Mdulo 3

La liquidacin
patrimonial
universal

.
Bajoestegenricottulo,estudiaremostresinstitutos:larevocatoria
concursal,laextensindelaquiebraylaresponsabilidaddelosterceros.

8.1- Acciones de
recomposicin
patrimonial
La incautacin en la quiebra abarca los bienes presentes y futuros que
ingresenhastalarehabilitacin.
Sinembargo,esfactibleencontrarnosconcasosqueeneltiempoanterior
al proceso concursal, se efectuaron actos en perjuicio de los acreedores,
disminuyendolaprendacomndelosacreedores.
As tenemos: inoponibilidad de pleno derecho, la revocatoria concursal,
accin de fraude comn y la simulacin que son susceptibles de ser
ejercidaenlaquiebra.
Sufundamentodebebuscarseenelconceptomismoquevimosdeestado
decesacindepagos,desdequeelmismonoseproducesbitamenteode
undaparaelotro,sinoquenormalmenteseprolongaeneltiempo.

8.1.1- Perodo de sospecha

Se denomina perodo de sospecha al lapso temporal existente entre la
sentencia de quiebra y aquella en que retroactivamente se produjo la
cesacindepagos.Estafechadecesacindepagoslafijaeljuezmediante
resolucin. Pero esa fecha de cesacin de pagos tiene un lmite
retrospectivo: dos aos desde la sentencia de quiebra o desde la
presentacin en concurso preventivo (art.116 LCQ). Esto se denomina
retroaccintcnica.

Ahorabien,alosfinesdeestaseccindelaley,laretroaccinesde2aos
como mximo, pero si la fecha real de cesacin de pagos sobrepasa ese
lmite,assedebedeclarar,puesparaotrosefectos,laleytomaencuenta
la fecha real de cesacin de pagos, por ejemplo: art.235 1 prr. para
inhabilitaralosqueintegraronelrganodeadministracin;obienelcaso
delart.174dondelaresponsabilidadseextiendeporactosrealizadoshasta
un ao antes de la fecha de cesacin de pagos, sin que se encuentre
vigentelalimitacindedosaos.

8.1.2- Cesacin de pagos.

Determinacin de su fecha.
Rivera entiende que es conveniente hablar de exteriorizacin del estado
de cesacin de pagos y no de inicio, por las dificultades y complejidades
quepresentaeltema.Comoennuestroderecho,elestadodecesacinde
pagos se vincula con los hechos reveladores previstos en el art.79 LCQ. El
juez debe estar a la aparicin de esos hechos, normalmente a aquellos de
importancia, por ejemplo: un importante incumplimiento. (Rivera,
InstitucionesdeDerechoConcursal,T.II,pg124yss.)
TRMITE:
El concursado o el deudor que solicita su quiebra debe expresar la poca
en la que se produjo la cesacin de pagos (art.11 inc.2 LCQ); el sndico
debe expresar en elinforme general la poca en la que se produjo (art.39
inc.6).
Ahora bien, si bien en el art.40 se fijan 10 das para la observacin del
informe general, el art.117 1 prr. LCQ establece el plazo especial de 30
das para las observaciones especficas al informe general respeto de la
fecha de cesacin de pagos propuesta por el sndico. De todas estas
observaciones,secorretrasladoalsndico.Siesnecesarioeljuezordenar
laproduccindeprueba.
Sentencia: el juez debe determinar en forma precisa un da en que
consideraquesehaexteriorizadolacesacindepagos.
Recursos: es apelable con efecto suspensivo por el sndico, el fallido y los
queintervinieronenelprocedimiento.
Cosajuzgada:esafechahacecosajuzgadarespectodelfallidoydelosque
intervinieron en su determinacin. Se discute la eficacia respecto de los
acreedores que no participaron en el procedimiento de determinacin. La

conclusin generalizada es que estn alcanzados por el efecto de la

sentencia.
Impugnacin de la fecha por terceros que no intervinieron: Terceros son
los extraos al juicio de quiebra, esto es, los que normalmente han
otorgado actos con el deudor en el perodo de sospecha. Tambin los
administradoresqueloeranaltiempoenquesedeclarcomoiniciodela
cesacin de pagos pero que no lo eran al momento de la declaracin de
quiebra; o los que son perseguidos por acciones de responsabilidad
prevista en el art.173. No lo son los acreedores. Procedimiento para
impugnaresafecha:lamayoraentiendequesedeberealizarenlamisma
accin que se intenta contra el tercero, ya sea accin revocatoria
concursal, accin de responsabilidad, etc. No tiene sentido el inicio de un
incidenteautnomodeimpugnacindelafechaporterceros.

8.1.3- Accin revocatoria concursal.

