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Rondnia, 07 de setembro de 2014.
INCIO INSTITUCIONAL CORREGEDORIA SECRETARIA JUDICIRIA CONTATO
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Porto Velho - Consulta Processual 2 GRAU
Dados do Processo
Processo: 0000610-26.2012.822.0012
Classe: (646) Carta Testemunhvel
rgo Julgador: 1 Cmara Criminal
rea: Criminal
Destino dos autos: Remetido a Cmara Criminal
Segredo de Justia: No
Baixado: Sim
Distribuio em: 24/04/2012
Tipo de distribuio: Sorteio
Relator: Relator: Des. Valter de Oliveira
Revisor:
Contedo do Acrdo
PODER JUDICIRIO DO ESTADO DE RONDNIA
Tribunal de Justia
1 Cmara Criminal
Data de distribuio :24/04/2012
Data de julgamento :26/07/2012
0000610-26.2012.8.22.0012 Carta Testemunhvel
Origem : 00006102620128220012 Colorado do Oeste/1 Vara Criminal
Testemunhante : Jlio Csar Balbinot
Defensor Pblico : Manoel Elias de Almeida (OAB/RO 208)
Testemunhado : Ministrio Pblico do Estado de Rondnia
Relator : Desembargador Valter de Oliveira
EMENTA
Apelao criminal interposta por defensor sem concordncia do ru. Prevalncia da manifestao de vontade de quem optou pela interposio. Carta
testemunhvel aviada em lugar de recurso em sentido estrito. Fungibilidade. Aplicao. Porte ilegal de munio e posse irregular de arma de fogo em zona
rural. Mnima ofensividade. Atipicidade. Habeas corpus concedido de ofcio. Absolvio.
Se houver discordncia entre a vontade do ru e a do defensor em relao convenincia na interposio de recurso, prevalece a manifestao de vontade
de quem optar por sua apresentao, quer provenha da defesa tcnica ou da autodefesa.
Em observncia fungibilidade recursal, expressamente prevista no art. 579 do CPP, salvo hiptese de m-f, a parte no deve ser prejudicada pela
imprpria interposio de um recurso por outro, portanto, nada impede o recebimento da carta testemunhvel pelo recurso em sentido estrito.
Segundo a pacfica jurisprudncia desta Corte, o porte de munio sem arma que possibilite seu uso imediato, assim como a posse de arma de fogo em
residncia localizada na zona rural no representam risco real segurana da coletividade, mas insignificante potencialidade de perigo ao bem jurdico
tutelado pelos artigos 14 e 12 da Lei n. 10.826/03, caso em que o tribunal pode absolver o ru, concedendo-lhe de ofcio ordem de habeas corpus.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os desembargadores da 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Rondnia, na
conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, em, POR UNANIMIDADE, CONHECER DA CARTA TESTEMUNHAVEL COMO RECURSO EM
SENTIDO ESTRITO E, DE OFCIO, CONCEDER A ORDEM DE HABEAS CORPUS PARA ABSOLVER JLIO CESAR BALBINOT.
Os desembargadores Zelite Andrade Carneiro e Ivanira Feitosa Borges acompanharam o voto do relator.
Porto Velho, 26 de julho de 2012.
DESEMBARGADOR VALTER DE OLIVEIRA
RELATOR
PODER JUDICIRIO DO ESTADO DE RONDNIA
Tribunal de Justia
1 Cmara Criminal
Data de distribuio :24/04/2012
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Data de julgamento :26/07/2012
0000610-26.2012.8.22.0012 Carta Testemunhvel
Origem : 00006102620128220012 Colorado do Oeste/1 Vara Criminal
Testemunhante : Jlio Csar Balbinot
Defensor Pblico : Manoel Elias de Almeida (OAB/RO 208)
Testemunhado : Ministrio Pblico do Estado de Rondnia
Relator : Desembargador Valter de Oliveira
RELATRIO
A Defensoria Pblica, com fundamento no art. 639 do CPP, interps a presente Carta Testemunhvel contra deciso de fl. 117, que no admitiu a apelao
criminal interposta por Julio Cesar Balbinot, qualificado nos autos, sustentando que este, quando da intimao da sentena, declarou no ter interesse em
recorrer.
Em contrarrazes, o Ministrio Pblico pugna pelo no conhecimento do recurso.
Nesta instncia, o e. procurador de justia Charles Tadeu Anderson manifestou-se pelo no conhecimento da carta testemunhvel, mas entende que se deva
conceder habeas corpus, de ofcio, para anular a sentena condenatria por referir-se a fatos atpicos.
o relatrio.
