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Direito Constitucional

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Direito Constitucional - 2 edio/Obra organizada
pelo Instituto IOB - So Paulo: Editora IOB, 2012.
ISBN 978-85-8079-005-4
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do Cdigo Penal.
Sumrio
Captulo 1 Teoria da Constituio, 13
1. Conceitos Sociolgico, Poltico e Jurdico de Constituio, 13
2. Conceitos Culturalista e Neoconstitucionalista da Constituio, 14
3. Classificao quanto ao Contedo, Forma, Modo de Elaborao e
Origem, 16
4. Classificao quanto Extenso, Estabilidade e Ideologia, 17
5. Classificao quanto ao Sistema, Finalidade e Ideologia, 18
6. Poder Constituinte: Conceito, Histria, Titularidade e Formas de
Manifestao, 19
7. Poder Constituinte Originrio: Caractersticas, 20
8. Poder Constituinte Originrio: Classificao e Distino do Poder
Constituinte Derivado, 21
9. Poder Derivado Decorrente: Princpio da Simetria, 22
10. Poder Constituinte Derivado de Reforma: Limites Materiais,
Circunstanciais, Temporais e Formais. Poder Constituinte de
Reviso, 24
11. Poder Constituinte Difuso: Mutao Constitucional. Poder
Constituinte Supranacional, 25
12. Supremacia Constitucional, 26
13. Hermenutica Constitucional: Mtodos Clssicos e Novos
Mtodos Hermenuticos, 27
14. Hermenutica Constitucional: Mtodos Tpico-Problemtico e
Hermenutico-Concretizador, 28
15. Hermenutica Constitucional: Mtodos Cientfico-Espiritual e
Normativo-Estruturante, 29
16. Postulados Hermenuticos: Unidade, Concordncia Prtica ou
Harmonizao, Fora Normativa e Mxima Efetividade, 30
17. Postulados Hermenuticos: Efeito Integrador, Correo Funcional
e Interpretao Conforme a Constituio, 31
18. Postulados Hermenuticos: Princpio da Presuno de
Constitucionalidade das Leis, 32
19. Postulados Hermenuticos: Princpio da Proporcionalidade, 33
20. Direito Constitucional Intertemporal: Recepo, Revogao e
Convalidao, 34
21. Direito Constitucional Intertemporal: Desconstitucionalizao,
Repristinao e Recepo de Norma Constitucional, 35
22. Elementos da Constituio, 36
23. Estrutura da Constituio. Natureza Jurdica do Prembulo e do
ADCT. Da Constituio Expansiva, 38
24. O Conceito de Bloco de Constitucionalidade. Constitucionalismo
Simblico. Compromisso Constitucional com a Verdade, 39
25. Breve Histria das Constituies Brasileiras Parte I, 40
26. Breve Histria das Constituies Brasileiras Parte II, 41
Captulo 2 Normas Constitucionais, 43
1. Caractersticas das Normas Constitucionais, 43
2. Retroatividade das Normas Constitucionais, 45
3. Aplicabilidade e Eficcia das Normas Constitucionais:
Classificao do Professor Jos Afonso da Silva, 46
4. Aplicabilidade e Eficcia das Normas Constitucionais:
Classificao de Maria Helena Diniz, de Carlos Ayres Brito e de
Celso Ribeiro Bastos, 47
5. Normas Constitucionais: Classificao do Professor Lus Roberto
Barroso e de Uadi Lammgo Bulos, 49
6. Normas de Aplicabilidade Mediata e a Sndrome de Inefetividade
das Normas Constitucionais, 50
7. Aplicao das Normas Constitucionais no Espao, 51
Captulo 3 Direitos e Garantias Fundamentais, 53
1. Teoria Geral do Direito Fundamental Introduo, 53
2. Teoria Geral: Caractersticas, 54
3. Teoria Geral: Caractersticas Historicidade, 55
4. Teoria Geral: Caractersticas Relatividade, 56
5. Teoria Geral: Caractersticas Irrenunciabilidade,
Imprescritibilidade e Inalienabilidade, 56
6. Teoria Geral: Geraes, 57
7. Teoria Geral: Geraes Primeira Gerao Parte I, 58
8. Teoria Geral: Geraes Primeira Gerao Parte II, 59
9. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao Parte I, 59
10. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao Parte II, 60
11. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao Parte III, 61
12. Teoria Geral: Geraes Terceira Gerao, 62
13. Teoria Geral: Geraes Outras Geraes, 63
14. Teoria Geral: Eficcia Horizontal, 63
15. Teoria Geral: Eficcia Horizontal Catalogao, 64
16. Teoria Geral: Catalogao Titularidade, 65
17. Teoria Geral: Titularidade Garantias, 66
18. Teoria Geral: Reviso, 67
Captulo 4 Direitos Fundamentais Art. 5; Direitos Sociais e Direitos
Polticos, 68
1. Art. 5, Inciso I, 68
2. Art. 5, Incisos II, III e IV, 69
3. Art. 5, Incisos V, VI, VII e VIII, 70
4. Art. 5, Incisos IX, X e XI, 72
5. Art. 5, Incisos XI e XII, 73
6. Art. 5, Inciso XII, 73
7. Art. 5, Incisos XII e XIII, 74
8. Art. 5, Incisos XIV, XV, XVI, XVII e XVIII, 75
9. Art. 5, Incisos XIX, XX, XXI, XXII, XXIII e XXIV, 76
10. Art. 5, Incisos XXIV, XXV, XXVI e XXVII, 77
11. Art. 5, Incisos XXVIII, XXIX, XXX e XXXI, 78
12. Art. 5, Incisos XXXII, XXXIII, XXXIV e XXXV, 79
13. Art. 5, Inciso XXXVI, 80
14. Art. 5, Incisos XXXVII e XXXVIII, 81
15. Art. 5, Incisos XXXVIII e XXXIX, 82
16. Art. 5, Incisos XL, XLI, XLII, XLIII e XLIV, 84
17. Art. 5, Incisos XLIV e XLV, 85
18. Art. 5, Incisos XLV, XLVI e XLVII, 86
19. Art. 5, Incisos XLVIII, XLIX, L, LI e LII, 87
20. Art. 5, Incisos LIII e LIV, 88
21. Art. 5, Inciso LV, 89
22. Art. 5, Inciso LVI, 90
23. Art. 5, Inciso LVII, 90
24. Art. 5, Incisos LVIII, LIX, LX e LXI, 91
25. Art. 5, Incisos LXII e LXIII, 92
26. Art. 5, Incisos LXIV, LXV, LXVI e LXVII, 93
27. Art. 5, Inciso LXVII, 94
28. Art. 5, Inciso LXVIII Parte I, 95
29. Art. 5, Inciso LXVIII Parte II, 95
30. Art. 5, Inciso LXIX Parte I, 97
31. Art. 5, Inciso LXIX Parte II, 97
32. Art. 5, Inciso LXIX Parte III, 98
33. Art. 5, Inciso LXX Parte I, 99
34. Art. 5, Inciso LXX Parte II, 100
35. Art. 5, Inciso LXXII Parte I, 101
36. Art. 5, Inciso LXXII Parte II, 102
37. Art. 5, Incisos LXXIII, LXXIV, LXXV, LXXVI e LXXVII, 103
38. Art. 5, Inciso LXXVIII, 104
39. Art. 5, 3 Parte I, 105
40. Art. 5, 3 Parte II, 106
41. Art. 5, 4, 106
42. Direitos Sociais, 107
43. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso II, 108
44. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso VIII, 109
45. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso XIV, 110
46. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso XX, 111
47. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso XXIX, 113
48. Direitos Sociais A Partir do Art. 8, 114
49. Direitos Sociais A Partir do Art. 8, Inciso III, 115
50. Direitos Sociais A Partir do Art. 8, Inciso IV, 116
51. Direitos Sociais A Partir do Art. 9, 117
52. Direitos Polticos, 118
53. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 1, 119
54. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 3, 120
55. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 5, 121
56. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 7, 121
57. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 8, 122
58. Os Direitos Polticos, 123
59. Os Partidos Polticos Parte I, 124
60. Os Partidos Polticos Parte II, 125
61. Os Partidos Polticos Parte III, 126
Captulo 5 Nacionalidade, 128
1. Nacionalidade, 128
2. Nacionalidade Primria Parte I, 129
3. Nacionalidade Primria Parte II, 130
4. Nacionalidade Secundria Introduo, 132
5. Nacionalidade Secundria Extraordinria, 133
6. Brasileiro Nato x Naturalizados, 134
7. Perda da Nacionalidade, 136
Captulo 6 Organizao do Estado, 138
1. Organizao do Estado Introduo, 138
2. Formas de Estado Formas Possveis de Organizao do Estado, 140
3. Organizao do Estado Federalismo, 141
4. Classificao das Federaes, 142
5. O Histrico da Federao no Direito Brasileiro, 143
6. Entes Federados, 144
7. Entes Federados A Repartio Constitucional de Competncias,
145
8. Competncias da Unio Parte I, 146
9. Competncias da Unio Parte II, 147
10. Competncias da Unio Parte III, 148
11. Competncias da Unio Parte IV, 149
12. Competncias da Unio Parte V, 151
13. Competncia dos Estados, 151
14. Competncia dos Municpios, 152
15. Repartio Constitucional, 154
16. Repartio Constitucional de Competncia, 154
17. Processo Interventivo, 155
18. Processo Interventivo Pressupostos, 156
19. Processo Interventivo Pressupostos Materiais e Formais, 157
20. Processo Interventivo Modalidades de Provocao, 159
21. Processo Interventivo ADI Interventiva, 160
Captulo 7 Poder Legislativo Introduo, 161
1. Poder Legislativo Funes e Composio, 161
2. Poder Legislativo Funcionamento das Casas, 162
3. Poder Legislativo Sesso Extraordinria e Sesso Legislativa
Extraordinria, 163
4. Poder Legislativo Estrutura, 164
5. Poder Legislativo Estrutura (Consideraes Finais), 165
Captulo 8 Poder Legislativo Comisses Parlamentares de Inqurito, 167
1. Comisses Parlamentares de Inqurito Consideraes Iniciais, 167
2. Comisses Parlamentares de Inqurito Poderes e Limites, 169
3. Comisses Parlamentares de Inqurito Amplitude e
Impedimentos, 170
4. Comisses Parlamentares de Inqurito Impedimentos e
Consideraes Finais, 171
Captulo 9 Poder Legislativo Imunidades, 172
1. Imunidades: Conceito, Estatuto dos Congressistas e Imunidade
Material, 172
2. Incidncia Espacial da Imunidade Material, 173
3. Imunidade Material, 174
4. Imunidade Formal Introduo e Emenda Constitucional n 35,
175
Captulo 10 Processo Legislativo, 177
1. Processo Legislativo Introduo, 177
2. Processo Legislativo Classificao, 178
3. Processo Legislativo Art. 61 da Constituio Federal, 179
4. Processo Legislativo Art. 61, 1 da Constituio Federal, 180
5. Processo Legislativo Finalizao do Processo, 181
6. Fase Constitutiva Ato Deliberativo, 182
7. Da Votao, 183
8. Votao: Trmite nas Casas Legislativas, 185
9. Votao: as Emendas Parlamentares, 186
10. Deliberao Executiva, 188
11. Caractersticas do Veto, 189
12. Transformao do Projeto em Lei Promulgao, 190
13. Processo Legislativo Ordinrio Publicao, 191
Captulo 11 Processos Legislativos Especiais, 192
1. Processos Legislativos Especiais, 192
2. Processos Legislativos Especiais: Processo Legislativo Sumrio, 193
3. Processo Legislativo Sumrio (Regime de Urgncia
Constitucional), 195
4. Procedimento Especial da Lei Delegada, 196
Captulo 12 Processo Legislativo Medida Provisria, 198
1. Medidas Provisrias Introduo e Pressupostos Materiais de
Edio, 198
2. Pressupostos Materiais, Requisitos de Relevncia e Urgncia, 199
3. Edio de Medida Provisria, 200
4. Prazos de Eficcia e Votao das Medidas Provisrias, 201
5. Prazos de Votao e Fundamentos de Natureza Jurdica, 202
6. Nova Interpretao do Trancamento de Pauta, 203
7. A Converso da Medida Provisria em Lei. Rejeio Expressa de
Medida Provisria, 204
8. Rejeio Tcita de Medida Provisria e a Perda de Eficcia, 205
9. Possibilidade de Reedio de Medida Provisria e Limitaes
Materiais Edio de Medida Provisria, 206
10. Limitaes Materiais Edio da Medida Provisria, 207
11. Limitaes Materiais Edio de Medida Provisria (Expressas e
Implcitas), 208
12. Medida Provisria Art. 2 da Emenda Constitucional n 32, 210
Captulo 13 Poder Executivo, 212
1. Poder Executivo Introduo, 212
2. Poder Executivo, 213
3. Poder Executivo Posse, Vacncia e Impedimentos, 215
4. Poder Executivo Atribuies do Presidente da Repblica Parte
I, 216
5. Poder Executivo Atribuies do Presidente da Repblica Parte
II, 217
6. Poder Executivo Ministros de Estado e Responsabilidade do
Presidente da Repblica, 218
7. Poder Executivo Atribuies do Presidente da Repblica Parte
III, 219
8. Aspectos Introdutrios do Julgamento dos Crimes de
Responsabilidade do Presidente da Repblica Parte I, 221
9. Aspectos Introdutrios do Julgamento dos Crimes de
Responsabilidade do Presidente da Repblica Parte II, 222
10. Imunidades do Poder Executivo, 223
Captulo 14 Poder Judicirio, 225
1. rgos do Poder Judicirio Parte I, 225
2. rgos do Poder Judicirio Parte II, 226
3. rgos do Poder Judicirio Parte III, 227
4. Estatuto Constitucional da Magistratura Parte I, 228
5. Estatuto Constitucional da Magistratura Parte II, 229
6. Estatuto Constitucional da Magistratura Parte III, 230
7. Princpios da Magistratura, 231
8. rgo Plenrio, 232
9. Quinto Constitucional, 233
10. Garantias e Vedaes do Juiz, 234
Captulo 15 Das Funes Essenciais Justia, 236
1. Princpio da Inrcia da Jurisdio e Funes Essenciais Justia, 236
2. Origem e Natureza Jurdica do Ministrio Pblico, 237
3. Ministrio Pblico: Organizao, 238
4. Ministrio Pblico: Princpios Institucionais. Promotor Natural, 240
