Você está na página 1de 31

O PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA E O DIREITO

CONVIVNCIA FAMILIAR: OS EFEITOS NEGATIVOS DA RUPTURA DOS


VNCULOS CONJUGAIS
1

Morgana Delfino
2


RESUMO: O reconhecimento dos filhos enquanto sujeitos de direitos, em especial, das
crianas como detentoras de direitos especiais e fundamentais distintos dos direitos dos
adultos, em razo de sua peculiar condio de ser em desenvolvimento, percorreu rduo
caminho. O presente estudo objetiva refletir sobre o direito convivncia familiar luz dos
princpios da dignidade da pessoa humana e do melhor interesse da criana e sobre os
conseqentes reflexos da ruptura dos vnculos conjugais na formao da personalidade dos
filhos. Delimitou-se a investigao na evoluo da proteo infncia, em documentos
internacionais e nacionais, no reconhecimento da convivncia familiar como direito
fundamental da infncia e na demonstrao dos aspectos negativos da inexistncia desse
direito: a Sndrome da Alienao Parental, atravs de reviso bibliogrfica. A hiptese do
trabalho centraliza-se nos danos suportados pelos filhos quando o interesse dos pais prevalece
sobre os seus interesses. A reflexo acerca do tema do trabalho demonstrou que as
conseqncias para os filhos, geradas pela falta da convivncia familiar, em especial na fase
da infncia - aqui compreendida a fase entre zero e dezoito anos - so profundas e, em no
raras vezes, irreversveis. A correta identificao da alienao parental constituiu fator
determinante para a preveno do surgimento da Sndrome da Alienao Parental. Conclui-se,
portanto, a importncia do respeito ao princpio do melhor interesse da criana e do direito
convivncia familiar, tendo em vista a relevncia da famlia para a formao da personalidade
de cada indivduo nela inserida, em especial, das crianas.

Palavras-chave: Direito Convivncia Familiar. Melhor Interesse da Criana. Sndrome da
Alienao Parental.

INTRODUO

Discorrer sobre a histria da criana ao longo do tempo, principalmente atravs de
suas relaes familiares, constitui requisito fundamental para o entendimento da posio que
ocupavam no meio familiar e social, nas diferentes realidades socio-culturais e jurdicas.
Havia grande resistncia da sociedade em aceitar que as crianas tinham peculiaridades que as
distinguiam dos adultos.

1
Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito parcial para obteno do grau
de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio
Grande do Sul. Aprovao com grau mximo pela banca examinadora, composta pela orientadora, Prof Maria
Regina Fay de Azambuja, Prof. Kadja Menezes da Costa e Prof. Marise Soares Correa, em 12 de junho de
2009.
2
Acadmica da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul.
Email:morganadelfino@yahoo.com.br
2
Foi, paulatina e primordialmente, a partir do sculo XX, com fundamento no princpio
da dignidade da pessoa humana que o entendimento sobre o sentido da infncia promoveu as
mudanas mais significativas na proteo infanto-juvenil, refletindo no mbito familiar, social
e jurdico. Assim, esses pequenos seres em desenvolvimento tiveram sua condio peculiar
reconhecida, tornando-se sujeitos de direitos, em decorrncia dos Tratados e Convenes
Internacionais, em especial da Conveno dos Direitos da Criana, no ano de 1989.
No Brasil no foi diferente, pois com o Estado Democrtico de Direito a preocupao
na efetivao dos direitos humanos, consubstanciado no princpio da dignidade da pessoa
humana, permeou os novos contornos do ordenamento jurdico e das aes sociais e polticas.
Dessa forma, a Constituio Federal promulgada em 1988, consagrando a Doutrina da
Proteo Integral, definiu no artigo 227, crianas e adolescentes como prioridade absoluta nas
condutas e elevou a convivncia familiar a direito fundamental da infncia. Ademais, instituiu
no artigo 226, caput, que a famlia a base da sociedade. Posteriormente, no ano de 1990, o
Estatuto da Criana e do Adolescente regulamentou o artigo 227 da Constituio brasileira e
exigiu a reformulao de muitas condutas, em todos os seguimentos sociais.
Entretanto, o grande nmero de separaes e divrcios cumulados com disputas de
guarda no Poder Judicirio brasileiro requer maior ateno, em especial, nas decises do
magistrado, para que os filhos sejam, efetivamente, protegidos.
Objetivando compreender a evoluo da proteo infanto-juvenil, o primeiro captulo
aborda os trs perodos distintos de proteo infncia, no Brasil; desde o perodo com vis
altamente repressivo e discriminatrio, denominado de Direito Penal do Menor at os tempos
atuais com a adoo da Doutrina da Proteo Integral.
No segundo captulo, destaca-se a normativa internacional, a aplicao da Doutrina da
Proteo Integral e a proteo jurdica de crianas e adolescentes no Brasil, principalmente,
com o advento da Constituio Federal de 1988 e o Estatuto da Criana e do Adolescente,
marcos importantes na concretizao dos direitos fundamentais infanto-juvenis.
No terceiro captulo, analisa-se o direito convivncia familiar enquanto direito
fundamental da infncia e at que ponto o rompimento dos laos conjugais podem afetar as
relaes paterno-materno-filiais impedindo a concretizao do referido direito. Enfoca-se o
cumprimento ao princpio do melhor interesse da criana e os possveis efeitos negativos da
ruptura das relaes maritais: a Sndrome da Alienao Parental.
Pretende-se, no presente trabalho, fortalecer o debate acerca da defesa dos direitos de
crianas e adolescentes que mesmo no seio familiar no esto totalmente protegidos.

3
1 A EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
NO BRASIL

A proteo infanto-juvenil, no Brasil, vivenciou trs importantes e distintos
momentos. O primeiro, vinculado Doutina Penal do Menor, considerado de carter penal,
estava evidenciado pelos Cdigos Penais brasileiros de 1830 e 1890. Num segundo momento,
inaugurado pelo Cdigo de Menores de 1979, a proteo infancia assume carter
assistencial, adotando a Doutrina da Situao Irregular. O terceiro e atual momento histrico
de proteo criana
3,
alicerado pelos preceitos da Doutrina da Proteo Integral, inaugura-
se com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 1988 e
regulamentada, em 1990, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.

1.1 DOUTRINA PENAL DO MENOR

A Doutrina Penal do Menor fundamentou os Cdigos Penais brasileiros de 1830 e
1890, que se preocupavam com a deliquncia infantil.
4

O Cdigo de 1830 adotava a Teoria da Ao com Discernimento imputando a
responsabilidade ao menor, assim considerado aqueles at 21 anos de idade incompletos, em
funo do grau do seu entendimento quanto prtica de um ato criminoso, colocando-o na
classe dos menores criminosos. Os menores eram rotulados como objeto do interesse dos
adultos, mas, embora incapazes do exerccio de diversas aes j podiam ser
responsabilizados pela conduta criminosa, de forma a ficarem claramente identificados e
reconhecidos por sua condio de inferioridade perante os adultos.
5

Dizia o texto do Cdigo Criminal do Imprio que os menores de 14 anos no seriam
julgados como criminosos; entretanto, se na prtica de ato delituoso tivessem obrado com
discernimento, poderiam ser recolhidos s Casas de Correo pelo tempo que o juiz
determinasse, desde que a recluso no excedesse os 17 anos.
6


3
O emprego da expresso criana considera o critrio da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da
Criana para a qual criana a pessoa at dezoito anos de idade.
4
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana?. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.37.
5
KAMINSKI, Andr Karst. O conselho tutelar, a criana e o ato infracional: proteo ou punio?. Canoas:
Ed. ULBRA, 2002, p.37.
6
Ibid., p.16.
4
O Cdigo da Repblica ou Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brasil, Decreto n.
847, de 11 de outubro de 1890, foi o primeiro da Repblica e manteve a Teoria da Ao com
Discernimento, mas:

(...) declarou a irresponsabilidade de pleno direito dos menores de 9 anos;
ordenou que os menores de 9 a 14 anos que agissem com discernimento
fossem recolhidos a estabelecimento disciplinar industrial pelo tempo que o
juiz determinasse, no podendo exceder idade de 17 anos; tornou
obrigatrio e no apenas facultativo que se impusessem aos maiores de 14
anos e menores de 17 anos as penas de cumplicidade e manteve a atenuante
da menoridade.
7


Entretanto, na falta da Casa de Correo ou da Instituio Disciplinar Industrial, as
crianas, na poca identificadas como menores, eram lanadas nas prises dos adultos em
deplorvel promiscuidade.

8

Resultante do trabalho do Chile, Uruguai, Equador e Brasil para a construoo do 1
Cdigo de Menores da Amrica Latina, foi aprovado, em 1927, o Decreto n. 17.943-A,
conhecido como Cdigo Mello Mattos representando um marco histrico na proteo infanto-
juvenil, contribuindo para que o Brasil ocupasse, em termos legislativos, posio de
vanguarda na Amrica Latina, em razo do enfrentamento da infncia desassistida atravs de
uma lei prpria.
9

O Cdigo trazia, em seu artigo 1: O menor, de um ou outro sexo, abandonado ou
delinquente, que tiver menos de 18 anos de idade ser submetido pela autoridade competente
s medidas de assistncia e proteo contidas neste Cdigo (...).
Entretanto, veio-se construindo a Doutrina do Direito do Menor, fundada no binmio
carncia/delinquncia. Se no mais se confundiam adultos com crianas, desta nova
concepo resulta um outro mal: a consequente criminalizao da pobreza.
10

Percebe-se, pois, que durante a vigncia da Doutrina Penal do Menor, a preocupao
com a infncia, no Brasil, esteve centralizada na legislao penal, como forma de evitar a
delinqncia juvenil.