Rivera entiende que la ineficacia comprende, en sentido amplio, a todos
los actos jurdicos a los que se le privan de efectos, incluye la invalidez
(nulidad, anulabilidad), la inoponibilidad, la revocacin, la resolucin y la
rescisin.
Ineficacia en sentido estricto son aquellos actos vlidos que por distintas
razones no producen efectos, con lo que no se incluyen a los actos
invlidos (nulidad o anulabilidad). Son ineficaces en sentido estricto: la
inoponibilidad, los que se resuelven, revocan o rescinden. El efecto de la
anulacin es, como regla, impedir que el acto produzca los efectos
normales,entrelaspartesyfrenteaterceros.Esdecir,lanulidadafectala
gnesis del acto jurdico en funcin de la existencia de algn vicio
constitutivo, pregonando su invalidez como tal, mientras que la
inoponibilidadsuponeconsecuenciasrespectodeterceros,mantenindose
el acto respecto de las partes que lo realizaron. O sea, mientras que la
inoponibilidadesunconceptoqueseescindedelainvalidezyquesurgea
partir de circunstancias externas al negocio jurdico que se producen con
posterioridad a su constitucin, la nulidad implica la afectacin de los
presupuestos estructurales o inherentes al acto jurdico, perdiendo su
eficaciadesdesugnesis.
Los bienes que hubieran salido del patrimonio del cesante, si bien
continan bajo la titularidad del eventual adquirente, frente a la
declaracin de ineficacia concursal, compondrn el activo falencial y
podrn ser enajenados en la quiebra, sin necesidad de transferir los
mismosencabezadelfallido.

La ineficacia concursal es un supuesto de ineficacia en sentido estricto y

pertenecealosactosinoponibles.
Requisitosdelsistemadeinoponibilidadconcursal:
1) Existencia de una quiebra abierta, esto es, una falencia declarada, aun
cuandonoseencuentrefirme.
2) Existencia de resolucin firme que determine la data inicial de cesacin
depagos.
3)Subsistenciadelamasadeacreedores.
4)Quesetratedeactoscontempladosenelart.118y119LCQ,
5)Queexistaperjuicioalosacreedores.
Actossusceptiblesdeserdeclaradosineficaces
i)Losnegociosjurdicosynoloshechosjurdicos.
ii)Actosvlidos.Sielactoesnulo,lainoponibilidadquedaabsorbidaporla
nulidad.
iii)Deenajenacin.
iv)Queserefieranaderechosointeresespatrimoniales.
v)Quecausenperjuicio.
Laleycontempladossupuestos
a)actosqueporhabersidootorgadosenelperododesospechason
susceptiblesdeserdeclaradosineficacesdeplenoderecho.
b) Los actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el
perododesospecha,mediandoconocimientodelsujetoinbonisdel
estadodecesacindepagosdelacontraparte.
Adems:
i) art.109 2 prr. LS: declara ineficaces los actos otorgado por el fallido
despusdeladeclaracindequiebra,y
ii)lospagoshechosalacreedorpeticionariodelaquiebra,laleypresume
hechoenbeneficiodelamasa(art.122LCQ).

8.1.4- Actos ineficaces de pleno

derecho.
Aqu el perjuicio se presume en forma absoluta, o iure et de iure. La
enumeracinestaxativa,yson:
1) Actos a ttulos gratuitos: lo relevante es el hecho de conferir a un
tercero un derecho patrimonial sin recibir contraprestacin, ellos son:
donacin, renuncia o remisin de crdito o de sus garantas, la no
interrupcin de la prescripcin, la constitucin de garantas reales por la
deudadeotro.Comoloslegadossonpagadosdespusdelasdeudas,slo
despusdeconcluidalaquiebra,sielbienexistepodrrecibirlo.
2) Pago anticipado de deudas: quedan comprendido el pago de las
obligaciones sometidas a condicin suspensiva, el pago de obligaciones
naturales. No se comprende las obligaciones reales pues en caso de
declararlaineficaciarenacerelgravamen.Respectodeunaobligacinde
pagar lo ordenado por sentencia judicial, se ha interpretado que si el
obligado esta insolvente deber solicitar su concursamiento. El pago por
entregadebienes,enprincipionoestincluido,salvoqueelquerecibiel
pagoconocieradelacesacindepagos.
3) El otorgamiento de garantas reales o cualquier otra preferencia
respecto de obligaciones no vencidas: constitucin de garantas reales,
tambin la reduccin de plazos de pago, aumento de los intereses
pactados.Nosecomprende:derechorealesconstituidosantesdelperiodo
desospechaperoinscriptosdespus,losreemplazosdegarantassiempre
que las nuevas sean equivalentes, etc. El agregado de la ley 24.522 de
deudas no vencidas tuvo como fin acotar el radio de accin de este
dispositivo legal, que de lo contrario, afectaba a numerosas operatorias
bancariasderefinanciacinquecontabanconlagarantaprevia.
Procedimiento: basta la mencin de los actos en el informe general para
que el juez acte oficiosamente. Lo corriente es que exista una denuncia
delsndicooterceros.Noesnecesarialasustanciacinconlacontraparte
del negocio jurdico. Ello no viola el derecho de defensa de los afectados
puesellospuedenrecurrirelactovaapelacinantelaalzadaoincidental
anteelmismojuez.