5. Garantias do Ministrio Pblico e de seus Membros. Vedaes, 241
6. Funes Institucionais do Ministrio Pblico: Ao Penal Pblica
e Poderes de Investigao, 242
7. Ministrio Pblico: Do Inqurito Civil e da Ao Civil Pblica, 244
8. Conselho Nacional do Ministrio Pblico, 245
9. Advocacia Pblica da Unio, 247
10. Papel do AGU nas Aes de Controle Concentrado de
Constitucionalidade, 248
11. Advocacia Pblica dos Estados-Membros e dos Municpios, 249
12. Responsabilidade do Parecerista: Pareceres Facultativos,
Obrigatrios e Vinculantes, 250
13. Defensoria Pblica, 252
14. Defensoria Privada, 253
Captulo 16 Teoria Geral do Controle de Constitucionalidade, 255
1. Teoria Geral do Controle de Constitucionalidade, 255
2. Matrizes e Modalidades de Controles Existentes Parte I, 256
3. Modalidades de Controles Existentes Parte II, 257
4. Classificao quanto ao Sistema Parte I, 258
5. Classificao quanto ao Sistema Parte II, 259
6. Controle No Jurisdicional Parte I, 261
7. Controle No Jurisdicional Parte II, 262
8. Classificao quanto Forma ou Modo do Controle, 263
9. Sistema de Controle de Constitucionalidade e o Momento de
Ocorrncia, 264
10. Sistema de Controle de Constitucionalidade e o momento de
Ocorrncia: Finalizao, 265
11. Parmetro, Objeto e Bloco de Constitucionalidade, 267
12. Formas de Inconstitucionalidade, 268
13. Inconstitucionalidade quanto ao Parmetro, 269
14. Inconstitucionalidade quanto Extenso, 271
15. Inconstitucionalidade quanto ao Momento, 272
16. Inconstitucionalidade quanto ao Prisma, 273
Captulo 17 Controle de Constitucionalidade em Espcie, 275
1. Controle de Constitucionalidade em Espcie Introduo, 275
2. Controle de Constitucionalidade, 276
3. Competncia (Clusula de Reserva de Plenrio), 277
4. Competncia (a Clusula de Reserva de Plenrio Trmite dos
Tribunais I), 279
5. Competncia (a Clusula de Reserva de Plenrio Trmite dos
Tribunais II), 280
6. Excees da Clusula de Reserva de Plenrio, 281
7. Clusula de Reserva de Plenrio, 282
8. A Relao Existente entre a Clusula de Reserva de Plenrio e o
Princpio da Interpretao, 283
9. Efeitos (Regra Geral), 284
10. Efeitos do Controle Difuso, 285
11. Efeito Temporal do Controle Difuso, 287
12. Participao do Senado Federal Parte I, 288
13. Participao do Senado Federal Parte II, 289
14. Atuao do Senado Federal, 290
15. Atuao do Senado Federal no Controle Difuso, 291
16. Abstrativizao do Controle Difuso, 292
17. Controle Difuso de Constitucionalidade, 292
18. Abstrativizao do Controle Difuso, 293
19. Controle Difuso, 295
20. ADI por Omisso Introduo, 296
21. ADI por Omisso Espcies e Procedimento I, 297
22. ADI por Omisso Espcies e Procedimento II, 298
23. ADI por Omisso Total e Parcial Efeitos, 300
24. ADI por Omisso Parcial Deciso, 301
25. ADI por Omisso Consideraes Finais, 302
Captulo 18 Controle Concentrado de Constitucionalidade, 304
1. Controle Concentrado de Constitucionalidade Introduo, 304
2. Processo Objetivo, 305
3. Aes de Controle Concentrado, 306
4. Legitimidade no Controle Concentrado, 307
5. Da Legitimidade Universal e Especial, 308
6. Da Legitimidade Federao e Entidade de Classe, 309
7. Objetos do Controle Concentrado Introduo, 310
8. Objetos do Controle Concentrado Poder Constituinte, 311
9. Objetos do Controle Concentrado Anlise de Caso, 312
10. Objetos do Controle Concentrado Posies do STF, 312
11. Objetos do Controle Concentrado Finalizao e Limite
Espacial, 313
12. Objeto do Controle Concentrado Limite Temporal, 314
13. Atuao do Procurador-Geral da Repblica, 315
14. Atuao do Advogado-Geral da Unio, 316
Captulo 19 Controle de Constitucionalidade, 317
1. Pluralizao do Debate Constitucional, 317
2. Efeitos das Decises do Controle Concentrado, 318
3. Declarao de Inconstitucionalidade, o Efeito Vinculante, 319
4. Declarao de Inconstitucionalidade Aspectos Subjetivos, 320
5. Declarao de Inconstitucionalidade Aspectos Subjetivos e
Temporais, 321
6. Declarao de Inconstitucionalidade Aspectos Temporais, 322
7. Modulao dos Efeitos Temporais Parte I, 322
8. Modulao dos Efeitos Temporais Parte II, 323
Captulo 20 Defesa do Estado e as Instituies Democrticas, 325
1. Sistema Constitucional das Crises, 325
2. Estado de Defesa, 326
3. Estado de Stio, 327
4. Controle Poltico e Controle Jurdico do Estado de Defesa e do
Estado de Stio, 329
5. Foras Armadas, 330
6. Polcias da Unio, 331
7. Polcias dos Estados e do Distrito Federal e das Guardas
Municipais, 333
8. Concursos Pblicos para Militares: Altura, Idade e Psicotcnico, 334
Gabarito, 336
Captulo 1
Teoria da Constituio
1. Conceitos Sociolgico, Poltico e Jurdico
de Constituio
1.1 Apresentao
Nesta unidade, observamos o conceito sociolgico, poltico e jurdico de
Constituio.
1.2 Sntese
As concepes ou conceitos de Constituio foram desenvolvidos ao longo
da histria extremamente influenciados pelo contexto social e poltico vivido
pelo seu maior expoente.
Ferdinand Lassalle, um socilogo que viveu na segunda metade do sculo
XIX e que adepto da teoria marxista, em sua obra denominada A Essncia
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da Constituio, define a Constituio como o somatrio das foras reais de
poder. Segundo Lassalle, a verdadeira Constituio aquela que se verifica
na prtica, ou seja, aquela que representa a maneira efetiva como os agentes
sociais ou as foras reais de poder se relacionam entre si, razo pela qual toda
sociedade, por mais rudimentar que seja, possui uma Constituio. O texto
constitucional uma simples folha de papel. Como exemplo, podemos citar o
salrio mnimo previsto no art. 7, IV, da CF/1988 e o salrio mnimo real, que
no suficiente para garantir sade, educao, alimentao, etc. ...
Carl Schmitt, considerado por muitos o jurista do Nazismo, desenvolve em
sua obra Teoria da Constituio o conceito poltico de Constituio, segundo o
qual a Constituio a deciso poltica fundamental de um povo sobre organi-
zao do Estado, separao dos poderes e direitos e garantias fundamentais. Este
conceito tambm conhecido como teoria decisionista. Para Schmitt, a Cons-
tituio deciso poltica, que no se confunde com o texto (ou lei) constitu-
cional, que so todas as normas que se encontram codificadas na Constituio.
Por sua vez, Hans Kelsen, grande adversrio terico de Carl Schimitt, escre-
ve a monumental obra chamada Teoria Pura do Direito, onde busca afastar da
Cincia do Direito tudo aquilo que no estritamente jurdico. Sendo assim,
concebe a Constituio como norma jurdica que se encontra no topo do or-
denamento jurdico, servindo de fundamento de validade para todas as normas
jurdicas.
Exerccio
1. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2007) Carl Schmitt, principal
protagonista da corrente doutrinria conhecida como decisionista,
advertia que no h Estado sem Constituio, isso porque toda so-
ciedade politicamente organizada contm uma estrutura mnima, por
rudimentar que seja; por isso, o legado da Modernidade no a Cons-
tituio real e efetiva, mas as Constituies escritas.
2. Conceitos Culturalista e
Neoconstitucionalista da Constituio
2.1 Apresentao
Nesta unidade, observamos os novos conceitos de Constituio.
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2.2 Sntese
A teoria de Kelsen, que afirma ser a Constituio a norma que serve de
fundamento de validade para todas as outras normas jurdicas, apesar de sua
gigantesca influncia no estudo do Direito, no encontra unnime respaldo
na doutrina.
Segundo o conceito Culturalista de Constituio, aceito por Meirelles Tei-
xeira e pelo professor Jos Afonso da Silva, a Constituio resultado da cultu-
ra de um povo, fenmeno cultural, podendo ser estudada tanto do ponto de
vista sociolgico, poltico ou jurdico. a ideia de Constituio Total.
No obstante, uma corrente doutrinria denominada neo(novo)constitu-
cionalista afirma que h um conjunto de ideias que caracterizam o Direito
Constitucional moderno, afastando-o da noo estritamente formal de Hans
Kelsen. Estas ideias podem ser resumidas da seguinte forma:
I Constituio como valor em si: a regncia de uma sociedade por uma
Constituio um valor que merece proteo, inclusive contra a vontade da
maioria;
II fora normativa da Constituio (Hesse): a Constituio possui fora
normativa, sendo capaz de modificar a sociedade. Portanto, no uma simples
folha de papel, como defendia Lassalle;
III eticidade: o neoconstitucionalismo busca uma reconciliao entre a
tica e o Direito. O Direito no simplesmente lgico, como defendia Kelsen,
pois deve buscar a justia;
IV relevncia dos direitos fundamentais: os direitos fundamentais passam
a ser entendidos como o corao da Constituio, o ncleo que erradia efeitos
(teoria objetiva dos direitos fundamentais) sobre todas as normas constitucio-
nais e infraconstitucionais;
V sociedade aberta de Intrpretes: todos os agentes sociais so legtimos
intrpretes da Constituio;
VI Hermenutica Constitucional: as caractersticas acima citadas exigem
uma nova forma de interpretar a Constituio, exigindo-se novos mtodos e
postulados hermenuticos.
Exerccio
2. (Esaf/Procuradoria-Geral do Distrito Federal/2007) Como decorrn-
cia do impacto que tiveram os trabalhos tericos de Hans Kelsen
e sua Teoria pura do Direito, at hoje o conceito predominante de
constituio essencialmente formal, isto , tcnico-jurdico.
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3. Classificao quanto ao Contedo, Forma,
Modo de Elaborao e Origem
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas classificaes da Constituio quanto
ao contedo, forma, ao modo de elaborao e origem.
3.2 Sntese
Quanto ao contedo, uma Constituio pode ser material ou formal. Ma-
terial a Constituio que trata exclusivamente de assuntos tipicamente cons-
titucionais, como a separao dos poderes, a organizao do Estado e os direi-
tos e garantias fundamentais. Formal, por sua vez, a Constituio que, alm
dos assuntos tipicamente constitucionais, cuida tambm de outras matrias. A
CF/1988 formal, pois traz normas que no so tipicamente constitucionais,
como a prevista no art. 242, 2, da Constituio Federal.
Quanto forma, a Constituio pode ser escrita ou no escrita. Escrita
a Constituio que se encontra codificada em um nico texto normativo. No
escrita a Constituio que se encontra em textos esparsos, em costumes ou
em decises judiciais. A CF/1988 considerada escrita pelos doutrinadores e
pelas bancas de concursos pblicos, em que pese haver mais de um texto que
pode ser considerado constitucional, como se verifica da Conveno sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, introduzido
no ordenamento jurdico na forma do art. 5, 3, da CF/1988.
Quanto ao modo de elaborao: Promulgada/Democrtica/Popular:
a Constituio elaborada com a participao do verdadeiro titular do poder
constituinte originrio, que o povo. Outorgada: aquela que elaborada
sem a participao do povo. Cesarista ou Plebiscitria: aquela que elabora-
da sem participao popular, mas, posteriormente, submetida ao povo para
ratificao. Pactuada: a Constituio que fruto de um tnue e frgil acordo
entre dois agentes sociais que no conseguem impor sua vontade sobre a do
outro, como, por exemplo, a Carta ao Rei Joo Sem Terra de 1215. A CF/1988
promulgada.
Quanto origem: Histrica: a Constituio que formada por um longo
processo histrico, sem um momento definido. Dogmtica: a Constituio
que formada em um momento especfico, sendo possvel identificar exata-
mente quando entrou em vigor. A CF/1988 dogmtica.
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Exerccio
3. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2007) As constituies outor-
gadas no so precedidas de atos de manifestao livre da represen-
tatividade popular e assim podem ser consideradas as Constituies
brasileiras de 1824, 1937 e a de 1967, com a Emenda Constitucional
n 1, de 1969.
4. Classificao quanto Extenso,
Estabilidade e Ideologia
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas classificaes da Constituio quanto
extenso, estabilidade e ideologia.
4.2 Sntese
Quanto extenso: Prolixa ou Analtica: a Constituio que trata das ma-
trias constitucionais em muitos dispositivos, tendendo a ser mais preceptiva.
