El derecho y los dems medios de control social

15 Introduccin
Sin la existencia, reconocimiento e imposicin de ciertas crticas reglas de conductas, sera
imposible la vida ordenad en sociedad
Ms importante an son las reglas y preceptos de moralidad que establece una cierta jerarqua
de valores que gobierna la actitud y las acciones de sus hombres respecto a su semejantes final
metes estn las reglas del derecho que desde el punto de vista de su importancia social, no tiene
necesariamente de mayor jerarqua que cuales quieran otras normas pero que cuyo
cumplimiento est garantizado por la sociedad con mayor fuerza que las reglas
La violacin de cualquiera de estas VARIAS REGLAS DE CONDUCTA, comporta ciertas
consecuencias desagradables para el infractor. En el caso de inobservancia de las normas de
cortesa, las consecuencias pueden consistir en la reprobacin, la crtica hostil o la interrupcin de
relaciones sociales. Las violaciones de las normas morales pueden comportar serios
inconvenientes sociales o para la vida de negocios e incluso producir un ostracismo social.
La coaccin, tomando esta palabra en su sentido ms amplio, es as un elemento comn a todos
los instrumentos de control social. La sociedad poltica organizada-es decir, el Estado y sus
rganos- tomo a su cargo la funcin de regular las relaciones ms esenciales entre los miembros
de la sociedad, especialmente aquella de donde podran producirse ms fcilmente luchas y
desrdenes.
En cuanto a las relaciones del hombre con las fuerzas sobrenaturales, el Estado las fue dejando
cada vez ms en manos de las corporaciones religiosas y los sacerdotes, que vigilan tambin la
observancia de ciertos preceptos morales.
16. Derecho y moral
Segn una teora muy influyente, la distincin entre Derecho y moral consiste en que el Derecho
regula las relaciones externas de los hombres, en tanto que la moralidad gobierna su vida ntima.
Esta teora fue expuesta primeramente por Thomasius y Kant. Ha sido aceptada desde entonces
por muchos estudiosos de la Ciencia del Derecho.
Las normas de la moralidad no amenazan con la aplicacin de medios exteriores de coaccin; no
hay garantas externas de ejecucin forzosa de sus postulados. La garanta de su cumplimiento
queda exclusivamente en el alma del individuo que se trate. Su sola autoridad est basada en el
convencimiento de que indican la lnea de conducta recta. Lo que da por resultado el
cumplimiento de las normas morales no es la coaccin fsica exterior, ni las amenazas, sino la
conviccin ntima de la rectitud inherente a ellas. El mandato moral apela, pues, a nuestra
rectitud, a nuestra conciencia.
Sera equivocado asegurar que, en una sociedad gobernada por el Derecho, la moral no tendra
lugar salvo como gua intima del alma o con ciencia individual. En su verdadero sentido, la
moralidad es el establecimiento de una jerarqua de valores supremos que han de gobernar a una
sociedad.
En su forma ms desarrollada el Derecho significa la asignacin a cada individuo de esferas de
poder clara y terminantemente delimitadas dentro del orden social. Dentro de esa esfera el
individuo es libre de actuar segn su voluntad. Es esencial al rgimen de Derecho que no exista
otro instrumento de control social que pueda deshacer la obra que el Derecho ha realizado.
Los modernos Estados totalitarios presentan un ejemplo muy claro del aserto de que una
confusin de Derecho y moral produce la decadencia o la abdicacin del Derecho.
En caracterstico de las modernas sociedades totalitarias que su cdigo moral no se transforme en
cdigo jurdico; a la vez se deja el cdigo moral no se transforme en cdigo jurdico; a la vez se
deja el cdigo moral todo lo vago e inconcreto que sea posible.
Sera ms cierto decir que en tal sociedad el Derecho se evapora, diluyndose en una moralidad
totalitaria. En Derecho pierde su precisin, su racionalidad y su estabilidad, es decir, sus
caractersticas ms esenciales.
El derecho pierde mucho de su valor si aquellas reglas morales que no han llegado a cristalizar en
normas jurdicas pueden ser impuestas por la fuerza y a coaccin directa a los miembros de la
sociedad.
Pero es esencial al estado de Derecho que se usen medios no polticos para imponer esas reglas
morales y que el disidente no se vea coaccionado de modo directo por el Estado para que las
acepte.
El totalitarismo moderno nos ensea la leccin de que un orden social basado, no en el Derecho, si
no en algunos principios generales de moralidad social, poltica o colectiva, dotado de sanciones
absolutas y coactivas.
17. Derecho y costumbre
La costumbre comprende aquellas reglas de conducta que el Estado no considera suficientemente
importantes. El estado no puede ocuparse de todo. La separacin de Derecho y costumbre es un
producto de esa divisin del trabajo. En la sociedad primitiva no haba una lnea divisoria. Surge el
Derecho consuetudinario en cuanto se observan de modo general y continuo por parte de los
miembros de un clan, una tribu o un pueblo, ciertos usos y costumbres. Esta opinin descansa en
una teora del Derecho apoyada principalmente por los juristas de la escuela histrica.
