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Esp. Legal :
Expediente :
Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla : DEMANDA DE INDEMNIZACIN POR
DAOS Y PERJUICIOS.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE
TACNA.-

S. J.

EDITH YESENIA CALLATA
CHAMBILLA, identificada con DNI
N00504756, con direccin domiciliaria en la
Asoc. Intiorko Mz. N Lt. 11 del Distrito Alto de
la Alianza, Provincia y Departamento de Tacna,
sealando domicilio procesal en la Calle
Presbtero Anda N 60 de esta ciudad y Casilla
Electrnica N 1588, a Ud. respetuosamente
Digo:

I. DEL NOMBRE Y DOMICILIO DE
LA PARTE DEMANDADA:

La presente Demanda la dirijo en contra de la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA, debidamente representada por
el Ing. FIDEL CARITA MONROY, en su condicin de Titular del Pliego (Alcalde) del
referido Gobierno Local. El domicilio de la parte demandada se encuentra ubicado en la
Calle Incln N 404 del Distrito, Provincia y Departamento de Tacna, donde deber
de notificarse con la Demanda, Anexos y Auto Admisorio, conforme a Ley; con
citacin de la Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales de la
Municipalidad Provincial de Tacna.


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II. DEL PETITORIO:

Que, invocando legitimidad e inters para obrar,
conforme a lo previsto por el Artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, en mi
condicin de trabajadora repuesta judicialmente de la MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE TACNA, y conforme a lo dispuesto por los Artculos 1969, 1981,
1984 y 1985 del Cdigo Civil, me veo en la imperiosa necesidad de recurrir a vuestro
Despacho a fin de interponer DEMANDA DE INDEMNIZACIN DE DAOS Y
PERJUICIOS (DAO PATRIMONIAL Y EXTRA PATRIMONIAL), correspondiente al periodo del
31.10.2011 hasta el 07.08.2012, en contra de mi Empleadora (MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE
TACNA), a fin de que cumpla con efectuar el pago de la suma global de
S/11,089.03 (ONCE MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES), ms los intereses
legales que se determinarn en ejecucin de sentencia, con costos del proceso, conforme al
detalle siguiente:

1. DAO PATRIMONIAL (LUCRO CESANTE) ASCENDENTE A
LA SUMA GLOBAL DE S/ 6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE CON
03/100 NUEVOS SOLES).

2. DAO EXTRA PATRIMONIAL, ASCENDENTE A LA SUMA
GLOBAL DE S/. 5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), POR
DAO MORAL;

3. INTERESES LEGALES LABORALES QUE SE
DETERMINARN EN EJECUCIN DE SENTENCIA,
CONFORME A LEY; Y

4. COSTOS DEL PROCESO, QUE SE DETERMINARN EN
EJECUCIN DE SENTENCIA, CONFORME A LEY.

III. DE LA SITUACIN ACTUAL,
TIEMPO DE SERVICIOS,
CARGO DESEMPEADO,

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LTIMA REMUNERACIN
PERCIBIDA:

3.1 Actualmente el vnculo laboral entre la accionante y su empleadora se encuentra
vigente; siendo la fecha de inicio de la relacin laboral el pasado 01.02.2011, y la fecha
en que fue despedida arbitraria e incausadamente el 31.10.2011, en circunstancias en
que se encontraba laborando como TRABAJADORA DE SERVICIO DE
RESIDUOS SLIDOS (LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA
REMUNERATIVA O-II, adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE
RESIDUOS SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL
Y SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS LOCALES de la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA, y finalmente fue readmitida o
repuesta en su puesto de trabajo por mandato judicial, derivado de un Proceso de
Amparo (Expediente N 00183-2011), el pasado 07.08.2012, respectivamente.

3.2 La recurrente a la fecha del Despido Laboral estuvo percibiendo una Remuneracin
Bruta Mensual de S/660.00 (Seiscientos Sesenta con 00/100 Nuevos Soles), conforme se
desprende de las Boletas de Pago de Remuneraciones, que se acompaan a la presente
Demanda.

3.3 El Rcord Laboral acumulado a la fecha de presentacin de la Demanda es de 1 Ao,
11 Meses y 22 Das, considerando en dicho cmputo el periodo de la
suspensin laboral imperfecta, en que versa el Thema Decidendi sobre
Indemnizacin y Daos y Perjuicios, respecto a la generacin de los Daos
inferidos por la entidad demandada a la recurrente.

3.4 El tiempo de la suspensin laboral imperfecta (computado desde la fecha del cese hasta la
fecha de reincorporacin en el centro de trabajo) es de 9 Meses y 7 Das. Periodo en que
se generaron los Daos y Perjuicios (Dao Patrimonial y Dao Extra Patrimonial).

3.5 El Cargo que ostenta la recurrente en la actualidad es de TRABAJADORA DE
SERVICIO DE RESIDUOS SLIDOS (LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA
REMUNERATIVA O-II, adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE
RESIDUOS SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL

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Y SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS LOCALES de la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA.