Sinttica: a Constituio que trata das matrias constitucionais em poucos
dispositivos, tendendo a ser mais principiolgica. A CF/1988 prolixa.
Quanto estabilidade: Rgida: a Constituio que prev um proces-
so legislativo mais rigoroso para alterao das normas constitucionais que o
processo legislativo para alterao das normas infraconstitucionais. Flexvel:
a Constituio que no traz diferenas quanto ao processo legislativo para
alterao das normas constitucionais ou infraconstitucionais. Semirrgida ou
semiflexvel: a Constituio que uma parte rgida e a outra flexvel. Imu-
tvel: aquela que jamais pode ser alterada, o que apenas se pode admitir
para fins didticos. Silenciosa ou em branco: aquela que nada dispe sobre
a forma como se pode alterar a Constituio. Por fim, vale lembrar que o pro-
fessor Alexandre de Moraes menciona as Constituies super-rgidas, que so
aquelas que possuem clusulas ptreas. A CF/1988 rgida, lembrando que
a noo de Constituio super-rgida do professor Alexandre de Moraes no
alcanou grande eco na doutrina.
Quanto ideologia: Ortodoxa: a Constituio que consagra uma ni-
ca ideologia, como as Constituies da antiga Unio Sovitica. Ecltica: a
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Constituio que busca conciliar ideologias diferentes. Compromissria:
a Constituio que acolhe ideologias diferentes, mas sem a inteno de conci-
li-las, sendo esta a nica forma encontrada para que a Constituio pudesse
ser promulgada. A CF/1988 ecltica.
Exerccio
4. (Cespe/Procurador do Estado da Paraba/2008) Como, no Brasil, a
CF admite mudana por meio de emenda Constituio, respeita-
dos os limites por ela impostos, ela considerada semirrgida.
5. Classificao quanto ao Sistema,
Finalidade e Ideologia
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas classificaes da Constituio quanto
ao sistema, finalidade e ontologia.
5.2 Sntese
Quanto ao sistema: Preceptivas: so as Constituies que buscam regular as
matrias constitucionais essencialmente por meio de regras. Principiolgicas:
so as Constituies que buscam regular as matrias constitucionais especial-
mente mediante princpios. A CF/1988 principiolgica.
Quanto finalidade: Garantia: aquela que tem por objetivo limitar o po-
der do Estado diante dos indivduos. Dirigente: aquela que, alm de impor
limites ao poder do Estado, busca tambm impor metas, programas, objetivos
a serem alcanados pelo Estado. Balano: a Constituio que de tempos
em tempos rev a situao do Estado e da Sociedade para se readequar
nova realidade, como, por exemplo, as Constituies Soviticas. A CF/1988
dirigente.
Quanto ontologia, correspondncia com a realidade ou classificao do
professor Karl Loewenstein: Normativa: a Constituio que busca limitar
o poder do Estado e efetivamente consegue limitar este poder. Nominalista:
a Constituio que busca limitar o poder do Estado, mas, na prtica, no
consegue limitar este poder. Semntica: a Constituio que sequer busca
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limitar o poder do Estado. A respeito do enquadramento da CF/1988 nesta
classificao, h forte divergncia doutrinria sobre o assunto, pois h quem
afirme que nossa Constituio normativa e h quem afirme que nossa Cons-
tituio nominalista.
importante no confundir a classificao do professor Karl Loewenstein
com a classificao, quanto interpretao, reproduzida no livro do professor
Alexandre de Moraes, segundo o qual Constituio nominalista aquela cuja
clareza permite que o intrprete se limite a utilizar o mtodo literal ou gramati-
cal de interpretao; j a Constituio semntica aquela que, em razo da sua
falta de clareza, exige que o intrprete busque novos mtodos hermenuticos
alm do mtodo gramatical ou literal.
Exerccio
5. (Cespe/Procurador Federal/2010) Segundo a doutrina, quanto ao
critrio ontolgico, que busca identificar a correspondncia entre a
realidade poltica do Estado e o texto constitucional, possvel clas-
sificar as constituies em normativas, nominalistas e semnticas.
6. Poder Constituinte: Conceito, Histria,
Titularidade e Formas de Manifestao
6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas noes introdutrias sobre o poder
constituinte.
6.2 Sntese
O Poder Constituinte o poder de elaborar normas constitucionais.
O abade Emmanuel Sieys publicou, s vsperas da Revoluo Francesa,
um livro chamado O que o terceiro Estado? traando, de forma bastante clara
e sistematizada, a distino entre poder constituinte e poder constitudo, insti-
tudo ou de segundo grau. Para Sieys, os poderes constitudos encontrariam
limites na vontade do poder constituinte.
Muito se discutiu, ao longo da histria, a respeito da titularidade do po-
der constituinte. J foi dito que a titularidade pertencia a Deus, pois, se os
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governantes governavam era porque assim Deus quis. A titularidade do poder
constituinte tambm j foi atribuda ao Monarca, que, como representante de
Deus na terra, era infalvel. O abade Sieys afirmava que o poder constituinte
tinha como titular a nao, que o conjunto de pessoas ligadas por vnculos
culturais. Atualmente, considera-se que o titular do poder constituinte o
povo, ou seja, o conjunto de pessoas que possuem um vnculo jurdico-polti-
co com o Estado.
O poder constituinte pode se manifestar de forma direta, quando o povo,
sem intermdio de representantes, cria sua Constituio, ou, como mais co-
mum, de forma indireta, ou seja, por intermdio dos representantes do povo.
Na manifestao indireta, pode ser instaurada uma Assembleia Constituinte,
que um rgo criado com a nica misso de elaborar a Constituio; ou uma
Conveno Constituinte, que um rgo que alm de criar a Constituio
tambm funciona como Parlamento, elaborando as leis do Estado.
Exerccio
6. (Cespe/Procurador do Estado da Paraba/2008) A teoria do poder
constituinte, desenvolvida pelo abade Emmanuel Sieys no manifes-
to O que o terceiro estado? contribuiu para a distino entre poder
constitudo e poder constituinte.
7. Poder Constituinte Originrio:
Caractersticas
7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas as caractersticas do poder constituin-
te originrio.
7.2 Sntese
O Poder Constituinte originrio o poder de criar uma nova Constituio,
cujas principais caractersticas so:
1) ilimitado: o poder constituinte originrio no encontra limites na or-
dem jurdica anterior. Sendo assim, a nova Constituio pode at mes-
mo atingir o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
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Apesar de no encontrar limites jurdicos, entende-se que h limites
no jurdicos, como os valores que regem a sociedade e que foram a
mola propulsora da criao da Constituio;
2) inaugural ou inicial: o poder constituinte originrio inaugura um novo
ordenamento jurdico toda vez que se manifesta. Do ponto de vista ju-
rdico, a cada nova Constituio surge um novo Estado;
3) incondicionado: o poder constituinte originrio no encontra forma
preestabelecida para se manifestar;
4) poltico: considerando que o poder constituinte originrio ilimitado,
inaugural e incondicionado, certamente no um poder jurdico, mas
sim poltico, pois antecede ao prprio ordenamento jurdico;
5) permanente: o poder constituinte se manifesta em momentos especfi-
cos; contudo, em momento algum deixa de existir nas mos do seu leg-
timo titular, que o povo. Portanto, apesar de se manifestar de tempos
em tempos, em momento algum deixa de existir.
Exerccio
7. (Cespe/Advogado da Unio/2009) O poder constituinte originrio
esgota-se quando editada uma constituio, razo pela qual, alm
de ser inicial, incondicionado e ilimitado, ele se caracteriza pela
temporariedade.
8. Poder Constituinte Originrio:
Classificao e Distino do Poder
Constituinte Derivado
8.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas as principais classificaes a respeito
do poder constituinte originrio, bem como a distino em relao ao
poder constituinte derivado.
8.2 Sntese
O poder constituinte originrio pode ser histrico ou revolucionrio. His-
trico o poder constituinte originrio que elaborou a primeira Constituio.
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Revolucionrio o poder constituinte originrio que elaborou todas as outras
Constituies, ou seja, que revogou a Constituio anterior (revoluo) e ela-
borou uma nova.
O poder constituinte originrio tambm pode ser material ou formal. Ma-
terial o poder constituinte originrio que se encontra nas mos do seu le-
gtimo titular, o povo. Formal o poder constituinte que, efetivamente, est
elaborando uma Constituinte. Portanto, nos momentos de funcionamento das
Assembleias Constituintes, temos a manifestao do poder constituinte origi-
nrio formal.
O poder constituinte originrio no se confunde com o poder constituinte
derivado, que sempre limitado, condicionado, no inaugural e jurdico.
O poder constituinte derivado decorrente o poder que as entidades au-
tnomas de uma Federao tm para elaborar suas prprias Constituies,
observados os limites previstos na Constituio Federal. Poder constituinte
derivado de reforma o poder de alterar as normas da Constituio mediante
processo legislativo previsto na prpria Constituio. Por fim, o poder cons-
tituinte derivado de reviso o poder de alterar a Constituio segundo um
processo legislativo menos rigoroso que o processo legislativo para emendar
a Constituio, mas que se manifesta de forma excepcional e por um curto
perodo de tempo. Ressalte-se, porm, que o processo legislativo de reviso,
apesar de menos rigoroso, no se confunde com o processo legislativo para a
alterao de normas infraconstitucionais.
Exerccio
8. (Fepese/Procurador do Estado de Santa Catarina/2009) Poder cons-
tituinte de reviso o poder inerente Constituio flexvel, que se
destina a modificar essa Constituio.
9. Poder Derivado Decorrente: Princpio da
Simetria
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentados os limites ao poder constituinte deri-
vado decorrente.
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9.2 Sntese
O poder constituinte derivado decorrente o poder que entidades aut-
nomas de uma Federao tm para elaborar suas prprias Constituies, ob-
servados os princpios previstos na Constituio Federal (art. 25, caput, da Lei
Maior). Portanto, limitado, no inaugural, condicionado e jurdico.
No obstante, a CF/1988 no deixa claro quais so os princpios que preci-
sam ser respeitados, sendo certo que as Constituies estaduais no podem e
no devem ser uma cpia da Constituio Federal.
Explica-se. Se todos os Estados-membros estabelecerem normas idnticas
quelas previstas na Constituio Federal para a Unio, no haveria a necessi-
dade de sermos uma Federao, ou seja, poderamos ser um Estado Unitrio,
pois a Federao pressupe a diversidade dos seus membros. No por outro
motivo, a Federao j foi definida como uma forma de Estado destinada a
manter a unidade na diversidade.
A doutrina aponta trs espcies de princpios que precisam ser respeitados
pelos Estados-membros:
1) os princpios estabelecidos, que so aqueles que a Constituio Federal,
de forma inequvoca, determinou que os Estados-membros respeitem,
como os direitos e garantias individuais previstos no art. 5 da CF/1988,
o nmero de deputados estaduais e suas prerrogativas e imunidades,
previstos 27, caput e 1, da CF/1988, etc. ...;
2) os princpios constitucionais sensveis, que so aqueles previstos no art.
34, VII, da Constituio Federal que, uma vez desrespeitados, possibili-
tam a interveno federal. Ora, sendo a interveno federal a forma mais
grave de interferncia na autonomia dos entes da federao, no h dvi-
das de que os Estados-membros precisam respeitar os princpios sensveis;
3) os princpios extensveis, que so aqueles previstos na Constituio Fe-
deral em referncia expressa Unio Federal ou autoridades federais,
mas que, em razo do princpio da simetria, precisam tambm ser ob-
servados pelos Estados-membros. A simetria exige que os Estados-mem-
bros no se tornem to dessemelhantes da Unio Federal ao ponto de
ser impossvel ou complexo manter a unidade da federao. Como
exemplo, tem-se o dever dos Estados-membros de prever em suas Cons-
tituies, em favor dos Governadores de Estado, normas semelhantes s
contidas no art. 61, 1, da Constituio Federal.
Exerccio
9. (Cespe/Procurador do Banco Central/2009) O poder constituinte
derivado decorrente deve observar, entre outros, os princpios consti-
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tucionais estabelecidos, que integram a estrutura da Federao brasi-
leira, como, por exemplo, a forma de investidura em cargos eletivos,
o processo legislativo e os oramentos.
10. Poder Constituinte Derivado de Reforma:
Limites Materiais, Circunstanciais,
Temporais e Formais. Poder Constituinte
de Reviso
10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentados os limites ao poder constituinte deri-
vado de reforma e a distino entre este poder e o poder constituinte de
reviso.
10.2 Sntese
O poder constituinte derivado de reforma o poder limitado, no inaugu-
ral, condicionado e jurdico de modificar as normas previstas na Constituio
Federal, respeitados os limites impostos pelo poder constituinte originrio.
Estes limites so identificados pela doutrina como limites materiais, for-
mais, circunstanciais e temporais.
Os limites materiais so as normas constitucionais que no podem ser abo-
lidas pelo poder constituinte derivado, pois, se a abolio fosse possvel, em
verdade, haveria nova manifestao do poder constituinte originrio. Como
exemplo, temos as clusulas ptreas, previstas no art. 60, 4, da Constituio
Federal. Contudo, h tambm limites materiais implcitos, ou seja, normas
que, apesar de no constarem no rol do art. 60, 4, da Constituio Federal,
no podem ser abolidas pelo poder constituinte reformador. Basta lembrar as
normas que cuidam do controle de constitucionalidade, os princpios funda-
mentais previstos nos arts. 1 a 4 da CF/1988 e a vedao ao sistema da dupla
reviso. Pelo sistema da dupla reviso, o poder constituinte reformador pri-
meiro elaboraria uma emenda constitucional retirando algumas matrias da
proteo prevista no art. 60, 4, da CF/1988 e, posteriormente, elaboraria
outra emenda constitucional, desta vez tratando de matria que no poderia
ser objeto de emenda se ainda fosse clusula ptrea. Como foi dito, este sistema
no aceito pela doutrina brasileira.