7
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente: uma proposta interdisciplinar. Rio de
Janeiro: Renovar, 1996, p.15.
8
Ibid., p.15.
9
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana?. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.40.
10
SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em conflito com a lei: da indiferena proteo integral:
uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. 2 ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Ed., 2005, p.35.
5
1.2 DOUTRINA DA SITUAO IRREGULAR

Rompendo com a Doutrina Penal do Menor, instaurou-se no Brasil, com o 2 Cdigo
de Menores, Lei Federal n. 6.697/79, a Doutrina da Situao Irregular, marcada pelo
"assistencialismo"
11
, abrangendo:

(...) os casos de abandono, a prtica de infrao penal, o desvio de conduta, a
falta de assistncia ou representao legal, enfim, a lei de menores era
instrumento de controle social da criana e do adolescente, vtimas de
omisses da famlia, da sociedade e do estado em seus direitos bsicos.
12


Esse segundo momento de proteo infncia tem sua origem nos Estados Unidos no
incio do sculo XX e foi resultante da profunda indignao moral decorrente da situao de
promiscuidade dos alojamentos, nas mesmas instituies, para menores e maiores de idade.
13

A Doutrina da Situao Irregular trazia em sua concepo a idia de que a sociedade e
o Estado estavam regulares e aqueles que no se enquadravam no padro ideal de conduta,
independente de ser menor abandonado, vtima ou infrator, eram considerados em situao
irregular, portanto, assim mereciam ser tratados.
14
O Estado utilizava-se de uma poltica
compensatria, no garantidora de direitos e na elaborao do Cdigo de 1979 manteve a
matriz ideolgica dos cdigos anteriores, para a qual crianas e adolescentes no eram
sujeitos de direitos, mas sim, objeto do interesse dos adultos e por essa razo provocou pouca
alterao no respeito dos direitos infato-juvenis.
15
A Doutrina da Situao Irregular no era
uma doutrina garantista, pois no enunciava direitos. Ela apenas pr-definia situaes e agia
sobre as conseqncias, apagando-se incndios. Era um Direito do Menor, ou seja que agia
sobre ele, como objeto de proteo e no como sujeitos de direitos.
16


11
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.doc. Acesso em
27 mar. 2009.
12
PEREIRA, Tnia da Silva apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos
histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferecias.doc. Acesso em
27 mar. 2009.
13
MENDEZ, Emilio Garcia apud SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em conflito com a lei: da
indiferena proteo integral: uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. 2 ed. rev.
ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2005, p.18 - 19.
14
KAMINSKI, Andr Karst. O conselho tutelar, a criana e o ato infracional: proteo ou punio?
Canoas: Ed. ULBRA, 2002, p.31.
15
Ibid., p.32.
16
AMIN, Andra Rodrigues. Evoluo histrica do direito da criana e do adolescente In MACIEL, Ktia
(coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e prticos. 2 edio. Editora
Lmen Jris: Rio de Janeiro, 2007, p.14.
6
Nas palavras de Costa Saraiva: esta doutrina pode ser sucintamente definida como
sendo aquela em que os menores passam a ser objeto da norma quando se encontrarem em
estado de patologia social.
17

possvel elencar algumas caractersticas da Doutrina da Situao Irregular, dentre
elas:

1. As crianas e os adolescentes so considerados incapazes, objetos de
proteo, da tutela do Estado e no sujeitos de direitos;
2. Estabelece-se uma ntida distino entre crianas e adolescentes das
classes ricas e os que se encontram em situao considerada irregular, em
perigo moral ou material;
3. Aparece a idia de proteo da lei aos menores, vistos como incapazes,
sendo que no mais das vezes esta proteo viola direitos;
4. O menor considerado incapaz, por isso sua opinio irrelevante;
5. O juiz de menores deve ocupar-se no s das questes jurisdicionais, mas
tambm de questes relacionadas falta de polticas pblicas. H uma
centralizao do atendimento;
6. No se distinguem entre infratores e pessoas necessitadas de proteo,
surgindo a categoria de menor abandonado e delinqente juvenil.
7. As crianas e os adolescentes so privados de sua liberdade no sistema da
FEBEM, por tempo indeterminado, sem nenhuma garantia processual.
18


Na vigncia do Cdigo de 1979, a poltica de internao para a infncia carente ou
deliquente foi a tnica, pois "a segregao era vista, na maioria dos casos, como nica
soluo."
19
Ocorre que, 80% das crianas e adolescentes internados no sistema FEBEM no
eram autores de atos definidos como crimes pelo Cdigo Penal o que caraterizava um
sistema de controle da pobreza."
20

Segundo Liberati, na Doutrina da Situao Irregular havia um certo contedo
discriminatrio, pois refletindo a ideologia da poca, o menor seria o infrator e antnimo de
criana, pois esta era o filho bem nascido.
21

O Cdigo de Menores manteve o Juiz de Menores como autoridade judiciria mxima
e para o qual emanou poderes de tutelar toda a infncia e juventude do pas porque todas as

17
SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em conflito com a lei: da indiferena proteo integral:
uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. 2 ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Ed., 2005, p. 48.
18
SARAIVA, Joo Batista Costa apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos
histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.doc. Acesso em
27 mar. 2009.
19
AMIN, Andra Rodrigues. Evoluo histrica do direito da criana e do adolescente In MACIEL, Ktia
(coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e prticos. 2 edio. Editora
Lmen Jris: Rio de Janeiro, 2007, p.7.
20
SARAIVA, op.cit., p.51.
21
LIBERATI, Wilson Donizeti. Processo penal juvenil: a garantia da legalidade na execuo da medida
socioeducativa. So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p.28.
7
situaes tanto sociais quanto jurdicas que envolvessem menores eram de sua competncia,
atuando com absoluta discricionariedade.
22

Em que pese, todos os agravantes dessa doutrina que dividia a infncia, j havia no
Cdigo de 1979 referncia ao que hoje norteia as legislaes de proteo s crianas: o
princpio do melhor interesse da criana, pois o Cdigo de Menores determinava em seu
artigo 5 que: na aplicao desta lei, a proteo aos interesses do menor sobrelevar qualquer
outro bem ou interesse juridicamente tutelado.
23

A chegada do sculo XXI e a relevncia assumida pelos direitos humanos
reconhecendo direitos e alterando condutas de diversos segmentos em todo o mundo, fez
nascer a Doutrina da Proteo Integral, em contraposio concepo de direito do menor.

1.3 DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL

Materializada em diversos documentos internacionais, a Doutrina da Proteo Integral
teve o seu nascedouro na Declarao de Genebra, de 26 de maro de 1924, sendo acolhida,
em 1948, pela Declarao Universal dos Direitos do Homem, pela Conveno das Naes
Unidas de Direito da Criana de 1959, e pela Conveno sobre os Direitos da Criana de
1989
24
, dentre outros.
A Doutrina da Proteo Integral:

(...) est alicerada em trs pilares: a) a criana adquire a condio de sujeito
de direitos; b) a infncia reconhecida como fase especial do processo de
desenvolvimento; c) a prioridade absoluta a esta parcela da populao passa
a ser princpio constitucional (art. 227 da CF/88).
25


E a partir dela, crianas e adolescentes so reconhecidas como pessoas em
desenvolvimento, independentemente, de sua condio social, so sujeitos de direitos.
26
E ser
sujeitos de direitossignifica, para a populao infanto-juvenil, deixar de ser tratada como

22
KAMINSKI, Andr Karst. O conselho tutelar, a criana e o ato infracional: proteo ou punio?.
Canoas: Ed. ULBRA, 2002, p.32.
23
PEREIRA, Tnia da Silva. O melhor interesse da criana. In: PEREIRA, Tnia da Silva Pereira. O melhor
interesse da criana : um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2000, p.13.
24
LIBERATI, Wilson Donizeti. Processo penal juvenil: a garantia da legalidade na execuo da medida
socioeducativa. So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p.25 - 26.
25
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.doc. Acesso em
27 mar. 2009.
26
LIBERATI, op. cit., p.27.
8
objeto passivo, passando a ser, como os adultos, titular de direitos juridicamente
protegidos.
27

Os preceitos da Doutrina da Proteo Integral foram inseridos no texto constitucional
de 1988, ano anterior Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana de 1989.
A introduo, pela Doutrina da Proteo Integral, dos conceitos jurdicos de criana e
adolescente, norteadores do novo sistema brasileiro, aboliu com a discriminatria expresso
menor que caracterizava o adolescente infrator e elidiu o anterior tratamento dispensado
infncia, pois passa a conceber uma nica infncia sob a tica dos direitos humanos
apresentando nova conceituao metodolgica e jurdica para o tema infncia, operando a
substituio do subjetivismo pelo garantismo
.

