Beccaria (250 anos) e o drama do castigo penal

Autor: Luiz Flvio Gomes

Depois de oito meses de intensa pesquisa e vida explorao de um manancial
bibliogrfico profcuo, revisitei inteiramente a clssica e reverenciada obra de
Beccaria, Dos delitos e das penas, que est completando 250 anos. Pode
parecer estranho escrever um livro sobre outro j publicado h tanto tempo.
Mas no . Tratando-se do insupervel Beccaria, ontem, hoje e amanh
sempre ser oportuno revisit-lo, porque o estado de polcia (inquisitivo e
medieval) que ele criticou duramente em sua obra continua mais vivo do que
nunca (alis, jamais existiu Estado de direito sem a sombra do estado de
polcia Zaffaroni, Eugenio Ral. El enemigoenelderecho penal. Buenos Aires:
Ediar, 2012, p. 165 e ss.).

Sob a tica das cincias penais no terceiro milnio comentamos todas as ideias
reformistas (para muitos, revolucionrias) defendidas por Beccaria em 1764, de
forma annima. Beccaria foi o mais contundente crtico do sistema penal
medieval do Antigo Regime, que confundia o delito com o pecado e processava
todos os acusados de qualquer delito consoante as aberrantes formas
inquisitivas fundadas na denncia annima, priso cautelar imediata e tortura
para confessar e delatar. A pena frequente era a de morte, imposta pelo
mesmo juiz que investigava de maneira secreta e sem direito de defesa.
Contra todas essas inominveis arbitrariedades se insurgiu Beccaria,
baseando-se no Iluminismo dos sculos XVII e XVIII assim como nas lies de
emritos filsofos (Voltaire, Montesquieu, Diderot, DAlambert, Locke, Hume,
Rousseau etc.), que contestavam o estgio retrgrado em que se encontrava a
Justia daquela poca.

Beccaria exps criticamente os fundamentos do direito de castigar, os
princpios estruturantes que o limitam, os requisitos mnimos da imputao
penal, alguns aspectos dos crimes mais graves do seu tempo, as sanes
cruis aplicadas e o procedimento desumano e degradante que se adotava.
Por ser filho de uma famlia nobre, escapou da pena de morte, mas no da
perseguio da Igreja, que colocou seu livro no Index das obras proibidas.

Ele foi mais um poltico criminal que penalista, mais filsofo que jurista, mas,
sobretudo, um economista. Viveu uma vida conturbada com seu pai, com os
irmos Verri (que o ajudaram muito na elaborao da obra) assim como com
sua primeira esposa (Beccaria era extremamente ciumento, melanclico, tmido
e preguioso, como dizem seus bigrafos). Escreveu, no entanto, um livro
genial (maravilhoso opsculo, disse Calamandrei), adotando estilo direto e
sem muita erudio, que continua mais atual que nunca, sobretudo nesta era
de tantas violaes dos direitos fundamentais, recordando a Justia (do sculo
XXI), em vrios momentos, o mundo da Inquisio dos sculos XV-XVIII.

A leitura do nosso livro colocar o leitor em contato com muitos Beccarias: o
iluminista, que criticou duramente o poder monrquico e sua justia inquisitiva;
o secular, que pugnou pela separao entre a Igreja e o Estado, a religio e o
direito e o delito e o pecado; o racionalista, que partia da premissa de que o
humano deveria fazer uso da razo e se libertar das crenas e supersties,
das religies estabelecidas assim como dos costumes autoritrios; o
contratualista (o poder poltico fruto de um mitolgico acordo, de um pacto
entre as pessoas, consoante lies de John Locke, Hobbes e Rousseau); o
crtico do sistema medieval, que pregava, com Montesquieu, que toda pena
desnecessria tirnica; o garantista e sistematizador dos princpios
orientadores do moderno sistema penal; o humanista, que censurava a tortura
e a pena de morte assim como as arbitrariedades judiciais, reivindicando um
sistema punitivo mais suave, mas certo e infalvel; o utilitarista, que aceitava a
ideia de que a pena tem por finalidade a preveno de crimes; o socialista,
que postulava reformas socioeconmicas e educacionais; o burgus, porque
acabou contribuindo para a construo do novo poder punitivo comandado pela
burguesia ascendente aps a Revoluo Francesa de 1789.

Em pleno terceiro milnio, Beccaria continua muito atual, porque ainda no foi
resolvido o drama do castigo entre a barbrie e a civilizao. Beccaria recebeu
crticas dos conservadores (da Igreja, sobretudo) assim como dos
progressistas (que contestavam sua posio diante do direito de propriedade).
Sua doutrina, especialmente na Amrica Latina, no entanto, sempre foi muito
bem recepcionada. Na Europa no so poucos os seus crticos, destacando-se
o professor alemo Naucke, que nega que Beccaria fosse um humanista (na
medida em que ele defendeu a pena de priso junto com a pena de servido, a
impossibilidade de recurso contra as sentenas condenatrias, a discriminao
dos condenados pobres etc.). Beccaria tambm severamente criticado por ter
admitido a finalidade preventiva da pena (que est na base de todos os
excessos punitivos do atual populismo penal, que acredita na severidade da
pena como soluo para a criminalidade). De todas as crticas, devidamente
analisadas no nosso livro, a mais desconcertante a que imputa a Beccaria o
surgimento do novo poder punitivo burgus, que extremamente injusto e
desigual.