3.6 El Rgimen Laboral al cual se encuentra sujeto la accionante en la Municipalidad
demandada es el Rgimen Laboral de la Actividad Privada, regulado por el Decreto
Legislativo N728 y su Texto nico Ordenado el Decreto Supremo N 003-97-TR
Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

IV. DE LA DETERMINACIN DEL
DAO PATRIMONIAL Y DEL
DAO EXTRA-PATRIMONIAL
QUE ES MATERIA DE LITIS:


INFORMACIN GENERAL PARA LA DETERMINACIN DE LOS
DAOS Y PERJUICIOS


NOMBRE :
EDITH YESENIA CALLATA
CHAMBILLA
EMPLEADOR :
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE
TACNA
FECHA DE INGRESO : 01/02/2011
FECHA DE CESE ARBITRARIO : 31/10/2011
FECHA DE REINCORPORACIN
POR MANDATO JUDICIAL
: 07/08/2012
PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE
SE ORIGINARON A LOS DAOS Y
PERJUICIOS QUE SON MATERIA
DE LA DEMANDA
: 9 MESES Y 7 DAS
PRUEBA MEDULAR PARA
EFECTOS DE ACREDITAR LA
EXISTENCIA O CAUSALIDAD DE
LOS DAOS Y PERJUICIOS
MATERIA DE LA DEMANDA
:
ACTUADOS JUDICIALES DEL
PROCESO DE AMPARO (EXPEDIENTE
N00183-2011), DONDE SE DISPUSO LA
REPOSICIN O REINCORPORACIN
DE LA ACCIONANTE EN SUS
LABORES HABITUALES ANTE LA
INTENDENCIA DE ADUANAS TACNA
DE LA SUNAT, POR HABERSE
ACREDITADO ANTE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL EL DESPIDO
ARBITRARIO E INCAUSADO, QUE ES
LA PRUEBA MEDULAR PARA LA
ESTIMACIN DE LA PRETENSIN DE
LA DEMANDA.


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1. RESPECTO AL DAO PATRIMONIAL.-

El Dao Patrimonial se discrimina de la siguiente forma:

LUCRO CESANTE
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:
El Lucro Cesante est constituido por los ingresos mensuales que dej de
percibir la recurrente como trabajadora de la Municipalidad demandada; es
decir, la Remuneracin Bruta Mensual que no percibi el actor durante el
periodo comprendido desde al 31.10.2011 hasta el 07.08.2012; es decir, desde la
fecha en que fue cesada o despedida la accionante en su puesto de trabajo
(31.10.2011) hasta la fecha en que fue repuesto o reincorporado por mandato
judicial en la entidad demandada (07.08.2012), por el lapso de 9 Meses y 7 Das.

INGRESOS MENSUALES
DEJADOS DE PERCIBIR
(REMUNERACIN BRUTA MENSUAL)
:
S/ 660.00 (SEISCIENTOS SESENTA
CON 00/100 NUEVOS SOLES)
PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE
SE ORIGINARON A LOS DAOS
Y PERJUICIOS QUE SON
MATERIA DE LA DEMANDA
: 9 MESES Y 7 DAS
MONTO TOTAL DE INGRESOS
MENSUALES DEJADO DE
PERCIBIR
:
S/ 6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y
NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES)

TOTAL DEL DAO PATRIMONIAL POR LUCRO CESANTE:
S/6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES)


2. DAO EXTRA-PATRIMONIAL (DAO MORAL
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), ascendente a la suma
global de S/5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), por Dao Moral, como
consecuencia de haber sido afectada en su desarrollo personal y profesional, luego de

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LUCRO CESANTE.-
Est referido a todos los provechos y beneficios que la persona ha dejado de percibir como consecuencia del Dao que se ha
ocasionado, debe cumplir la parte que alega el hecho daoso con acreditar la certeza y afectacin que ste le produce, a fin de
determinar el Dao Patrimonial por Lucro Cesante, que en el caso de autos est sustentado en las Remuneraciones y dems
Beneficios Laborales Devengados durante el periodo de la suspensin laboral imperfecta.

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DAO MORAL.-
Es el perjuicio subjetivo, calificado como la transgresin a los Derechos Personalsimos de una persona a travs de un agravio a la
dignidad, honorabilidad, sosiego, integridad fsica, privacidad o cualquier elemento que altere la norma legal, facultad mental o
espiritual, consistente en el dolor, la angustia, la afliccin fsica o espiritual y en general los padecimientos infligidos a la vctima por el
evento daoso. Del mismo modo, se concepta que el Dao Moral es el Dao No Patrimonial que pertenece ms al campo de la
afectividad, que al campo econmico y produce una prdida econmica y afectacin espiritual, por lo que, para determinar el monto
de la reparacin por Dao Moral se debe tener en cuenta las especiales caractersticas de cada caso concreto y no en base a valores
preexistentes.

