A astreinte, multa imposta por descumprimento de ordem judicial que determina
obrigao de fazer, no fazer e dar. Esta surgiu na Frana, outros pases aderiram tal multa como uma ferramenta auxiliadora na efetividade da prestao jurisdicional, entre esses pases o Brasil. No Brasil a astreinte encontrada nos artigos 461 e 461-A, do Cdigo de Processo Civil de 2002, desde ento houve uma aplicao em massa desse instituto, com o intuito de obter do devedor, exatamente a obrigao como requerida, ou no sendo possvel, o mais prximo desta, junto com isto vieram tambm as controvrsias e dvidas referentes titularidade do crdito, o momento da incidncia, a partir de quando possvel se exigir o crdito, entre outras coisas. Palavras chave: Astreintes. Multa. Obrigao de dar. Obrigao de fazer e no fazer. Proposta. Novo cdigo de processo civil. Obrigao de dar Dentro da doutrina clssica brasileira, as obrigaes de dar se apresentam como obrigaes positivas, nas quais o devedor tem o dever de entregar algo ao credor, transferindo, a propriedade ou posse do objeto devido, que antes se encontrava no patrimnio do devedor. A obrigao de restituir, que possui como objeto adevoluo de determinada coisa tratada em nosso ordenamento jurdico como espcie de obrigao de dar, com ressalva de que nesta hiptese o objeto de prestao j do credor antes mesmo da tradio. Este objeto pode der certo ou incerto.
Dar coisa certa Na obrigao de dar coisa certa a obrigao do devedor em entregar ou fornecer ao credor um bem determinado, especificado e individualizado no sendo o credor obrigado a aceitar outra no lugar dela, ainda que de maior valor. o princpio romano aliud pro alio invito creditore solvi non potest (No se pode pagar uma coisa por outra, contra a vontade do credor).
Assim, quem se obriga a dar coisa certa, autoriza o credor a exigir o cumprimento da obrigao, ou seja, o devedor compromete-se a fornecer ao credor o bem especificado. A tradio o elemento que compe tal compromisso, posto que se constitui com a entrega de uma coisa, seja ela mvel ou imvel. A obrigao de dar coisa certa distingue-se da de dar coisa incerta, visto que na primeira o objeto determinado, individualizado, ou seja, que j tenha indicao precisa, contudo na segunda, o objeto,no incio da relao obrigacional, genrico, e vem a ser determinado mediante ato de escolha, por ocasio do adimplemento.
Dar coisa incerta Prevista nos artigos 243 a 246 do Cdigo Civil e nos artigos 629 a 631 do Cdigo de Processo Civil a obrigao de dar coisa incerta dever ter seu objeto indicado ao menos pelo gnero e pela quantidade. Esta obrigao consiste em fornecer certa quantidade de unidades de determinado gnero e no uma coisa especificada. A incerteza da coisa, no significa necessariamente, indeterminao, mas sim, determinao genericamente feita. A prestao indeterminada, porm suscetvel de determinao. A determinao levar em conta as condies estabelecidas no contrato. O estado de indeterminao transitrio, ou seja, para que a obrigao de dar coisa incerta seja suscetvel de cumprimento preciso que a coisa indeterminada se determine. O estado de indeterminao cessar-se- com a escolha das unidades a serem entregues. Como a individualizao que caracteriza o objeto, e tendo como sujeito prestao, o devedor, o Cdigo, oferece ao mesmo a faculdade de escolher, dentre o gnero requerido, aquela a ser entregue, na quantidade estabelecida.
Obrigao de fazer Trata-se de uma obrigao que possui como objeto uma conduta humana, consiste em uma atividade fsica, intelectual, artstica ou cientfica. Assim como no caso da obrigao de dar, esta modalidade de obrigao positiva. As obrigaes de fazer podem ser fungveis (aquelas que podem ser adimplidas pelo devedor ou por terceiro que o substitua) ou infungveis (aquelas em que o credor escolhe determinado sujeito para figurar no plo passivo da relao jurdica obrigacional, no podendo substituir- se) Na obrigao de fazer o devedor se vincula a um determinado comportamento, consiste em praticar um ato, ou realizar uma tarefa, donde decorre uma vantagem para o credor. Pode a mesma constar de um trabalho fsico ou intelectual, como tambm da prtica de um ato jurdico. Assim, assume obrigao de fazer o empreiteiro que ajusta a construo de uma casa; ou o escritor que promete a um jornal uma srie de artigos; ou a pessoa que, em contrato preliminar, se prope a outorgar, oportunamente, um contrato definitivo.