28

possvel destacar algumas caractersticas da nova ordem que se estabeleceu com a
Doutrina da Proteo Integral, segundo Joo Batista Costa Saraiva, dentre elas:
a) Definem-se os direitos das crianas e estabelece-se que, violados ou ameaados alguns
desses direitos, dever da famlia, da sociedade, de sua comunidade e do Estado
(grifo nosso) restabelecer o exerccio do direito atingido, mediante mecanismos e
procedimentos administrativos ou judiciais, se este for o caso.
b) Desaparecem as ambiguidades, as vagas e imprecisas categorias de risco, perigo
moral ou material, circunstancias especialmente difceis, situao irregular, etc.
c) O conceito de menores como indivduos incapazes abandonado, pois passam a ser
definidos como pessoas completas, sujeitos de plenos direitos, cuja particularidade
que esto em desenvolvimento e por essa razo se ronhecem todos os direitos que
possuem todas as outras pessoas e mais um plusde direitos especficos;
d) As leis de proteo infncia so para toda a infncia e adolescncia e no para uma
parte dela. Por isso se diz que com estas leis se recupera a universalidade da categoria
ifncia, perdida com as primeiras leis para menores.
29

Com a Doutrina da Proteo Integral, nasce, pois, um Direito da Criana que busca
proteger e promover a cidadania desses pequenos seres, indistintamente.

27
PEREIRA, Tnia da Silva. O melhor interesse da criana. In: PEREIRA, Tnia da Silva Pereira. O melhor
interesse da criana : um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2000, p.15.
28
Ibid., p.16.
29
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Compndio de direito penal juvenil - adolescente e ato infrator. 3. ed.,
rev., ampl. - Porto Alegre: Livraria do Advogado ed., 2006, p.60.
9
2 A NORMATIVA INTERNACIONAL E A DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL

O processo de internacionalizao da proteo dos direitos humanos desencadeou-se,
principalmente, pelas duras lies deixadas pelas nefastas grandes guerras mundiais.
Ao longo dos anos, inmeros instrumentos de proteo, natureza, origens e efeitos
jurdicos variveis passaram a coexistir formando-se, gradualmente, um complexo corpus
juris, em que, no entanto, a unidade conceitual dos direitos humanos veio a transcender tais
diferenas, inclusive, quanto s distintas formulaes de direitos nos diversos instrumentos.
30


2.1 A CONVENO DE GENEBRA DE 1924, A DECLARAO UNIVERSAL DOS
DIREITOS HUMANOS DE 1948 E A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DA
CRIANA DE 1959

Dentro da perspectiva de maior ateno a infanto-adolescncia, diversos documentos
internacionais so editados trazendo o alerta para a vulnervel condio humana desta parcela
da populao, visando formao do ser humano atravs do respeito dignidade da pessoa
humana.
31

No ano de 1924, adotou-se a primeira declarao em que se acena para os direitos da
criana, conhecida como Declarao de Genebra, composta de cinco artigos, ratificada pela
Liga das Naes, a qual:

Assentava as bases para o reconhecimento e proteo dos direitos da
infncia, alm de cristalizar mudanas em relao concepo sobre
autonomia e os direitos da criana e do adolescente. (...) trazia luz o
importante conceito denominado interesse superior da criana, mais tarde
retomado e desenvolvido pela Conveno de 1989.
32


Assim, afirma Azambuja:

O texto, composto de cinco artigos, embora sem carter coercitivo, foi o
marco inicial, em nvel internacional, na luta pelos direitos da infncia. No

30
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O direito internacional em um mundo em transformao. Rio de
Janeiro: Renovar. 2002, p.639.
31
SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana na violncia intrafamiliar. Porto Alegre:
Ricardo Lenz, 2001, p.53.
32
ANDRADE, Anderson Pereira de. A conveno sobre os direitos da criana em seu dcimo aniversrio:
avanos, efetividade e desafios. Revista Igualdade. Curitiba: Centro de Apoio Operacional das Promotorias
da Infncia e Juventude do Ministrio Pblico do Paran, v.8, n.28, jul./set. 2000, p.3.
10
documento, foi ressaltada a necessidade de ser oferecida criana uma
proteo especial.
33


Em 10 de dezembro de 1948, em Paris, por Assemblia Geral, a ONU aprovou,
atravs da resoluo n. 217-A (III), a Declarao Universal dos Direitos Humanos,
composta de dez princpios,
34
a qual reafirmou o direito a cuidados e assistncia infncia,
sendo considerada a maior prova histrica do consensus omnium gentium sobre um
determinado sistema de valores35 e definiu com preciso o elenco dos 'direitos humanos e
liberdades fundamentais' a que se referem os artigos 1, 3; 13; 55; 56; 62; 68 (este com
referncia somente aos direitos humanos) e 76 da Carta.36. A Declarao teve como
fundamento a dignidade da pessoa humana e nasceu como um cdigo de conduta mundial, um
padro mnimo para a proteo dos direitos humanos, bastando ser pessoa para vindicar a
proteo desses servindo como paradigma tico e suporte axiolgico desses mesmos
direitos.37
No caminho para o reconhecimento dos direitos de crianas e adolescentes, em 20 de
novembro de 1959, por unanimidade, em Assemblia Geral, a Organizao das Naes
Unidas ONU aprovou a Declarao Universal dos Direitos da Criana, inspirada na
Declarao de Genebra de 1924, determinando:

Explicitamente que a criana, em decorrncia de sua imaturidade fsica e
mental, precisa de proteo e cuidados especiais, antes e depois do
nascimento. Afirma, ainda, que a humanidade deve criana o melhor de
seus esforos. Apela a que os pais (grifo nosso), cada indivduo de per si, as
organizaes voluntrias, as autoridades locais e os governos reconheam
esses direitos e liberdades enunciados, empenhando-se todos pela sua
observncia, mediante medidas legislativas de outra natureza.
38



33
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana? Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.45.
34
SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana na violncia intrafamiliar. Porto Alegre:
Ricardo Lenz, 2001, p.56.
35
BOBBIO, Norberto apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos histricos.
Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.doc. Acesso em
27 mar. 2009.
36
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira, Curso de direito internacional pblico. 3 edio, rev., atual. e ampliada.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p.785.
37
Ibid., p.786.
38
Organizao das Naes Unidas. O trabalho das Naes Unidas em prol dos direitos humanos. New York,
NY: [s.n.], [1975?]. p.21.
11
Segundo Azambuja, (...) sua importncia se deve ao fato de ter contribudo para o
chamamento dos pais, dos cidados, das organizaes no-governamentais, das autoridades e
dos governos ao reconhecimento dos direitos da criana.
39


2.2 A CONVENO DAS NAES UNIDAS SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA DE
1989

Trata-se de um diploma internacional decorrente da Declarao Universal dos Direitos
Humanos, a partir de uma proposta da Polnia, dirigida ONU, em 1978. No ano de 1979,
criou-se um grupo de discusso, formado por quarenta e trs pases, de carter interdisciplinar
ao qual incumbia traar os princpios comuns populao infantil. Nasceria, pois, em 1989, a
Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana que apresentou as obrigaes dos
Estados para com a infncia, representando o mnimo que cada nao deve garantir s suas
crianas.
40

Para Costa Saraiva, a Conveno das Naes Unidas de Direito da Criana,
consagrando a Doutrina da Proteo Integral, se constitui no principal documento
internacional de Direitos das Crianas"
41
; e embora no seja, cronologicamente, o primeiro
texto, contribuiu "decisivamente para consolidar um corpo de legislao internacional
denominado Doutrina das Naes Unidas de Proteo Integral Criana."
42

Para Azambuja:

A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana vem reforar
a idia da no-excluso das crianas e dos adolescentes, possibilitando a
aplicao de seus princpios em pases com culturas diferentes, a partir da
ratificao quase universal hoje verificada, sinalizando para o fato de que as
particularidades culturais devem ficar em segundo plano sempre que
entrarem em conflito com os direitos humanos.
43


39
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana? Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.45.
40
Ibid. p.46.
41
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Adolescente em conflito com a lei: da indiferena proteo integral:
uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. 2 ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Ed., 2005, p.56.
42
Ibid., p.56.
43
AZAMBUJA, op. cit. p.47.
12
No Brasil, a Conveno foi aprovada pelo Decreto Legislativo n. 18, em 14 de
setembro de 1990
44
e ratificada pelo Decreto Legislativo n 99.710, de 21.11.1990.
45

Registre-se que, mesmo antes de firmar a Conveno das Naes Unidas sobre os
Direitos da Criana, o Brasil j havia inserido na Constituio de 1988, atravs do artigo 227,
os princpios da Doutrina da Proteo Integral.
46

Gonalves salienta que a Conveno Internacional dos Direitos da Criana
impositiva no sentido do cumprimento de um conjunto de deveres e obrigaes, inclusive, a
tomada de medidas de polticas pblicas para promov-los.
47

Entre os princpios estabelecidos pela Conveno, destacamos a proteo integral da
criana, o princpio do interesse maior e o direito convivncia familiar e comunitria.
Princpios esses que fundamentam a presente pesquisa. Esses princpios, no Brasil, foram
recepcionados pelo texto constitucional de 1988 e regulamentados pela Lei 8.069/90
Estatuto da Criana e do Adolescente, instrumentos que sero abordados mais adiante.
Importante frisar que para a Conveno de 1989:

Criana toda a pessoa at dezoito anos incompletos, no fazendo
distino especial para a adolescncia, como veio a ocorrer, no Brasil,
com o artigo 227 da Constituio Federal de 1988, seguido, em 1990
pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.
48


2.3 A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E O ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE

Diversos questionamentos sobre a Poltica Nacional de Bem-Estar, o Cdigo de
Menores e, principalmente, sobre as condies degradantes de tratamento nas FEBEMS
49
,
agregadas abertura democrtica iniciada nos anos 80, influenciada pelos debates
internacionais em torno dos direitos humanos das crianas, mobilizaram a sociedade brasileira
em busca da incluso das pessoas de zero a dezoito anos na categoria de sujeitos de direitos.