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ser despedida de su puesto de trabajo, infirindose que ha existido un sufrimiento
moral por parte de la accionante por la preocupacin natural como cualquier ser
humano de quedar sin ingresos para solventar sus gastos de alimentacin de l y de su
familia, que deben ser indemnizados por constituir el Dao Moral un dao
psicosomtico que afecta la esfera sentimental del sujeto, en cuanto a su expresin de
dolor, el sufrimiento; el mismo que se disipa y desaparece por lo general en el
transcurso del tiempo.

RESUMEN TOTAL DEL QUANTUM DE LA INDEMNIZACIN DE
DAOS Y PERJUICIOS

1. POR CONCEPTO DE DAO PATRIMONIAL S/. 6,089.03
2. POR CONCEPTO DE DAO EXTRA-PATRIMONIAL S/. 5,000.00
TOTAL S/. 11,089.03

Y en lo concerniente al pago de los intereses y costos del proceso, debe tenerse
presente, que segn lo previsto por el Art. 31 parte in fine de la Ley N 29497,
establece que el pago de los intereses legales y la condena de costos y costas del
proceso no requieren ser demandados, por cuanto, su cuanta o modo de liquidacin
es de expreso pronunciamiento en la sentencia.

V. DE LOS FUNDAMENTOS
FCTICOS:

5.1 Que, se pone en conocimiento de su Judicatura, que la recurrente ingres a trabajar
para la entidad demandada como TRABAJADORA DE SERVICIO DE
RESIDUOS SLIDOS (LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA
REMUNERATIVA O-II, adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE
RESIDUOS SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL
Y SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS LOCALES de la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA desde el 01.02.2011 hasta el
31.10.2011; fecha esta ltima en que fue cesada arbitraria e incausadamente, habiendo
laborado en forma continua e ininterrumpida, mediante fraudulentos Contratos de
Trabajo sujetos a modalidad, bajo el Rgimen de la Actividad Privada (regulado por el
Decreto Legislativo N 728 y su Reglamento el Decreto Supremo N 003-97-TR). Por lo que, al
haber sido cesada arbitrariamente, la accionante se vio en la imperiosa necesidad de
interponer una Demanda de Amparo por Despido Incausado, siendo repuesta

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mediante mando judicial el pasado 07.08.2012, al existir una sentencia con la
autoridad y calidad de Cosa Juzgada, hacindose efectivo el cambio de Contratacin
Modal a Plazo Indeterminado, acumulando un PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE SE ORIGINARON A LOS DAOS Y PERJUICIOS
QUE SON MATERIA DE LA DEMANDA, 9 MESES Y 7 DAS, conforme fluye de la
documentacin que se apareja a la presente Demanda.

5.2 Que, la recurrente desde la fecha de ingreso 01.02.2011 detent el Status o
Condicin Laboral de Trabajadora Permanente o Contratada a Plazo
Indeterminado, en razn de haber suscrito un fraudulento contrato de trabajo por
servicio determinado con la entidad demandada, para finalmente ser cesada arbitraria
e incausadamente el 31.10.2011, SIN EXPRESIN DE CAUSA
ATRIBUIBLE A LA CONDUCTA O CAPACIDAD DE LA
RECURRENTE COMO TRABAJADORA DE LA DEMANDADA. En
otras palabras, el 31.10.2011 la accionante fue objeto de un Despido Incausado, al
haber extinguido la entidad demandada la relacin laboral fundada nica y
exclusivamente en su voluntad como empleador, lo que a todas luces constituy un
Acto Arbitrario y Lesivo de los Derechos Fundamentales de la recurrente como
trabajadora, razn por la cual el Despido del que fue objeto la accionante, carece de
efecto legal siendo el mismo repulsivo al Ordenamiento Jurdico, conforme as lo ha
sealado el Tribunal Constitucional en sendas sentencias que se vienen publicando en
su pgina web (www.tc.gob.pe).

5.3 Que, como consecuencia de la vulneracin a sus Derechos Laborales-
Constitucionales, la recurrente interpuso una Demanda de Amparo por Despido
Arbitrario o Incausado en contra de la Municipalidad Provincial de Tacna, que se
tramit ante el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de
Alto de la Alianza de la Corte Superior de Justicia de Tacna,
signado con el Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01; Proceso
Constitucional en el que obtuvo sentencias de primer y segundo favorables
(Resolucin N 07 de fecha 15.05.2012 y Resolucin N 12 de fecha 10.08.2012), que se
acompaan a la presente Demanda, a fin de demostrar su preexistencia y la razn
medular en que versa la pretensin de esta Demanda; siendo repuesta en la Entidad
demandada por mandato judicial el pasado 07.08.2012.