8.1.5- Actos ineficaces por

conocimiento de la cesacin de pagos.
Esta accin tiene por objeto la declaracin de ineficacia de un acto
otorgadoporelfallidoduranteelperododesospecha,paralocualsedebe
acreditar que la contraparte in bonis conoca el estado de cesacin de
pagosyqueelactofueperjudicialalosacreedores.
Legitimacin activa: pertenece al sndico concursal. Si el sndico no la
promuevepuedehacerlocualquieracreedor.
Autorizacin previa: la legitimacin se completa con la autorizacin que
debe ser otorgada por los acreedores que representen la mayora simple
del capital quirografario y declarado admisible. Puede manifestarse por
asamblea de acreedores o exigir su conformidad por escrito con firma
certificada.
Legitimacin pasiva: supone un litisconsorcio entre el fallido y los dems
sujetoquehansidoparte.Tambinalossubadquirentes.
Entiendeeljuezdelaquiebraypuedetramitarseporjuicioordinarioobien
seexisteacuerdo,porvaincidental.
Perencin:6meses,yno3comoestableceelart.277
Tasa de justicia: no est sometida a tributo. Luego de concluido el
procedimiento,debepagarselatasadejusticia,queencasodefracasode
laaccintendrcarcterdegastodejusticia.

EFECTODELADECLARACINDEINEFICACIA:
El acto jurdico tienecomo fin hacer inoponible el acto, o sea, no produce
efectos frente a los acreedores, as, el bien enajenado debe ser restituido
paraquedarsometidoaldesapoderamiento.
El contratante in bonis no puede paralizar la accin con el depsito del
valor del bien: debe satisfacer el valor del pasivo concursal. Adems, el
contratantein bonis vencido debe verificar su crdito en elconcurso, slo
pierde su derecho si fuere condenado con tal extensin en el caso del
art.1732prr.LCQ.
Otroefecto:
ARTCULO 123. Inoponibilidad y acreedores de rango posterior. Si en
virtuddelodispuestoporlosArtculos118,119y120resultainoponibleuna

hipoteca o una prenda, los acreedores hipotecarios o prendarios de rango

posterior slo tienen prioridad sobre las sumas que reconoceran ese
privilegio si los actos inoponibles hubieran producido todos sus efectos.
Ingresan al concurso las cantidades que hubieran correspondido percibir al
acreedorporlosactosinoponibles,sinperjuiciodelasrestantespreferencias
reconocidas.
El rango de avance no se produce y el lugar dejado por la hipoteca
declaradaineficazloocupaelconcurso.
PLAZOPARAEJERCERLAACCIN:
ARTCULO 124. Plazos de ejercicio. La declaracin prevista en el Artculo
118, la intimacin del Artculo 122 y la interposicin de la accin en los
casos de los Artculos 119 y 120 caducan a los TRES (3) aos contados
desdelafechadelasentenciadequiebra.

8.1.6- Accin por los acreedores

Lapuedeniniciarlosacreedoresaestaaccincuando:
a)intimadoelsndicoparaquerequieralaautorizacindelosacreedores,y
sinembargonolohace
b)siconcedidalaautorizacin,elsndiconolohace
c) autorizacin denegada, pues tal negativa tiende a evitar costas a la
masa.
Otrareglaimportanteesquelosacreedoresnopuedesolicitarelbeneficio
delitigarsingastos.

8.1.7- Requisitos de procedencia.

Tresrecaudosdeprocedencia:
1)queelactohayasidootorgadoenelperododesospecha
2) que el contratante del fallido hubiera tenido conocimiento de la
cesacin de pagos: La prueba de ese conocimiento incumbe al sndico o
acreedor que intente la accin, la que puede producirse por cualquier
medio, incluso presunciones las que deben ser plurales, graves, precisas y
concordantes, aunque ser muy difcil la prueba directa. Algunas de las
presunciones sern: precio vil, prueba de relaciones personales y

econmicas. No es necesario animo defraudatorio por parte del

contratanteinbonis.
3) que el acto cause perjuicio a los acreedores. La idea del perjuicio se la
deberelacionarconelempobrecimientocomoconsecuenciadelactocuya
ineficacia se pretende. El tercero debera probar que no existi perjuicio
puessehasustituidounbienporotroenformaequivalente.

8.1.8- Accin de simulacin y pauliana.

