ASTREINTES NAS OBRIGAES DE FAZER, NO FAZER E DAR

A astreinte, multa imposta por descumprimento de ordem judicial que determina

obrigao de fazer, no fazer e dar.
Esta surgiu na Frana, outros pases aderiram tal multa como uma ferramenta
auxiliadora na efetividade da prestao jurisdicional, entre esses pases o Brasil.
No Brasil a astreinte encontrada nos artigos 461 e 461-A, do Cdigo de Processo Civil
de 2002, desde ento houve uma aplicao em massa desse instituto, com o intuito de
obter do devedor, exatamente a obrigao como requerida, ou no sendo possvel, o
mais prximo desta, junto com isto vieram tambm as controvrsias e dvidas
referentes titularidade do crdito, o momento da incidncia, a partir de quando
possvel se exigir o crdito, entre outras coisas.
Palavras chave: Astreintes. Multa. Obrigao de dar. Obrigao de fazer e no fazer.
Proposta. Novo cdigo de processo civil.
Obrigao de dar
Dentro da doutrina clssica brasileira, as obrigaes de dar se apresentam como
obrigaes positivas, nas quais o devedor tem o dever de entregar algo ao credor,
transferindo, a propriedade ou posse do objeto devido, que antes se encontrava no
patrimnio do devedor.
A obrigao de restituir, que possui como objeto adevoluo de determinada coisa
tratada em nosso ordenamento jurdico como espcie de obrigao de dar, com
ressalva de que nesta hiptese o objeto de prestao j do credor antes mesmo da
tradio. Este objeto pode der certo ou incerto.

Dar coisa certa
Na obrigao de dar coisa certa a obrigao do devedor em entregar ou fornecer ao
credor um bem determinado, especificado e individualizado no sendo o credor
obrigado a aceitar outra no lugar dela, ainda que de maior valor.
o princpio romano aliud pro alio invito creditore solvi non potest (No se pode
pagar uma coisa por outra, contra a vontade do credor).

Assim, quem se obriga a dar coisa certa, autoriza o credor a exigir o cumprimento da
obrigao, ou seja, o devedor compromete-se a fornecer ao credor o bem
especificado.
A tradio o elemento que compe tal compromisso, posto que se constitui com a
entrega de uma coisa, seja ela mvel ou imvel.
A obrigao de dar coisa certa distingue-se da de dar coisa incerta, visto que na
primeira o objeto determinado, individualizado, ou seja, que j tenha indicao
precisa, contudo na segunda, o objeto,no incio da relao obrigacional, genrico, e
vem a ser determinado mediante ato de escolha, por ocasio do adimplemento.

Dar coisa incerta
Prevista nos artigos 243 a 246 do Cdigo Civil e nos artigos 629 a 631 do Cdigo de
Processo Civil a obrigao de dar coisa incerta dever ter seu objeto indicado ao
menos pelo gnero e pela quantidade.
Esta obrigao consiste em fornecer certa quantidade de unidades de determinado
gnero e no uma coisa especificada.
A incerteza da coisa, no significa necessariamente, indeterminao, mas sim,
determinao genericamente feita.
A prestao indeterminada, porm suscetvel de determinao. A determinao
levar em conta as condies estabelecidas no contrato.
O estado de indeterminao transitrio, ou seja, para que a obrigao de dar coisa
incerta seja suscetvel de cumprimento preciso que a coisa indeterminada se
determine.
O estado de indeterminao cessar-se- com a escolha das unidades a serem
entregues. Como a individualizao que caracteriza o objeto, e tendo como sujeito
prestao, o devedor, o Cdigo, oferece ao mesmo a faculdade de escolher, dentre o
gnero requerido, aquela a ser entregue, na quantidade estabelecida.

Obrigao de fazer
Trata-se de uma obrigao que possui como objeto uma conduta humana, consiste em
uma atividade fsica, intelectual, artstica ou cientfica. Assim como no caso da
obrigao de dar, esta modalidade de obrigao positiva. As obrigaes de fazer
podem ser fungveis (aquelas que podem ser adimplidas pelo devedor ou por terceiro
que o substitua) ou infungveis (aquelas em que o credor escolhe determinado sujeito
para figurar no plo passivo da relao jurdica obrigacional, no podendo substituir-
se)
Na obrigao de fazer o devedor se vincula a um determinado comportamento,
consiste em praticar um ato, ou realizar uma tarefa, donde decorre uma vantagem
para o credor. Pode a mesma constar de um trabalho fsico ou intelectual, como
tambm da prtica de um ato jurdico. Assim, assume obrigao de fazer o empreiteiro
que ajusta a construo de uma casa; ou o escritor que promete a um jornal uma srie
de artigos; ou a pessoa que, em contrato preliminar, se prope a outorgar,
oportunamente, um contrato definitivo.