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5.4 Que, desde la fecha de efectuado el despido o cese arbitrario de la recurrente
(31.10.2011) hasta la fecha de mi REINCORPORACIN al Centro de Trabajo
(07.08.2012) por mandato judicial, han transcurrido 9 MESES Y 7 DAS en que la
accionante no labor, lo que gener un desmedro patrimonial (Dao Patrimonial: Lucro
Cesante) respecto a la percepcin de sus Remuneraciones que debi percibir durante
el periodo antes sealado, como consecuencia del periodo de la suspensin laboral
imperfecta de la que fue objeto por decisin arbitraria de la entidad demandada
comprendido desde la fecha del Despido hasta su reincorporacin o readmisin en el
centro de trabajo, ascendente a la suma global de S/6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y
NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES), considerado como Lucro Cesante para los efectos
de la determinacin del Dao Patrimonial.

5.5 Por lo mismo, en lo concerniente al Dao Extra-Patrimonial (Dao Moral) debe
considerarse que el Despido del cual fue objeto la accionante, sustentado en las
sentencias recadas en el Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01)
no hace ms que tal Dao se encuentra comprendido dentro del Dao a la Persona,
que no compromete la libertad de un sujeto, sino que es un Dao Psicosomtico que
afecta la esfera sentimental de la persona, el mismo que es considerado en la
Doctrina Jurisprudencial como un Dao Psicolgico y Moral, que se le ha inferido a
la recurrente, como un menoscabo en su honor y reputacin como persona y
trabajadora en la comunidad que reside, por accin culpable o dolosa de la entidad
demandada. En el presente caso, el nexo causal del Dao antes sealado, es
justamente el Despido Incausado del cual fue objeto la accionante y que se encuentra
fehacientemente acreditado con los actuados judiciales (sentencias) derivados del
Proceso de Amparo antes sealado. Por lo que, en mrito a ello, se le solicita a su
Judicatura, que a la entidad demandada se le ordene abonar la suma de S/. 5,000.00
(Cinco Mil y 00/100 Nuevos Soles) por concepto de Dao No Patrimonial o Extra
Patrimonial, por las razones antes esgrimidas.

Por estas consideraciones, ME VEO EN LA
IMPERIOSA NECESIDAD DE SOLICITARLE A SU DESPACHO
TUTELA PROCESAL EFECTIVA, CONFORME A LA CONSTITUCIN Y
A LAS NORMAS INFRACONSTITUCIONALES DE NATURALEZA
LABORAL.

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VI. DE LOS FUNDAMENTOS
JURDICOS:

Se ampara la presente Demanda en la siguiente
base legal:

6.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO:
Artculo 2. Derechos de la Persona.-
Toda persona tiene derecho:
15. A trabajar libremente, con sujecin a la ley.

Artculo 2. Derechos de la Persona.-
Toda persona tiene derecho:
23. A la legtima defensa.

Artculo 22. Derecho al trabajo.-
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de la realizacin
de la persona.

Artculo 24. Derecho a una Remuneracin.-
El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente,
que procure, para el y su familia, el bienestar material y espiritual.
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador
tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador (.).

Artculo 62 Libertad de Contratar. Contrato Ley.-
La Libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar
vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato Los
trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase.
(Regulacin constitucional de los derechos adquiridos en materia contractual).

6.2. CDIGO CIVIL:
o El Artculo 1321 del Cdigo Civil, que prescribe en sus primeros dos prrafos:
Queda sujeto a la Indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve.

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El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa de tal ejecucin.

o As como el Artculo 1322 del Cdigo Civil, que precepta: El dao moral,
cuando se hubiera irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento.

6.3. DECRETO LEGISLATIVO N 728 LEY DE LA PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABORAL.
6.4. TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE FOMENTO DEL EMPLEO:
Artculo 44.

6.5. LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL: Artculo 11

6.6. DECRETO SUPREMO N 003-97-TR TEXTO NICO ORDENADO DE LA
LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL: Artculo 44,
ltimo prrafo.

6.7. DECRETO SUPREMO N 001-97-TR: Artculos 21, 22 y 55.

6.8. LEY N 29497, QUE APRUEBA LA NUEVA LEY PROCESAL DEL
TRABAJO.
Artculo II del Ttulo Preliminar;
Artculo 2, numeral 1, literal d); y
Artculo 42.

VII. DE LA FUNDAMENTACIN
JURISPRUDENCIAL:

Se sustenta la pretensin incoada en las
siguientes Sentencias Casatorias, que se detallan a continuacin:

PRUEBA MEDULAR DE LA INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS
DERIVADO DE UN PROCESO DE AMPARO: CAUSALIDAD DEL DAO
Que en tal sentido se tiene que la prueba que acredita la existencia del Dao para el
caso concreto, se constituye bsicamente en el Expediente de Amparo, cuyo anlisis
debe complementarse recurriendo a los sucedneos de los medios probatorios.
(Cas. N 1916-2007-San Martn)


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INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS
En nuestro sistema de responsabilidad civil, rige la regla segn el dao, definido ste
como el menoscabo que sufre el sujeto dentro de su esfera jurdica patrimonial o
extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como dados patrimoniales: al
dao emergente y lucro cesante, y daos extrapatrimoniales: al dao moral y al dao a la
persona. (Cas. N 114-2001 Callao, El Peruano, 31-06-2001, pg. 7615).

