao um sentido diverso do que tem
objectivamente aplica-se a doutrina do erro obstculo,
b) Cada uma das partes atribui ao negcio um sentido diverso no coincidente
com o seu teor objectivo hiptese acima transcrita. Aqui o dissenso tem
interesse autnomo. Mota Pinto defende que a declarao anulvel sem a
exigncia dos requisitos do artigo 247.

Erro na transmisso da declarao: hiptese prevista no artigo 250 que
o regulamenta o seu n1 nos mesmos termos do erro obstculo, ou seja,
anulvel se o declaratario conhecesse ou no devesse ignorar a essencialidade
para o declarante do elemento sobre que incidiu o erro. Mota Pinto transporta as
suas crticas face ao erro obstculo nos mesmo termos para este regime.
Existe uma excepo estabelecida no artigo 250/2 admitindo-se a anulao
sempre que o intermedirio emite intencionalmente, ou seja, com dolo uma
declarao diversa da vontade do declarante. No entanto, o declarante deve
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107
suportar o risco de uma transmisso defeituosa ou de uma deturpao ocorrida
enquanto a declarao no chega esfera do declaratario. (ex. telegrafista
transmite em vez da compra de 20 cavalos, a compra de 18, face pequena
diferena o negcio deve-se considerar vlido e o declarante deve suportar esse
risco).
#

Vcios da vontade:

Generalidades: trata-se de perturbaes do processo formativo da vontade
negocial, de tal forma, que esta, embora concorde com a declarao
determinada por motivos considerados como ilegtimos. Assim, o declarante diz
o que queria dizer mas isso est inquinado por uma m formao da vontade. Se
ele conhecesse os termos e circunstncias do negcio jurdico no tomaria essa
deciso mas uma outra ou ento nem tomaria deciso nenhuma.

O erro como vicio da vontade:

Ignorncia ou representao inexacta por parte do declarante de uma
qualquer circunstancia de facto ou de direito que foi determinante na formao da
sua vontade negocial de tal modo que se ele estivesse esclarecido acerca dessa
circunstancia no teria realizado o negcio ou no o teria realizado nos precisos
termos em que o concluiu. o que os Alemes chamam de erro motivo
Motivirnt (ta mal a palavra em alemo!).

Distino entre erro vcio / e erro obstculo e / pressuposio:
O erro vicio um erro na formao da vontade e diz respeito a
circunstncias anteriores ou contemporneas concluso do negcio. H
divergncia entre a vontade real e a vontade hipottica.
O erro obstculo um erro na formao da vontade h divergncia entre
vontade real e a declarao.
Pressuposio: convico por parte do declarante de que certa circunstncia
se verificar no futuro ou de que se manter um certo estado de coisas. A
alterao anormal das circunstncias constitui fundamento de resoluo ou
modificao do contrato previstos os pressupostos / 437 (no erro). ()

Modalidades:

a) Erro sobre a pessoa do declaratario: erro sobre a identidade e erro sobre
as qualidades (exs. A contrata com B julgando que este C; A contrata com B
porque pensa erradamente que este filho de um seu amigo) artigo 251
b) Erro sobre o objecto do negcio: pode incidir sobre o objecto mediato -
sobre a identidade ou sobre as qualidades (ex. A compra um terreno julgando
erradamente que ele tem gua); objecto imediato sobre a natureza do negcio
(ex. A contrata com B julgando que o contrato tem os efeitos de locao quando
afinal tem os efeitos de uma venda a prestaes). 251
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108
c) Erro sobre os motivos do negcio: uma noo residual, trata-se de um
erro que recaia nos motivos determinantes da vontade, mas que no se refira
pessoa do declaratrio nem ao objecto do negcio. Nele podemos integrar o erro
sobre pessoa de terceiros e o erro sobre os fins ou objectivos de natureza
subjectiva que motivam o declarante artigo 252.

