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THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol.

III, 31
ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003.
AES POSSESSRIAS

1. A Posse e seus efeitos
Savigny sistematizou cientificamente a ideia de posse, seccionando-a em dois
elementos: o corpus e o animus domini. Essa era a teoria clssica ou subjetiva, fundava-
se na distino entre posse e deteno. Para ele a vontade de possuir para si que
origina a posse jurdica, e quem possui por outro detentor. A posse assim conceituada
reclamaria, portanto, um elemento tico (o animus) e outro material (o corpus), sendo
este entendido como "a possibilidade fsica de dispor da coisa com excluso de qualquer
outra pessoa, de exercer sobre ela os poderes inerentes ao domnio.
O pensamento de Savigny foi contestado por Ihering, mediante a teoria objetiva,
para quem o que decisivo a regulamentao do direito objetivo e no a vontade
individual para alcanar-se a noo de posse. O nosso direito codificado adota a postura
de Ihering.
A posse, em concluso, pode ser definida, segundo Clvis, como o exerccio, de
fato, dos poderes constitutivos do domnio, ou propriedade, ou de algum deles somente.
2. A razo da tutela possessria
Dispe o art. 499 do Cdigo Civil que "o possuidor tem direito a ser mantido na
posse, em caso de turbao, e restitudo, no de esbulho". E o art. 501 assegura ao
possuidor, diante do receio de ser molestado, o direito a uma ordem judicial que o
proteja da violncia iminente, com cominao de pena aquele que transgredir o
preceito.
Destarte, se a posse muda de titular, tal mudana no pode resultar em
desequilbrio social, em desordem. Urge utilizar o contrato ou a sucesso para que a
passagem da posse de um titular a outrem acontea sem quebra da harmonia.
A posse protegida por lei porque assim o exige a paz social, a qual no se trata
de um espao onde as situaes estabelecidas possam ser alteradas por iniciativa de
particulares, atravs da justia das prprias mos.
3. O aspecto temporal da posse (fato duradouro e no transitrio).
A ideia jurdica de posse carrega a caracterstica de fenmeno duradouro, de fato
continuado. A posse um fato que ocupa lugar no espao e no tempo, porque supe
uma durao, tanto que, em nosso Cdigo Civil, o abandono e a permisso a que
surjam outras posses sobre o mesmo bem so causas expressas de extino da posse
(Cd. Civil, art. 520).
Dessa forma, a condio do proprietrio protegida pela ordem jurdica sem
necessidade de ser projetada atravs do tempo; basta que o direito subjetivo tenha sido
criado e no tenha se extinguido. J a proteo ao possuidor depende da posse. Cabe a
proteo jurdica ao direito de um proprietrio que nunca o exercitou, desde que no
tenha ocorrido a prescrio (usucapio). No se pode cogitar de tutela jurdica
possessria aquele que no age concretamente sobre a coisa.
4. Requisitos da tutela possessria
A lei trata das vrias classificaes sobre a posse, porm uma delas decisiva
para que o possuidor possa obter ou no a tutela dos interditos possessrios: trata-se da
que vem contida no art.489 do Cd. Civil, e que antev a existncia de posse justa e
posse injusta. Apenas a posse justa goza da proteo das aes possessrias.
A Posse justa aquela cuja obteno no repugna ao direito. A Posse injusta,
definida no art. 489 do Cd. Civil, a adquirida por meio de violncia, clandestinidade
(adquirida s ocultas) ou precariedade (adquirida pelo abuso de confiana). Concluindo:
posse justa a no viciada e injusta a que se contamina, em sua causa, de um dos vcios
arrolados no art. 489 do Cdigo Civil.
til lembrar que posse injusta e posse de m-f no se tratam da mesma coisa.
Quem possui m-f possui na conscincia a ilegitimidade de seu direito. Desta forma,
pode ser justa, para efeitos de tutela possessria, a posse de m-f, desde que no
provenha de aquisio violenta, clandestina ou precria. A classificao da posse como
de boa ou m-f interessa aos efeitos que produz em relao aos frutos e rendimentos
recebidos pelo possuidor durante o tempo em que reteve a coisa. J a diferenciao
entre posse justa e injusta interessa ao direito ou no de valer-se o possuidor da proteo
dos interditos possessrios. Disso decorre que a posse viciada ou injusta: no acarreta
usucapio; no autoriza a proteo interdital; e pode ser eliminada, quando evocada em
defesa presente em ao reivindicatria.