VOTO
DESEMBARGADOR VALTER DE OLIVEIRA
Trata-se de carta testemunhvel intentada com objetivo de cassar deciso que no admitiu o recurso de apelao interposto pela Defensoria Pblica, em
razo de no haver interesse do ru na reforma da deciso.
Assim, entendeu a juza de direito porque o testemunhante, ao ser intimado da sentena, de forma expressa declarou no ter interesse em apelar,
restando, assim, revogado o despacho que antes recebera o apelo (fls. 116/117).
certo que a deciso que obsta o seguimento da apelao desafia recurso em sentido estrito (CPP, art. 581, XV), entendendo alguns que se considera erro
grosseiro a interposio de carta testemunhvel visando a sua reforma.
No entanto, em observncia ao princpio da fungibilidade dos recursos, expressamente previsto no art. 579 do CPP, salvo hiptese de m-f, a parte no deve
ser prejudicada pela imprpria interposio de um recurso por outro, portanto, nada impede o recebimento da carta testemunhvel pelo recurso cabvel na
espcie, a permitir seja ele processado de acordo com os dispositivos pertinentes.
De outro lado, tenha-se presente que o exerccio do direito de recorrer est subordinado existncia de um interesse direto na modificao do despacho ou
sentena.
Segundo preleciona Mirabete, tem interesse apenas aquele que teve seu direito lesado pela deciso (in, CPP Interpretado, 11 ed. - SP: Atlas, pg. 1412).
Na sequncia, prossegue o autor:
do interesse no recurso que nasce a sucumbncia, que se caracteriza como a desconformidade entre o que a parte pediu e o que ficou decidido. Esse
prejuzo deve ser resultante da parte dispositiva da deciso, da concluso da sentena impugnada e no de seus motivos ou fundamentos. [...] O direito de
recorrer irrenuncivel, mas o recurso, mesmo interposto, admite desistncia. (in, ob. e pg. citadas)
Se assim e se o testemunhante restou condenado - deciso evidentemente desfavorvel ao seu interesse -, descabe concluir que o s fato de ele haver
declarado ao oficial de justia que no pretendia apelar, tenha o condo de desconstituir o interesse pela reforma da sentena. Mesmo porque, como visto, o
direito de recorrer irrenuncivel.
Destaca-se que a s iniciativa da Defensoria Pblica em recorrer afasta a alegao de falta de interesse, isso porque a sentena condenatria torna claro que
houve empenho para modificar o julgado em benefcio do ru (sucumbncia).
Portanto, mesmo com a discordncia sobre a convenincia na interposio do recurso, deve prevalecer a manifestao de vontade de quem optar por sua
apresentao, quer provenha da defesa tcnica ou da autodefesa. A matria est pacificada no Superior Tribunal de Justia, verbis:
1. Num sistema de duplo grau, construtivo tenham os litigantes (mais no circuito em que se impem penas do que em outros) maior garantia e maior
proteo defesa, em comemorao a princpios que dizem respeito dignidade da pessoa. 2. O duplo grau visa a que as pessoas tenham, da forma mais
aberta possvel, duas oportunidades. 3. Quando em confronto a vontade do ru e a do defensor relativamente interposio de recurso, a melhor das
indicaes a de que prevalea a vontade de recorrer. 4. Ordem concedida. (HC 47.680/MS, Rel. Min. Nilson Naves, DJ de 10/4/2006, p. 306). (grifei)
Existindo conflito entre a vontade do ru e a do seu defensor quanto interposio de recurso, prevalece a manifestao tcnica do defensor, porquanto tem
este melhores possibilidades de avaliar as condies de xito da impugnao. Precedentes. Ordem concedida para determinar o recebimento e julgamento do
recurso de apelao interposto perante o Tribunal a quo. (HC 33.093/SP, Rel. Min. Jorge Scartezzini, 5 T., j. em 5/4/2004, DJ 14/6/2004, p. 259. No
mesmo sentido: HC 28.481/SP, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, j. em 16/9/2003, DJ 13/10/2003, p. 389)
Induvidoso, portanto, que prepondera a vontade daquele que expressou o desejo de recorrer, no caso a defesa tcnica.
Sendo assim, embora reconhecendo a impropriedade do recurso interposto, dele conheo como recurso em sentido estrito, submetendo esta questo
anlise da Corte.
Tendo-se em vista o pedido da PJ do no conhecimento da Carta Testemunhvel e de ofcio, a concesso de habeas corpus, de ofcio, em face da flagrante
atipicidade das condutas tida como delituosas, examino o pleito sob esta tica.