Tambin se puede ejercer la accin pauliana. Las acciones concursales
caducanalostresaosdesdelafechadelasentenciadequiebra.Entanto
la accin pauliana prescribe al ao desde que el acto tuvo lugar o desde
quelosacreedorestuvieronnoticiadelhecho.Seencuentralegitimadoel
sndico, y segn Rivera sometida a la autorizacin de los acreedores. La
pueden iniciar los acreedores.( Rivera, 2003, Instituciones de Derecho
Concursal,T.II,pg.154yss)
La simulacin puede ser ejercida autnoma o conjuntamente con las
acciones de ineficacia concursal o con la pauliana. El sndico est
legitimadoparainiciarla
Casoparticulardeineficacia,art.122LCQ:
Pagoalacreedorpeticionantedequiebra:presuncin.Cuandoelacreedor
peticionante,luegodepromovidalapeticindequiebra,recibieracualquier
bien en pago o dacin en pago de un tercero para aplicar al crdito hecho
valerenelexpediente,sepresumequesehanentregadoyrecibidoenfavor
de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro
carcter.
Reintegro. El acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo
compelrseleconintereseshastalatasafijadaenelArtculo565delCdigo
deComercio,encasoderesistenciainjustificada.

8.2- Responsabilidad de terceros

Elart.173LCQestablece
Responsabilidad de terceros. Quienes de cualquier forma participen
dolosamente en actos tendientes a la disminucin del activo o exageracin
del pasivo, antes o despus de la declaracin de quiebra, deben reintegrar

losbienesqueantenganensupodereindemnizarlosdaoscausados,no
pudiendotampocoreclamarningnderechoenelconcurso.
La ley alude a terceros, sean personas fsicas o jurdicas, quedando
comprendidos: los que hayan otorgado actos simulados, los que hayan
otorgadosactosinoponiblesalamasa(art.118y119LCQ).
Los elementos de la responsabilidad son tratados en el punto que sigue y
seaplicanenformacomnparaambasfiguras.
Respecto del dao resarcible resta expresar que se vincula con el valor de
los bienes que han desaparecido. Adems, la ley le impone la prdida de
cualquierderechoenelconcurso.

8.2.1- Responsabilidad de
representantes
Responsabilidad de representantes. Los representantes, administradores,
mandatarios o gestores de negocios del fallido que dolosamente hubieren
producido, facilitado, permitido o agravado la situacin patrimonial del
deudorosuinsolvencia,debenindemnizarlosperjuicioscausados.
Sujetos: representantes, administradores, mandatarios o gestores de
negocios. As quedan comprendidos: factor de comercio con atribuciones
generales, mandatarios, interventor judicial, tutores y curadores, padres
que administran bienes de sus hijos. Se excluyen a los que carecen de
facultadesdeadministracin.

8.2.2- Requisitos.
CONDUCTAANTIJURDICA:
Producir:serefierealacausacin,esoriginareldao,
facilitar: se trata de actuaciones coadyuvantes a la situacin patrimonial,
permitirserefierealaomisincomoreproche,
agravar:oseaqueprogreseoavanceelestadodeinsolvenciay
prolongar: es continuar dolosamente la empresa insolvente sin que se
busquesalidaalacrisis.

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Ladoctrinarecuerdaqueenelanteriorrgimensemencionabanunaserie
de conductas a ttulo ejemplificativo: suponer gastos, simular deudas,
recurrir a crdito disimulado, demorar injustificadamente la presentacin
concursal,presentarbalancesquenoseajustanalarealidad.
Momento en que se produjeron estas conductas: hasta 1 ao antes del
estadodecesacindepagos.
Resultado daoso: son la insolvencia o el agravamiento de la situacin
patrimonial (por ej.: desaparicin de un activo a la fecha de la quiebra sin
quehayaningresadoalgoquelosustituya)
Factordeatribucin:claramentelaleyexigedolo.
Dao: no hay regla especfica, por lo que est sometido a las reglas
ordinarias: debe ser cierto, personal, subsistente y que lesione un inters
protegidoporlaley.
Extensindelresarcimiento:sedebediferenciar:
a)sieldaoatribuidoeslainsolvencia,elagenteesresponsabledela
suma equivalente a la diferencia entre la masa activa y pasiva de la
quiebra.
b)Perosieldaoatribuidoesunaconcretadisminucinpatrimonial,
la indemnizacin ser equivalente al valor de esos bienes que ha
desaparecidodelactivo
Relacin de causalidad: el hecho debe ser la causa del dao. Se acepta la
teoradelacausalidadadecuada.