44
PEREIRA, Tnia da Silva. A conveno sobre dos direitos da criana (ONU) e a proteo da infncia e
adolescncia no Brasil In: Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, n.60, abril/jun.
1992, p.25-26
45
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana? Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.46.
46
Ibid., , p.52.
47
GONALVES, Maria Dinair Acosta. Proteo integral: paradigma multidisciplinar do Direito Ps-
Moderno. Porto Alegre: Alcance, 2002, p.143.
48
AZAMBUJA, op.cit. p.47.
49
AZAMBUJA, op.cit., p.48.
13
Com a Constituio brasileira de 1988, o Cdigo de Menores de 1979, filiado
Doutrina da Situao Irregular, tornou-se ultrapassado, iniciando um perodo de discusso e
de mobilizao social na busca de uma nova legislao que privilegiasse as conquistas
constitucionais de proteo integral e de atendimento prioritrio infncia.
50
O texto
constitucional, pela primeira vez na histria do Brasil, trouxe expressas e minuciosas
disposies sobre os direitos da infanto-adolescncia.
51

A Constituio Federal de 1988, assim como os documentos internacionais de
proteo infanto-juvenil, traz, no artigo 227, o princpio da prioridade absoluta da criana
como norma a ser cumprida, onde a proteo, com prioridade absoluta, no mais obrigao
exclusiva da famlia e do Estado: um dever social.
52
A soma dos vocbulos prioridade +
absoluta j nos indica o sentido do princpio: qualificao dada aos direitos assegurados
populao infanto-juvenil, a fim de que sejam inseridos na ordem do dia com primazia sobre
quaisquer outros.
53

Em decorrncia das novas normas constitucionais estabelecidas a partir de 1988, que
preconizavam um novo paradigma em relao infncia, tornou-se imperativa a elaborao
de um instrumento legal para regulamentar a efetivao dos direitos fundamentais de crianas
e adolescentes. Por que:

Apesar de toda a inovao no que tange assistncia, proteo, atendimento
e defesa dos direitos da criana e do adolescente, constantes na Constituio
Federal, estes no poderiam se efetivar se no regulamentados em lei
ordinria. Se assim no fosse, a Constituio nada mais seria do que uma
bela, mas ineficaz carta de intenes.
54


Nascia, assim, o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069 de 13 de julho de
1990, reforando no artigo 1 a doutrina da proteo integral infncia, o qual:

(...) no cenrio mundial foi o primeiro diploma legal concorde com a
evoluo da chamada normativa internacional, notadamente com a
Conveno Internacional dos Direitos da Criana, aprovada por

50
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana? Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.52.
51
Ibid., p.52.
52
PEREIRA, Tnia da Silva. O melhor interesse da criana. In: PEREIRA, Tnia da Silva Pereira. O melhor
interesse da criana: um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2000. p.14.
53
MARCHESAN, Ana Maria Moreira apud SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana na
violncia intrafamiliar. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001. p.80.
54
VERONESE, Josiane Rose Petry apud FERREIRA, Luiz Antnio Miguel. O estatuto da criana e do
adolescente e os direitos fundamentais. So Paulo: Edies AMPM, 2008, p.10. Disponvel em:
http://www.pjpp.sp.gov.br/2004/. Acesso em 20 mar. 2009.
14
unanimidade, em novembro de 1989, pela Assemblia Geral das Naes
Unidas, servindo o Estatuto da Criana e do Adolescente de parmetro e
incentivo para o renovar da legislao de outros pases, especialmente da
Amrica Latina.
55


O Estatuto ampliou o rol de direitos da infanto-adolescncia e acentuou a importncia
da famlia, das instituies e da comunidade, como responsveis pela formao desses
indivduos.
56
E, principalmente, no distinguiu em termos gerais entre o menor em situao
regular e o menor em situao irregular. Sua aplicao ampla e abrangente.
57

O Estatuto da Criana e do Adolescente estabeleceu, em seu artigo 2 que criana a
pessoa at 12 anos de idade incompletos e, adolescente, aquele entre 12 e 18 anos de idade.
Destaca-se que essa distino teve como nico objetivo:

Dar tratamento especial s pessoas em fase peculiar de desenvolvimento, em
razo da maior ou menor maturidade, a exemplo das medidas scio-
educativas, atribudas apenas a maiores de 12 anos na prtica do ato
infracional, enquanto aos menores desta idade se aplicam as medidas
especficas de proteo.
58


Os princpios da Doutrina da Proteo Integral, reproduzindo o artigo 227 da
Constituio brasileira de 1988, podem ser desmembrados, basicamente, em trs artigos do
Estatuto da Criana e do Adolescente, alm do artigo 1, referido anteriormente:
a) Criana e adolescente como sujeitos de direito - artigo 3;
b) Criana e adolescente como destinatrios de absoluta prioridade - artigo 4;
c) Respeito sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento - artigo 6.
A Lei 8.069/90 alterou, substancialmente, a Justia para os menores de 18 anos, pois
ao extinguir o poder normativo do Juiz de Menores, fixou, no artigo 148, a competncia da
Justia da Infncia e da Juventude.
59


55
PAULA, Paulo Afonso Garrido de apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar:
possvel proteger a criana? Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.53.
56
MIRANDA JNIOR, Hlio Cardoso de apud SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana
na violncia intrafamiliar. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001, p.82-83.
57
VIANA, Marco Aurlio S. apud PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do adolescente: uma
proposta interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 1996, p.28.
58
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do adolescente: uma proposta interdisciplinar. Rio de
Janeiro: Renovar, 1996, p.34.
59
PEREIRA, Tnia da Silva. A conveno sobre dos direitos da criana (ONU) e a proteo da infncia e
adolescncia no Brasil In: Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, n.60, abril/jun.
1992. p.29-30..
15
3 O DIREITO CONVIVNCIA FAMILIAR: COMO FICA A CRIANA NOS
CASOS DE SEPARAO E DIVRCIO?

A criana e o adolescente possuem, alm de todos os direitos individuais e sociais
reconhecidos pela Constituio Federal, nos artigos 5, 6 e 7, direitos distintos dos direitos
dos adultos. Direitos que chamamos de direitos fundamentais especiais, tendo em vista a sua
peculiar condio de ser em desenvolvimento.
60

Dentre os direitos fundamentais da infanto-adolescncia est o direito convivncia
familiar, previsto na Constituio Federal brasileira e no Estatuto da Criana e do
Adolescente.

3.1 A CONVIVNCIA FAMILIAR COMO DIREITO FUNDAMENTAL

O direito convivncia familiar, no Cdigo Civil brasileiro de 1916, era tido como
decorrncia do exerccio do ptrio poder, na constncia do casamento
61
, significando, apenas,
a manuteno dos filhos na companhia e guarda dos genitores; e cuja tutela era
predominantemente em prol da figura paterna e dos interesses do grupo familiar (...).
62

As alteraes no modelo de famlia a partir do sculo XX deslocaram as atenes da
figura paterna para os sujeitos, entendidos individualmente, passando a valorizar as funes
afetivas da famlia
63
, em razo do fenmeno da repersonalizao do direito que valoriza o
interesse da pessoa humana mais do que suas relaes patrimoniais.
64

A convivncia familiar encontra-se garantida como dever da famlia, da sociedade e
do Estado e est prevista no artigo 227 da Constituio Federal, ratificando o compromisso do
Brasil com a Doutrina da Proteo Integral, assegurando infncia brasileira a condio de
sujeitos de direitos e de prioridade absoluta.

60
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos
humanos. Barueri, SP: Manole, 2003,.p.153 -154.
61
Antes da Constituio Federal de 1988, as normas fundamentais do direito de famlia estavam no Cdigo
Civil brasileiro de 1916. Assim, somente era admitida como entidade familiar aquela instituda pelo
casamento, livre de impedimentos e cumpridas as formalidades legais. (CHANAN, Guilherme Giacomelli.
As entidades familiares na Constituio Federal In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese,
IBDFAM, v.9, n.42, jun.-jul., 2007, p.48)
62
SILVA, Cludia Maria da. Indenizao ao filho descumprimento do dever de convivncia familiar e
indenizao por danos personalidade do filho In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese,
IBDFAM, v.6, n.25, ago.-set., 2004, p.133.
63
Ibid., op. cit., p.133.
64
CHANAN, Guilherme Giacomelli. As entidades familiares na Constituio Federal: In: Revista de Direito de
Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.9, n.42, jun.-jul., 2007, p.47.
16
A convivncia familiar antes de ser um direito, uma necessidade vital da criana, no
mesmo patamar de importncia do direito fundamental vida.
65
Sabe-se que durante toda a
sua vida, na famlia que o indivduo encontra conforto e refgio para sua sobrevivncia
66
e
(...) a criana no cresce sadiamente sem a constituio de um vnculo afetivo estreito e
verdadeiro com um adulto (...).
67

Ao elevar a convivncia familiar a direito fundamental da infncia, a Constituio
Federal instituiu, no artigo 226, caput, que a famlia a base da sociedade.
68
E, como
forma de ratificar a importncia da convivncia familiar e comunitria, o Estatuto da Criana
e do Adolescente possui captulo especfico, com 33 artigos, para tratar do tema,
preceituando, em seu artigo 19 que: toda criana e adolescente tem direito a ser criado e
educado no seio de sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a
convivncia familiar e comunitria, (...).
A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Crianas, em 1989, no seu
Prembulo demonstra:

(...) a preocupao pela famlia como grupo fundamental da sociedade e
ambiente natural para o crescimento e bem estar de todos os seus membros,
e, em particular, as crianas. Vrios artigos da Conveno sugerem medidas
para estimular e facilitar a Convivncia familiar, e no caso de
impossibilidade (...) recomendam providncias para facilitar a visita dos pais
e medidas que permitam a reunio com a famlia.
69


E, tambm, afirma: (...) o direito de a criana conhecer e conviver com seus pais, a
no ser quando incompatvel com seu melhor interesse; o direito de manter contato com
ambos os pais, caso seja separada de um ou de ambos; (...).
70


65
COSTA, Tarcsio Jos Martins apud MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade In: MACIEL, Ktia
(coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e prticos. 2 edio. Editora
Lmen Jris: Rio de Janeiro, 2007, p.61.
66
SILVA, Cludia Maria da. Indenizao ao filho descumprimento do dever de convivncia familiar e
indenizao por danos personalidade do filho In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese,
IBDFAM, v.6, n.25, ago.-set., 2004, p.1.
67
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos
humanos. Barueri, SP: Manole, 2003, p.154.
68
Ibid., p.156 - 157.
69
PEREIRA, Tnia da Silva. A conveno sobre dos direitos da criana (ONU) e a proteo da infncia e
adolescncia no Brasil In: Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, n 60, abril/jun.
1992, p.31.
70
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana no novo direito de famlia. In: WELTER, Belmiro Pedro
(coord.) Direitos Fundamentais do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004, p.283.
17
A personalidade da criana e do adolescente se estrutura e molda molda
essencialmente no meio familiar
71
e depende diretamente da participao e da forma como os
genitores exercem e mantm a convivncia familiar.
Nesse sentido:

necessrio que os genitores, na constncia da unio conjugal, tenham
dimenso exata do real significado da convivncia familiar que no se esgota
na simples e diria coexistncia, ou coabitao. Do contrrio, seria
convivncia domstica e no familiar, que se extinguiria diante da dissoluo
do elo conjugal.
72


A famlia advinda da Constituio Federal de 1988, tambm, trouxe uma nova
roupagem aos deveres de sustento, guarda e educao dos filhos:

(...) o papel do pai (gnero) moderno no se limita apenas ao simples
pagamento dos gastos da sua prole ao final do ms (...) at porque poderia
ser facilmente preenchida por um orfanato ou outra instituio de caridade
qualquer, talvez at com maior eficincia.
73


Logo, garantir a convivncia familiar aos filhos significa respeitar seu direito de
personalidade e garantir-lhe a dignidade (...), tendo em vista que o seu descumprimento gera
um vazio no desenvolvimento afetivo, moral e psicolgico do filho.
74


3.2 A RUPTURA DA FAMLIA E A PROTEO CRIANA

Analisando a origem da famlia, constata Andrade Maciel que, nos primrdios da
civilizao romana e grega, a famlia era uma instituio que tinha base poltica e,
principalmente, religiosa. O afeto natural entre o grupo familiar no era o seu esteio.
75
Durante longo tempo, o modelo de famlia que se apresentou no mundo ocidental foi o

71
VELASQUEZ, Miguel Granato. O papel dos pais e os limites na educao dos filhos. Disponvel em:
http://www.mp.rs.gov.br/infancia/doutrina/id568.htm?impressao=1&. Acesso em 26 mai 2008.
72
SILVA, Cludia Maria da Silva. Indenizao ao filho descumprimento do dever de convivncia familiar e
indenizao por danos personalidade do filho In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese,
IBDFAM, v.6, n.25, ago.-set., 2004, p.136.
73
ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A funo social da famlia o reconhecimento legal do conceito moderno
de famlia: o artigo 5, II, pargrafo nico, da lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) In: Revista de Direito
de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.39, dez.-jan.., 2007, p.141.
74
SILVA, op.cit., p.139.
75
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos
tericos e prticos. Rio de Janeiro : Editora Lumen Jris, 2007, p.63.
18
patriarcal, modelo da tradicional famlia brasileira do sculo XIX, que foi adotado pelo
Cdigo Civil de 1916. Nesse modelo de famlia, o afeto, tambm, no era o elo das relaes.
Na constncia do casamento, na maioria das vezes, a felicidade pessoal do cnjuge era
preterida pela manuteno, a qualquer custo, do vnculo familiar. Traduzindo a mxima o
que Deus uniu, o homem no pode separar razo pela qual o divrcio era proibido e o
cnjuge tido como culpado pela separao judicial era punido severamente.
76

Impulsionada pelas expressivas modificaes no contexto poltico, econmico e
social, as questes relativas famlia foram tratadas pela Constituio Federal de 1988,
especificamente, nos artigos 226 e 227. Atravs da Constituio Federal todos os familiares
foram reconhecidos e tratados como sujeitos de direitos e a famlia sujeito de deveres. As
relaes familiares antes submetidas rigorosa hierarquia e subordinao apresentam-se
como relaes de coordenao, fundadas na dignidade de seus membros.
77

A famlia patriarcal evoluiu como ente familiar formando-se um grupo vinculado pelo
afeto. A famlia passa a delinear-se pela afetividade e a ser compreendida como entidade
scio-afetiva com o dever de afeto entre os seus membros.
78
A partir do princpio da
dignidade da pessoa humana, a famlia passa a ser: fundamentalmente um meio de promoo
pessoal dos seus componentes. Por isso, o nico requisito para a sua constituio no mais
jurdico, e sim ftico: o afeto.
79

Atualmente, para o Direito, a famlia : um ncleo de desenvolvimento do ser
enquanto pessoa humana, local de aprendizado, crescimento e participao,80 tendo a
dignidade e a solidariedade como sua base.81
Entretanto, situaes diversas levam ao rompimento dos vnculos conjugais, gerando
conseqncias, em muitos casos, de afastamento total entre pais e filhos. Ocorre que se
rompido o elo conjugal, deve-se, sempre, ter em vista o melhor interesse da criana porque

76
ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A funo social da famlia o reconhecimento legal do conceito moderno
de famlia: o artigo 5, II, pargrafo nico, da lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) In: Revista de Direito
de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.39, dez.-jan.., 2007, p.131.
77
LAURIA, Flvio Guimares.A regulamentao de visitas e o princpio do melhor interesse da criana.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.18 - 19.
78
CHANAN, Guilherme Giacomelli. As entidades familiares na Constituio Federal In: Revista de Direito de
Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.9, n.42, jun.-jul.., 2007, p.47.
79
ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A funo social da famlia o reconhecimento legal do conceito moderno
de famlia: o artigo 5, II, pargrafo nico, da lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) In: Revista de Direito
de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.39, dez.-jan., 2007, p.132.
80
CHANAN, op.cit., p.45.
81
SILVA, Cludia Maria. Indenizao ao filho: descumprimento do dever de convivncia familiar e indenizao
por danos personalidade do filho. In: Revista de Direito de Famlia, Porto Alegre, v.6, n.25, ago.-set.2004.
p.123.
19
cessa a relao de conjugalidade, mas a relao de parentalidade ser exercida e
compartilhada ad eternum entre pais e filhos.
82

Consoante Silva, mister se faz que a convivncia familiar seja mantida, ou at
mesmo intensificada diante das adversidades causadas pelo desenlace. Quanto filiao,
rompe-se a coexistncia ou coabitao, jamais o dever de convivncia.
83

Para Furquim:

A convivncia com ambos os pais fundamental para a construo da
identidade social e subjetiva da criana. A diferena das funes de pai e
me importante para a formao dos filhos, pois essas funes so
complementares e no implicam hegemonia de um sobre o outro.
84


No esqueamos que:

Os pais so responsveis pela formao emocional e intelectual de seus
filhos do momento do seu nascimento at a sua maioridade, quando, no por
vezes, durante a vida toda. Atravs de seus exemplos e ensinamentos, os pais
devem manter uma relao de amizade e carinho, to necessria para o
desenvolvimento humano de seus filhos.
85


Porm, insatisfeitos com a nova situao que se apresenta, ps-rompimento dos laos
conjugais, o(s) pai(s) no vem outra forma de atingir o ex-cnjuge ou ex-companheiro seno
pelo impedimento da convivncia familiar.
Consoante Guazzelli:

Quando no se consegue elaborar adequadamente o luto da separao,
desencadeia um processo de destruio, de desmoralizao, de
descrdito do ex-cnjuge. Ao ver o interesse do pai em preservar a
convivncia com o filho, quer vingar-se, afastando este do genitor.
Para isto cria uma srie de situaes, visando a dificultar ao mximo
ou a impedir a visitao. Leva o filho a rejeitar o pai, a odi-lo.
86



82
FURQUIM, Lus Otvio Sigaud. Os filhos e o divrcio. In: Revista IOB de Direito de Famlia. Porto
Alegre: Sntese, IBDFAM, v.9, n.47, abri.-maio, 2008, p.80.
83
SILVA, Cludia Maria. Indenizao ao filho: descumprimento do dever de convivncia familiar e indenizao
por danos personalidade do filho. In: Revista de Direito de Famlia, Porto Alegre, v.6, n.25, ago.-set.2004,
p.124.
84
FURQUIM, op. cit., p.80.
85
FURQUIM, op.cit., p.77.
86
GUAZZELLI, Mrcia. A falsa denncia de abuso sexual. In: Incesto e alienao parental: realidades que a
Justia insiste em no ver So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2007, p.120.
20
Todavia, os genitores esquecem que o afeto dos pais em relao aos filhos no se
confunde com o desafeto dos pais entre si. direito das crianas o convvio com os pais de
forma equilibrada.
87

O princpio do melhor interesse da criana tema controvertido quando se refere
disputa de guarda de filhos. Atualmente, grande nmero dos processos judiciais de guarda
iniciam-se com a afirmao de que a guarda dever ser conferida pessoa que possa
promover o melhor interesse da criana.
88

Tnia da Silva Pereira destaca que: (...) princpio do melhor interesse deve ser
analisado em cada caso de litgio sobre a guarda da criana. Na realidade, se a criana for
suficientemente madura, os Tribunais devem considerar a sua preferncia.
89
Ademais,
assevera a autora: a necessidade de se levar em conta a pessoa com quem a criana (...)
mantm laos mais fortes de afetividade e carinho (...).
90

As circunstncias advindas da inconformidade dos genitores com o fim da vida
conjugal influenciam a disputa de guarda de filhos, mas aplicar o princpio do melhor
interesse da criana no se constitui tarefa fcil. Como saber o que melhor para a criana,
quando ambos os pais pleiteiam a guarda do filho? No estariam, aparentemente, ambas as
partes buscando o melhor para a criana?