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Os limites formais so aqueles referentes ao rito legislativo previsto para a
elaborao de emendas constitucionais, como a iniciativa, o qurum de apro-
vao, etc. ...
Os limites circunstanciais so os previstos no art. 60, 3, da CF/1988, que
impedem a criao de emendas constitucionais na vigncia de interveno fe-
deral, de estado de defesa ou de estado de stio.
Por fim, tm-se os limites temporais, que so aqueles que impedem a ela-
borao de emendas constitucionais durante um perodo previamente estabe-
lecido pela Constituio. Atualmente, no h limites temporais na CF/1988.
O poder constituinte derivado de reforma no se confunde com o poder
constituinte derivado de reviso, que o poder de alterar as normas constitucio-
nais mediante um processo legislativo menos rigoroso que o processo legislativo
para a criao de emendas constitucionais, mas que temporrio e excepcional.
Exerccio
10. (Esaf/Procurador do Distrito Federal/2007. 2) Por ser integrante da
Constituio, a norma constitucional que enumera as clusulas p-
treas, tambm chamadas de clusulas de inamovibilidade, passvel
de alterao como outros dispositivos constitucionais. Desse modo,
juridicamente possvel a aprovao de emenda constitucional que
altere o rol daquelas clusulas.
11. Poder Constituinte Difuso: Mutao
Constitucional. Poder Constituinte
Supranacional
11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentados os conceitos, que ainda esto em fase
aperfeioamento pela doutrina, de poder constituinte difuso e poder cons-
tituinte supranacional.
11.2 Sntese
O poder constituinte difuso o poder que se manifesta de maneira infor-
mal, paulatina no tempo e que decorre da interao entre a Constituio e
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a Sociedade, capaz de realizar mutaes constitucionais, que so alteraes
de sentido da Constituio sem alterao do seu texto. Vale lembrar que esta
mudana encontra limites no prprio texto constitucional, pois no possvel
aceitar a existncia de mutaes constitucionais nas hipteses em que a Cons-
tituio foi clara em estabelecer regras em sentido contrrio.
Observa-se que, no momento em que o STF reconhece que houve uma
mutao constitucional, h a declarao de que a Constituio foi modificada
em razo da manifestao do poder constituinte difuso.
Um interessante exemplo o art. 226, 3, da Constituio Federal, cujo
sentido foi alterado, conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal para
tambm admitir o reconhecimento de unies estveis entre casais homossexuais.
O poder constituinte supranacional o poder de elaborar uma Constitui-
o que esteja acima das Constituies dos Estados soberanos. O nico exem-
plo citado pela doutrina so as normas de natureza constitucional que regem
a Unio Europeia.
Exerccio
11. (Cespe/Procurador do Estado do Par/2009) As mutaes constitu-
cionais decorrem da conjugao da linguagem constitucional, polis-
smica e indeterminada, com fatores externos, de ordem econmica,
social e cultural que a Constituio pretende regular, mas que, de
modo dialtico, interagem com ela, podendo produzir efeitos na
concretizao do contedo das normas constitucionais, sem jamais,
todavia, ultrapassar as possibilidades semnticas do texto constitucio-
nal escrito.
12. Supremacia Constitucional
12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas as justificativas para se considerar que
a Constituio a norma suprema de um Estado.
12.2 Sntese
A Constituio a norma jurdica suprema de um Estado ou, na viso de
Kelsen, a norma que ocupa o pice do ordenamento jurdico, devendo ser
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respeitada por todas as outras normas jurdicas, sob pena de invalidade. A su-
premacia constitucional decorre de quatro fatores:
1) rigidez constitucional: a rigor, no faria qualquer sentido a afirmao
de que a Constituio a norma jurdica suprema de um pas se ela pu-
desse ser alterada da mesma forma que as leis infraconstitucionais. Nas
Constituies rgidas, portanto, no h garantia de que a Constituio
deve sempre prevalecer;
2) controle de constitucionalidade: para que a Constituio seja realmen-
te respeitada, indispensvel que haja instrumentos cleres e eficazes
para extirpar do ordenamento jurdico todas as normas que contrariem
a Constituio;
3) origem: apenas a Constituio fruto do poder constituinte originrio,
que um poder superior aos poderes constitudos, pois anterior ao pr-
prio direito;
4) vontade de Constituio: segundo Konrad Hesse, se no houver a dis-
posio da sociedade e do Estado em cumprir a Constituio, ela ja-
mais ser efetivamente respeitada. A Constituio entendida com um
valor, essencial ao desenvolvimento do Estado.
Exerccio
12. (Cespe/Procurador do Estado do Par/2009) A noo de supremacia
da Constituio oriunda de dois conceitos essenciais: 1. a ideia de
superioridade do Poder Constituinte sobre as instituies jurdicas
vigentes e 2. a distino entre Constituies Rgidas e Flexveis.
13. Hermenutica Constitucional: Mtodos
Clssicos e Novos Mtodos Hermenuticos
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser justificada a necessidade de existir uma nova herme-
nutica constitucional.
13.2 Sntese
Desde Savigny, a doutrina aponta como principais mtodos hermenuti-
cos: 1) o mtodo literal ou gramatical, segundo o qual o intrprete deve bus-
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car o significado das palavras para alcanar o sentido da norma; 2) o mtodo
histrico, que exige do intrprete o conhecimento das conjunes histricas
que foram determinantes para a elaborao da norma; 3) o mtodo sistmico,
segundo o qual o intrprete deve interpretar a norma em conjunto com as de-
mais normas do ordenamento jurdico; 4) o mtodo teleolgico, que a busca
da finalidade da norma.
Tais mtodos atribuem grande importncia ao texto normativo, pois inter-
pretar basicamente buscar o sentido da norma positivada.
No obstante, tais mtodos, apesar de ainda serem teis para o Direito
Constitucional, so insuficientes, pois esta seara do Direito possui caracters-
ticas muito peculiares, como as noes introduzidas pelo neoconstituciona-
lismo: 1) fora normativa da Constituio; 2) reconciliao entre o Direito e
a tica; 3) a Constituio como um valor em si a ser protegido; 4) os direitos
fundamentais como o centro do Direito Constitucional; 5) a possibilidade de
todos os agentes sociais interpretarem a Constituio.
Diante de tais fatos, novos mtodos hermenuticos foram sugeridos pela
doutrina, que elevou o caso concreto como determinante para a interpretao
constitucional, ou seja, a norma prevista na Constituio, por si s, no sufi-
ciente para garantir uma soluo hermenutica adequada.
Tais mtodos so o tpico problemtico, o hermenutico concretizador, o
cientfico espiritual e o normativo estruturante.
Exerccio
13. (Fepese/Procurador do Estado de Santa Catarina/2009) O mtodo
sistemtico de interpretao constitucional busca a finalidade da
norma, pretendendo alcanar os valores por ela enunciados.
14. Hermenutica Constitucional: Mtodos
Tpico-Problemtico e Hermenutico-
Concretizador
14.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas as principais caractersticas dos mto-
dos tpico-problemtico e hermenutico-concretizador.
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14.2 Sntese
Segundo o mtodo tpico-problemtico, a Constituio formada, sobre-
tudo, por normas polissmicas, sendo, portanto, invivel ater-se norma para
encontrar a melhor soluo hermenutica. A partir das topoi, que so pontos de
vistas admitidos de forma generalizada, o intrprete deve dar uma soluo justa
ao caso concreto e, posteriormente, buscar a norma constitucional que melhor
se adeque quela soluo encontrada.
Mtodo hermenutico-concretizador: segundo este mtodo, o mtodo t-
pico-problemtico exagera ao desvencilhar a soluo hermenutica da norma
jurdica. O intrprete parte, na verdade, da pr-compreenso da norma para o
problema, mas o problema tem uma importncia fundamental para a interpre-
tao da norma, ou seja, o prprio problema tambm influencia a compreen-
so sobre a norma, em um verdadeiro crculo hermenutico.
Exerccio
14. (Cespe/Procurador Federal/2010) O mtodo hermenutico-concreti-
zador caracteriza-se pela praticidade na busca da soluo dos proble-
mas, j que parte de um problema concreto para a norma.
15. Hermenutica Constitucional: Mtodos
Cientfico-Espiritual e Normativo-
Estruturante
15.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentadas as principais caractersticas dos mto-
dos cientfico-espiritual e normativo-estruturante.
15.2 Sntese
Mtodo cientfico-espiritual: segundo este mtodo, o texto constitucional
no um limite intransponvel para o intrprete, pois a Constituio e a Socie-
dade (ou a realidade social) devem interagir, de maneira que os seus espritos
(ou valores) se mantenham compatveis. A Constituio um instrumento de
integrao poltica, social e econmica da sociedade.
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Mtodo normativo-estruturante: o texto normativo s a ponta do iceberg
normativo, pois o intrprete deve levar em considerao inmeros outros fato-
res alm do texto constitucional no momento de interpretar. O texto normativo
no se confunde com o mbito normativo, que o verdadeiro objeto da inter-
pretao, englobando o texto constitucional e todas as circunstncias concretas
que envolvem a interpretao.
Exerccio
15. (Cespe/Procurador do Banco Central/2009) Pelo mtodo de inter-
pretao hermenutico-concretizador, a anlise da norma consti-
tucional no se fixa na sua literalidade, mas decorre da realidade
social e dos valores insertos no texto constitucional, de modo que a
constituio deve ser interpretada considerando-se seu dinamismo
e constante renovao, no compasso das modificaes da vida da
sociedade.
16. Postulados Hermenuticos: Unidade,
Concordncia Prtica ou Harmonizao,
Fora Normativa e Mxima Efetividade
16.1 Apresentao
A presente unidade cuidar dos princpios da unidade, da concordncia
prtica ou harmonizao, da fora normativa e da mxima efetividade.
16.2 Sntese
Os mtodos e postulados (ou princpios) hermenuticos no se confun-
dem, pois os primeiros so o caminho que o intrprete tem que seguir para
alcanar o contedo da norma e os segundos so os nortes interpretativos, a luz
para onde o intrprete deve seguir diante de uma dvida hermenutica.
Alguns doutrinadores preferem a expresso postulados hermenuticos a
princpios hermenuticos, pois os princpios so normas jurdicas que deter-
minam a conduta dos destinatrios das normas; todavia, os postulados, como
foi dito, so faris interpretativos.
O postulado da unidade significa que no se deve considerar que, dentro
de uma Constituio, h antinomias verdadeiras, ou seja, normas jurdicas in-
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conciliveis. O intrprete deve se esforar para encontrar um sentido que com-
patibilize as normas aparentemente contraditrias. Por esta razo, no existem
normas constitucionais originrias inconstitucionais.
O postulado da concordncia prtica ou harmonizao corolrio do pos-
tulado da unidade e reza que, no caso concreto, diante de um conflito entre
bens jurdicos protegidos pela Constituio, deve-se buscar a interpretao que
menos sacrifique as normas constitucionais em jogo.
Segundo o postulado da fora normativa da Constituio, o Texto Maior
deve ser respeitado no s por ser uma norma jurdica, mas tambm por ser a
norma jurdica superior dentro do ordenamento jurdico, capaz, inclusive, de
mudar a prpria sociedade.
Como decorrncia do princpio da fora normativa da Constituio, tem-
-se o princpio da mxima efetividade, segundo o qual o intrprete deve buscar
a interpretao que privilegie a mxima produo de efeitos que uma norma
jurdica pode produzir.
Exerccio
16. (Cespe/Procurador do Estado do Par/2009) A consagrao no Di-
reito Brasileiro, em face de decises reiteradas do Supremo Tribunal
Federal, da tese de absoluta impossibilidade de existncia de normas
constitucionais inconstitucionais, consequncia direta da aplicao
do postulado/princpio da unidade da Constituio.
17. Postulados Hermenuticos: Efeito
Integrador, Correo Funcional
e Interpretao Conforme a Constituio
17.1 Apresentao
A presente unidade cuidar dos princpios do efeito integrador, da corre-
o funcional e da interpretao conforme a Constituio.
17.2 Sntese
Segundo princpio do efeito integrador, o intrprete deve buscar solues
que privilegiem a integrao poltica e social da sociedade, ou seja, no deve
chegar a solues desagregadoras.
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O princpio da correo funcional ou da justeza reza que o constituinte criou
um sistema coerente e organizado de distribuio de competncias constitucio-
nais, no podendo o intrprete subverter este esquema organizatrio-funcional.
Um dos mais importantes postulados hermenuticos, que tambm uma
tcnica de deciso nas aes que versam sobre controle de constitucionalidade,
o princpio da interpretao conforme a Constituio.
Segundo este princpio, sempre que o intrprete se deparar com mais de
uma soluo hermenutica, sendo que uma delas leva concluso de que a
norma constitucional e as outras de que a norma inconstitucional, dever
optar pela primeira.
Este princpio possui trs subprincpios: 1) princpio da prevalncia da
Constituio, pois se deve sempre adotar a interpretao que compatibilize
a norma Constituio e no a Constituio norma; 2) princpio da preser-
vao da norma, segundo o qual se deve prestigiar o trabalho do legislador e
salvaguardar a sua obra, sempre que se puder encontrar um sentido compatvel
com a Constituio; 3) princpio da vedao da interpretao contra legem,
pois o princpio da interpretao conforme somente admitido diante de nor-
mas polissmicas, que efetivamente permitem uma interpretao que no seja
contrria ao evidente sentido do seu texto.