No se pode afirmar que a posse viciada seja privada de consequncias jurdicas
em benefcio do possuidor, porque os vcios da posse so passveis de purgao (Art.
497/CC); isto , uma vez cessada a violncia ou clandestinidade, a posse deixa de ser
viciada e torna-se til, tanto para a tutela prescricional como para a interdital. Outro
motivo porque os vcios da posse aparecem apenas diante do relacionamento entre o
atual e o anterior possuidores. Mediante todos os demais, os vcios so irrelevantes e a
proteo possessria amplamente exercitvel.
5. Os interditos possessrios de manuteno, reintegrao e proibio. As aes
possessrias
O ordenamento processual admite como aes possessrias tpicas, a de
manuteno de posse, a de reintegrao de posse e o interdito proibitrio (CPC, arts.
920 a 923). Outros procedimentos, como ao de nunciao de obra nova (arts. 934 a
940) e os embargos de terceiro (arts. 1.040 a 1.054), podem ser aproveitados na defesa
da posse, mas no so voltados para a tutela possessria.
A ao de manuteno de posse objetiva proteger o possuidor contra atos de
turbao de sua posse, ou seja, fazer cessar o ato do turbador, que molesta o exerccio
da posse, sem eliminar a prpria posse.
A ao de reintegrao de posse tem como fito restituir o possuidor na posse, em
caso de esbulho. O esbulho a injusta e total privao da posse, sofrida por algum que
a vinha desempenhando. Essa perda total da posse pode decorrer de violncia sobre a
coisa, de modo a tir-la do poder de quem a possua at ento; do constrangimento
sofrido pelo possuidor, diante do temor de violncia iminente; de ato clandestino ou de
abuso de confiana.
O interdito proibitrio um tipo de proteo possessria preventiva em que o
possuidor conservado na posse que detm e assegurado contra molstia ameaada.
Esse interdito declarado para que no ocorra o atentado posse, mediante ordem
judicial proibitria, na qual constar a cominao de pena pecuniria para a hiptese de
transgresso do preceito (CPC, art. 932).
6. Competncia
Tratando-se de coisas mveis, a ao possessria ocorrer no foro do domiclio
do ru (Art. 94). Se imvel, a causa caber ao foro da situao da coisa litigiosa (Art.
95), aplicando-se a preveno quando a gleba estender-se por territrio de mais de uma
comarca ou estado (art. 107).
7. Legitimao ativa
O possuidor tem legitimidade para propor ao possessria sempre que temer ou
sofrer molstia em sua posse (Cd. Civil, arts. 485 e 499). ilegtimo para tal
proposio aquele que detm a coisa em situao de dependncia ao comando de
outrem (Art. 487/CC). Na posse direta (locao, usufruto, penhor, comodato etc.), o
exerccio dos interditos possessrios, contra molstias de estranhos, tanto pode ser do
possuidor direto como do indireto (Art. 486/CC). No relacionamento entre os dois
possuidores, qualquer um pode pleitear ao possessria contra o outro, sem a conduta
de um deles representar esbulho, turbao ou ameaa situao do outro.
8. Legitimao passiva
Nesse tipo de ao o ru o agente do ato representativo da molstia posse do
autor. H de se distinguir entre aquele que esbulha, turba ou ameaa a posse alheia por
iniciativa prpria e o que o faz como representante de outrem.
9. Petio inicial
Observados os requisitos do Art. 282, a petio inicial da ao possessria
dever especificar: a posse do autor, sua durao e seu objeto; a turbao, esbulho ou
ameaa imputados ao ru; a data da turbao ou esbulho; a continuao da posse,
embora turbada ou ameaada, nos casos de manuteno ou interdito proibitrio (Art.
927). As datas so importantes para definir-se o tipo do interdito (se de fora nova ou de
fora velha).