3.3 A SNDROME DA ALIENAO PARENTAL: COMO PROTEGER A CRIANA?

O fim da relao conjugal nem sempre acontece de forma harmnica entre os
envolvidos. Freqentemente, o rompimento doloroso, deteriorando os laos afetivos entre os
genitores; e o guardio (pai ou me detentor da guarda legal do filho) ope barreiras
realizao das visitas no intuito de obstar os encontros do filho com o outro genitor, no-
guardio. Tal inteno de afastamento promove a denominada "alienao parental.
91

Segundo Danielle Goldrajch: a alienao parental surge para enunciar o processo que
consiste em manter uma criana ou adolescente afastado do convvio de um ou de ambos os
genitores e encontra-se em todas as classes sociais e no, exclusivamente, quando a me a

87
CAMPOS, Argene; BRITO, Enrica Gentilezza de. O papel da mediao no direito de famlia: separao e
guarda compartilhada In: PEREIRA, Rodrigo Cunha (coord.). A tica da convivncia familiar e sua
efetividade no cotidiano dos tribunais. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p.307.
88
PEREIRA, Tnia da Silva. O melhor interesse da criana. In: PEREIRA, Tnia da Silva Pereira. O melhor
interesse da criana : um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2000, p.49.
89
Ibid., p.49.
90
Ibid., p.49.
91
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito de Famlia.
Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, Fev./Mar., 2007, p.5-6.
21
guardi. Ademais, no se restringe "s crianas cujos pais esto em processo de rompimento
da relao afetiva, mas pode apresentar-se, tambm, sob outras formas.
92
Para o genitor-
alienador, ter o controle total de seus filhos e destruir a relao deles com o outro genitor,
uma questo de vida ou morte (...). Ele e os filhos so considerados unos. (...) o outro cnjuge
um intruso (...) que deve ser afastado a qualquer preo.
93
Em alguns casos, o fator
econmico o determinante da alienao, pois o genitor alienante objetiva auferir ganhos
financeiros ou mesmo outros benefcios afins, custa do afastamento da criana.
94

Ocorre que essa situao pode fazer com que a criana se negue a manter qualquer
contato com um dos genitores, injustificadamente, em razo de seu apego excessivo quele
que detm a sua custdia, ensejando o aparecimento de uma sndrome.
95

Nesse sentido:

Cuida-se, na verdade, de um sentimento de rejeio a um dos genitores, via
de regra, incutido pelo outro genitor no infante, o qual, em um primeiro
momento, leva o petiz a externar - sem justificativas e explicaes plausveis
- apenas conceitos negativos sobre o progenitor do qual se intenta alienar e
que evolui, com o tempo, para um completo e, via de regra, irreversvel
afastamento, no apenas do genitor alienado, como tambm de seus
familiares e amigos.
96


O argumento que muito utilizado pelo genitor-alienador para obstruir o contato entre
o(s) filho(s) e o genitor no-guardio e com maior eficcia destrutiva perante s autoridades
a alegao de abuso, fsico, emocional ou sexual.
97

A criana desencadeia um conflito de lealdade com conseqente rejeio ao genitor-
visitante, em razo do poder de persuaso do genitor-guardio. Os efeitos ou "as reaes
negativas" desse processo de alienao, foram denominadas pelo psiquiatra Richard Gardner
de: Sndrome da Alienao Parental. A alienao parental priva a criana do convvio com
um dos genitores aps a separao e, conseqentemente, de todo o afeto e proteo que este
possa lhe conferir, (...).
98


92
GOLDRAJCH, Danielle; MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade; VALENTE, Maria Luiza Campos
da Silva. A alienao parental e a reconstruo dos vnculos parentais: uma abordagem interdisciplinar In:
Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.37, ago.-set., 2006, p.7.
93
TRINDADE, Jorge. Manual de psicologia jurdica para operadores do direito, Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2004, p.159.
94
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito de Famlia.
Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, fev.-mar., 2007, p.9.
95
Ibid., p.6.
96
Ibid., p.6.
97
TRINDADE, op. cit., p.159.
98
GOLDRAJCH, op.cit., p.15.
22
Richard Gardner, em estudos nos anos 80, nos Estados Unidos, definiu a sndrome de
alienao parental como: um processo que consiste em programar uma criana para que
odeie um de seus genitores sem justificativa, decorrendo da que a prpria criana contribui na
trajetria de campanha de desmoralizao desse genitor.
99

Todavia, Fonseca esclarece que:

A sndrome da alienao parental no se confunde, portanto, com a mera
alienao parental. Aquela geralmente decorrente desta, ou seja, a
alienao parental o afastamento do filho de um dos genitores, provocado
pelo outro, via de rega, o titular da custdia. A sndrome, por seu turno, diz
respeito s seqelas emocionais e comportamentais de que vem a padecer a
criana vtima daquele alijamento.
100


Tambm, pode a criana, em conseqncia da sndrome, apresentar sintomas diversos
como doenas psicossomticas, ansiedade, depresso, transtornos de identidade,
comportamento hostil e talvez, o alcoolismo e a dependncia qumica.
101

A criana "precisa e depende de seu criador. Se ela negligenciada, maltratada,
rejeitada e abandonada, no desenvolve suas capacidades bsicas e sofre prejuzos em sua
personalidade.
102

Trindade assevera que:

Na Sndrome de Alienao Parental, a lealdade ao alienador implica a
deslealdade ao alienado, e o filho sofrer continuamente uma situao de
dependncia e submisso s provas de lealdade, especialmente pelo medo de
ser abandonado, pois a mais grave ameaa afetiva a da perda do amor dos
pais. Nesse nvel de conflitualidade, o filho constrangido a escolher entre
os genitores, o que est em total oposio ao seu desenvolvimento normal e
saudvel.
103


Do ponto de vista mdico, a Sndrome de Alienao Parental considerada como uma
forma de abuso emocional e punida, nos Estados Unidos, com a suspenso das visitas e a
perda da guarda por parte daquele responsvel pela alienao.
104


99
TRINDADE, Jorge. Manual de psicologia jurdica para operadores do direito, Porto Alegre : Livraria do
Advogado, 2004, p.154-155.
100
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito de Famlia.
Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, fev.-mar., 2007, p.7.
101
Ibid., p.13.
102
SILVA, Cludia Maria. Indenizao ao filho: descumprimento do dever de convivncia familiar e indenizao
por danos personalidade do filho. In: Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, v.6, n.25,
ago.-set.2004. p.132.
103
TRINDADE, op.cit., p.163.
104
BRANDES, Joel R. apud FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista
de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, Fev./Mar., 2007, p.7.
23
No esqueamos que pactuar com qualquer espcie de maus-tratos contra infncia,
ainda que por omisso, viola o princpio da dignidade da pessoa humana, internacional e
constitucionalmente reconhecido, representando a ruptura com " a prpria funo do Estado
Democrtico de Direito, uma vez que a busca da felicidade atravs do exerccio pleno da
dignidade, fundamento primordial de nosso ordenamento jurdico."
105

Segundo Wallerstein:

(...) o impacto principal do divrcio no acontece durante a infncia ou
adolescncia. Pelo contrrio, salienta-se na vida adulta quando
relacionamentos amorosos srios passam a ocupar o cenrio. Quando chega
o momento de escolher um parceiro para a vida e constituir uma nova
famlia, avolumam-se os efeitos do divrcio.
106


No mesmo sentido:

A sndrome, uma vez instalada no menor, enseja que este, quando adulto,
padea de um grave complexo de culpa por ter sido cmplice de uma grande
injustia contra o genitor alienado. Por outro lado, o genitor alienante passa a
ter papel de principal e nico modelo para a criana que, no futuro, tender a
repetir o mesmo comportamento.
107


Jorge Trindade, ao discorrer sobre a Sndrome da Alienao Parental, elenca situaes
que ajudam na identificao do alienador, nos diversos estgios de evoluo da sndrome e
refora que:

(...) importante no esquecer que se est diante de uma Sndrome.
Diferentemente de um evento isolado, de um acontecimento qualquer, uma
sndrome composta por um conjunto de fatores ou sintomas que apontam
num mesmo sentido, qual seja, caracterizar um fenmeno complexo marcado
pela repetio, pela persistncia, pela intensidade e por uma certa polissemia
dos comportamentos. A Sndrome de Alienao Parental, portanto, no se
confunde com um ato excepcional praticado por um dos pais, que pode
trazer desconforto eventual do outro no contexto de atendimento do filho.
Essa Sndrome configura-se como um conjunto sistemtico de
procedimentos que alienam o outro cnjuge, num manifesto prejuzo aos
filhos. O interesse dos filhos no respeitado e, para o alienador, se for
preciso desatend-lo em detrimento do prprio bem-estar dos filhos, essa