Exerccio
17. (Fepese/Procurador do Estado de Santa Catarina/2009) A inter-
pretao conforme a Constituio somente legtima quando no
existe um espao de deciso que possa ser aberto a vrias propostas
interpretativas.
18. Postulados Hermenuticos: Princpio da
Presuno de Constitucionalidade das Leis
18.1 Apresentao
A presente unidade cuidar do princpio da presuno de constituciona-
lidade das leis.
18.2 Sntese
Segundo o princpio da presuno de constitucionalidade das leis, toda lei
nasce com uma espcie de selo que certifica sua constitucionalidade, pois du-
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rante o processo legislativo, ou seja, durante sua formao, passa por controles
prvios de constitucionalidade.
O primeiro controle prvio de constitucionalidade aquele exercido no
mbito das Comisses de Constituio e Justia, que existem no mbito das
duas Casas do Congresso Nacional. Caso estas Comisses opinem no sentido
de que aquele projeto de lei se tornar uma lei inconstitucional, o projeto de
lei ser arquivado, salvo se houver recurso nos termos do regimento interno
de cada Casa.
O controle de constitucionalidade durante o processo legislativo tambm
ocorrer na fase de deliberao executiva, pois o Presidente da Repblica de-
ver vetar um projeto de lei se considerar que aquele projeto resultar em uma
lei inconstitucional, o que chamado de veto jurdico.
Por fim, tambm possvel controle prvio de constitucionalidade das leis
nas hipteses em que o parlamentar impetra mandado de segurana para de-
fender o seu direito lquido e certo ao devido processo legislativo, sempre que
verificar que h descumprimento de norma constitucional durante a tramita-
o do projeto de lei.
Exerccio
18. (Cespe/Advogado da Unio/2009) admissvel o controle de cons-
titucionalidade de emenda constitucional antes mesmo de ela ser
votada, no caso de a proposta atentar contra clusula ptrea, sendo o
referido controle feito por meio de mandado de segurana, que deve
ser impetrado exclusivamente por parlamentar federal.
19. Postulados Hermenuticos: Princpio da
Proporcionalidade
19.1 Apresentao
A presente unidade cuidar do princpio da proporcionalidade.
19.2 Sntese
De todos os princpios ou postulados hermenuticos, talvez o princpio da
proporcionalidade seja o mais relevante, em razo da imensa aceitao que
possui no mbito do Supremo Tribunal Federal.
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Segundo este princpio, a interpretao deve sempre ser ponderada e equi-
librada, sendo tarefa que deve ser atribuda a homens prudentes.
Apesar de no estar expresso na Constituio, o princpio da proporciona-
lidade pode ser extrado do direito ao devido processo legal (art. 5, LIV, da
CF/1988) em sentido material ou substancial.
Este princpio se subdivide em trs subprincpios:
1) princpio da necessidade: deve o intrprete impor o menor sacrifcio
possvel ao bem jurdico que ir ceder para que outro prevalea. a
regra da vedao do excesso. Pode ser resumido na seguinte pergunta:
h alguma outra soluo capaz de sacrificar de maneira menos intensa
o bem jurdico que ir ceder?
2) princpio da adequao: a soluo dada pelo intrprete deve, efetiva-
mente, solucionar o conflito de interesses, ou seja, tem que passar pelo
crivo da utilidade. Pode ser resumido na seguinte pergunta: a soluo
proposta pelo intrprete ir, efetivamente, solucionar aquele conflito de
interesses, ou seja, ir salvaguardar o bem jurdico que se quer proteger?
3) princpio da proporcionalidade em sentido estrito ou razoabilidade:
este princpio impe que a soluo hermenutica no traga mais pre-
juzos que benefcios aos titulares dos bens jurdicos envolvidos. Pode
ser resumido na seguinte pergunta: vale o custo-benefcio da deciso?
Este princpio especialmente til na soluo de conflitos entre direitos
fundamentais.
Exerccio
19. (Esaf/CGU. Analista de Finanas e Controle. rea Correio/2006)
O princpio da proporcionalidade corolrio do princpio do de-
vido processo legal em sentido substancial (substantive due process
clause).
20. Direito Constitucional Intertemporal:
Recepo, Revogao e Convalidao
20.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos do Direito Constitucional intertemporal, es-
pecialmente no tocante s figuras da recepo, revogao e convalidao.
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20.2 Sntese
A Constituio, por ser fruto do poder constituinte originrio, inaugura um
novo ordenamento jurdico. Em razo disso, a entrada em vigor da Consti-
tuio causa alguma perplexidade, em razo da mudana do fundamento de
validade de todas as leis que esto em vigor.
As normas do ordenamento jurdico que esto em vigor no momento da
promulgao de uma nova Constituio sero recepcionadas pelo novo Tex-
to Maior, desde que com ele seja materialmente compatvel. Portanto, no
importa se a norma em vigor foi criada segundo o processo legislativo da nova
Constituio, mas to somente se o seu contedo compatvel com a nova Cons-
tituio. Tem-se, com isso, o fenmeno da recepo.
As normas em vigor que no sejam materialmente incompatveis com a
nova Constituio so consideradas no recepcionadas ou revogadas pelo novo
Texto Maior, em razo dos critrios hierrquico e cronolgico. Sendo assim,
em que pese haver divergncia doutrinria sobre o assunto, o STF no admite
a teoria da inconstitucionalidade superveniente, pois considera que a Consti-
tuio, ao entrar em vigor, revoga a legislao que lhe contrria. Conclui-se,
portanto, que a incompatibilidade entre uma norma jurdica e uma Constitui-
o posterior uma questo de legalidade (existncia ou no de revogao) e
no de constitucionalidade.
No Direito brasileiro, tambm no se admite a convalidao, ou seja, uma
norma criada em desconformidade com a Constituio em vigor no ser con-
validada pela Constituio nova, mesmo que perfeitamente compatvel com o
novo Texto Maior.
Exerccio
20. (Cespe/Procurador do Estado da Paraba/2008) Uma norma infra-
constitucional que no seja compatvel, do ponto de vista formal ou
material com a nova constituio, por esta revogada.
21. Direito Constitucional Intertemporal:
Desconstitucionalizao, Repristinao e
Recepo de Norma Constitucional
21.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos do Direito Constitucional intertemporal, es-
pecialmente no tocante s figuras da desconstitucionalizao, repristina-
o e recepo de norma constitucional.
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21.2 Sntese
preciso distinguir com exatido os fenmenos da desconstitucionaliza-
o, repristinao e recepo de norma constitucional.
A desconstitucionalizao ocorre nas hipteses em que a nova Constituio
recepciona as normas da Constituio anterior com ela materialmente compa-
tveis, todavia, com status de norma infraconstitucional.
A repristinao, por sua vez, a possibilidade de a nova Constituio tornar
novamente vigentes todas as normas que foram revogadas pela Constituio
antiga.
Por fim, a recepo de norma constitucional consiste na recepo, com
status de norma constitucional, de todas as normas da Constituio anterior
que sejam compatveis com a nova Constituio.
A desconstitucionalizao, a repristinao e a recepo de norma consti-
tucional dependem de expressa manifestao do poder constituinte originrio
neste sentido, pois, apesar de no serem aceitas a priori, preciso destacar que
o poder constituinte originrio ilimitado do ponto de vista jurdico.
Exerccio
21. (FCC/Procurador do Estado de So Paulo/2009/Adaptada) A nova
Constituio revoga as normas da Constituio anterior com ela in-
compatveis e as que digam respeito matria por ela inteiramente
regulada (normas materialmente constitucionais). Quanto s demais
normas inseridas na Constituio pretrita (normas apenas formal-
mente constitucionais, compatveis com a nova Constituio), en-
tende-se que continuam a vigorar, porm, em nvel ordinrio, dando
ensejo ao fenmeno da desconstitucionalizao.
22. Elementos da Constituio
22.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos dos elementos da Constituio, na clssica
viso do professor Jos Afonso da Silva.
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22.2 Sntese
Para o grande constitucionalista Jos Afonso da Silva, os elementos da
Constituio so:
a) elementos orgnicos: so as normas constitucionais que cuidam da cria-
o, estruturao ou competncia de institutos jurdicos, rgos e/ou
entidades pblicas, como o art. 18 da CF/1988, que trata da organiza-
o poltico-administrativa do Brasil, e o art. 102 da CF/1988, que trata
das competncias do Supremo Tribunal Federal;
b) elementos socioideolgicos: so as normas constitucionais que revelam
a ideologia adotada pela Constituio. A nossa Constituio eclti-
ca, pois busca conciliar ideologias diferentes. Ela no adota o sistema
capitalista puro, mas tambm no adota um sistema socialista. Assim,
encontramos os elementos socioideolgicos, por exemplo, no art. 170
da CF/1988, que trata dos princpios que regem a ordem econmica e
financeira;
c) elementos limitativos: so as normas constitucionais que tm por obje-
tivo limitar o poder do Estado. O melhor exemplo o art. 5 da Consti-
tuio Federal;
d) elementos de estabilizao constitucional: so as normas constitucio-
nais que vm tona nos momentos de crise, tais como as que cuidam
do Estado de Defesa art. 136 , do Estado de Stio art. 137 e da
Interveno Federal art. 34;
e) elementos formais de aplicabilidade: so as normas constitucionais que
determinam a forma como a prpria Constituio deve ser aplicada,
como a prevista no art. 5, 1, da Constituio Federal, ou diversas
normas do ADCT.
Exerccio
22. (Cespe/Procurador do Estado da Paraba/2008) O dispositivo cons-
titucional que arrola os princpios gerais da atividade econmica,
como o da propriedade privada e sua funo social, considerado
elemento socioideolgico da constituio, revelador do compro-
misso de um Estado no meramente individualista e liberal.
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23. Estrutura da Constituio. Natureza
Jurdica do Prembulo e do ADCT.
Da Constituio Expansiva
23.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da estrutura da Constituio, da divergn-
cia doutrinria em torno do prembulo e da noo de Constituio
Expansiva.
23.2 Sntese
A Constituio Federal de 1988 est estruturada, de maneira muito sim-
ples, da seguinte forma: prembulo, texto constitucional e ato das disposies
constitucionais transitrias.
H forte divergncia doutrinria sobre a natureza jurdica do prembulo
constitucional, sendo possvel identificar trs correntes: 1) a primeira corrente
nega qualquer efeito ao prembulo, pois considera que se trata apenas de um
simples texto introdutrio Constituio; 2) a segunda corrente, que pode ser
entendida como intermediria, considera que o Prembulo no possui nature-
za de norma constitucional, mas relevante na tarefa de se buscar o esprito
da Constituio; 3) a terceira corrente, por sua vez, sustenta que o prembulo,
como obra da Assembleia Nacional Constituinte, faz parte do texto constitu-
cional. Na famosa ADI n 2.076, o STF entendeu que o prembulo no tem
fora normativa.
A grande novidade do texto constitucional propriamente dito foi colocar,
no incio da Constituio, os ttulos: Dos Princpios Fundamentais e Dos
Direitos e Garantias Fundamentais., que demonstram a grande relevncia
atribuda a estas normas na nova Constituio. Vale a pena ressaltar, tambm,
a ampliao, em considerao s antigas Constituies, dos Ttulos referentes
ordem econmica e financeira e ordem social.
J em relao ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, preciso
lembrar que o Supremo Tribunal Federal, em vrias ocasies, afirmou que o
ADCT tem natureza jurdica de norma constitucional, com o mesmo status
das normas que se encontram no corpo da Constituio, sendo, portanto, par-
metro vlido para o controle de constitucionalidade.
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Exerccio
23. (MPT/Procurador/2012) A propsito do Prembulo da Constituio
da Repblica, CORRETO afirmar, segundo a doutrina majorit-
ria, a Constituio da Repblica e a jurisprudncia do Supremo Tri-
bunal Federal:
a) Traduz uma pauta de valores constitucionais, nos campos so-
cial, poltico, econmico, entre outros, com poder normativo
suficiente para vincular o aplicador da norma e, segundo o Su-
premo Tribunal Federal, para afastar, por vcio de inconstitucio-
nalidade, lei que no se adeque ao seu contedo axiolgico.
b) Serve de parmetro interpretativo dos preceitos constitucio-
nais, alm de proclamar os princpios da Constituio da
Repblica, havendo grande divergncia doutrinria sobre sua
fora normativa.
c) O prembulo impe expressamente como valores supremos o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, o bem-
-estar, o desenvolvimento, a igualdade, a fraternidade e a justia.
d) O prembulo impe como valores superiores a soberania, a ci-
dadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do
trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo poltico.
24. O Conceito de Bloco de
Constitucionalidade. Constitucionalismo
Simblico. Compromisso Constitucional
com a Verdade
24.1 Apresentao
Nesta unidade, ser exposto o conceito doutrinrio de bloco de constitu-
cionalidade, bem como a questo referente ao constitucionalismo semn-
tico e o compromisso da Constituio com a verdade.
24.2 Sntese
O conceito de bloco de constitucionalidade pode ser entendido em sentido
amplo e em sentido restrito. Em sentido amplo, significa o conjunto de normas
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do ordenamento jurdico que possuem natureza constitucional, podendo ser
encontradas tanto no texto constitucional quanto na jurisprudncia, nos costu-
mes e mesmo na legislao infraconstitucional. J em sentido restrito, que o
sentido adotado pelo Supremo Tribunal Federal, bloco de constitucionalidade
o conjunto de normas que podem servir de parmetro para o controle de
constitucionalidade.
Vale a pena ressaltar que o bloco de constitucionalidade, no Brasil, mesmo
adotando-se o sentido restrito, no se resume ao texto constitucional, pois j
existe outro documento que pode ser parmetro de controle de constituciona-
lidade, qual seja, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e
seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de 2007,
que foi incorporado no ordenamento jurdico brasileiro nos termos do 3 do
art. 5 da Constituio Federal.