H dois tipos de obrigao de fazer: as infungveis e as fungveis.
Para as infungveis, a figura do devedor relevante, ou seja, a prestao s ter
validade para o credor se realizada pela pessoa que ele escolheu em funo de suas
qualidades, em funo da natureza da prestao ou dedisposio contratual.

Obrigao de no fazer
espcie de obrigao negativa, pela qual se imputa ao devedor uma absteno de
conduta, que pode ser limitada ou no limitada no tempo. Praticado pelo devedor o
ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de
desfaz-lo sua custa, ressarcindo-se de perdas e danos.
A obrigao de no fazer, requer uma absteno ou a atitude de tolerncia, nesta o
devedor assume o compromisso de no resistir ou de reagir, o no fazer pode tanto
ser uma conduta exigida moralmente e juridicamente quanto pela conscincia ou por
conveno ou lei.

A ASTREINTES
A palavra astreintes deriva do latim astringere, de ad e stringere, apertar, compelir,
pressionar. Originria do Direito Francs astreinte e a verncula estringente.
O instituto das astreintes originrio do direito francs, como ver-se- a seguir, sendo
que trata-se de uma espcie de multa processual. Estas constituem um mecanismo de
execuo indireta, que tem por objetivo coagir o devedor a cumprir determinada
obrigao.
Aastreinte devida independente de qualquer dano, pois esta ser cobrada a partir de
um descumprimento de ordem judicial, ou melhor, um mecanismo destinado a
constranger o devedor para que este cumpra a obrigao. Com isso, no h que se
falar em dano.
Este instituto verdadeiramente importante para a efetivao da tutela jurisdicional,
como dito anteriormente, a astreinte age sobre o nimo do demandado, fazendo
assim, uma coao para que este cumpra a obrigao.
As astreintes so consideradas multas peridicas. Assim dizemos que essa pena, no
serve como sano para o devedor quando este inadimplente em relao a uma
obrigao, muito menos como ressarcimento de danos sofridos pelo descumprimento
de tal obrigao. Fala-se de um meio de ameaa, que tem como finalidade compelir o
devedor observncia da ordem judicial.

Da incidncia
A incidncia determina a partir de que momento a medida passa ter eficcia, esta no
se confunde com a exigibilidade, que determina em que momento esta multa pode ser
cobrada, executada.
A multa peridica tem sua incidncia no momento em que h o descumprimento da
ordem judicial. Caso a obrigao tenha sido determinada por uma sentena, incide
apartir do transito em julgado. Caso a obrigao seja determinada em deciso
interlocutria, somente aps o decurso do prazo estabelecido para o cumprimento da
ordem judicial que se incide a multa.
Contudo, a incidncia nada tem a ver com o transito em julgado da deciso que fixa a
multa. Em relao a isso no h controvrsias. A discusso jurisprudencial e
doutrinria se d pela contagem do prazo para cumprimento da obrigao

Da incidncia
No que diz respeito a este assunto, o STJ firmou a smula de n. 410, onde diz que A
prvia intimao pessoal do devedor constitui condio necessria para a cobrana de
multa pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer.
A Smula em comento traz a lume o tema das obrigaes de fazer e no-fazer em que
na primeira pretende-se que algum pratique um ato, e na segunda que algum se
abstenha da prtica de determinado ato.
O tema decorre das hipteses em que liminarmente se impe multa parte devedora
com vistas ao adimplemento da obrigao de plano, obrigao esta que deveria ser
adimplida livre e voluntariamente.
Desta forma, em ocorrendo inadimplemento da obrigao, rege-se a matria pelo teor
do artigo 632 e 633 do CPC.
Assim, quando as astreintes fixadas em sede de tutela antecipada ou liminar em ao
judicial so inadimplidas cumpre sua imposio com vistas a compelir o devedor no
cumprimento da obrigao

Bibliografia

DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Obrigaes - Teoria Geral. So Paulo: Atlas, 1988.
Vade Mecum Editora saraiva 2013