Condies gerais de relevncia do erro vicio como motivo de
anulabilidade:

a) Essencialidade: o erro tem de ser essencial, ou seja, tem que ter motivado
a concluso do negcio em si mesmo e no apenas nos termos em que foi
concludo. O erro tem de ser causa da celebrao do negcio e no apenas dos
seus termos o erro essencial se sem ele no se celebraria o negcio ou se
celebraria um negcio com outro objecto ou de outro tipo ou com outra pessoa.
Caso contrrio o erro incidental influiu apenas nos termos do negcio pois
o errante contrataria, sempre, embora noutras condies. Este erro no releva tal
como no releva o erro indiferente em que mesmo sem ele o negcio teria sido
concludo nos mesmos termos em que foi. Para o caso do erro incidental Mota
Pinto defende a aplicao analgica do 911 sendo o negcio vlido nos termos
em que teria sido concludo sem o erro; O Doutor Mota Pinto e tambm Carvalho
Fernandes prevm a reduo do negcio segundo os termos da norma geral
artigo 292.

b) Propriedade: o erro tem de ser prprio. Ele s prprio quando incide sobre
uma circunstncia que no seja a verificao de qualquer elemento legal da
validade do negcio. O erro ser imprprio quando versa sobre os requisitos
legais da forma negocial, capacidade do errante,etc ( no entanto o erro sobre as
qualidades da pessoa do declaratario j erro sobre a pessoa do negcio ex.
incapacidade do declaratario. Aqui o fundamento da invalidade no o erro mas
o requisito legal cuja deficincia vicia o negcio.

Na vigncia do Cdigo de Seabra a doutrina considerava ainda:

a) Escusabilidade: necessidade de ausncia de culpa da parte do errante. O erro
indesculpvel ou grosseiro, segundo Cabral de Moncada e outros, no anularia o
negcio, embora houvesse doutrina (Manuel Andrade e Ferrer Correia) que
defendesse que a anulabilidade ocorreria mesmo no caso de erro culposo, pois a
situao do contraente no enganado j tomada em conta ao permitir-se a
anulao apenas quando se verifiquem certos requisitos especiais. Face ao novo
cdigo este requisito dispensvel. No entanto, no caso de erro culposo, no
obstante a anulao, os interesses da outra parte esto protegidos pelo artigo 227
- responsabilidade pr negocial.

b)Individualidade ou singularidade: quando fosse exclusivamente do errante e
no de toda a gente em geral (Manuel de Andrade) afirmava o absurdo deste
critrio, j que quando o erro comum a uma generalidade de pessoas que mais
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109
justificado se torna que o errante o possa invocar para a anulao do negcio. Em
face do nosso cdigo essa exigncia ainda mais indefensvel. (invocavam o
artigo 664 do cdigo de Seabra, interpretavam letra).

Condies especiais de relevncia do erro vicio como motivo de
anulabilidade

Erro sobre os motivos: o artigo 252/1 permite a anulao desde que haja
uma clusula verbal ou escrita, expressa ou tcita, no sentido de a validade ficar
dependente da existncia da circunstncia sobre que versou o erro. No basta ou
conhecimento ou cognoscibilidade do erro pois tal daria lugar a bastantes litgios
que se repercutiro na celeridade e segurana jurdicas, at porque as pessoas
contratam pelos mais diversos motivos.
O artigo 252/2 estabelece um regime especial para certos casos de erro sobre os
motivos, se o erro incidir sobre as circunstancias que constituem a base negocial,
representao mental de uma das partes, reconhecida pela outra, ou a
representao comum de vrios interessados acerca da existncia ou ocorrncia
de determinadas circunstancias, sobre a base das quais se funda a vontade do
agente. Nestes casos haver lugar anulabilidade nos termos dos artigos 437 a
439, erro relativamente ao qual se forma a base do negcio, com base no qual as
partes fixaram os pressupostos da contratao, erro normalmente bilateral sobre
as condies fundamentais do negcio jurdico que determinam ambas as partes,
ou determina uma das partes e em que a outra no poderia deixar de aceitar o
condicionamento do negcio sem violao dos ditames da boa f.
No sendo o artigo autnomo, j que remete para o 437, coloca-se a questo:
ter lugar a anulabilidade, como acontece nos demais erros vicio? Ou haver
lugar resoluo ou modificao do contrato nos termos da alterao
superveniente das circunstancias do artigo 437? .ou seja, esta remisso para os
pressupostos ou para os pressupostos e para a sano?
Mota Pinto defende que ser s para os pressupostos, sendo a sano a da
anulabilidade pois no caso de erro sobre a base negocial, o estado de coisas
erradamente figurado anterior ou contemporneo do negcio, ou seja, est na
gnese do negcio, no uma vicissitude surgida depois do negcio como
acontece com a alterao superveniente das circunstncias. O erro sobre a base
negocial um vcio na formao da vontade e no algo posterior.