8.2.3- Trmite
Losarts.174y176fijanlasreglasparaeltrmite:
i) La responsabilidad se extiende a los actos practicados hasta UN (1) ao
antesdelafechainicialdelacesacindepagos
ii)sedeclaraydeterminaenprocesoquecorrespondededuciralsndico.
iii)Laaccintramitarporlasreglasdeljuicioordinario.
iv)Anteeljuezconcursalyrigenlosarts119y120LCQ
v) prescribe a los DOS (2) aos contados desde la fecha de sentencia de
quiebra

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vi)lainstanciaperimealosSEIS(6)meses.
vii) A los efectos de la promocin de la accin rige el rgimen de
autorizacinpreviadelArtculo119tercerprrafo.
viii) Las medidas precautorias son dispuesta bajo la responsabilidad del
concursoyapedidodesndico
Accionesderesponsabilidaddelaleysocietaria(art.175):
Pueden existir acciones societarias de responsabilidad en trmite. En tal
caso,elsndicopuedeoptarporcontinuarlasanteeljuzgadodelconcurso.
Expresa la doctrina mayoritaria que el sndico puede iniciar estas acciones
peroconpreviaautorizacindelosacreedores
CNCom.,SalaD,'ConfortarHogarSAs/quiebrac/Serrano,ErnestoLorenzo
y otros s/ordinario, 11/06/2007: la responsabilidad de los directores de la
sociedad annima ha sido calificada como una obligacin de medios
(CNCom. sala B, 24.6.03, "Eduardo Forns c/ Uantu S.A." [Fallo en extenso
elDialAA1958];id.,5.11.93,"ParamioJ.c/ParamioP.s/sum")acreditado
el incumplimiento de la cual corresponde al director acreditar su falta de
culpaolaconcurrenciadecasofortuito,elprincipiogeneralesquelacarga
de la prueba del incumplimiento de dicha obligacin de medios as como
los dems presupuestos de responsabilidad incumben a la actora por ser
constitutivos del proceso ( CNCom. sala C, 22.5.87, "Kuckiewicz, I c/
EstablecimientoMetalrgicoCavannaS.A.";PalacioL.,"Manualdederecho
procesalcivil",T.I,nro.195.b.1,p.437,ed.1977;GagliardoM.,op.cit.nro.
75,p.175).
CNCom., sala A, Bratar SA c/ Rocca Bernardo Enrique s/ ordinario,
20/08/2009: Su carcter de administrador vicepresidente debi realizar
lasmedidaspertinentesafindelograrlaconservacinesosactivos,locual
no hizo, desentendindose totalmente de la suerte de la sociedad
"permitiendo" con esa omisin la insolventacin del ente societario.
Tampoco puede controvertirse la relacin de causalidad entre ste dao y
el obrar irregular de la quejosa derivado de las conductas reprochadas en
autos, ya que es evidente que la prdida de los fondos de los crditos
otorgados, as como la desaparicin de las maquinarias, crearon el estado
de insolvencia de la sociedad, ya que se hizo imposible atender las
obligaciones derivadas de esos crditos, lo que dio lugar a que esas
acreencias terminaran siendo verificadas en la quiebra, provocndose con
ello un agravamiento del pasivo y, consiguientemente, de la impotencia
patrimonial de la sociedad. Aquella conducta obrada con tanta
desaprensin y ligereza, omitiendo los recaudos ms elementales de
cuidado y prevencin, que el autor de esa conducta no puede dejar de
representarse las consecuencias derivadas de sus actos: en otras palabras
unaculpadeunagravedadtalquenopuedesinoasimilarsealdolo.

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8.3-Extensin de la
quiebra
8.3.1- Supuestos
Nuestra ley de concursos y quiebra ha establecido dos grandes esquemas
enlaregulacindelinstituto:
1) la extensin como consecuencia de la responsabilidad ilimitada de sus
miembros,y
2) la extensin por mediar alguna conducta reprochable que menciona el
art.161(quiebrasancin).

8.3.2- Socios con responsabilidad

ilimitada
Es el medio tradicional de extensin de la quiebra utilizado para hacer
efectiva la funcin de garanta que los socios tienen respecto de terceros,
en las situaciones en las que los socios tienen responsabilidad solidaria e
ilimitada.
Algunos de los casos son: omisin del uso de la sigla S.A. o SRL, socios
colectivos, el socio comanditario, abuso de control, sociedad nula, de
objetoilcito,deobjetoprohibido,etc.
Lanormaconcursalprevlaextensin:
1)aquienactualmentetieneelcarcterdesociosolidario,
2)alosexcluidos,duranteelperododecesacindepagos.
Presupuestos:
i)existenciadequiebrasocialdeclaradaysubsistente,
ii)lacalidaddesocioenelextendidoy
iii)sersocioresponsableilimitadamenteportodoelpasivosocial