O interdito tutelar da posse tem a caracterstica de ser ao real j que por meio
dele o autor demanda o exerccio de fato dos poderes inerentes ao domnio. A
individuao do objeto uma exigncia de ordem lgica a ser atendida pela petio
inicial. Assim como no se pode reivindicar rea imprecisa de imvel, tambm no se
admite pretender algum reintegrao ou manuteno de posse sobre local no
identificado com preciso.
10. Procedimento: as aes de fora nova e fora velha
As aes de manuteno e de reintegrao de posse mudam de rito medida que
sejam intentadas dentro de ano e dia da turbao ou esbulho, ou aps ter ultrapassado
esse prazo. Na primeira hiptese tem-se a ao possessria de fora nova, na segunda, a
de fora velha.
A ao de fora nova adota um procedimento especial e a de fora velha observa
o rito ordinrio (Art. 924/CPC). A diferena de procedimento fica limitada
possibilidade ou no de obter-se a medida liminar de manuteno ou reintegrao de
posse em favor do autor, j que a partir da contestao, tambm a ao de fora nova
segue o procedimento ordinrio.
11. Medida liminar
A primeira coisa a ser feita determinar a posse do autor. Feito isso, a
determinao da data em que teria ocorrido o atentado posse constitui-se no elemento
mais importante da fase inicial do interdito possessrio, uma vez que se tal atentado
tiver acontecido h menos de ano e dia, o autor ter direito de ter restaurada a posse
violada, antes da contestao do demandado.
O Art. 928 prev duas alternativas para o juiz: primeiro, a expedio do
mandado liminar de reintegrao ou manuteno de posse, sem citao do ru, desde
que na inicial o autor tenha fornecido prova documental idnea para demonstrao dos
requisitos do Art. 927; e segundo, a exigncia de justificao por meio de testemunhas
dos mesmos requisitos, onde o ru ser citado para a audincia. Mediante os
pressupostos reunidos, no fica ao livre-arbtrio do juiz deferi-la ou no, o mesmo
ocorrendo quando no houver a comprovao. Como nas demais decises judiciais, o
juiz vincula-se lei e aos fatos provados.
A citao adota critrio distinto, conforme haja ou no justificao. Havendo
concesso in limine litis do mandado protetivo da posse do autor, a citao do ru
segue-se manuteno ou reintegrao liminar (Art. 930/CPC). Ordenada justificao
prvia, a citao do ru preceder audincia e, depois do julgamento a respeito da
liminar, com ou sem deferimento, correr o prazo de contestao (Art. 930,
nico/CPC). A intimao ser pessoal ao ru (por mandado), e poder ser feita no ato
executrio da medida liminar. Porm, se o demandado j possuir advogado constitudo
nos autos, poder ser feita a intimao na pessoa deste, porque o caso , pela lei, de
intimao, e no de citao.
A lei garante um privilgio s pessoas jurdicas de direito pblico, uma vez que
contra elas no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia
audincia dos respectivos representantes judiciais. (Art.928, nico/CPC).
12. Posse de coisas e posse de direitos
Nosso ordenamento encara a posse como a deteno de uma coisa suscetvel de
propriedade privada, sobre a qual o detentor pratica, ou pode praticar, em seu nome,
todos os atos que o proprietrio poderia exercitar. No se podem empregar os interditos
possessrios para tutelar direitos pessoais ou obrigacionais. A proteo possessria dos
bens mveis encontra plena adequao no campo dos interditos.
13. O petitrio e o possessrio
So utilizadas as expresses aes petitrias e aes possessrias, ou
simplesmente petitrio e possessrio para diferenciar as aes que se fundam na posse
daquelas que se baseiam no direito de propriedade ou nos direitos reais limitados.
O juzo possessrio enquadra o jus possessionis, que se trata da garantia de
conseguir proteo jurdica da posse contra atentados de terceiros praticados ex propria
auctoritate, ou seja, proteger faculdades jurdicas provenientes da prpria posse. J no
juzo petitrio a pretenso processual funda-se no direito de propriedade, ou seus
desmembramentos, do qual se origina o direito posse da coisa litigiosa.