No nosso livro ainda procuramos evidenciar o que surgiu depois de Beccaria,
realando no somente o novo Direito Penal (fundado em regras muito mais
civilizadas bem como nos princpios garantistas da legalidade,
proporcionalidade, necessidade da pena etc.) assim como a nova dogmtica
penal, alinhada com a ideia de que o poder punitivo deve ter limites (e que no
pode ser exercido arbitrariamente). A dialtica existente entre o poder de
polcia e o Estado de direito foi devidamente enfrentada pelos doutrinadores do
final do sculo XVIII e primeira metade do sculo XIX (Pagano, Feuerbach,
Carrara, Lardizval, Melo Freire etc.).

Depois de 250 anos, o velho Direito Penal liberal est apresentando sinais de
intensa confrontao, ganhando fora a ideia do sufocamento do Estado de
Direito, sobretudo diante das ofensivas neopunitivistas, centradas no populismo
penal (veja nosso livro Populismo penal miditico, Saraiva). O poder punitivo
burgus desviado do Estado de Direito, desde o princpio, se lanou contra os
proletrios perigosos (primeira metade do sculo XIX). A discriminao, assim
como a negao do Estado de Direito, se agravou com a escola positiva
italiana (final do sculo XIX) e se tornou irreversvel com os fascismos e o
nazismo na primeira metade do sculo XX. Na segunda metade do sculo XX
surgiram o neopunitivismo norte-americano (movimento da lei e da ordem etc.),
a doutrina da sociedade de risco e do Direito Penal do risco, bem como o
movimento internacional punitivista. Tudo isso se resume no populismo penal,
de cunho destacadamente miditico. O velho Direito Penal liberal est cado
sob destroos, depois de tantos ataques.

O quadro muito preocupante e desalentador, mas, ns, doutrinadores,
professores ou juzes no temos o direito de nos sucumbir perante o estado de
polcia nem tampouco degenerao moral generalizada. At o ltimo dia da
nossa vida temos que lutar pelo Estado de Direito, porque ele civilizao,
enquanto o estado de polcia e a degenerao moral so barbries, atrasos,
opresso, violncia, extermnio e corrupo.

Como bem sublinha Zaffaroni, a cincia penal (o doutrinador, o professor e
assim tambm o juiz) deve sempre empurrar em direo ao ideal do estado de
direito; enquanto deixa de faz-lo, avana o estado de polcia. Se trata de uma
dialtica que nunca se detm, de um movimento constante, com avanos e
retrocessos. Na medida em que o direito penal (ou seja: a doutrina, o
professor), como programador do poder jurdico de conteno do estado de
polcia, deixe de cumprir essa funo, ou seja, na medida em que legitime o
tratamento de inimigo a algumas pessoas, renuncia ao princpio do Estado de
direito e com isso abre espaos de avano do poder punitivo sobre todos os
cidados e ainda d ensejo ao estado de polcia, isto , cede terreno em sua
funo de conteno ou de dique em permanente resistncia (Zaffaroni, 2012:
p. 168-169).

Chamo a ateno tambm para a ltima parte do livro, em que analisei a
brilhante contribuio emanada do Beccaria, fundador da Poltica criminal.
Beccaria defendia (para a preveno do crime) a certeza da pena mais suave
possvel, mais medidas extrapenais, que nunca foram implantadas pela
burguesia dominante em vrias partes do planeta. De forma bastante original
enfocamos os vrios modelos de capitalismo, para concluir que mais
degenerados se encontram os pases de capitalismo selvagem (como o Brasil),
cuja poltica criminal (penal, deveramos dizer), bastante equivocada, se
caracteriza pela ausncia de medidas extrapenais (Estado reativo, no
preventivo; governana da reao simblica, no dos riscos reais) assim como
pela poltica da severidade da pena (intimidao por meio da pena prevista na
lei, da aplicao e da execuo exemplares), pela falta da certeza do castigo,
pelo clima de guerra e de medo, pela explorao da emocionalidade da
sociedade de massas ressentidas (conforme doutrinava Durkheim); pela
predisposio da sociedade para um Direito Penal autoritrio; pela edio de
leis penais severas e alopradas (emergenciais); pelo encarceramento massivo
sem critrios justos; pela frouxido no controle dos rgos repressivos; pela
cultura da violao massiva dos direitos humanos das vtimas e dos rus e pelo
desrespeito ao devido processo legal e proporcional.

Nosso livro tem o propsito de proporcionar ao acadmico, professor ou
profissional de mltiplas reas (cincias jurdicas, criminologia, histria,
filosofia, sociologia etc.) o proveitoso encontro ou reencontro, sob a tica do
terceiro milnio, com centenas de ideias incrivelmente atuais, embora lanadas
em 1764, por um autor genial, que tinha apenas 25 anos de idade quando as
escrevera de forma lcida, clara e brilhante. Boa leitura!

Luiz Flvio Gomes
Jurista.