Erro sobre o objecto do negcio: o artigo 251 prev que o negcio ser
anulvel nos termos do artigo 247, ou seja, desde que o declaratrio conhecesse
ou no devesse ignorar a essencialidade, para o declarante do elemento sobre que
incidiu o erro. Mota Pinto mantm as suas crticas para este regime, que
anteriormente fizera para o erro na declarao. No se faz qualquer delimitao
das qualidades do objecto no artigo, no entanto, necessrio uma delimitao,
pois seria absurdo, por exemplo anular o negcio com fundamento no
desconhecimento de um preo mais barato noutro local. Sero, ento qualidades
do objecto: a) a constituio material do objecto (ex. se de ouro ou de prata); b)
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110
as condies factuais ou jurdicas que pela sua natureza e durao evoluem no
valor ou no prstimo desse objecto (ex. se o objecto usado ou no).

Erro sobre a pessoa do declaratario: est igualmente previsto no artigo 251,
remetendo a sua anulabilidade para os termos do artigo 247, na mesma maneira
que o erro sobre o objecto do negcio acima analisado.

Anulabilidade de todos eles: a) s pode ser invocada pelo errante, enganado,
coacto ou incapaz; b) s pode ser invocada no ano subsequente cesso do vicio,
no entanto se o negcio no estiver cumprido pode ser invocada a todo tempo; c)
pode ser sanada por confirmao ()

Artigos 287 e 288

#
O Dolo:

A noo de dolo consta do artigo 253/1. Trata-se de um erro determinado por
um certo comportamento da outra parte. Existir dolo quando se verifique o
emprego de qualquer sugesto ou artificio com a inteno ou conscincia de
induzir ou manter em erro o autor da declarao dolo positivo ou comissivo, ou
quando tenha lugar a dissimulao pelo declaratario ou por terceiro do erro do
declarante, h um dever de elucidar por fora da lei, de estipulao negocial das
partes ou das concepes dominantes do comercio jurdico e o declaratario ou
terceiro no o fazer dolo negativo ou omissivo.
No h dolo no caso de erro provocado por informaes inexactas sem
inteno ou conscincia de enganar, embora com negligncia. No entanto, quem
provocou o erro poder incorrer em responsabilidade civil. Segundo o artigo
253/2 s haver dolo quando exista dever de elucidar por fora da lei, de
estipulao negocial ou das concepes dominantes no comrcio jurdico. No
ser, portanto dolo, segundo o mesmo artigo as sugestes ou artifcios usuais
considerados legtimos segundo as concepes dominantes no comrcio jurdico
(exemplo, A diz a B que o lote de aces vai subir proximamente algo que
qualquer vendedor diz e se o comprador cai porque ingnuo).

Modalidades:

Dolus bonus: sugestes ou artifcios usuais e tolerveis (considerados
legtimos), concepes imperantes no comrcio jurdico artigo 253/2.

Dolus malus: sugestes ou artifcios que algum emprega com a inteno ou
a conscincia de conduzir ou manter em erro, que no so usuais, bem como a
dissimulao quando o dever de elucidar o declarante resulta de lei, estipulao
negocial ou das concepes dominantes do comrcio jurdico.
S relevante como fundamento de anulabilidade e de responsabilidade o
dolus malus.
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111
Dolo inocente: no h intuito enganatrio.
Dolo fraudulento: h intuito ou conscincia de prejudicar.
Dolo essencial: o enganado foi induzido pelo dolo a concluir o negcio em si
mesmo e no apenas nos termos em que foi concludo, sem dolo no se teria
concludo qualquer negcio.
Dolo incidental: o enganado apenas foi influenciado quanto aos termos do
negcio, ele contrataria sempre, mas noutras condies. No conduzir este dolo
necessariamente a anulao como defendeu Mota Pinto anteriormente para o erro
vcio.

Efeitos: o principal efeito do dolo a anulabilidade do negcio artigo
254/1, mas acresce a responsabilidade pr-negocial do autor do dolo por ter
dado origem invalidade, com o seu comportamento contrrio as regras da boa
f, durante os preliminares e a formao do negcio artigo 227 -
responsabilidade pelo dano da confiana.