H grande diferena nos dois juzos, j que a causa petendi de um e outro so
conflitantes. Destarte, no se pode cogitar de coisa julgada, ou litispendncia, quando se
confronta o julgamento e o processo possessrio com a sentena e o processo petitrio.
deveras, incabvel a exceo de coisa julgada no possessrio para tolher o petitrio.
H, portanto, uma inadmissibilidade de concomitncia do petitrio e do possessrio,
quando entre as mesmas partes e sobre o mesmo objeto instalou-se primeiro o juzo em
torno da posse (Art. 923/CPC).
14. A exceo de propriedade no juzo possessrio
O Art. 505 do CC expe que "no obsta manuteno, ou integrao na posse, a
alegao de domnio, ou de outro direito sobre a coisa". Dessa forma foi consagrada a
autonomia da posse perante a propriedade. Porm, a segunda parte do Art. 505 fez uma
ressalva de que "no se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem,
evidentemente, no pertencer o domnio". A Smula do STF n 487 afirma que "ser
deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domnio, se com base neste for ela
disputada". Tudo isto quer dizer que apenas se admite o acolhimento da exceptio
proprietatis quando todas as partes da ao possessria invocarem somente o domnio
como fundamento de suas pretenses contrrias. Assim, deixa de ser ao possessria a
que o pedido da posse se faz em funo do domnio, porque a essncia do interdito a
defesa da posse como posse (fato). Uma ao em que se visa o direito posse com base
em domnio ao petitria e no possessria. A Smula citada acima excluiu das
verdadeiras aes possessrias a possibilidade da exceo do domnio.
15. Natureza dplice das aes possessrias (Art. 922/CPC)
Os interditos possessrios possuem carter dplice, ou seja, essas aes so
tratadas como aquelas em que no se abaliza a posio ativa da passiva entre os sujeitos
da relao processual. Nas aes dplices no h autor nem ru e diferenciam-se das
aes simples porque nessas h ntida diferena de atitudes de cada parte: s o autor
pede; e o ru apenas contrasta ao pedido do autor. Apenas na reconveno que se
torna admissvel ao ru a formulao de pedido contra o autor. Porm, esse ato no
mais de defesa, e sim a propositura de uma nova ao, dentro dos mesmos autos. Nas
aes dplices o ru no precisa propor reconveno para revidar o autor. Dessa forma,
o demandado que queira acusar o autor da possessria de violao de sua posse, e
almeje obter para si a tutela interdital, bem como o ressarcimento dos danos sofridos,
pode formular seu pedido na prpria contestao. A proteo posse do ru no
dispensada ex officio pelo juiz. Vai depender de requerimento elaborado na contestao.
16. Natureza real das aes possessrias
Se o bem litigioso imvel de extrema importncia verificar a necessidade ou
no de ambos os cnjuges integrarem a relao processual, mediante o que dispe o Art.
10 do CPC. Quando a ao possessria versar sobre imvel, torna-se indispensvel o
consentimento do cnjuge do autor e a citao do ru, principalmente se o casamento
sob o regime de comunho de bens.
17. Natureza executiva do procedimento interdital
Sabendo que a tutela jurisdicional ocorre em trs planos diferentes
(conhecimento, execuo e cautela), e sabendo que as aes devem adaptar-se ao tipo
de tutela objetivado, pode-se relacionar trs tipos de aes: as aes de conhecimento,
as quais procuram deliberar o direito subjetivo envolvido no litgio das partes; as aes
de execuo, que visam alterar uma situao material, para adequ-la ao direito
subjetivo j reconhecido a uma das partes; e as aes cautelares, que objetivam adotar
medidas de preveno contra alteraes na situao litigiosa, enquanto se espera a
soluo definitiva da lide nos processos principais.
Nos interditos possessrios a pretenso do autor e o provimento do juiz
direcionam-se para um objetivo final que o de manter ou alterar o mundo material em
que se abrigou a lide. O que almeja o autor e o que lhe d o juiz so ordens a serem
executadas no plano objetivo do bem litigioso. Logo, conclui-se que a ao de
reintegrao ao executiva. A sentena que a acolhe s mediatamente tem eficcia
condenatria e declarativa. Sua fora processual executiva. O magistrado no condena
o esbulhador a restaurar a coisa, e sim ordena a expedio de um mandado a ser
cumprido contra o esbulhador e em favor do esbulhado.
