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POLCIA MILITAR DA BAHIA

ACADEMIA DE POLCIA MILITAR CEL PM


ANTNIO MEDEIROS DE AZEVDO
CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS
1 Cia de Alunos-a-Oficial 3 CFO PM B









Al Of PM Slvio Jesus dos Santos, n 50



A INTERCEPTAO TELEFNICA E A
INADMISSIBILIDADE DE PROVAS ILCITAS














Salvador Bahia
Maio/2014
Al Of PM Slvio Jesus dos Santos, n 50











A INTERCEPTAO TELEFNICA E A
INADMISSIBILIDADE DE PROVAS ILCITAS



Atividade avaliativa requisitada pelo Maj PM
Ubiracy, instrutor do Componente Curricular
Direito Processual Penal.








Salvador Bahia
Maio/2014

A INTERCEPTAO TELEFNICA E A INADMISSIBILIDADE DE PROVAS
ILCITAS

A Constituio Federal do Brasil de 1988, estabelece em relao aos direitos
e garantias fundamentais, em seu art. 5, inciso LXI, a proibio de provas obtidas
por meio ilcito com a finalidade de instruir processo. Este referido artigo
regulamenta ainda a inviolabilidade da intimidade dos brasileiros e estrangeiros
residentes no pas, bem como o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e telefnicas. Entretanto, a inviolabilidade das comunicaes
telefnicas, no so absolutas, podem mediante ordem judicial fundamentada ser
realizadas e constiturem prova lcita em processo.
A alta relevncia da temtica e as lacunas contidas pela apresentao destes
incisos, guiaram o poder legislativo elaborao da Lei 9.296, publicada no dia 24
de julho de 1996, que regulamente especificamente a parte final do inciso XII, art. 5,
CF. A norma legal determina que a interceptao telefnica somente ser legal
quando ordenada por juiz competente, este, por sua vez, no emitir tal ordem
quando: I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao
penal; II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; III - o fato investigado
constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.
Dessa forma a interceptao telefnica pode ser pedida pelo delegado de
polcia ou pelo membro do Ministrio Pblico, durante a investigao criminal. A
partir da instaurao do processo criminal somente pode ser solicitada pelo
Promotor / Procurador de Justia. A qualquer tempo a Lei permite que o Magistrado
determine a interceptao via ofcio, o que entendido por vrias crticas da doutrina
como inconstitucional, por lesar princpio da imparcialidade e da inrcia do juiz.
Para que se justifique a referida violao a importante direito individual o
pedido de interceptao dever ser bem fundamentado, consubstanciando sua
necessidade impretervel e a indicao dos meios a serem empregados, sendo
aceito pelo Magistrado, excepcionalmente, que seja formulado verbalmente. Quando
solicitado pela autoridade policial deve ser dada cincia ao membro do Ministrio
Pblico apenas quando a solicitao for deferida.
Em relao a publicidade deste ato jurdico deve atentar para o prazo de no
mximo de vinte e quatro horas, e quando autorizada a interceptao no pode
exceder o prazo de quinze dias, renovvel por igual tempo uma vez comprovada a
indispensabilidade do meio de prova.
A gravao, quando apresentar teor que interesse ao processo, deve ser
transcrita. Cumprida a diligncia, a autoridade policial encaminhar o resultado da
interceptao ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que dever conter o
resumo das operaes realizadas. Objetivando resguardar o sigilo, o procedimento
probatrio da interceptao deve ocorrer em autos apartados. Na fase
da investigao criminal, a diligncia restar apensada aos autos do inqurito
policial; do mesmo modo, em juzo, ser apensada aos autos do processo criminal.
O sigilo indispensvel nesse meio de prova, sob pena de frustrar todo o
procedimento. Ressalte-se que o sigilo restringe-se somente aos autos apartados.
As informaes constantes dos autos principais so pblicas.
Todavia, cessada por completo a interceptao, o investigado, no inqurito
policial, ou o acusado, no processo criminal, tm o direito de ter acesso a todas as
informaes colhidas, pois aps a concluso das diligncias no mais se justifica o
segredo interno absoluto. A lei estabelece que a gravao que no interessar ao
processo ser inutilizada, cujo procedimento deve ser solicitado pela parte
interessada ou pelo Ministrio Pblico, devendo ser assistido por este. O objetivo ,
sobretudo, de resguardar a intimidade de terceiros.
O dcimo e ltimo artigo da Lei 9396/96 institui o tipo penal, ao apresentar
que

Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de
informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao
judicial ou com objetivos no autorizados em lei. Pena: recluso, de dois a
quatro anos, e multa.

O crime de interceptao ilegal pode ser realizado de duas formas: A primeira
a interceptao sem ordem judicial; a segunda a ultrapassando os limites
impostos na prpria autorizao. Dessa forma, ainda que exista a devida
autorizao judicial, o crime pode vir a ser praticado, se a finalidade no for a
investigao criminal ou o processo criminal.
Nesta perspectiva vlido explicar o termo Gravao Clandestina,
conceituada por Novadino (2008, p. 273) como

(...) aquela feita por um dos interlocutores sem o conhecimento dos demais,
podendo ser telefnica, pessoal (realizada com um mini-gravador) ou
ambiental (imagens captadas por uma cmera escondida). A utilizao
desta espcie de gravao, em princpio, vedada por caracterizar uma
intromisso indevida na privacidade alheia (art. 5, X).

Dessa forma, tais gravaes no podem ser utilizadas como provas em
processos (art. 5, LVI), entretanto, h excees quando tais provas estiverem
inseridas no mbito de outros direitos fundamentais. o caso de gravao que
serve de defesa em processo penal, torna-se uma garantia da ampla defesa
objetivando a manuteno do direito de liberdade.
Nesse sentido, Capez (2012) explicita que

o direito liberdade (no caso da defesa) e o direito segurana, proteo
da vida, do patrimnio etc. (no caso da acusao) muitas vezes no podem
ser restringidos pela prevalncia do direito intimidade (no caso das
interceptaes telefnicas e das gravaes clandestinas) e pelo princpio da
proibio das demais provas ilcitas.

Essa teoria, que atualmente tem sido aceita por muitos autores brasileiros, se
alia ao princpio da proporcionalidade utilizada pelo Direito Penal para favorecer o
ru na medida em que prope a excepcional aceitao de provas obtidas por meios
ilcitos, se a apresentao destas ceifar a violao de outro direito de maior
importncia; devendo haver uma anlise da proporcionalidade dos bens jurdicos


REFERNCIAS

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em:
22/05/2014.
CAPEZ, Fernando. O direito penal e processual penal na viso dos tribunais.
So Paulo: Saraiva, 2002. 955p
CERVI, Mauro Luiz. Provas (i)lcitas e a interceptao telefnica no Direito
brasileiro. Canoas: Ed Ulbra, 2003. Disponvel em:
http://books.google.com.br/books?id=uBjpnKASLs4C&printsec=frontcover&dq=inaut
hor:%22MAURO+LUIZ+CERVI%22&hl=pt-BR&sa=X&ei=IJ0vU-
eiGoySkQeQ6oGoBQ&ved=0CC0Q6AEwAA#v=onepage&q=ileg&f=false. Acesso
em: 25 de maro de 2014
Lei de interceptaes comentada. Disponvel
em:http://pt.scribd.com/doc/19365162/LEI-DE-INTERCEPTACOES-TELEFONICAS-
COMENTADA. Acesso em: 23/05/2014.
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008.