O professor Marcelo Neves trabalha o conceito de constitucionalismo sim-
blico, que se apresenta nos casos em que a Constituio utiliza normas to-
talmente dissociadas da realidade, que apenas externam valores sociais. Estas
normas prejudicam a eficcia da Constituio, iludem os cidados e tambm
servem de libi para que o Estado postergue importantes decises polticas. Por
outro lado, estas normas elevam ao nvel constitucional discusses importantes
para o Estado e para a Sociedade. Um exemplo de norma simblica a prevista
no art. 3 da Constituio Federal.
No por outra razo que Jos Roberto Dromi afirma que as Constituies
do futuro devero guardar compromisso com a verdade, ou seja, no podero
estabelecer normas totalmente desprovidas de exequibilidade.
Exerccio
24. (Cespe/TRF-5 Regio/Juiz/2009/Adaptada): A expresso bloco de
constitucionalidade pode ser entendida como o conjunto normativo
que contm disposies, princpios e valores materialmente consti-
tucionais fora do texto da CF formal.
25. Breve Histria das Constituies Brasileiras
Parte I
25.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas, de forma bastante sucinta, as principais
caractersticas histricas que marcaram as Constituies brasileiras.
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25.2 Sntese
Constituio de 1824: Forma unitria de Estado e monrquica de governo.
Existncia do Poder Moderador, que permitia ao Imperador interferir no equi-
lbrio entre os poderes Legislativo, Executivo e Judicirio. Existncia de um rol
de direitos e garantias fundamentais. Bicameralismo.
Constituio de 1891: Introduo, no Brasil, da forma republicana de
governo, do sistema presidencialista de governo e da forma federativa
de Estado. Previso de controle difuso de constitucionalidade. Separa-
o entre Estado e Religio. Previso do Habeas Corpus.
Constituio de 1934: Inspirao na Constituio de Weimar. Amplia-
o dos direitos e garantias fundamentais, com a previso de direitos
sociais, especialmente os ligados ao direito do trabalho. Previso do
Mandado de Segurana e da Ao Popular. Possibilidade de o Senado
Federal suspender a lei declarada inconstitucional pelo STF em contro-
le difuso. Criao da ao direta interventiva. Bicameralismo atenuado.
Constituio de 1937: Inspirao na Constituio Polaca. Enfraqueci-
mento da forma federativa de Estado, em razo da forte centralizao
do poder poltico nas mos da Unio, em especial do Poder Executivo.
Ausncia de Previso do Mandado de Segurana. Previso dos Decre-
tos-leis e da possibilidade de dissoluo do parlamento. Unicamera-
lismo. Possibilidade de o Parlamento, por iniciativa do Presidente da
Repblica e por 2/3 dos seus membros, afastar a deciso proferida pelo
Poder Judicirio em sede de controle de constitucionalidade.
Exerccio
25. (Cespe/Procurador do Estado do Piau/2008) Uma das inovaes
trazidas pela Constituio brasileira de 1891 foi a diviso do territ-
rio brasileiro em estados e a ampla liberdade de culto, com o fim do
catolicismo como religio oficial do Estado.
26. Breve Histria das Constituies Brasileiras
Parte II
26.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas, de forma bastante sucinta, as principais
caractersticas histricas que marcaram as Constituies brasileiras.
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26.2 Sntese
Constituio de 1946: Carter liberal. Retomada da Democracia e
reequilbrio entre os Poderes. Volta, com pequenas modificaes, do
modelo de controle de constitucionalidade previsto na Constituio de
1934. Fortalecimento dos direitos e garantias constitucionais. Emenda
Constitucional n 16/1965: criao do controle concentrado e abstrato
de constitucionalidade das leis, tendo como legitimado ativo apenas o
Procurador-Geral da Repblica.
Constituio de 1967/1969: Fortalecimento do poder poltico do Po-
der Executivo Federal. Doutrina da Segurana Nacional. Manuteno,
formal, do controle de constitucionalidade previsto na Constituio Fe-
deral anterior e na EC n 16/1965, exceto em relao ao controle de
constitucionalidade no mbito estadual. Supresso de diversos direitos
e garantias fundamentais.
Constituio de 1988: Restabelecimento da democracia. Ampliao
dos direitos e garantias fundamentais. Criao do mandado de injuno
e do habeas data. Ampliao do rol de legitimados para a propositura
das aes de controle concentrado de constitucionalidade. Previso da
ADI por omisso. EC n 3/1993: Criao da ADC. Restabelecimen-
to do controle de constitucionalidade no mbito estadual. Criao do
STJ. Estabelecimento de metas a serem alcanadas no mbito social e
econmico.
Exerccio
26. (FCC/2010/MPE-SE/Analista Direito) A Constituio de 1967,
inspirada na Carta de 1934, ostentou forte tendncia descentrali-
zao poltico-administrativa da Unio com ampliao dos direitos
individuais, especialmente do direito de propriedade.
Captulo 2
Normas Constitucionais
1. Caractersticas das Normas Constitucionais
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas, de forma bastante sucinta, as principais
caractersticas das normas constitucionais.
1.2 Sntese
As principais caractersticas nas normas constitucionais so:
imperatividade ou fora normativa: as normas constitucionais, assim
como qualquer norma jurdica, so imperativas, ou seja, devem ser ri-
gorosamente obedecidas pelos seus destinatrios, ainda que sejam prin-
cipiolgicas. Acrescente-se, a esta ideia, o fato de as normas constitucio-
nais ocuparem o pice do ordenamento jurdico e, por isso, com mais
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razo ainda precisam ser respeitadas. Segundo Hesse, tamanha a fora
normativa das normas constitucionais que elas so capazes, inclusive,
de modificar a sociedade;
superioridade ou supremacia: as normas constitucionais so superio-
res, pois servem de fundamento de validade de todas as demais normas
do ordenamento jurdico. Esta caracterstica se apresenta apenas nas
Constituies rgidas e a razo que justifica a existncia do controle
de constitucionalidade;
condicionante: positiva/negativa. As normas constitucionais ora deter-
minam que o Estado pratique determinada conduta condicionante
positiva , ora impe que o Estado se abstenha de agir. Um exemplo de
normas condicionantes positivas so todas aquelas que impem ao Es-
tado o dever de alcanar algum objetivo, com o art. 3 da Constituio
Federal. Outro exemplo o art. 37, VII, da CF, que impe ao legislador
o dever de legislar. Como exemplo de norma condicionante negativa,
podemos lembrar o art. 5, IX, da CF, pois o STF, no julgamento da
ADPF 130, entendeu que a liberdade de imprensa est de tal forma
relacionada com a Democracia que sequer possvel o legislador impor
limites a priori imprensa, ou seja, qualquer abuso da imprensa deve
ser tratado no campo da responsabilidade civil, sem a necessidade, to-
davia, da imposio de normas prvias e especficas contra os veculos
de imprensa;
abertura: para que a Constituio cumpra a sua tarefa de regular os as-
pectos mais importantes da vida da sociedade e do Estado, necessrio
adotar normas abertas, ou seja, normas que possam indicar diferentes
solues hermenuticas de acordo com o caso concreto. Na Consti-
tuio, portanto, encontramos diversos princpios, que no se excluem
mutuamente, mas, ao contrrio, se inter-relacionam, deixando margem
para que o intrprete busque qual o verdadeiro comando constitucio-
nal de acordo com o caso concreto.
Exerccio
27. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2007) A supremacia jurdica
da Constituio que fornece o ambiente institucional favorvel ao
desenvolvimento do sistema de controle de constitucionalidade.
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2. Retroatividade das Normas Constitucionais
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas as principais teorias sobre a retroatividade
das normas constitucionais.
2.2 Sntese
Como se viu na unidade temtica Teoria da Constituio, o poder cons-
tituinte originrio ilimitado, ou seja, no encontra limites na ordem jurdica
anterior. Muito se discute, portanto, a respeito da retroatividade das normas
constitucionais. Sobre o tema, h trs teorias.
Teoria da retroatividade mxima: Segundo esta teoria, as normas constitu-
cionais retroagem para atingir os efeitos futuros, os efeitos pendentes e os efeitos
pretritos da lei, do ato ou do negcio jurdico realizado antes da Constituio.
Por exemplo: se um contrato de compra e venda celebrado for incompatvel
com a nova Constituio, sero desconstitudos todos os efeitos deste contrato,
devendo o vendedor restituir o preo e o comprador restituir a coisa.
Teoria da retroatividade mdia: Para os defensores desta teoria, a entra-
da em vigor da nova Constituio retroage para atingir os efeitos futuros e
pendentes da lei, do ato ou do negcio realizado anteriormente, mas no os
efeitos pretritos, ou seja, aqueles j consumados. Se, por exemplo, a Cons-
tituio estipular uma taxa mxima de juros que pode ser aplicada em deter-
minado contrato, a nova taxa dever incidir sobre todas as prestaes futuras
e tambm sobre aquelas ainda no pagas, ainda que vencidas antes da nova
Constituio.
Por fim, segundo a teoria da retroatividade mnima, que a teoria adota-
da pelo Supremo Tribunal Federal, a nova Constituio retroage apenas para
atingir os efeitos futuros de uma lei, ato ou negcio pretrito. No exemplo dado
anteriormente, a Constituio retroagiria apenas para que a taxa mxima de ju-
ros incida sobre as prestaes que se vencerem aps a entrada em vigor da nova
Constituio, mas no para atingir as prestaes pendentes, ou seja, aquelas
que j se venceram, mas ainda no foram pagas.
Cabe uma observao importante. Como o poder constituinte originrio
ilimitado, nada impede que a retroatividade seja mdia ou mxima, mas desde
que isso esteja dito expressamente pela nova Constituio.
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Exerccio
28. (Cespe/Procurador do Banco Central/2009) De acordo com o en-
tendimento do STF, as normas constitucionais provenientes da ma-
nifestao do poder constituinte originrio tm, via de regra, retroa-
tividade mxima.
3. Aplicabilidade e Eficcia das Normas
Constitucionais: Classificao do Professor
Jos Afonso da Silva
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser exposta a teoria do professor Jos Afonso da Silva
sobre a aplicabilidade e eficcia das normas constitucionais, que tanto
impacto causou e ainda causa no Direito Constitucional.
3.2 Sntese
clssica a teoria do professor Jos Afonso da Silva sobre a aplicabilidade
e a eficcia das normas constitucionais. Segundo o mestre, as normas constitu-
cionais podem ser divididas em dois grandes grupos: normas de aplicabilidade
imediata e normas de aplicabilidade mediata.
Normas de aplicabilidade imediata so aquelas que tm aptido para pro-
duzir todos os seus efeitos desde a entrada em vigor da Constituio, ou seja,
que independem de regulamentao infraconstitucional. Estas normas podem
ser de eficcia plena ou de eficcia contida.
Normas de eficcia plena so aquelas cujo contedo ou alcance no po-
dem ser reduzidos pelo legislador infraconstitucional, como, por exemplo, a
norma prevista no art. 5, III, da CF/1988, segundo a qual: ningum ser sub-
metido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante.
Normas de eficcia contida so aquelas que, apesar de produzirem todos os
seus efeitos desde a entrada em vigor da Constituio Federal, podem ter o seu
alcance restringido pelo legislador infraconstitucional, como, por exemplo, a
norma prevista no art. 5, XIII, da CF/1988, segundo a qual: livre o exerccio
de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais
que a lei estabelecer.
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O outro grande grupo de normas o das normas de aplicabilidade mediata,
que so aquelas que no tm aptido para produzir TODOS os seus efeitos an-
tes da regulamentao infraconstitucional. Tais normas, que possuem eficcia
limitada, podem ser de princpio institutivo ou de princpio programtico.
Normas de princpio institutivo so aquelas que preveem a criao de r-
gos, entidades ou institutos jurdicos. o caso da norma prevista no art. 102,
1, da CF/1988: A argio de descumprimento de preceito fundamental,
decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal,
na forma da lei. Como se pode observar, a Constituio atribuiu lei a tarefa
de instituir a ADPF.
Normas de princpio programtico so aquelas que impem uma meta, um
objetivo, um programa, uma diretriz a ser alcanada pelo Estado. Temos, como
exemplo, os objetivos da Repblica Federativa do Brasil, previstos no art. 3 da
Constituio Federal.
muito importante que se diga que as normas de aplicabilidade mediata,
apesar de no produzirem todos os seus efeitos desde a entrada em vigor da
Constituio, produzem efeitos importantes: servem de parmetro no controle
de constitucionalidade, influenciam na interpretao da Constituio e impe
ao Estado o dever de buscar a concretizao do comando constitucional.
Exerccio
29. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2007) As normas program-
ticas no so autoaplicveis, porque retratam apenas diretrizes polti-
cas que devem ser alcanadas pelo Estado Brasileiro, no possuindo
carter vinculante imediato.
4. Aplicabilidade e Eficcia das Normas
Constitucionais: Classificao de Maria
Helena Diniz, de Carlos Ayres Brito e de
Celso Ribeiro Bastos
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero apresentados os principais aspectos da classifica-
o da professora Maria Helena Diniz, de Carlos Ayres Brito e de Celso
Ribeiro Bastos.
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4.2 Sntese
A doutrinadora Maria Helena Diniz, ao criar a sua classificao sobre a
aplicabilidade das normas constitucionais, parte da classificao do professor
Jos Afonso da Silva, mas faz algumas observaes importantes.
Segundo ela, h normas supereficazes ou com eficcia absoluta, que so
aquelas intangveis ou imodificveis. Como exemplo, a i. professora cita as
clusulas ptreas, previstas no art. 60, 4, da Constituio Federal. A doutri-
na, porm, tece a crtica segundo a qual as clusulas ptreas apenas no podem
ser abolidas, mas podem sim ser modificadas para serem melhoradas.