Dois efeitos emanam da natureza executiva das aes possessrias: a
inexistncia de embargos execuo; e a falta de efeito suspensivo no recurso de
apelao contra a sentena que defere a tutela possessria. Sendo a ao possessria
executiva desde a sua propositura, no condiz com a natureza dessa ao a cognio e
execuo em processos diversos. O procedimento especial dos artigos 920 a 933 do
CPC unitrio, por abarcar, na mesma relao jurdica, tanto os atos de conhecimento
como os de execuo. O descabimento de embargos execuo corolrio da negativa
da existncia de execuo formal - entrega de coisa certa - j que a atividade executiva,
nos interditos, feita imediatamente.
Em se tratando de embargos execuo do julgado possessrio h duas
ressalvas: o carter unitrio do procedimento refere-se apenas tutela especfica da
posse e no atinge os pedidos complementares, como os de perdas e danos
(Art.921/CPC), cuja acolhida em sentena acarreta execuo forada comum de
quantia certa; outra ressalva que se o demandado foi revel e se a citao tiver sido nula
ou ausente, no poder lhe ser negado o uso dos embargos execuo. Outra implicao
importante da natureza executiva da ao possessria a que se relaciona com a eficcia
no suspensiva da apelao que ataca a sentena, quando esta preceitua a expedio do
mandado de tutela da posse.
18. Cumulao de pedidos
O pedido possessrio o contido no mandado de reintegrao, de manuteno
ou de proibio contra o, que agride ou ameaa agredir a posse do autor. A petio
inicial ter de conter o pedido de uma das medidas acima. A lei admite que o autor faa
concomitantemente ao pedido possessrio, a cumulao de outros, que tenham por
escopo o seguinte: condenao em perdas e danos; imposio de pena para o caso de
nova turbao ou esbulho; e desfazimento de construo ou plantao feita em
detrimento de sua posse (art. 921). Tais cumulaes devem relacionar-se apenas a
pretenses ligadas ao evento possessrio, ou seja, o ressarcimento h de referir-se a
danos que o ru ocasionou ao bem esbulhado ou turbado, a pena h de referir-se
reiterao do esbulho ou turbao que foi a causa da ao, e as construes e plantaes
a desfazer s podem ser aquelas introduzidas no imvel onde se deu a molstia.
Quando se tratar de ao dplice o ru pode, na contestao, formular pedidos
cumulados contra o autor, dentro dos limites do art. 921. No h necessidade de
formular reconveno. Da cumulao de pedidos brota a heterogeneidade de natureza da
sentena e de sua fora executiva, primeiro porque a ordem de tutela da posse
prontamente realizvel, j que a sentena , na espcie, executiva lato sensu; j a
condenao a perdas e danos ocorre mediante sentena condenatria comum, atravs de
execuo por quantia certa em ao posterior; e por ltimo, a ordem de desfazimento de
construo ou plantao impe ao vencido uma obrigao de fazer. Urge advertir que as
construes ou obras decorrentes do esbulho tm sua demolio includa no prprio
mandado reintegratrio. O que o possuidor pode cumular a pretenso de que o
esbulhador seja condenado a realizar a demolio. Logo, se a condenao for
descumprida, o possuidor poder requerer o desfazimento, cobrando o custo da parte
sucumbente e os prejuzos que a privao da posse lhe causou.
19. Interdito proibitrio (Art. 932/CPC)
Os interditos de reintegrao e manuteno pressupem dano posse j
consumada, enquanto o interdito proibitrio possui natureza preventiva e tem por
escopo evitar que ocorra leso temida. O mandado obtido pelo possuidor para garantir
a segurana contra esbulho ou turbao iminente. O mandato deve conter a interdio da
molstia ameaada e a cominao de pena pecuniria para o caso de transgresso do
preceito. O transgressor, alm da pena pecuniria, sofrer execuo direta mediante
mandado de reintegrao ou de manuteno em favor do autor, ou seja, constatada a
leso posse, o interdito proibitrio transforma-se instantaneamente em ao de
manuteno ou de reintegrao, bastando que a parte notifique o fato ao juiz.