H dois tipos de obrigao de fazer: as infungveis e as fungveis. Para as infungveis, a figura do devedor relevante, ou seja, a prestao s ter validade para o credor se realizada pela pessoa que ele escolheu em funo de suas qualidades, em funo da natureza da prestao ou dedisposio contratual.
Obrigao de no fazer espcie de obrigao negativa, pela qual se imputa ao devedor uma absteno de conduta, que pode ser limitada ou no limitada no tempo. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de desfaz-lo sua custa, ressarcindo-se de perdas e danos. A obrigao de no fazer, requer uma absteno ou a atitude de tolerncia, nesta o devedor assume o compromisso de no resistir ou de reagir, o no fazer pode tanto ser uma conduta exigida moralmente e juridicamente quanto pela conscincia ou por conveno ou lei.
A ASTREINTES A palavra astreintes deriva do latim astringere, de ad e stringere, apertar, compelir, pressionar. Originria do Direito Francs astreinte e a verncula estringente. O instituto das astreintes originrio do direito francs, como ver-se- a seguir, sendo que trata-se de uma espcie de multa processual. Estas constituem um mecanismo de execuo indireta, que tem por objetivo coagir o devedor a cumprir determinada obrigao. Aastreinte devida independente de qualquer dano, pois esta ser cobrada a partir de um descumprimento de ordem judicial, ou melhor, um mecanismo destinado a constranger o devedor para que este cumpra a obrigao. Com isso, no h que se falar em dano. Este instituto verdadeiramente importante para a efetivao da tutela jurisdicional, como dito anteriormente, a astreinte age sobre o nimo do demandado, fazendo assim, uma coao para que este cumpra a obrigao. As astreintes so consideradas multas peridicas. Assim dizemos que essa pena, no serve como sano para o devedor quando este inadimplente em relao a uma obrigao, muito menos como ressarcimento de danos sofridos pelo descumprimento de tal obrigao. Fala-se de um meio de ameaa, que tem como finalidade compelir o devedor observncia da ordem judicial.
Da incidncia A incidncia determina a partir de que momento a medida passa ter eficcia, esta no se confunde com a exigibilidade, que determina em que momento esta multa pode ser cobrada, executada. A multa peridica tem sua incidncia no momento em que h o descumprimento da ordem judicial. Caso a obrigao tenha sido determinada por uma sentena, incide apartir do transito em julgado. Caso a obrigao seja determinada em deciso interlocutria, somente aps o decurso do prazo estabelecido para o cumprimento da ordem judicial que se incide a multa. Contudo, a incidncia nada tem a ver com o transito em julgado da deciso que fixa a multa. Em relao a isso no h controvrsias. A discusso jurisprudencial e doutrinria se d pela contagem do prazo para cumprimento da obrigao
Da incidncia No que diz respeito a este assunto, o STJ firmou a smula de n. 410, onde diz que A prvia intimao pessoal do devedor constitui condio necessria para a cobrana de multa pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. A Smula em comento traz a lume o tema das obrigaes de fazer e no-fazer em que na primeira pretende-se que algum pratique um ato, e na segunda que algum se abstenha da prtica de determinado ato. O tema decorre das hipteses em que liminarmente se impe multa parte devedora com vistas ao adimplemento da obrigao de plano, obrigao esta que deveria ser adimplida livre e voluntariamente. Desta forma, em ocorrendo inadimplemento da obrigao, rege-se a matria pelo teor do artigo 632 e 633 do CPC. Assim, quando as astreintes fixadas em sede de tutela antecipada ou liminar em ao judicial so inadimplidas cumpre sua imposio com vistas a compelir o devedor no cumprimento da obrigao
Bibliografia
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Obrigaes - Teoria Geral. So Paulo: Atlas, 1988. Vade Mecum Editora saraiva 2013