DAO MORAL
En nuestro sistema de responsabilidad civil, la reparacin del dao debe abarcar el
proveniente del incumplimiento de cualquier obligacin, siendo as el inters del
reclamante puede ser patrimonial o no, cuestin que no debe confundirse con el carcter
pecuniario de la prestacin, ya que la ley protege no solamente los intereses patrimoniales
sino tambin los de naturaleza extrapatrimonial, sea que se cause perjuicios econmicos o
no. (Cas. N1125-95-Arequipa, El Peruano, 05-07-1998, pg. 1389)

CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIN
Que con estos hechos del demandado ha provocado un menoscabo patrimonial y moral
en el demandante y por lo tanto el actor tiene derecho a una compensacin por el desmedro
en su patrimonio (dao emergente), por la utilidad dejada de percibir a causa de la
desaparicin de los bienes e instrumentos con que el demandante ejerce su profesin y el
tiempo que permanecieron secuestrados los bienes embargados (lucro cesante) y por el
dao moral causado al actor como profesional mdico por el embargo ilegalmente trabado
en sus bienes. (Exp. 836-91-LIMA. Dialogo con Jurisprudencia. Ao 5 N 12 Set. 1999.
Pg. 268).

CONCEPTO DE DAO MORAL Y MONTO INDEMNIZATORIO
Que, si bien no existe un concepto unvoco del dao moral, es menester considerar que
ste es el dao no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que
pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad econmica; en cuanto a sus
efectos, es susceptible de producir una prdida pecuniaria y una afectacin espiritual...Que
siguiendo este criterio, el dao moral es cuantificable patrimonialmente aun cuando su
valuacin sea difcil, desde que el inters del acreedor puede ser patrimonial o no. Cuestin
que no debe confundirse con el carcter patrimonial de la obligacin ... Que, el dolor, la
pena, la angustia, la inseguridad, etc., son slo elementos que permiten aquilatar la entidad
objetiva del dao moral padecido. (Cas. N 1070-95. Dialogo con la Jurisprudencia. Ao 5
N 12. Set. 1999. Pg. 269-270)

EN EL CASO DE LOS DESPIDOS DECLARADOS INCONSTITUCIONALES,
LA FALTA DE PRESTACIN DEL SERVICIO NO ES BICE PARA EL
PAGO DE LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS LABORALES
DEVENGADOS.

Casacin N229-2005-Lambayeque El Peruano, 31 de Julio de 2006


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(A) la luz (de los artculos 1 y 24 de nuestra Constitucin), la decisin de la
demandada de resolver el contrato de trabajo del demandante est viciado de
inconstitucionalidad aborigen conforme con lo resuelto por el Tribunal Constitucional
en el proceso de amparo inicialmente aludido, por lo que carece de validez y eficacia
jurdica para extinguir la relacin laboral, debe reputarse que la falta de prestacin
de servicios por el trabajador no lo exime de cumplir con su contraprestacin como
as lo determina a su vez como regla indiscutible en los contratos con prestaciones
recprocas (naturaleza que indudablemente corresponde al contrato de trabajo) el
artculo 1426 del Cdigo Civil que seala que en los contratos con prestaciones recprocas en
que estas deben cumplirse simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la
prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento, pues el
derecho a su percepcin justamente deriva de la subsistencia de la relacin de trabajo
por lo que para actuar, como si ese despido no hubiera ocurrido, deben pagarse los
salarios cados por todo el tiempo en que los servicios no fueron prestados

SI EL TRABAJADOR ES REPUESTO VA PROCESO DE AMPARO, LE
CORRESPONDE EL PAGO DE LA REMUNERACIN DEVENGADA MS
EL PAGO DE TODOS LOS BENEFICIOS LABORALES QUE DEJ DE
PERCIBIR, INCLUYENDO LOS INTERESES BANCARIOS DE LA
COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS.

Casacin N 1806-2004-Lima El Peruano,2 de julio de 2006

(E)s incuestionable que corresponde al demandante el derecho al pago de sus
beneficios laborales demandados por todo el periodo que se extendi su cese
indebido, salvo en lo que respecta a la compensacin por tiempo de servicios, que por
su naturaleza y al encontrarse vigente el vnculo laboral del actor, desarrollado sin
solucin de continuidad debe ordenarse su depsito con los intereses financieros
correspondientes en atencin a lo previsto en los artculos 21,22, y 55 del Decreto
Supremo N 001-97-TR y en cuanto a la gratificacin que ha sido abonada conforme
a la boleta de remuneraciones del ao dos mil dos corriente a fojas doce, por lo que
es infundado este ltimo extremo referido, poniendo en definitiva fin al conflicto de
intereses surgido entre las partes a fin de lograr la paz social en justicia.