- Dolo do declaratrio:

a) Tem de ser dolus malus artigo 255/2 a contrario sensu;
b) Tem de ser essencial ou determinante (o erro que tem que ser essencial)
c) Ser dolo positivo ou negativo (tanto faz)
d) Inteno de enganar o declarante de forma a induzi-lo ou a mante-lo na
situao de erro artigo 253/1;
No necessrio que o dolo seja unilateral, o prprio dolo bilateral pode ser
invocado como fundamento de anulao artigo 254/1 (parte final).
Neste caso, o negcio anulvel dando lugar tambm a responsabilidade pr-
negocial, neste sentido Mota Pinto, Vaz Serra, Pires de Lima, Antunes Varela.
Outros autores falam de responsabilidade extra negocial por factos ilcitos
artigo 483 ss, neste sentido
12
Castro Mendes e Carvalho Fernandes.

- Dolo de terceiro artigo 254/2:

Aplicam-se todos os outros requisitos e ainda:

- Se o declaratario conhece ou lhe foi cognoscvel o dolo de terceiro o
negcio ser totalmente anulvel artigo 254/2 (1 parte)
- Se o declaratrio no conheceu, nem devia conhecer o dolo de terceiro o
dolo s releva se ao terceiro adveio, por fora do negcio directamente algum
direito (clausula a seu favor). 1- se o terceiro beneficirio foi o autor do dolo o
negcio anulvel em relao a esse sujeito mas no anulvel face ao
declaratario invalidade parcial; 2 se o terceiro beneficirio no foi o autor do
dolo o negcio anulvel em relao a ele se ele conhecia ou no devia ignorar o
dolo.


12
Se o dolo exercido por um representante do declaratario ou por seus agentes a situao ser tratada
como dolo do declaratrio.
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112
A coaco moral: consta do artigo 255/1, o seu conceito, receio de um
mal de que o declarante foi ilicitamente ameaado com o fim de obter dele a
declarao. , ento, a perturbao da vontade traduzida no medo resultante de
ameaa ilcita de um mal com o intuito de extorquir a declarao negocial.
S h vicio quando a liberdade do coagido no foi totalmente excluda,
quando lhe foram deixadas possibilidades de escolha, embora a submisso
ameaa fosse a nica escolha possvel. Assim, mesmo no caso de ameaa com
arma de fogo ou no caso de emprego da violncia fsica como comeo para
compelir o negcio estaremos face a coao moral ou relativa. S cairemos no
mbito da coaco fsica ou absoluta quando a liberdade exterior do coagido
totalmente excluda e ele utilizado como verdadeiro autmato exemplo
assinatura de um documento com a mo a ser conduzida por outrem com fora
irresistvel).
No basta o simples medo ou receio, a lei no artigo 255/1 exclui o chamado
temor reverencial - receio de desagradar a certa pessoa a quem se deve respeito
ou de quem se dependente.
A ameaa pode dizer respeito pessoa, honra ou fazenda do declarante ou
de terceiro artigo 255/2

A coaco moral origina a anulabilidade do negcio artigo 256, havendo
lugar, segundo Mota Pinto a responsabilidade pr negocial do coactor artigo
227

Coao exercida pelo declaratrio, s ser anulvel se:

a) Que se trate de uma coao essencial ou principal;
b) Inteno de extorquir a declarao artigo 255/1 e que a declarao tenha
sido efectivamente extorquida 256/1 (1 parte)
c) Ilicitude da ameaa artigo 255/1, esta pode resultar:
c1) Ilegitimidade dos meios empregues (ex. ameaa de agresso, de morte,
mesmo que o autor da ameaa no pretenda seno a satisfao do seu direito)
c2) Ilegitimidade dos fins (ameaa de recurso s vias de direito como
participao criminosa, penhora, etc, para conseguir vantagens indevidas,
tambm duma ameaa de exerccio abusivo extrajudicial de um direito exemplo:
doao por um paraltico a quem ameaa abandona-lo).
No h coaco se h apenas a ameaa de um direito para conseguir a
satisfao ou garantia de um direito existente artigo 255/3.

Coao exercida por terceiro:

Provoca a anulabilidade do negcio e pe a cargo do coactor uma obrigao
de indemnizar o declarante e o declaratrio se este no for cmplice do terceiro.

So exigidos para esta coao os requisitos da coaco do declaratario e
ainda:

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a) (d)Ameaa de um mal grave, algo que apreciado objectivamente, mas em
relao aos vrios tipos de indivduos;
b) (e)Justificado receio da consumao do mal, deve-se atender viabilidade
da sua execuo, capacidade de resistncia do tipo mdio de indivduo com as
condies pessoais do declarante.