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Laquiebraes:integrativadelasocial,tienecarcterconstitutivo,deoficio,
tramitaanteelmismotribunal.
Lasentenciadequiebradebeserdeclarada,sinsustanciacinconelsocio,
salvoqueexistacontroversiarespectodesucalidaddetal,yalgunossegn
los autores vara el criterio de sustanciacin, que va desde un juicio de
conocimiento pleno, un incidente o bien la citacin del art.84 LCQ. La
eleccin de la va por el juez para este trmite hace depender la va
recursiva (en los dos primeros casos, apelacin, en el caso del art.84:
reposicinconcursal)
La quiebra social y la de los socios tendrn masas separadas. A la masa
socialcomparecenlosacreedoressociales,yalamasadelsocioconcurren
losacreedoressocialesyparticulares.
Lasindicaturaesnica,lafechadecesacindepagossefijaparacadafallo
individualmente.
Sedeberecordarquelossociosilimitadamenteresponsablealosqueseles
extendi la quiebra, pueden convertir sus procedimientos en concurso
preventivo(art.902prrafoLCQ)

8.3.3- Actuacin en inters personal

Art.161inc.1:
1) A toda persona que, bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, ha
efectuadolosactosensuinterspersonalydispuestodelosbienescomosi
fueranpropios,enfraudeasusacreedores;
Requisitos:
i)quesehayadeclaradolaquiebradeunapersonafsicaojurdica,
ii)queotrapersonadistintaaladelfallidohayadispuestolosbienescomo
propios,
iii)actuacineninterspersonadeestaltima,y
iv)fraudealosacreedores
Es la sancin la existencia de meras fachadas, en el sentido de disposicin
de bienes como si fuesen propios alude desde una simple distraccin de
fondoshastalaconfusinpatrimonialperoquenodebeentendersecomo
actos aislados sino de una conducta que importe dar preeminencia al

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inters personal por encima de la del fallido. Asimismo, esos actos deben
serlacausadelainsolvencia..
CNCom., sala D, "Trigo Hermida Celestino y otros s/ extensin de quiebra
(por Paredes Ricardo en confiteras y bares Cadilo S.A. s/ quiebra)",
31/08/2010: La causal prevista por el art. 161, inc. 1, de la ley 24.522
presenta una forma tpica, cuyos extremos deben cumplirse, y por ende
ser probados: no basta con probar que el bien ha salido efectivamente del
patrimonio o que no existe ms en l, sino que tambin es relevante
demostrarquesudesplazamientooinexistencianosoncompatiblesconla
normalidaddelgirocomercialdelaempresa,loque,porloyaacotado,no
acaeci en la especie. Frente a la ausencia de tal prueba, la extensin de
quiebra es improcedente (conf. CNCom. Sala A, 29/12/09, Nefros S.A. s/
quiebrac/Tanus,Robertos/ordinario).
SehadichoquehaymalafeporpartedelrepresentantedeunaS.A.quese
hace garantizar por la sociedad una obligacin personal, lo que implica
disponerdelosbienessocialescomosifuesenpropio(ED76=294)
Laadquisicindelinmueblepertenecientealasociedadfallidaporpartede
quien a ese momento, anterior al decreto de quiebra, no era su
administrador ni su representante, no constituye un supuesto fctico
contemplado en la norma del artculo 165, inciso 1, de la ley 19.551, que
requiere proceder bajo la apariencia de actuacin de la fallida (CNCom.,
sala B, 29396, Florcam SA s/Quiebra s/Inc. extensin a Cmara,
Florentinoyotros,LL1996D750;DJ19962904).
Sibienlaaplicacindelsupuestodeextensindelaquiebralegisladoenel
artculo 161, inciso 1, de la ley 24.522 requiere que la actividad negocial
realizadaporelsujetorespectodelcualsepretendeaplicarlanormativase
haya desarrollado para atender su inters personal, el solo
aprovechamiento de la posicin encubierta no resulta suficiente, en tanto
ademsdebeconcurrirelingredientedeladisposicindebienesdelsujeto
aparentecomopropiosdelencubierto(CCCom.deConcordia,salaIII,133
97,BertoniHnos.SRLs/Conc.prev.hoyquiebra,LLLitoral1997963).

8.3.4- Abuso de control

Art.162inc.2
2) A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado
indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una
direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del
queformaparte.
Alosfinesdeestaseccin,seentiendeporpersonacontrolante:

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a) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez

controlada, posee participacin por cualquier ttulo, que otorgue los votos
necesariosparaformarlavoluntadsocial;
b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen
participacin en la proporcin indicada en el prrafo a) precedente y sean
responsablesdelaconductadescritaenelprimerprrafodeesteinciso.
Aqunicamentelaleyhaprevistoelcasodecontrolinternoodederecho,
queemanadelapropiaestructuradelasociedad.
Si de todos los elementos indicados queda demostrada la existencia de un
conjunto socioeconmico patrimonial sometido a una conduccin
unificada,elloconfiguralaconstitucindeunaunidadmanejadaatravsde
una voluntad dominante que ha procurado conducir a las sociedades
individuales no teniendo en mira lo que podra denominarse el inters
social individual de cada ente sino el grupal, en cuanto ste implicaba la
pretendidaconsecucinfinaldelobjetivodelconjuntoestructurado.Espor
elloquemuchomsalldeunaaparienciameramenteformalqueaparenta
la existencia de entes societarios diferenciados, lo que se ha puesto en
juego es un nico patrimonio destinado a actuar a travs de esas formas
societarias (JNCom. N 19 de Capital Federal, firme, 5381, Sasetru SA
s/Quiebra,I.19811053).
El entrecruzamiento del capital accionario que le permite a una sociedad
annima formar la voluntad social de las sociedades controladas, como as
tambin la existencia de directorios similares y un mismo domicilio social,
indica, sin ningn tipo de dudas, que se configura una situacin de control
respectodelatitulardelgrupoqueesquiengobiernaasuscontroladas.Sin
embargo, ello por s solo no es suficiente para disponer la extensin de la
quiebradelafallidaasucontrolante,puesesnecesarioqueademsseden
lossupuestosprevistosporelinciso2delartculo165delaley19.551:el
abuso de la controlante en el manejo del grupo, revelado a travs del
desvo del inters social de cada sociedad en beneficio del grupo, de
manera tal que no se requiere precisamente un actuar fraudulento, salvo
enelsentidocalificantedemencionareseabusocomounadelasformasen
que se concreta el concepto genrico de fraude (CNCom., sala D, 16390,
CelcarSAs/Quiebra,LL1990D242,connotadeMarianoGagliardo).
Unacaractersticanotabledelaextensinfalencialporabusodecontroles
que aquella discurre de la controlada a la controlante, esto es, la
insolvencia de la dominada se extiende al dominante abusador. La
pertenenciaaungruposocietarionoimplicadeporsilaprocedenciadela
extensindelaquiebra,puesatalfinesnecesarioquesedemuestrequela
direccin comn produjera el desvo del inters de la sociedad controlada
enbeneficiodelacontrolante.Paraqueprocedalaextensindelaquiebra
con fundamento en lo dispuesto por el art. 161 inciso 2 LCQ el control
debe ser participacional o interno, en cualquiera de sus dos variantes, o
sea, autosuficiente o de derecho y fctico o de hecho. Los elementos
objetivos del tipo descripto por el art. 161 inciso 2 LCQ presuponen

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imponer sacrificios injustificados a una sociedad que la conduzcan a la

extincinenbeneficiodelgrupoqueintegrayquenoasumeelpasivoque
le corresponde; aplicar el patrimonio de una sociedad a la consecucin de
fines extrasocietarios, en beneficio de otras empresas o sujetos del grupo;
desviar las utilidades o ganancias dirigidas a satisfacer el pasivo social y a
redituar beneficios a sus integrantes sometiendo el ente y asignando esos
beneficios a otros integrantes del grupo, provocando un traspaso de
crditos e ingresos, en perjuicio de los acreedores; existencia de una
direccin unificada que ejerza el control en el inters del grupo y en
perjuicio de la sociedad controlada (CNCom., Sala C, 2062001, Epstein
Samuels/extensin).

8.3.5- Confusin patrimonial

innescindible
Acreditada la existencia de una unidad de direccin entre la fallida y la
incidentada, reveladora de una dependencia financiera, econmica y
polticoempresaria, cabe tener por configurada la confusin patrimonial
inescindiblequedisponeelartculo161,inciso3,delaLeydeConcursosy
Quiebrasparaextenderlaquiebra.Sinqueresultebiceaelloelhechode
que la causante de la desviacin de los respectivos intereses sociales haya
sidolapersonafsicadesustitulares,pueslaconfusinenlasdirectivasyla
afectacin en los patrimonios se ha producido con relacin a las dos
sociedades que resultan vinculadas, antes que en lo referido a los
patrimonios propios de aqullos (C1CCom. de Mar del Plata, ED del 78
98).
Sesuelehablardepromiscuidadenlaadministracin.