Passo, ento, a analisar o mrito, lembrando que o recorrente foi denunciado como incurso nos arts. 14 e 12 da Lei n. 10.826/03. Para evitar intil
tautologia, transcrevo do parecer ministerial o seguinte trecho, que bem resume os fatos apurados:
[...] o recorrente estava, juntamente, com outras pessoas, na carroceria de um caminho com destino fazenda Noroeste, em que trabalhava como
tratorista. O veculo foi abordado numa barreira policial no trevo de Colorado do Oeste, na Linha 1 Eixo com a Linha 3 (zona rural, pois). Revistado, em seus
pertences foram encontrados um recipiente com plvora e outro com chumbinhos. Questionado com alguma insistncia, disse que tinha uma espingarda na
fazenda em que trabalhava como tratorista. Ento para l se dirigiram os policiais e o ru, onde constataram que, de fato, ele mantinha no alojamento dessa
fazenda - que fica no vizinho Estado do Mato Grosso, comarca de Comodoro - uma espingarda calibre 20 desmuniciada (de uso permitido) e uma bolsa
tiracolo com uma cabacinha, trs frascos com plvora, um recipiente com sete espoletas, doze esferas de chumbo, um cartucho recarregado, sete pedaos
de chumbo, uma chumbada e cinco buchinhas.
Consta que os policiais, embora no desconhecendo que a propriedade estava localizada em outro Estado da Federao, com fundamento no art. 250 do CPP,
nele ingressaram para prosseguir nas diligncias iniciadas, asseverando tratar-se de delito de ao mltipla ou contedo variado, pelo que o porte das
munies [...] absorveria a posse dos demais objetos ocorridos na Circunscrio de Comodoro/MT (fl. 8), onde efetivamente foi apreendida a espingarda de
caa e demais acessrios (fl. 23).
Ocorre que a denncia imputou ao recorrente a prtica de distintas condutas, em concurso material, referindo-se o primeiro fato ao porte ilegal da plvora e
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do chumbinho (art. 14 da Lei n. 10.826/03) e o segundo posse irregular de arma de fogo de uso permitido (art. 12 da Lei n. 10.826/03) e demais
petrechos apreendidos.
De acordo com a cota ministerial de fl. 45, a competncia para processar e julgar o segundo fato, em tese, praticado no Estado do Mato Grosso, decorreria do
disposto no art. 76, III, do CPP, que estabelece a conexo probatria [quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas elementares influir na prova
da outra].
Conquanto no se veja claramente essa interdependncia nas provas relativas a cada conduta, fato que o recorrente terminou condenado como incurso
nos dois crimes, aplicada a regra do concurso material.
A materialidade de ambos os fatos restou demonstrada por meio dos autos de apresentao e apreenso de fls. 22/23 e pelo laudo de exame em arma de
fogo, cartuchos balsticos, estojos e objetos de fls. 31/34.
A autoria, tambm induvidosa, comprovada pela confisso do recorrente, que admitiu em juzo serem verdadeiros os fatos descritos na denncia.
Como se viu, o recorrente foi flagrado transportando dois recipientes, um deles contendo certa quantidade de plvora e o outro, vrios chumbinhos para
espingarda, constatando-se que referido material estava dentro de uma mochila que era por ele trazida na carroceria do caminho que o conduzia,
juntamente com outros empregados, at a fazenda onde trabalhavam. Alm disso, admitiu possuir uma espingarda, a qual ficava na fazenda, artefato esse
que foi apreendido em diligncias procedidas pela guarnio policial que realizou a abordagem do veculo.
Inicialmente, preciso registrar que esta Cmara, seguindo a linha de entendimento tambm assentada por outros tribunais, tem posio firmada no sentido
de que o porte de insumos para munies de arma de fogo, desacompanhados do artefato que viabilize a pronta utilizao, no constitui crime em virtude de
sua incapacidade de produzir dano potencial ou efetivo.
O tema foi enfrentado em recentes decises, verbis:
Na espcie, de ser mantida a absolvio quando o porte de munio ou insumos, por si s, desacompanhados de arma ou artefato que viabilizem sua
efetiva utilizao, desprovida de tipicidade material, porque inapta a produzir dano potencial ou efetivo. [...] (AC 0019909-67.2009.8.22.0020, Rel. Juiz
Francisco Borges, j. 11/4/2012)
[...] O porte ilegal de munio de uso permitido desacompanhado de arma de fogo no representa risco concreto incolumidade pblica, apresentando uma
insignificante potencialidade de perigo ao bem jurdico tutelado pelo tipo penal, razo pela qual enseja a absolvio por atipicidade da conduta. [...] (AC
0011885-42.2011.8.22.0000, Rel Des Ivanira Feitosa Borges, j. 16/3/2012)
Em casos como o dos autos, venho defendendo que a infrao penal no s conduta, impondo-se tambm um resultado, ou seja, dano ou perigo ao bem
juridicamente tutelado. Essa teoria, de certa forma, renega os delitos de perigo abstrato, na medida em que torna sem sentido a punio pela simples ao,
sem probabilidade de dano, exatamente como ocorre nos autos, em que o recorrente portava apenas a munio, sem possibilidade de uso, pois ausente a
arma de fogo que proporcionasse o imediato carregamento. Essa circunstncia torna patente o fato de que, no momento em que houve a apreenso, a
munio era imprestvel para o fim a que se destina.