Segn Savigny, el Derecho consuetudinario surga en las disposiciones sociales del pueblo como
tal, y no por decreto.
En primer lugar presupone la existencia de una estructura democrtica en la sociedad primitiva,
en el sentido de que solo aquellas reglas de conducta que surgen de la conciencia jurdica es muy
probable que muchos clanes o gens, especialmente en el mundo indo-europeo, fueran
gobernados del modo patriarcal y autoritario este sistema monrquico primitivo fue cediendo el
paso al gobierno de una casta o aristocracia.
Se asegur una cierta estabilidad y continuidad al desarrollo del Derecho consuetudinario
confiando las reglas reconocidas de conductas a la memoria de un pequeo grupo de hombres. El
jefe o la aristocracia gobernante podan nicamente imponer el cumplimiento de aquellas
costumbres que eran adecuadas a las disposiciones generales de la sociedad privada y a las
necesidades econmicas de la poca. Para funcionar con xito la administracin de las normas de
conducta exigen un cierto grado de cooperacin y apoyo por parte de la comunidad a la que se le
imponen las normas. Solo pueden considerarse como reglas consuetudinarias que han llegado tan
firmemente establecidas que constituyan limitaciones al poder de la autoridad gubernamental las
reglas que pueden ser fcilmente dejadas de lado por el mero capricho del jefe o el cuerpo
gobernante no ha alcanzado la categora de normas jurdicas.
Conforme avanzan la civilizacin el Derecho se convierte en un cuerpo de normas escritas y
administradas por una clase profesional de juristas o jueces.
En las condiciones modernas las costumbre, como tal, no llega generalmente a ser fuente
independientemente de derecho ms que como adiccin o excepcin al derecho general del pas
establecida por usos locales esos requisitos son: existencia continua desde tiempo inmemorial,
certidumbre, observacin continua como derecho racionalidad.
18. Derecho y administracin
En el Estado moderno hay otro instrumento de regulacin social al que se denomina
Administracin. Su importancia y mbito estn aumentando continuamente; en algunos Estados
te tipo totalitario, el control administrativo a sustituido ya todo control jurdico. Derecho
administrativo, en el que se enfrentan directamente Derecho y Administracin. Su naturaleza y
funciones son, con frecuencia, mal comprendidas o mal interpretadas y esa mala inteligencia es, a
veces, resultado de una incapacidad de comprender el significado del Derecho en general.
El estudio ha de comenzar defendiendo el trmino Administracin es la regulacin de los
asuntos pblicos o privados, segn el principio de utilidad. La actividad estatal puramente
administrativa no encaja dentro del concepto de Derecho. La administracin de las propiedades
pblicas, la emisin de reglamentos, rdenes e instrucciones dirigidas a los funcionarios estatales
para la rama ejecutiva del gobierno, estaban fuera del campo del Derecho.
Segn Laband: el Derecho, consiste en la delimitacin de los derechos y deberes respectivos de
los sbditos; por su naturaleza misma presupone una pluralidad de personas que puedan entrar
en colisin
El Estado entra en el dominio jurdico nicamente cuando otorga a los particulares derechos
destinados a delimitar el ejercicio libre y discrecional de la actividad de los funcionarios estatales.
El Derecho es un instrumento tpico de control social de una sociedad de productores de
mercancas aislados y privados, que cambian sus productos mediante el contrato.
La administracin pblica en particular es una esfera de actividad libre de gobierno.
La administracin publica no limitada por el Derecho es puro imperio del poder. Como ha
demostrado ampliamente la experiencia de los modernos estados totalitarios, un estado
puramente administrativo tiende a borrar la diferencia entre poder y derecho.
Debe definirse el derecho administrativo como el derecho que se refiere a las limitaciones puestas
a los poderes de los funcionarios y corporaciones administrativas. El derecho administrativo se
ocupa del control jurdico ejercido por los rganos de administracin del estado, distintos de los
tribunales y del control ejercido por los tribunales sobre tales rganos.
Hay que determinar si el poder el gobierno est limitado y hasta qu punto lo est y que
salvaguardias existen contra los actos arbitrarios de los funcionarios pblicos. Hay que averiguar
que restricciones a la actividad del gobierno establece las normas generales del derecho o las
leyes promulgadas.
Lo que importa principalmente al derecho son los derechos; a la Administracin los resultados; el
Derecho conduce a la libertad y la seguridad en tanto que la administracin fomenta la eficacia y la
rapidez de la decisin.
La introduccin de la crueldad y la brutalidad como mtodos primarios de control social pueden
aparecer en ciertas medidas conducentes a la eficacia en el gobierno por una eficiencia que
desprecie los postulados bsicos del decoro humano difcilmente puede ser proclamada como un
fin en s