Trata-se de um regime menos apertado que o dolo, isto porque se o coagido
no poder invocar a coaco no poder invocar outro vcio da vontade, enquanto
que no dolo, se este no poder ser invocado, h sempre possibilidade de invocar
o erro simples.
Na anulabilidade comea a contar o prazo no a partir do momento em que
feita a ameaa, mas a partir do momento em que cessa a ameaa. No caso de
ameaa de recorrer a vias judiciais (Capelo de Sousa defende que a ameaa
termina a partir da sentena da 1 instancia).

#

O Estado de Necessidade: situao de receio ou temor gerada por um
grave perigo que determina o necessitado a celebrar um negcio para superar o
perigo em que se encontra, que confere outra parte benefcios excessivos ou
injustificados. O facto que lhe d origem pode ser natural ou humano.

Confronto com a coao: pode gerar confuso quando o estado de
necessidade for ocasionado por um facto humano (ex. algum que tinha o dever
jurdico ex. mdico, ou um imperativo moral de auxilio, s o prestando depois de
exigir uma retribuio a que no tinha direito). H aqui um aproveitar-se da
situao, sendo que quem se aproveite no provoca essa situao, ao contrrio da
coaco em que a situao criada pelo coactor.

Efeitos: o estado de necessidade deve subsumir-se ao artigo 282 onde se
estatui a anulabilidade dos negcios usurrios.

Requisitos objectivos: benefcios excessivos ou injustificados,
desproporo manifesta entre as prestaes que ultrapasse o que pode ter alguma
justificao.
Requisitos subjectivos: a) - situao de necessidade, inexperincia ,
ligeireza, dependncia, estado mental ou fraqueza de carcter. b) conhecimento
da situao de inferioridade e aproveitamento consciente para dela tirar
benefcios.

No caso da pessoa que se aproveita conscientemente da situao de necessidade
ter o dever de auxiliar o necessitado (ex. mdico que o obrigado pelo seu
cdigo deontolgico). Neste caso parte da doutrina diz que ao faze-lo ele est a
contribuir para a situao de perigo prolongando-a, estar nesse caso a ameaar
da ser considerado tambm coaco moral.
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Mota Pinto defende ainda que tais negcios devero ser nulos com fundamento
em contrariedade lei ou ofensa aos bons costumes artigo 280.
Ordem pblica conjunto de princpios fundamentais subjacentes ao sistema
jurdico que o Estado e a sociedade esto interessados em que prevaleam. Noo
varivel ao longo dos tempos.
Bons costumes variam com os tempos e lugares, abrangendo o conjunto de
regras ticas aceites pelas pessoas honestas, correctas, de boa f num dado
ambiente e num dado momento.

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Incapacidade acidental: o artigo 257 prev duas modalidades:
a) Incapacidade de entendimento;
b) Falta de livre exerccio da vontade. Prev-se a anulabilidade desde que se
verifique um requisito: a notoriedade ou o conhecimento da perturbao psquica,
tutelando-se, desta forma, a confiana do declaratrio. Essa notoriedade
avaliada nos termos do artigo 257/2 pelo princpio do bnus pater famlias.

Elementos acidentais dos negcios jurdicos:

a) A condio artigo 270 : subordinao pelas partes do negcio jurdico a
um acontecimento futuro de verificao incerta. Existem duas modalidades:
condies suspensivas: verificao da condio fica subordinada a produo
dos efeitos do negcio;
Condies resolutivas: a verificao da condio importa a destruio dos
efeitos negociais.
Saber se uma condio suspensiva ou resolutiva um problema de
interpretao do negcio jurdico.

b) O termo: subordinao pelas partes do negcio jurdico a um acontecimento
futuro de verificao certa. Existem duas modalidades: termo suspensivo: neste
caso fica subordinada a prpria produo dos efeitos do negcio jurdico nos
termos do 278. Termo resolutivo: os efeitos produzem-se desde logo, mas
cessam a partir de certo tempo.

c) O modo: clusula acidental, pela qual nas doaes e liberalidades
testamentrias, o disponente impe ao beneficirio a obrigao de adoptar um
certo comportamento, no interesse do disponente, de terceiro ou do prprio
beneficirio artigos 963 e 2244.