Em razo disso, entendo que o caso deve ser solucionado pela aplicao do princpio da ofensividade mnima, segundo o qual no h crime sem leso ou
perigo concreto de leso ao bem jurdico protegido. Esse princpio, na verdade, constitui verdadeiro limite ao ius puniendi.
Assim, deve ser o recorrente absolvido do delito previsto no art. 14 da Lei n. 10.826/03 (1 fato), porque ausente a tipicidade material elementar do tipo.
Relativamente posse da arma e demais petrechos apreendidos na fazenda (2 fato), deve-se atentar, antes de tudo, que o material estava sendo mantido
em local ermo de uma propriedade localizada em zona rural, significando, no dizer do e. procurador de justia, que o uso do artefato se constituiria,
reconhecidamente, em uma necessidade de defesa de animais ferozes existentes na regio.
Conquanto se refira a delito de perigo abstrato, prescindindo da ocorrncia de perigo concreto, esta Corte tem expressado o entendimento de que a posse
ilegal de arma de fogo na zona rural no se considera ofensiva segurana pblica, tampouco se iguala conduta de quem possui arma de fogo em zona
urbana, ou de quem ostente antecedentes ou tenha envolvimento com a prtica de crimes, o que no se v em relao ao recorrente (fls. 47/48).
Dessa forma, entendo que a conduta descrita no 2 fato da denncia, no se configurou em toda sua amplitude, em face da ausncia de potencialidade lesiva
ao bem jurdico protegido.
Como j decidiu essa Cmara, a tipicidade no se esgota num juzo lgico-formal de subsuno do fato ao tipo legal do crime, mas compreende a necessria
ofensividade ao bem jurdico protegido, no caso, a incolumidade pblica (AC n. 100.501.2004.007578-3), valendo registrar que importa caracterizao do
delito saber se a posse da arma representou uma ameaa ao estado de segurana que a norma procurou proporcionar sociedade.
Fazendo-se essa anlise, no se denota na conduta do recorrente nenhum tipo de ofensa a esse bem jurdico, mormente porque foi encontrada na fundiria
da fazenda, longe da sede (sic), conforme declarou o policial Marcos de Souza Brito (fl. 73), representando mnimo [ou nenhum] perigo ou ameaa de leso
incolumidade pblica, caso em que a doutrina e a jurisprudncia tm dado nfase ao princpio da insignificncia, considerando atpica a conduta que causa
resultado sem relevncia penal, isto , com nvel nfimo da leso ou da potencialidade de perigo ao bem jurdico tutelado (HC n. 8707-RJ, Min. Vicente Leal,
DJU de 5/3/2001).
Dessa Cmara, cita-se o precedente:
Apelao criminal. Posse ilegal de arma de fogo de uso permitido. Ausncia de ofensividade ou potencial perigo de dano ao bem jurdico tutelado a
incolumidade pblica. Absolvio. Procedncia. A utilizao de arma de fogo, em zona rural no representa risco concreto incolumidade pblica,
apresentando uma insignificante potencialidade de perigo ao bem jurdico tutelado pelo tipo penal, razo pela qual enseja a absolvio por atipicidade da
conduta. (AC 0002227-22.2010.8.22.0002, Rel Des Ivanira Feitosa Borges, j. 26/1/2012)
Assim, considerando que a conduta descrita no 2 fato da denncia no importou em potencial perigo de dano ao bem jurdico tutelado, a absolvio
medida que se impe.
Ante o exposto, a despeito da impropriedade na interposio da presente carta testemunhal, aplicado o princpio da fungibilidade, dela conheo como recurso
em sentido estrito e ao invs de dar-lhe provimento, nos termos j delineados acima deste voto, de ofcio, concedo a ordem de habeas corpus para reformar a
sentena que condenou Jlio Csar Balbinot pela prtica dos artigos 14 e 12 da Lei n. 10.826/03 e, absolv-lo nos termos do art. 386, inc. III, do Cdigo de
Processo Penal.
como voto.
7/9/2014 ::Tribunal de Justia do Estado de Rondnia::
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