LA REPOSICIN DEL TRABAJADOR MEDIANTE PROCESO DE AMPARO
LO HABILITA PARA QUE PUEDA SOLICITAR, ADEMS DE LAS
REMUNERACIONES Y BENEFICIOS DEVENGADOS, UNA
INDEMNIZACIN POR EL DAO PRODUCIDO.

Casacin N 229-2005-Lambayeque El Peruano,31 de julio de 2006

(S)i bien el Tribunal Constitucional va amparo ha concluido que las
remuneraciones constituyen una contraprestacin por el trabajo efectivamente
realizado derivando el cobro de remuneraciones cadas a una pretensin

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indemnizatoria, empero debe tenerse presente que tratndose de un proceso de
cognicin el cual est dotado de una etapa probatoria en que las partes pueden
demostrar con amplitud los hechos expuestos en la postulacin, este proceso
resultara adecuado para reclamar y discutir dicho petitorio en la va judicial, lo cual
resulta congruente con el derecho de acceso a la justicia que forma parte del
contenido esencial del derecho de la tutela jurisdiccional efectiva por lo que derivar
la pretensin a otro proceso significara atentar contra el citado principio; tambin
dicha tesis del Tribunal Constitucional no puede determinar el sentido de esta
decisin ya que incluso este propio rgano jurisdiccional ha reconocido atributos
pensionables y para antigedad en el cargo al tiempo de servicios transcurrido entre
el cese y la reincorporacin al empleo como as aparece, entre otras, de las
sentencias de fechas veintisis de marzo de dos mil cuatro y dieciocho de enero de
dos mil cinco recadas en los Expedientes Ns 378-2004-AA/TC y 2980-2004-AA/TC,
respectivamente, expresando incluso en la sentencia de fecha veintiuno de julio de dos
mil cuatro expedida en el Expediente N 0834-2004-AA/TC que el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir en dicho lapso merecen ser discutidas en la va
correspondiente aperturando de este modo la posibilidad que su pago se discuta en
una accin distinta a la indemnizatoria como ha acontecido en el caso sub examine;
cuando ms si los jueces pueden apartarse de las decisiones emitidas por el Tribunal
Constitucional siempre que motiven adecuadamente su resolucin y con mayor razn
si la problemtica en cuestin no ha sido analizada por el referido Tribunal desde la
ptica estrictamente laboral y porque como lo entiende la propia Corte Internacional
de Derechos Humanos en la sentencia del treinta y uno de enero de dos mil uno al
sealar en su fundamento ciento diecinueve que la reparacin del dao ocasionado
() requiere la plena restitucin (restitutio in integrum) lo que consiste en el
restablecimiento de la situacin anterior y la reparacin de las consecuencias que la
infraccin produjo, as como el pago de una indemnizacin por lo daos ocasionados
en virtud a lo cual en su fundamento ciento veinte consagra el derecho de los
magistrados afectados a ser resarcidos en sus salarios y prestaciones dejados de
percibir disponiendo en su fundamento ciento veintiuno que el Estado (peruano)
pague los salarios cados y dems derechos laborales que le correspondan durante el
periodo que dur su indebida destitucin (prdida del empleo) y adems compense
todo otro dao que estos acrediten debidamente a consecuencia de las violaciones de
las que fueron objetos aunque siguiendo los tramites nacionales pertinentes, con lo
cual debe entenderse que este rgano supranacional concibe que el pago de los
salarios cados y dems beneficios laborales dejados de percibir forman parte del
restablecimiento integral de la situacin anterior.


CASACIN N 5311-2008-AMAZONAS EL PERUANO, 31 DE MAYO
DE 2010

Dcimo Segundo.- () en los procesos de esta naturaleza no est referida a las
remuneraciones laborales dejadas de percibir durante el tiempo de cese, sino que

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estos solo deben ser referenciales para el quantum de la indemnizacin, debiendo
tenerse en cuenta adems que, el lucro cesante es la ganancia dejada de percibir, lo
que no incluye el gasto realizado para la obtencin de dicho beneficio ().

Que, las Sentencias Casatorias sealadas
precedentemente no hacen ms que abonar la tesis de la accionante. Por lo que, su
Judicatura deber pronunciarse observando la normatividad aplicable y Doctrina
Jurisprudencial, para que no se ponga en estado de indefensin a la recurrente, al privrsele
de la TUTELA PROCESAL EFECTIVA con un pronunciamiento que
contravenga abiertamente las normas de orden pblico y la Jurisprudencia vinculante sobre
la materia.

VIII. DEL MONTO DEL PETITORIO:

El monto del petitorio asciende a la suma de
S/11,089.03 (ONCE MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES), por concepto de
DAOS Y PERJUICIOS, discriminado de la siguiente manera: por (i) DAO
PATRIMONIAL la suma de S/6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100
NUEVOS SOLES); y por (ii) DAO EXTRAPATRIMONIAL, la suma de
S/5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), ms intereses legales que se
liquidarn, as como los costos y costas del proceso, conforme a Ley.