A constitucionalista acata, por inteiro, o restante da classificao do profes-
sor Jos Afonso da Silva, apenas modificando parcialmente a nomenclatura.
Aquilo que o professor Jos Afonso da Silva chama de normas de eficcia
contida, a professora chama de norma de eficcia relativa restringvel, pois, em
verdade, os efeitos de tais normas no so contidos, j que produzem todos os
seus efeitos desde a entrada em vigor da Constituio, mas sim restringveis
pelo legislador infraconstitucional.
J em relao s normas de eficcia limitada do professor Jos Afonso da
Silva, a professora Maria Helena Diniz denomina de normas de eficcia relati-
va complementvel ou dependente de complementao legislativa.
importante tambm a classificao dos professores Celso Ribeiro Bastos
e Carlos Ayres Brito. Segundo os renomados professores, as normas constitu-
cionais podem ser divididas em normas de aplicao e normas de integrao.
As normas de aplicao so aquelas que no podem ter o seu contedo
modulado pelo legislador infraconstitucional. Elas podem ser irregulament-
veis, como a liberdade de imprensa prevista no art. 5, IX, da Constituio
Federal, ou regulamentveis, como os fundamentos da RFB previstos no art. 1
da CF/1988. Importante observar que mesmo as normas aplicao regulamen-
tveis so de eficcia plena, pois a regulamentao existe apenas para auxiliar a
aplicao da norma constitucional.
As normas de integrao so aquelas que, como o nome sugere, podem ser
integradas, ou seja, ter o seu contedo modulado pela legislao infraconsti-
tucional. Podem ser normas de integrao completveis, que se equivalem s
normas de eficcia limitada do professor Jos Afonso da Silva; ou de integrao
restringveis, que so aquelas normas constitucionais que se equivalem s nor-
mas de eficcia contida do professor Jos Afonso da Silva.
Exerccio
30. (Cespe/Defensor Pblico/ES/2009) Normas constitucionais supe-
reficazes ou com eficcia absoluta so aquelas que contm todos
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os elementos imprescindveis para a produo imediata dos efeitos
previstos; elas no requerem normatizao subconstitucional subse-
quente, embora sejam suscetveis a emendas.
5. Normas Constitucionais: Classificao do
Professor Lus Roberto Barroso e de Uadi
Lammgo Bulos
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser exposta a classificao das normas constitucionais
segundo o autor Lus Roberto Barroso, bem como a concepo de norma
de eficcia exaurida exposta por Uadi Lammgo Bulos.
5.2 Sntese
O professor Lus Roberto Barroso classifica as normas da seguinte forma:
1) Normas Constitucionais de Organizao: so as normas constitucionais
que disciplinam a criao ou as competncias de rgos, entidades e de
autoridades pblicas. Portanto, esto estreitamente ligadas separao
dos poderes e organizao do Estado;
2) Normas Definidoras de Direitos: so as normas que criam direitos sub-
jetivos para os cidados. Estas normas ora exigem uma absteno do
Estado, como nos direitos de primeira gerao, ora exigem uma ao
do Estado, como nos direitos de segunda e terceira gerao, ora exigem
que o Estado elabore normas infraconstitucionais de carter integrador,
como, por exemplo, no direito greve dos servidores pblicos;
3) Normas Constitucionais Programticas: so aquelas que estabelecem
programas, metas e objetivos a serem alcanados pelo Estado, como as
previstas no art. 3 da Constituio Federal.
Vale lembrar, ainda, a lio do professor Uadi Lammgo Bulos, segundo o
qual existem tambm as normas constitucionais de eficcia exaurida. So nor-
mas que j produziram todos os seus efeitos e que no sero novamente aplica-
das. H vrias normas no ADCT que so de eficcia exaurida, como a prevista
no art. 4: Art. 4. O mandato do atual Presidente da Repblica terminar em
15 de maro de 1990.
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Exerccio
31. (Cespe/Delegado de Polcia/RN/2009) Quanto matria que disci-
plinam, as disposies constitucionais podem ser classificadas em
normas de organizao, que dispem sobre a ordenao dos poderes
do Estado, sua estrutura, competncia, articulao recproca e o es-
tatuto dos seus titulares, e normas definidoras de direitos, que traam
os direitos fundamentais dos jurisdicionados.
6. Normas de Aplicabilidade Mediata e a
Sndrome de Inefetividade das Normas
Constitucionais
6.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da sndrome de inefetividade das normas cons-
titucionais e dos instrumentos de combate a esta sndrome: Mandado de
Injuno e ADI por omisso.
6.2 Sntese
As normas de aplicabilidade mediata so aquelas que no tm aptido
para produzir todos os seus efeitos antes da existncia de regulamentao
infraconstitucional.
importante ressaltar, porm, que estas normas produzem efeitos sim, os
quais no podem ser desprezados, tamanha a importncia. Entre os efeitos pro-
duzidos por estas normas est o de impor ao legislador o dever de legislar, pois
a Constituio, ao criar uma norma de aplicabilidade mediata, no faz um
convite ao legislador para que concretize a norma constitucional, tendo em
vista que lhe impe o dever de legislar.
Caso o legislador se omita, ou seja, desrespeite o comando constitucional
de legislar, entende-se que a Constituio passa a sofrer a sndrome de inefe-
tividade. Isso porque suas normas deixam de ganhar efetividade em razo da
omisso do poder pblico.
J prevendo que o legislador poderia desrespeitar o dever constitucional
de legislar, o constituinte criou dois instrumentos aptos a combater a omisso
inconstitucional, quais sejam, o mandado de injuno e a ao direta de in-
constitucionalidade por omisso.
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O mandado de injuno uma garantia constitucional posta disposio
de todo aquele que no pode exercer direitos e liberdades constitucionais ou
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, em razo
da ausncia de norma regulamentadora. Est previsto no art. 5, LXXI, da
Constituio Federal. Importa salientar que o Supremo Tribunal Federal, a
partir de 2007, tem adotado a teoria concretista, ou seja, ao julgar procedente
o mandado de injuno, tem apontado qual a norma que deve regulamentar,
temporariamente, o direito constitucional do impetrante.
A ao direta de inconstitucionalidade por omisso o instrumento do con-
trole concentrado de constitucionalidade, devendo ser ajuizada diretamente
no STF apenas pelos legitimados previstos no art. 103 da Constituio Federal.
Em relao ADI, a jurisprudncia do STF ainda se mostra tmida, pois o
Pretrio Excelso se limita a declarar a mora do Poder Legislativo, em respeito
ao princpio da Separao dos Poderes.
Exerccio
32. (Cespe/Procurador de Estado/AL/2009): A omisso do poder pbli-
co que justifica o ajuizamento da ADI por omisso aquela relativa
s normas constitucionais de eficcia contida de carter impositivo,
em que a CF investe o legislador na obrigao de expedir comandos
normativos.
7. Aplicao das Normas Constitucionais no
Espao
7.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da aplicao das normas constitucionais no
espao.
7.2 Sntese
A temtica referente aplicao das normas constitucionais no espao en-
volve duas questes centrais: 1) a aplicao das normas constitucionais dentro
do territrio do Estado; 2) a aplicao das normas constitucionais fora do ter-
ritrio do Estado.
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A Constituio, como norma jurdica suprema de um Estado, aplica-se em
todo o espao onde o Estado exerce a sua soberania, dentro ou fora de seu
territrio.
O territrio do Estado formado pela extenso de terra onde o povo se
localiza e organiza o poder, incluindo os rios e lagos, pelas ilhas costeiras e
ocenicas, pelo subsolo, pelo espao areo e pelo mar territorial.
Vale a pena lembrar que mesmo nos Estados federados, como o Estado
brasileiro, a Constituio deve ser aplicada em todo o territrio, prevalecendo
sobre as ordens jurdicas regionais, ou seja, sobre as Constituies dos Estados-
-membros.
H, tambm, por fora de Tratados Internacionais, a possibilidade de a
Constituio ser aplicada fora do territrio do Estado. Isso ocorre, por exemplo,
em relao aos navios mercantes em alto-mar, aos navios de guerra, s embai-
xadas, e, parcialmente, ou seja, no que toca soberania econmica, em relao
zona econmica exclusiva e plataforma continental.
Exerccio
33. (Cespe/CEF/Advogado/2010): O atendimento de requisio de do-
cumento ou informao de natureza comercial, feito por autoridade
administrativa ou judiciria estrangeira pessoa fsica residente ou
domiciliada no Brasil, no depender de autorizao do poder com-
petente.
Captulo 3
Direitos e Garantias
Fundamentais
1. Teoria Geral do Direito Fundamental
Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero iniciados os estudos acerca dos Direitos e Garantias
Fundamentais, sendo feita introduo sobre o assunto.
1.2 Sntese
Noo conceitual: a ideia de Direitos Fundamentais est relacionada
a um conjunto de direitos reputados indissociveis da dignidade da pessoa
humana.
A ideia de dignidade da pessoa humana se tornou epicentro do universo
jurdico, no somente na Constituio Federal brasileira.
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H diversas terminologias usadas para a definio desses conjuntos de direi-
tos bsicos e indispensveis, como Direitos Pblicos Subjetivos, Direitos Hu-
manos Fundamentais, dentre outros.
De toda essa terminologia, h que se destacar que a variedade terminolgica
possui uma justificativa contextualizada, dependendo do momento histrico.
As ideias de Direitos Humanos e Direitos Fundamentais se distinguem uns
dos outros conforme o plano de validao.
Quando se fala de Direitos Fundamentais, so aqueles que esto positiva-
dos dentro da ordem jurdica do Estado (Constituio Federal). A expresso
Direitos Humanos utilizada para se referir aos direitos reconhecidos em pa-
tamar internacional.
Em sntese, Direitos Fundamentais so os Direitos Humanos positivados
na ordem jurdica interna de cada Estado.
Quanto s caractersticas, h a historicidade, universalidade, relatividade,
irrenunciabilidade, imprescritibilidade e inalienabilidade. Estas so as seis
grandes caractersticas inerentes aos Direitos Fundamentais.
2. Teoria Geral: Caractersticas
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as caractersticas da Teoria Geral dos
Direitos Fundamentais, como a historicidade.
2.2 Sntese
A primeira caracterstica a historicidade, ou seja, so direitos que foram
sendo reconhecidos gradativamente no curso do processo histrico.
Algumas doutrinas afirmavam que todos nascem livres e iguais em direitos
e obrigaes e que todas as pessoas possuem direitos, os quais no estavam sen-
do afirmados no momento absolutista, pois havia uma figura opressora.
Contudo, se os direitos decorressem da natureza das coisas, por que no
momento histrico das revolues liberais ningum afirmou o direito educa-
o, sade, ao consumidor? Porque os direitos no decorrem de uma razo
atemporal, mas sim fruto das circunstncias histricas.
H dois grandes fatores: objetivo e subjetivo. O fator objetivo a prpria
sociedade se questionando e o elemento subjetivo a teorizao do fato social,
que abre as portas para a institucionalizao do Direito.
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A historicidade algo contnuo, que comeou h muito tempo atrs. Trata-
-se de um processo que no se esgota.
A historicidade em torno dos Direitos Fundamentais sempre no sentido
de ampliar a proteo pessoa humana, ou seja, expansiva.
H uma proibio ao retrocesso, pois direitos que j foram conquistados
pela sociedade no podem ser suprimidos pelos governantes, j que isso impli-
caria retroceder historicamente.
3. Teoria Geral: Caractersticas
Historicidade
3.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro a ser abordadas as caractersticas da Teoria
Geral dos Direitos Fundamentais, como a historicidade.
3.2 Sntese
A historicidade dos Direitos Fundamentais significa que estes surgem gra-
dativamente no processo histrico, ou seja, tais direitos no surgiram de uma s
vez. Ainda, trata-se de uma caracterstica expansiva, de modo a alcanar cada
vez mais direitos.
Outra caracterstica a universalidade, que traduz a compreenso de que
a proteo pessoa humana algo de interesse universal, ou seja, no uma
questo interna de cada Estado.
O relativismo cultural frequentemente confrontado com a ideia de uni-
versalidade. Tal relativismo significa que determinadas sociedades possuem
prticas culturais que, ao entender de outras sociedades, so vistas como prti-
cas que violam Direitos Humanos.
A doutrina caminha no sentido de que a diversidade cultural, o relativis-
mo cultural no pode ser ignorado. preciso respeitar as variaes culturais
de cada coletividade; entretanto, quando essa diversificao cultural promover
violao aos Direitos Humanos, perder sua legitimidade.
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4. Teoria Geral: Caractersticas Relatividade
4.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordadas as caractersticas da Teoria
Geral dos Direitos Fundamentais, como a relatividade.
4.2 Sntese
Outra importante caracterstica a relatividade, que significa dizer que os
direitos, de uma forma geral, podem sofrer limitaes. ideia de relatividade,
de imposio de limites, se ope a ideia de que os direitos so absolutos.
De uma maneira geral, os direitos podem sofrer limitaes, a fim de que
tais direitos sejam adequados ordem social. Exemplo: direito vida pode ser
restringido, no caso de guerra declarada.
J se afirma que o direito proibio de tortura no comporta qualquer
tipo de limitao. Trata-se de um direito de carter absoluto, pois nenhuma
situao justifica a tortura.
Assim, a proibio da prtica da tortura tem se apresentado como um direi-
to de carter absoluto. Contudo, se em uma prova objetiva aparecer a afirmao
de que Direitos Fundamentais so relativos, deve-se assinalar como correta.