105
SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana na violncia intrafamiliar. Porto Alegre:
Ricardo Lenz, 2001. p.79.
106
WALLERSTEIN, Judith; LEWIS, Julia; BLAKESLEE, Sandra. Filhos do divrcio. Traduo Werner Fuchs.
So Paulo: Edies Loyola, 2002, p.31.
107
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito de Famlia.
Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, Fev./Mar., 2007, p.13.
24
condio a ele pouco importa, desde que seja til para danificar a cnjuge
que se deseja alienar.
108


Como intervir para salvar a criana e o adolescente?
Uma vez identificado o processo de alienao parental, importante que o Poder
Judicirio aborte o seu desenvolvimento, impedindo, dessa forma, que a sndrome venha a se
instalar.
109
O recurso da via judicial fundamental para que o direito de visitas se cumpra
porque os filhos no devem ficar privados do direito convivncia familiar sadia.
110

Entretanto, os fatos a serem avaliados pelo magistrado nem sempre so de fcil percepo e
requerem uma viso interdisciplinar com profissionais de capacitao especfica.
Azambuja alerta:

(...) a correta avaliao da situao da famlia, em especial, da criana,
inclusive quanto ao seu desenvolvimento fsico, social e psquico; a
redobrada ateno aos fatos que se sucedem no tramitar do feito, bem como
a compreenso das relaes familiares, constituem-se em instrumentos que
no podem ser desprezados pelo sistema de Justia.
111


Ademais, aos juzes imperioso se dar conta dos elementos identificadores da
alienao parental, inclusive, nesses casos, determinando rigorosa percia psicossocial para,
a ento, ordenar as medidas necessrias para a proteo da infncia
112
. Refora-se a
necessidade de tais providncias incluindo prticas preventivas no mbito familiar, da
sociedade e, quando necessrio, pela interveno estatal.
Nesse sentido:

preciso no esquecer que o papel de assegurar a implementao da
Doutrina da Proteo Integral cabe no somente famlia, mas tambm
dever da sociedade e do Estado, co-responsveis pelo futuro de nossas novas
geraes. Famlia, Sociedade e Poder Pblico tm igual dever de garantir
criana e ao adolescente o direito vida, sade, alimentao, educao,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda

108
TRINDADE, Jorge. Manual de psicologia jurdica para operadores do direito, Porto Alegre : Livraria do
Advogado, 2004, p.179.
109
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito de Famlia.
Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, Fev./Mar., 2007, p.13.
110
TRINDADE, op. cit., p.158.
111
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana no novo direito de famlia. In: WELTER, Belmiro Pedro
(coord.). Direitos Fundamentais do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004,
p.285.
112
FONSECA, op.cit., p.14.
25
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.
113


Dentre as medidas cabveis, em mbito judicial, possvel aplicar ao genitor-alienante
e famlia envolvida o que dispe o artigo 129, III, IV, VI, VIII e X do Estatuto da Criana e
do Adolescente. A mais severa delas a perda da guarda e a suspenso ou destituio do
poder familiar. Caber Promotoria da Justia da Infncia e da Juventude ou ao Conselho
Tutelar propor Representao contra o guardio alienante, quando este descumprir as medidas
determinadas.
114

Ademais, possvel, responsabilizar civilmente o alienante pelo danoso exerccio do
poder familiar que acarretou leses morais e psicolgicas no filho, alvo desta empreitada
ilcita (art.186 do CC).
115

Tramita no Senado Federal, de autoria do Senador Marcelo Crivella (PRB-RJ), Projeto
de Lei (PLS 700/2007) que caracteriza o abandono moral dos filhos pelos pais como ilcito
civil e penal.
Nesse sentido:

A proposio modifica o Estatuto da Criana e do Adolescente ao
acrescentar na lei a obrigao parental de assistncia moral que permita o
acompanhamento da formao psicolgica, moral e social da criana. Em
casos de negligncia, o pai ou me pode ser preso (a) e ainda pagar
indenizaes.
De acordo com a Comisso de Assuntos Legislativos do IBDFAM, presidida
por Rodrigo da Cunha Pereira, o PLS inovador e necessrio. No
entendimento da Comisso, imprescindvel a interveno do Estado em
situaes de abandono afetivo. Emprestando a argumentao jurisprudencial,
os juristas do IBDFAM consentem que a punio a nica forma de
conscientizar o pai/me do mal que ele fez ao filho e de se tentar evitar que a
omisso parental continue.
116


imprescindvel que em toda e qualquer ao da famlia, da sociedade e do Estado
tenha-se como primordial o interesse superior da criana. Interesse que deve nortear as
relaes paterno-materno-filiais e a concretizao dos direitos fundamentais da infncia.


113
TRINDADE, Jorge. Manual de psicologia jurdica para operadores do direito, Porto Alegre : Livraria do
Advogado, 2004, p.180.
114
GOLDRAJCH, Danielle; MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade; VALENTE, Maria Luiza Campos
da Silva. A alienao parental e a reconstruo dos vnculos parentais: uma abordagem interdisciplinar In:
Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.37, Ago./Set., 2006, p.22.
115
Ibid., p.23.
116
PLS prev responsabilidade para pais e garantias para crianas e adolescentes. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?noticias&noticia=2927. Acesso em 14 Mai. 2009
26
CONCLUSO

Durante longo perodo, a criana no foi considerada sujeito de direitos, to pouco
merecedora de proteo seja do Estado, da sociedade ou da prpria famlia. No havia
reconhecimento de qualquer direito seu. A famlia estruturava-se por elos patrimoniais, tendo
o pai poder absoluto sobre sua prole.
A patrimonialidade nas relaes familiares pde ser vislumbrada, no Brasil, nos
perodos que antecederam a promulgao da Constituio Federal no ano de1988. A proteo
infncia nos perodos regidos pela Doutrina Penal do Menor e pela Doutrina da Situao
Irregular estavam relacionadas proteo do Estado e da ordem social, de forma a reprimir as
condutas infanto-juvenis mediante penalidades que se igualavam s penalidades aplicadas aos
adultos. A institucionalizao de crianas, consideradas ameaas ordem pblica, era a regra
vigente poca.
Entretanto, ao avanar dos sculos, a dignidade da pessoa humana passou a nortear as
aes em torno dos indivduos, alcanando, tambm, crianas e adolescentes e o ambiente
familiar. Destaca-se tambm, o aparecimento do afeto como elemento de ligao da famlia.
Os tratados e as convenes internacionais desempenharam papel fundamental no
reconhecimento de crianas e adolescentes como sujeitos de direitos e como detentores de
direitos fundamentais distintos dos adultos.
As mobilizaes de diversos segmentos sociais para a efetiva proteo da infncia e a
concretizao dos direitos reconhecidos pelos tratados e convenes internacionais resultaram
no surgimento da Doutrina da Proteo Integral, transformando a infncia em prioridade.
No Brasil, a proteo infncia, recente, pois somente com o advento da
Constituio Federal de 1988, adotando os preceitos da Doutrina da Proteo Integral,
crianas e adolescentes conquistaram a condio de sujeitos de direitos ensejando mudanas
de condutas estatais, sociais e familiares. A promulgao do Estatuto da Criana e do
Adolescente, no ano de 1990 ampliou o rol dos direitos infanto-juvenis e alterou,
substancialmente, a proteo e a Justia para os menores de dezoito anos.
Poder-se-ia pensar que o sistema de proteo infnica est organizado e funciona.
No entanto, apesar de existirem dispositivos e mecanismos protetivos legais a realidade que se
apresenta outra.
No ambiente familiar, em tese, estariam esses sujeitos protegidos, no entanto, diversas
situaes colocam em risco a integridade fsica e psquica de crianas e adolescentes.
Inconformados com a ruptura da vida conjugal os pais desenvolvem a chamada alienao
27
parental, fazem acusaes um ao outro objetivando afastar o filho do cnjuge no-guardio,
impedindo assim a convivncia familiar. A criana, ao escutar repetidamente as acusaes,
em determinado momento, j no consegue discernir o que verdade daquilo que no . Os
pais ou guardies esquecem que o direito convivncia familiar direito fundamental
assegurado pela Constituio brasileira e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, deixando
que seus interesses sobreponham-se aos interesses dos filhos. H, na verdade, o desrespeito ao
princpio do melhor interesse da criana, salvaguardado pelos documentos de proteo
infncia.
As conseqncias geradas pela prevalncia do interesse particular dos pais em
detrimento do interesse dos filhos menores so profundas, como por exemplo, o
desenvolvimento da Sndrome da Alienao Parental.
Quando o grupo familiar se encontra desintegrado, sem contribuir para uma boa
estruturao emocional e um desenvolvimento sadio de seus integrantes, em especial crianas
e adolescentes, esses acabam por reproduzir aquilo que viveram na sua infncia e
adolescncia.
Ressalta-se a importncia da famlia como poder estruturante para a boa formao,
intelectual e psquica de crianas e adolescentes, principalmente, na demonstrao de que os
direitos fundamentais inerentes a tais sujeitos devem ser respeitados independente da forma
em que se apresente sua famlia, tendo em vista o grande nmero de separaes e divrcios.
No devemos olvidar que a famlia o primeiro ambiente com o qual a criana tem contato e
no seio deste grupo que o indivduo nasce e se desenvolve, moldando sua personalidade ao
mesmo tempo em que se integra ao meio social.
Necessria se faz a compreenso da situao peculiar de crianas e adolescentes para a
efetiva concretizao de seus direitos fundamentais, em especial o direito convivncia
familiar; como tambm, a correta identificao dos pais acometidos com a alienao parental,
por parte dos operadores do direito e das reas envolvidas com a proteo infantil para, se no
inibir, pelo menos, amenizar os reflexos da Sndrome da Alienao Parental.