IX. DE LA VA PROCEDIMENTAL:

La presente Demanda deber de tramitarse en la
va del PROCESO ORDINARIO LABORAL, conforme a lo previsto por el Artculo 42
y siguientes de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, concordante con el literal b) del numeral 1
del Artculo 2 del dispositivo legal acotado.

X. MEDIOS PROBATORIOS:

De conformidad con lo sealado por el Artculo
21 de la Ley N 24947 Nueva Ley Procesal del Trabajo, se ofrece como medios probatorios
el mrito de la siguiente documentacin:


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X.1 DOCUMENTOS:

a) Copias xerogrficas simples de las Boletas de Pago de Remuneraciones de la
recurrente, correspondiente al periodo de Febrero, Marzo, Abril, Mayo, Junio,
Julio, Agosto, Setiembre y Octubre del 2011, para efectos de demostrar la
Remuneracin que perciba la accionante a la fecha del Despido Incausado del
cual fue objeto por parte de la entidad demandada.

b) Originales de las Boletas de Pago de Remuneraciones de la recurrente,
correspondiente al periodo de Agosto, Setiembre, Octubre, Noviembre y
Diciembre del 2012, para efectos de demostrar que la remuneracin que perciba
la accionante a la fecha de su reincorporacin por mandato judicial derivado de
un Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011), as como el inaplicable Rgimen
Laboral al cual estuvo sujeta la recurrente.

c) Original de la Boleta de Pago de Remuneraciones de la recurrente,
correspondiente al periodo de Febrero, Marzo, Abril, Mayo y Junio del 2013,
para efectos de demostrar que la accionante viene laborando para la
Municipalidad Provincial de Tacna, como consecuencia de un mandato judicial
derivado de un Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011).

d) Copia xerogrfica simple del Acta de Reincorporacin Laboral de fecha
07.08.2012, mediante la cual se procede a reincorporar a la accionante ante la
Municipalidad Provincial de Tacna, bajo los alcances del D.Leg. N 1057 - CAS
(Rgimen Laboral no aplicable a la recurrente), para efectos de acreditar que a partir del
07.08.2012 la recurrente fue reincorporada por mandato judicial al haber sido
objeto de un Despido Incausado por parte de la entidad demandada.

e) Copia xerogrfica simple del Memorandum N 587-2012-GA-SGDCH/MPT de
fecha 10.08.2012, expedido por el Gerente de Administracin al Sub Gerente de
Desarrollo del Capital Humano de la Municipalidad Provincial de Tacna,
mediante la cual se le comunica la reincorporacin de la accionante por mandato
judicial, derivado del Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011).


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f) Copia xerogrfica certificada de la sentencia de primer grado, contenida en la
Resolucin N 07 de fecha 15.05.2012, expedida por el Juzgado Mixto del
Mdulo Bsico de Justicia de Alto de la Alianza, mediante la cual se declar
FUNDADA la Demanda postulada por la accionante en contra de la
Municipalidad Provincial de Tacna; para efectos de acreditar la pre-existencia del
Proceso de Amparo, signado con el Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-
01, que es la prueba medular en que se sustentan las pretensiones de la
Demanda.

g) Copia xerogrfica certificada de la sentencia de vista, contenida en la Resolucin
N12 de fecha 10.08.2012, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Tacna, mediante la cual se CONFIRM la Sentencia de primer
grado, que declar FUNDADA la Demanda postulada por la accionante en
contra de la Municipalidad Provincial de Tacna, para efectos de acreditar la pre-
existencia del Proceso de Amparo, signado con el Expediente N 00183-2011-0-
2301-JM-CI-01, que es la prueba medular en que se sustentan las pretensiones de
la Demanda.

h) Copia xerogrfica simple del Memorandum N 844-2012-GA-SGDCH/MPT de
fecha 14.11.2012, expedido por el Gerente de Administracin al Sub Gerente de
Desarrollo del Capital Humano de la Municipalidad Provincial de Tacna,
mediante la cual se le comunica la reincorporacin definitiva de la accionante
por mandato judicial, derivado del Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011),
en el Rgimen Laboral aplicable a la recurrente, regulado por el D.Leg. N 728 y
su Reglamento el D.S. N 003-97-TR.

i) El Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01 sobre Proceso de Amparo por
Despido Incausado, seguido por la recurrente en contra de la Municipalidad
Provincial de Tacna, tramitado ante el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de
Justicia de Alto de la Alianza de la Corte Superior de Justicia de Tacna, que
deber remitir el Archivo Central de la citada Corte Superior de Justicia a su
Despacho, con el objeto de resolverse el asunto controvertido. Para tal efecto,
se le solicita se sirva cursar el oficio correspondiente para la remisin
del referido Expediente, con la debida nota de atencin, que es la
prueba medular en que se sustentan las pretensiones de la Demanda.