8.3.6- Trmite
Anteeljuezdelaquiebra.Unavezdeclaradaintervendreljuezquesegn
lasreglasdecompetencia,seubiqueprimafacieelactivomsimportante.
Rouillon ejemplifica con el caso de la quiebra declarada en Crdoba, se
extienden en esta ciudad la quiebra a una persona que se domicilia en
Rosario y esta tiene el activo ms importante: se desplazar hacia esta
ciudad.
Legitimadoparasolicitarla:sndicoocualquieracreedor
Tiempo:desdelasentenciadequiebrayhastalosseismesesposterioresa
lafechadelinformeindividualdelsndico.Enloscasosdequiebraindirecta

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oincumplimientoonulidadseextiende6mesesposterioresalafechaque
quedfirmelasentenciarespectiva.
Trmite: juicio ordinario. Si la persona demandada se encuentra
concursada o fallida, tambin interviene el sndico. PERENCION: A los 6
meses.
Al decretarse la extensin se deben producir medidas de coordinacin de
losprocedimientos.Intervieneelmismosndico.
Slo en los casos de confusin patrimonial inescindible se forma masa
nica(art.167).
El art.170 establece la prescindencia de los pedidos de verificacin de
crditosentrefallidos,yensucasohayuninformeconjunto.
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D, 28/09/2010,
PapeleraAlcortaS.R.L.s/quiebras/extensindequiebrapor:KaprisS.A.,LA
LEY 01/11/2010: Corresponde extender la quiebra de una sociedad a otra,
bajolacausaldeconfusinpatrimonialinescindible,siambascompartenla
misma cartera de clientes, utilizan el mismo camin para realizar las
entregas de mercadera, en el domicilio de la sociedad demandada se
constatlapresenciadeempleadosdelafallidadesempeandotareascon
uniformes identificados con el nombre de sta y el inmueble sede de la
sociedaddemandadaperteneceaunodelossociosdelafallida,puestales
circunstancias ponen en evidencia la existencia de una unidad patrimonial
entreambassociedades,afectadaaunanicagestin.
Es procedente la extensin de la quiebra respecto de una sociedad al
encontrarse configurada una confusin patrimonial innescindible (art.161
inc.3 LCQ) por resultar imposible desentraar las realidades contables y
econmicas de los entes confundidos y existir una confusin de activos y
pasivos en el caso los socios gerentes confesaron de modo ficto que la
demandada era una careta para poder vaciar a la fallida en razn de la
gestin comn de los patrimonios involucrados (Cm.Civ. y Com., Rosario,
SalaIV,2692001,DeybaInd.PlsticasSRLs/quiebrac.EnvaflexSRL,LL
suplementodeConcursosyQuiebrasdel542002,p.,58).

8.4- Grupo econmico

Si bien es cierto que los incisos 2 y 3 del artculo 161 presuponen, de
ordinario, aunque no fatalmente, algn episodio de agrupacin de
sociedades, de ello no debe inferirse que la ley concursal reprueba
automticamentealgrupoeconmico.
En efecto, para que se produzca la operatividad de los referidos incisos se
exige por un lado la presencia de un vnculo causal adecuado entre el
abuso de control con la produccin, agravacin o prolongacin de la
insolvencia de la quebrada principal controlada; por otro lado, se recalca
que medie una confusin patrimonial de tales caractersticas que haga
concluir que, en realidad, se trata de un nico patrimonio atribuido, en
apariencia,apluralessujetosdederecho(CCCom.deRosario,salaIV,195
93,ED153652).
Lapertenenciaaungruposocietarionoimplicadeporsilaprocedenciade
laextensindelaquiebra,puesatalfinesnecesarioquesedemuestreque
la direccin comn produjera el desvo del inters de la sociedad
controladaenbeneficiodelacontrolante.
Para que proceda la extensin de la quiebra con fundamento en lo
dispuestoporelart.161inciso2LCQelcontroldebeserparticipacionalo
interno, en cualquiera de sus dos variantes, o sea, autosuficiente o de
derecho y fctico o de hecho. Los elementos objetivos del tipo descripto
porelart.161inciso2LCQpresuponenimponersacrificiosinjustificadosa
una sociedad que la conduzcan a la extincin en beneficio del grupo que
integrayquenoasumeelpasivoquelecorresponde;aplicarelpatrimonio
deunasociedadalaconsecucindefinesextrasocietarios,enbeneficiode
otras empresas o sujetos del grupo; desviar las utilidades o ganancias
dirigidasasatisfacerelpasivosocialyaredituarbeneficiosasusintegrantes
sometiendo el ente y asignando esos beneficios a otros integrantes del
grupo, provocando un traspaso de crditos e ingresos, en perjuicio de los
acreedores;existenciadeunadireccinunificadaqueejerzaelcontrolenel
intersdelgrupoyenperjuiciodelasociedadcontrolada(CNCom.,SalaC,
2062001,EpsteinSamuels/extensin).

Bibliografa utilizada
en el mdulo 3
ROUILLON, Adolfo A.N. (2003) Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522.
(13edicin)BuenosAires.Astrea.
RIVERA,JulioCsar(2003)InstitucionesdeDerechoConcursal.T.IyII.SantaFe.
RubinzalCulzoni.
MARTORELL,ErnestoEduardo(1998/2003)TratadodeConcursosyQuiebras.4
tomos.BuenosAires.Depalma.

www.uesiglo21.edu.ar

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