ABSTRACT: The children recognition as subjects of rights in special kids as people with
particular and fundamental rights different from the rights of adults due to its peculiar
condition of a being to be has gone along a hard path. This study aims to make a reflection to
the right to family living under the principles of the human being dignity and in the interest
that best fits to the child and also on the consequent reflections of the disruption of marital
ties in the formation of the personality of children. The investigation was delimited in the
historical evolution to the childhood, in international and national documents, in the
recognition of the family living as a fundamental right of the childhood and in the display of
28
negative aspects of the absence of this right: the Parental Alienation Syndrome, through the
review. The hypothesis of this study is centered on the damage incurred by children when the
parents interests prevail in the children ones. The reflection about this issue showed that the
consequences to the children generated by the lack of family living in special during the
childhood in this paper understood between zero and eighteen years old are profound and
in not so singular moments, irreversible. The right identification of the alienation parental has
composed the determinant factor to the prevention of the Parental Alienation Syndrome arise.
Therefore, it was concluded the importance of the respect to the principle of best interests of
the child and the right to the family living to the personality formation of each human being
who is placed in this context, especially kids.

Key words: Right to the family living. Best interest of the child. Parental Alienation
Syndrome

REFERNCIAS

ALVARENGA, Lcia Barros de apud SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da
criana na violncia intrafamiliar. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001.

ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A funo social da famlia o reconhecimento legal do
conceito moderno de famlia: o artigo 5, II, pargrafo nico, da lei 11.340/2006 (Lei Maria
da Penha) In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.39,
Dez/Jan., 2007.

AMIN, Andra Rodrigues. Evoluo histrica do direito da criana e do adolescente In
MACIEL, Ktia (coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e
prticos. 2 edio. Editora Lmen Jris: Rio de Janeiro, 2007.

ANDRADE, Anderson Pereira de. A conveno sobre os direitos da criana em seu dcimo
aniversrio: avanos, efetividade e desafios. Revista Igualdade. Curitiba: Centro de Apoio
Operacional das Promotorias da Infncia e Juventude do Ministrio Pblico do Paran, v.8,
n.28, jul./set. 2000.

AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violcia sexual intrafamiliar: possel proteger a
criana?, Porto Alegre : Livraria do Advogado Editora, 2004, 181p.

______. A criana, o adolescente: aspectos histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.
doc. Acesso em 27 mar. 2009.

______. A criana no novo direito de famlia. In: WELTER, Belmiro Pedro (coord.) Direitos
Fundamentais do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004

BOBBIO, Norberto apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente:
aspectos histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.
doc. Acesso em 27 mar. 2009.

29
BRANDES, Joel R. apud FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao
Parental In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40,
Fev./Mar., 2007

BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (de 16 de julho de 1934).
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao34.htm.
Acesso em: 16 abr. 2009.

______ Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L3071.htm. Acesso em: 21 abr. 2009.

______ Lei 8.069/90 - Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras
providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm. Acesso
em 10 abr. 2009.

______. Ministrio da Justia. Conveno Internacional sobre os Direitos da
Criana (1989): promulgada pelo decreto n 99.710, 21/11/90. Disponvel em:
<http://www.mj.gov.br/sedh/dca/convdir.htm>. Acesso em: 31 jul. 2007.

______ Vade Mecum. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Promulgada
em 05/10/1988. 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007.

______. ______. Lei Federal 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil
Brasileiro. 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007.

______. ______. Lei Federal 8.069, de 13 de janeiro de 1990. Dispe sobre o
Estatuto da Criana e do Adolescente, e d outras providncias. 4 ed. atual. e ampl.
So Paulo: Saraiva, 2007.

CHANAN, Guilherme Giacomelli. As entidades familiares na Constituio Federal: In:
Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.9, n.42, jun.-jul.,
2007.

COSTA, Tarcsio Jos Martins apud MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade In:
MACIEL, Ktia (coord.). Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e
prticos. 2 edio. Editora Lmen Jris: Rio de Janeiro, 2007.

FERREIRA, Luiz Antonio Miguel. O estatuto da criana e os direitos fundamentais. Edies
AMPM 2008. Disponvel em: http://www.pjpp.sp.gov.br/2004/. Acesso em 20 mar. 2009.

FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da Alienao Parental In: Revista de Direito
de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.8, n.40, fev.-mar., 2007.

FURQUIM, Lus Otvio Sigaud. Os filhos e o divrcio. In: Revista IOB de Direito de
Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.9, n.47, abri.-maio, 2008.

GOLDRAJCH, Danielle; MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade; VALENTE, Maria
Luiza Campos da Silva. A alienao parental e a reconstruo dos vnculos parentais: uma
abordagem interdisciplinar In: Revista de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese,
IBDFAM, v.8, n.37, ago.-set., 2006.
30
GONALVES, Maria Dinair Acosta. Proteo integral: paradigma multidisciplinar do
Direito Ps-Moderno. Porto Alegre: Alcance, 2002.

GUAZZELLI, Mrcia. A falsa denncia de abuso sexual. In: Incesto e alienao parental:
realidades que a Justia insiste em no ver. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2007.

KAMINSKI, Andr Karst. O Conselho Tutelar, a criana e ao ato infracional: proteo ou
punio? Canoas: Ed. ULBRA, 2002.

LIBERATI, Wilson Donizeti. Processo penal juvenil a garantia da legalidade na execuo
da medida socioeducativa. So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2006.

MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os
direitos humanos. Barueri, SP: Manole, 2003.

MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Curso de direito da criana e do
adolescente: aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro : Editora Lumen Jris, 2007.

MENDEZ, Emilio Garcia apud SARAIVA, Joo Batista Costa. Adolescente em conflito com
a lei: da indiferena proteo integral: uma abordagem sobre a responsabilidade penal
juvenil. 2 ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2005.

MIRANDA JNIOR, Hlio Cardoso de apud SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos
fundamentais da criana na violncia intrafamiliar. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001.

ORGANIZAO das Naes Unidas. O trabalho das Naes Unidas em prol dos direitos
humanos. New York, NY: [s.n.], [1975?].

PAULA, Paulo Afonso Garrido de apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia
sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana? Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2004.

PEREIRA, Tnia da Silva. A conveno sobre dos direitos da criana (ONU) e a proteo da
infncia e adolescncia no Brasil In: Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e
Empresarial, n.60, abril/jun. 1992.

______. Direito da criana e do adolescente: uma proposta interdisciplinar. Rio de Janeiro:
Renovar, 1996.

______. Infncia e adolescncia: uma viso histrica de sua proteo social e jurdica no
Brasil, In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. Direitos de famlia e do menor: inovaes e
tendncias doutrina e jurisprudncia. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1993.

______. O melhor interesse da criana. In: PEREIRA, Tnia da Silva Pereira. O melhor
interesse da criana : um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2000.

______ apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos
histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferecias.d
oc. Acesso em 27 mar. 2009.
31
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Adolescente em conflito com a a lei: da indiferena
proteo integral: uma abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil. 2 ed. rev. ampl.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2005.

______. Compndio de direito penal juvenil - adolescente e ato infrator. 3. ed., rev., ampl. -
Porto Alegre: Livraria do Advogado ed., 2006.

______ apud AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos
histricos. Disponvel em:
http://webapp.pucrs.br/pagdisc/81393/Aspectoshistoricoscriancaeadolescentecomreferencias.
doc. Acesso em 27 mar. 2009.

SCHREIBER, Elisabeth. Os direitos fundamentais da criana na violncia intrafamiliar.
Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001

SILVA, Cludia Maria da Silva. Indenizao ao filho descumprimento do dever de
convivncia familiar e indenizao por danos personalidade do filho In: Revista Brasileira
de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v.6, n.25, ago.-set., 2004.

TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente. 5 ed., rev.,
ampl., atual. Rio de Janeiro: Forense, 2005.

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O direito internacional em um mundo em
transformao. Rio de Janeiro: Renovar. 2002.

TRINDADE, Jorge. Manual de psicologia jurdica para operadores do direito, Porto Alegre :
Livraria do Advogado, 2004.

VELASQUEZ, Miguel Granato. O papel dos pais e os limites na educao dos filhos.
Disponvel em: http://www.mp.rs.gov.br/infancia/doutrina/id568.htm?impressao=1&. Acesso
em 26 mai 2008.

VERONESE, Josiane Rose Petry; RODRIGUES, Walkria Machado. A figura da criana e do
adolescente no contexto social: de vtimas a autores de ato infracional. In: VERONESE,
Josiane Rose Petry; SOUZA, Marli Palma; MIOTO, Regina Clia Tamaso. Infncia e
adolescncia, o conflito com a lei: algumas discusses. Florianpolis: Fundao Boiteux:
2001.

VIANA, Marco Aurlio S. apud PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do
adolescente: uma proposta interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 1996.

WALLERSTEIN, Judith; LEWIS, Julia; BLAKESLEE, Sandra. Filhos do divrcio. Traduo
Werner Fuchs. So Paulo: Edies Loyola, 2002.