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X.2 EXHIBICIN:

j) La exhibicin que deber efectuar la entidad demandada, a travs de la Oficina
de Recursos Humanos, de las Boletas de Pago de Remuneraciones de la
recurrente correspondiente a los periodos de Octubre del 2011 y Enero del
2013, para efectos de acreditar los ingresos mensuales que perciba la recurrente
a la fecha del Despido Incausado y en la actualidad, bajo apercibimiento en
caso de incumplimiento de tener presente su conducta procesal al
momento de sentenciar.

XI. DE LOS ANEXOS:

Que se adjunta a la presente Demanda como
Anexos Adicionales la siguiente Documentacin:

ANEXO 1-A : Copia xerogrfica simple del Documento Nacional de Identidad de la
recurrente.

ANEXO 1-B : Copias xerogrficas simples de las Boletas de Pago de
Remuneraciones de la recurrente, correspondiente al periodo de
Febrero, Marzo, Abril, Mayo, Junio, Julio, Agosto, Setiembre y
Octubre del 2011, para efectos de demostrar la Remuneracin que
perciba la accionante a la fecha del Despido Incausado del cual fue
objeto por parte de la entidad demandada.

ANEXO 1-C : Originales de las Boletas de Pago de Remuneraciones de la recurrente,
correspondiente al periodo de Agosto, Setiembre, Octubre,
Noviembre y Diciembre del 2012, para efectos de demostrar que la
remuneracin que perciba la accionante a la fecha de su
reincorporacin por mandato judicial derivado de un Proceso de
Amparo (Expediente N 00183-2011), as como el inaplicable Rgimen
Laboral al cual estuvo sujeta la recurrente.

ANEXO 1-D : Original de la Boleta de Pago de Remuneraciones de la recurrente,
correspondiente al periodo de Febrero, Marzo, Abril, Mayo y Junio
del 2013, para efectos de demostrar que la accionante viene laborando

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para la Municipalidad Provincial de Tacna, como consecuencia de un
mandato judicial derivado de un Proceso de Amparo (Expediente
N00183-2011).

ANEXO 1-E : Copia xerogrfica simple del Acta de Reincorporacin Laboral de
fecha 07.08.2012, mediante la cual se procede a reincorporar a la
accionante ante la Municipalidad Provincial de Tacna, bajo los
alcances del D.Leg. N 1057 - CAS (Rgimen Laboral no aplicable a la
recurrente), para efectos de acreditar que a partir del 07.08.2012 la
recurrente fue reincorporada por mandato judicial al haber sido
objeto de un Despido Incausado por parte de la entidad demandada.

ANEXO 1-F : Copia xerogrfica simple del Memorandum N 587-2012-GA-
SGDCH/MPT de fecha 10.08.2012, expedido por el Gerente de
Administracin al Sub Gerente de Desarrollo del Capital Humano de
la Municipalidad Provincial de Tacna, mediante la cual se le comunica
la reincorporacin de la accionante por mandato judicial, derivado del
Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011).

ANEXO 1-G : Copia xerogrfica certificada de la sentencia de primer grado,
contenida en la Resolucin N 07 de fecha 15.05.2012, expedida por
el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de Alto de la Alianza,
mediante la cual se declar FUNDADA la Demanda postulada por la
accionante en contra de la Municipalidad Provincial de Tacna; para
efectos de acreditar la pre-existencia del Proceso de Amparo, signado
con el Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01, que es la prueba
medular en que se sustentan las pretensiones de la Demanda.

ANEXO 1-H : Copia xerogrfica certificada de la sentencia de vista, contenida en la
Resolucin N12 de fecha 10.08.2012, expedida por la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Tacna, mediante la cual se
CONFIRM la Sentencia de primer grado, que declar
FUNDADA la Demanda postulada por la accionante en contra de la
Municipalidad Provincial de Tacna, para efectos de acreditar la pre-
existencia del Proceso de Amparo, signado con el Expediente

Pg. 19
N00183-2011-0-2301-JM-CI-01, que es la prueba medular en que se
sustentan las pretensiones de la Demanda.

ANEXO 1-I : Copia xerogrfica simple del Memorandum N 844-2012-GA-
SGDCH/MPT de fecha 14.11.2012, expedido por el Gerente de
Administracin al Sub Gerente de Desarrollo del Capital Humano de
la Municipalidad Provincial de Tacna, mediante la cual se le comunica
la reincorporacin definitiva de la accionante por mandato judicial,
derivado del Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011), en el
Rgimen Laboral aplicable a la recurrente, regulado por el D.Leg.
N728 y su Reglamento el D.S. N 003-97-TR.

POR LO EXPUESTO:

Pido a Ud., Seor Juez, se sirva admitir la
presente Demanda, proveerla conforme a Ley y en su oportunidad declararla FUNDADA
en todos sus extremos, por asistirme la razn y el Derecho.

Tacna, 16 de Julio del 2013




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EDITH YESENIA CALLATA CHAMBILLA
DNI N 00504756

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