A estrutura do interdito proibitrio de uma ao cominatria com o intuito de
determinar ao demandado uma prestao de fazer negativa, sob pena de incidir em
multa pecuniria.
O interdito proibitrio para ser intentado dever o interessado demonstrar um
fundado receio de dano, amparado em dados concretos aferveis pelo juiz. A ao em
tela sempre de fora nova, uma vez que a prpria citao interdita o exerccio do ato
que se teme. Por esse motivo, o despacho da petio inicial somente pode ser efetivado
quando o promovente exponha elementos de convico apropriados para a aquisio de
medida liminar, segundo a sistemtica do art. 928.
20. Alguns incidentes registrveis nos interditos - Embargos de terceiro
Em se tratando de embargos de terceiro bom lembrar que existe certa
divergncia jurisprudencial sobre o tema. Porm, o entendimento dominante na
jurisprudncia, no sentido de que podem ser oferecidos embargos de terceiro na fase
de execuo de mandado de reintegrao de posse. O prazo para oposio dos embargos
de terceiro (Art. 1.046/CPC) em oposio execuo da sentena em ao de
reintegrao de posse, deve ser contado da data em que o terceiro houver sofrido
esbulho (Arts. 1.047 e 1.048/CPC).

21. Medida liminar e mandado de segurana
atravs de deciso interlocutria que se defere ou no a medida liminar. Tal
deciso como se sabe provoca o recurso de agravo. Porm, os tribunais em sua maioria
tm inadmitido a substituio do recurso prprio pela ao de segurana. Destarte, se o
recurso no foi tempestivamente manifestado, a precluso processual impede o reexame
da matria, at mesmo por via do mandado de segurana, pois de outra maneira
subverter-se-ia por completo o sistema de precluses sucessivas, sem o qual o processo
se tornaria catico e interminvel.
A admissibilidade do mandado de segurana contra o ato judicial agravvel
supe que o recurso tenha sido interposto e que o objeto do mandado seja a suspenso
da efetivao da deciso atacada, e no o contedo desta, cujo reexame se h de fazer
somente no julgamento do agravo.
22. Embargos de reteno
Conforme j visto as aes possessrias so procedimentos especiais unitrios,
j que conglomera, numa s relao processual, toda a atividade jurisdicional, desde a
cognio execuo. Caso inexista execuo de sentena, como processo separado para
entrega de coisa certa, no se aplicam as regras pertinentes execuo forada e seus
embargos s aes de manuteno e reintegrao de posse. No existe nos interditos,
instncia executria, uma vez que a posse mantida ou restituda, ao vencedor da ao,
mediante expedio de mandado de manuteno ou de reintegrao.
Se o demandado possui benfeitorias a ressarcir, e pretende exercer o direito de
reteno, haver de faz-lo no curso da ao por meio da contestao, e no por meio de
embargos de reteno aps a sentena, porque tais embargos pressupem a existncia de
uma execuo de sentena, nos moldes da condenao entrega de coisa certa (Art.
744/CPC).
23. Nomeao autoria e denunciao da lide
Poder ocorrer, nas aes possessrias, tanto a nomeao autoria como a
denunciao da lide. A nomeao autoria dar-se- quando o ru da ao possessria
no for realmente o possuidor, mas apenas o detentor da coisa litigiosa. Assim, ao
ocorrer nomeao, o demandado excludo do processo e substitudo pelo
possuidor, em nome de quem exerce a deteno, j que o detentor no tem posse a
defender, colocando-se, perante o autor, como parte ilegtima.
Somente tem cabimento a denunciao da lide se o ru da ao possessria (e,
em alguns casos, o autor) for possuidor, isto , algum que tem posse prpria, embora
apenas direta e sem excluso da indireta de outro possuidor, de onde a primeira emanou.
Aqui a denunciao da lide no afeta a legitimidade de parte do demandado, nem tende
a exclu-lo da relao processual.