5. Teoria Geral: Caractersticas
Irrenunciabilidade, Imprescritibilidade
e Inalienabilidade
5.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordadas as caractersticas da Teoria
Geral dos Direitos Fundamentais, como a irrenunciabilidade, imprescri-
tibilidade e inalienabilidade.
5.2 Sntese
Irrenuncivel a dignidade da pessoa humana, ou seja, a pessoa no pode
dispor de sua dignidade; ainda que a pessoa queira abdicar, tal manifestao
no tem valor.
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Exemplo emblemtico: na Frana, havia modalidade esportiva que con-
sistia em arremesso de anes em uma pista de colches. Ocorre que houve
proibio por parte do Poder Pblico, uma vez que se entendeu que o ato era
lesivo aos Direitos Humanos, violava a integridade do ano.
Outra caracterstica a imprescritibilidade. A prescrio um fenmeno
relacionado ao passar dos anos, a fim de que haja segurana jurdica. Em rela-
o aos Direitos Humanos, a pretenso de respeito dignidade da pessoa hu-
mana no sofre impacto pelo decurso de tempo, ou seja, a qualquer momento
se pode exigir o respeito dignidade da pessoa humana.
No se deve confundir imprescritibilidade da proteo pessoa humana,
ao respeito dignidade da pessoa, com a reparao econmica pela leso ocor-
rida, pois a reparao submetida prescrio.
A inalienabilidade significa dizer que a dignidade da pessoa humana no
pode ser comercializada, a proteo pessoa no objeto de comrcio.
6. Teoria Geral: Geraes
6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero explicadas as geraes dos Direitos e Garantias
Fundamentais, sendo abordados aspectos importantes acerca do tema.
6.2 Sntese
A ideia de geraes decorre da historicidade, j que os direitos no surgiram
em um s momento histrico.
Em determinado momento, a doutrina utilizou a denominao geraes,
que permite que conjunto de direitos que tenham caractersticas prximas ou
que tenham surgido em momentos semelhantes, sejam agrupados.
preciso ressaltar que a doutrina no tem consenso acerca da quantidade
de geraes, h uma diversidade de entendimento. Todavia, as trs primeiras
geraes so objeto de consenso doutrinrio.
A primeira gerao a gerao da liberdade, a segunda, da igualdade e a
terceira, da fraternidade ou solidariedade, lema da Revoluo Francesa. A pri-
meira abrange direitos civis e polticos, a segunda, direitos sociais, econmicos
e culturais e a terceira abrange direitos difusos, direitos da humanidade (Ex.:
direito ao desenvolvimento).
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O constitucionalismo um movimento jurdico e filosfico voltado afir-
mao da dignidade da pessoa humana, de direitos fundamentais.
Em cada momento histrico, o Poder foi sendo organizado de uma forma,
determinados direitos foram sendo afirmados.
A histria do constitucionalismo moderno comea com o Estado Liberal
de Direito, superando o Estado Absolutista.
No perodo do Estado Absolutista, no se falava em cidado titular de di-
reitos, havia o governante absolutista e os governados. Acreditava-se que Deus
tinha dois representantes na Terra, um para cuidar dos assuntos relacionados
f (Papa) e outro para cuidar dos assuntos de Governo (Rei).
Nota-se que em um Estado em que a coletividade oprimida, h grande
insatisfao social.
7. Teoria Geral: Geraes Primeira Gerao
Parte I
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser explicada a primeira gerao dos Direitos e Garantias
Fundamentais, sendo abordados aspectos importantes acerca do tema.
7.2 Sntese
Para a historicidade institucionalizar direitos, preciso que se observe um
fator objetivo e um fator subjetivo. O fator objetivo era o prprio questiona-
mento social, faltando somente que algum teorizasse o fato.
O conhecimento racional veio trazer a ideia de que a partir da razo pode-
-se compreender os fenmenos do mundo, a existncia.
As doutrinas liberais trouxeram a indagao em relao ao modelo social
existente, com monarca opressor e sociedade oprimida, j que tal modelo no
refletia racionalidade.
No estado de natureza, as pessoas so livres e iguais, o contrrio disso se
deve ao fato de que o governo tirano.
As bases filosficas serviram para impulsionar a Revoluo Gloriosa, a Inde-
pendncia Americana e a Revoluo Francesa.
Os direitos da primeira gerao so qualificados como direitos da liberdade,
so direitos civis e polticos. As pessoas deixaram de ser objetos e passaram a ser
sujeitos ativos do processo poltico.
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As liberdades civis so exercidas contra a vontade do Estado, j que o Es-
tado no pode interferir. Assim, a primeira gerao traz liberdades negativas,
contra o Estado.
8. Teoria Geral: Geraes Primeira Gerao
Parte II
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser explicada a primeira gerao dos Direitos e Ga-
rantias Fundamentais, sendo abordados aspectos importantes acerca do
tema.
8.2 Sntese
Os direitos civis so exercidos contra o Estado; as liberdades civis so li-
berdades negativas. Contudo, as liberdades polticas traduzem liberdades de
participao, no so direitos contra o Estado.
Quando a representao poltica est sendo exercida, trata-se de direito de
participao.
A primeira gerao traduziu um novo momento histrico, havendo novas
bases sociais.
Com o passar dos anos, se comeou a perceber que a realidade que o Esta-
do liberal prometeu no era para todos.
O Estado no interfere mais na vida privada de ningum, todos so livres.
Ocorre aqui a atuao do agente econmico, surgindo, assim, a segunda gera-
o de direitos.
9. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao
Parte I
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser explicada a segunda gerao dos Direitos e Garan-
tias Fundamentais, sendo abordados aspectos importantes acerca do
tema.
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9.2 Sntese
A burguesia buscava, com a implantao do Governo liberal, o liberalismo
econmico.
O Estado no poderia interferir em nada, inclusive na economia (mercado
se autodisciplina).
Ocorre que a falta de controle do processo econmico acarretava dispari-
dade, j que o processo econmico s era vivel para quem j detinha capital
para participar (burgueses).
Exemplo: Sujeito da grande massa, oprimido por monarca absolutista e
depois das Revolues Liberais, este passa a ser titular de liberdades, querendo
melhorar de vida. Recomendam a esse sujeito que aufira riquezas por meio do
comrcio, j que o Estado no interfere nas atividades.
Assim, o sujeito decide partir para o processo econmico, porm, tal proces-
so difcil, preciso que se tenha capital.
Esse mesmo sujeito decidiu abrir uma pequena mercearia e comeou a
comercializar, gerando riquezas. Contudo, havia um burgus, o qual tinha um
mercado e este decidiu vender seus produtos mais baratos. Desta forma, o
pequeno comerciante no teria como disputar e, depois que no havia mais
concorrncia, os grandes comerciantes voltavam a colocar o preo acima.
Com isso, o pequeno comerciante teve a ideia de trabalhar e juntar capital,
contudo, nesse momento histrico ocorreu a Revoluo Industrial, alterando
o cenrio, j que muitos foram demitidos e outros ganhavam menos em seus
empregos.
Assim, a desigualdade social comeou a aumentar, havia pequenas concen-
traes de riquezas e grandes contingentes de pobreza. Desta forma, a socieda-
de comeou a se questionar acerca do modelo adotado.
10. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao
Parte II
10.1 Apresentao
Nesta unidade, dar-se- continuidade s explicaes acerca da segunda
gerao dos Direitos e Garantias Fundamentais, sendo abordados aspec-
tos importantes acerca do tema.
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10.2 Sntese
O cenrio prtico comeou a demonstrar que as liberdades civis, que os
direitos de primeira gerao, eram realmente exercitveis pelos burgueses. Era
preciso ter condies mnimas para usufruir das liberdades.
Estava faltando o elemento subjetivo, a teorizao do fato, e aqui surgem
as bases tericas. De um lado, h a doutrina social da igreja, defendendo que
preciso mais ateno com a questo social. De outro, h manifesto do partido
comunista, defendendo mudana radical na estrutura do poder.
Os burgueses, que estavam no controle do Estado, no se preocuparam
muito com a situao. Todavia, ocorreu a Revoluo Mexicana, bem como a
Revoluo Russa, em 1917, implantando Estado socialista.
Naquele momento, o Estado Liberal se transforma em Estado Social de
Direito, o Constitucionalismo Liberal muda para Constitucionalismo Social e
entra-se na segunda gerao de direitos (igualdade).
A segunda gerao a gerao do Estado Social de Direito, tendo como
preocupao central a interveno do Estado no domnio econmico para me-
lhor distribuio das riquezas.
Nesse momento, o Estado se v obrigado a atuar no campo social, surgindo
os direitos sociais, econmicos e culturais.
A segunda gerao a gerao da igualdade, pois se buscava estabelecer
um patamar mnimo de igualdade entre todos. Essa gerao concedeu Hu-
manidade emancipao econmica.
11. Teoria Geral: Geraes Segunda Gerao
Parte III
11.1 Apresentao
Nesta unidade, concluir-se- as explicaes sobre da segunda gerao dos
Direitos e Garantias Fundamentais.
11.2 Sntese
Os direitos sociais se qualificam como Direitos Fundamentais e refletem o
momento de transio entre o Estado Liberal para o Estado Social. Tal transi-
o retrata as angstias de uma boa parte da coletividade.
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O papel do Estado na primeira gerao era mnimo, no havia interferncia
na vida privada. Na segunda gerao, o Estado foi obrigado a atuar positiva-
mente, implantando polticas pblicas.
O reconhecimento de que o Estado obrigado a atuar positivamente, no
significa dizer que est desobrigado daquelas limitaes que j tinha, continua
proibido de interferir na vida das pessoas em certos aspectos.
O marco histrico na segunda gerao foi a Revoluo Russa. Quanto ao
marco jurdico, a Revoluo Mexicana trouxe a primeira Constituio nessa
vertente, porm, a grande Constituio, que serviu de modelo para o mundo,
foi a Constituio alem de Weimar (1919).
Em relao aos marcos terico e filosfico, h a doutrina social da Igreja
Encclica Rerum Novarum e Manifesto do Partido Comunista.
Na terceira gerao, no se discute se o Estado deve ou no interferir na
vida privada das pessoas, a discusso gira em torno da maneira pela qual se
compreende a espcie humana. fruto do ps-Segunda Guerra Mundial.
A terceira gerao, gerao da fraternidade, traz a viso de proteo pessoa
humana.
12. Teoria Geral: Geraes Terceira Gerao
12.1 Apresentao
Nesta unidade, tratar-se- da terceira gerao dos Direitos Fundamen-
tais, abordando os pontos mais importantes acerca do tema.
12.2 Sntese
A Segunda Guerra Mundial deixou um legado de barbries em detrimento
da pessoa humana, da dignidade da pessoa humana.
preciso ressaltar que as barbries foram multilaterais. A proteo pessoa
humana deixou de ser uma questo interna de cada pas, para ser objeto de
preocupao internacional.
Foi preciso o cenrio de horrores da Segunda Guerra Mundial para a so-
ciedade entender que o Homem deve ser respeitado e protegido por sua mera
condio humana.
A terceira gerao traz a viso horizontal do Homem.
preciso trazer alguns marcos para a terceira gerao. O marco histrico
a Segunda Guerra Mundial.
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Quanto aos marcos tericos, no h autores especficos, uma vez que a
ideia de mudana foi de consenso mundial.
Como marco jurdico, h a Declarao Universal dos Direitos Humanos
(ONU), de 1948.
13. Teoria Geral: Geraes Outras Geraes
13.1 Apresentao
Nesta unidade, tratar-se- de outras geraes dos Direitos Fundamentais,
abordando os aspectos mais relevantes sobre o tema.
13.2 Sntese
O professor Norberto Bobbio, em uma obra clssica, aps falar das trs
grandes geraes, afirma que se est diante de uma nova gerao de direitos,
que seriam aqueles decorrentes da manipulao gentica.
O professor refere-se s modificaes que se verificaram nos ltimos anos,
discusses que envolvem pesquisas com clulas-troncos, clonagem, dentre ou-
tros temas relacionados biotica.
O professor Paulo Bonavides fala em cinco geraes. Fala de quarta gerao
se referindo democracia e de quinta gerao se referindo paz. Defende a
posio de que democracia e paz se transformaram em verdadeiros direitos
fundamentais da Humanidade.
Para o professor, a democracia deixa de ser mera opo poltica do gover-
nante para se transformar em direito fundamental da coletividade.
A doutrina tem substitudo o termo geraes de direitos fundamentais
por dimenses de direitos fundamentais, pois a palavra geraes possui um
sentido que no reflete verdadeiramente a historicidade dos direitos.
O processo histrico de afirmao dos direitos no comporta ideia de subs-
tituio, de supresso, de passagem de uma pgina para outra, deixando para
trs tudo o que estava escrito.
14. Teoria Geral: Eficcia Horizontal
14.1 Apresentao
Nesta unidade, tratar-se- da eficcia horizontal, abordando os aspectos
mais relevantes sobre o tema.
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14.2 Sntese
A eficcia horizontal dos Direitos Fundamentais a aplicao dos Direitos
Fundamentais nas relaes privadas, nas relaes entre particulares.
Nas relaes privadas, as pessoas agem conforme o livre-arbtrio, ningum
obrigado a travar relao jurdica com outro particular.
No plano das relaes particulares, a autonomia das pessoas seria limitada
pela dignidade da pessoa humana? Os direitos fundamentais limitam a autono-
mia privada das pessoas?
preciso saber em que caso e em que medida os direitos fundamentais vo
limitar a autonomia privada.
H dois casos conhecidos de eficcia horizontal: direito do consumidor e
direito do trabalho.
Exemplo: sujeito celebra contrato de consumo e tal contrato possui clusu-
la leonina. Nesse caso, a clusula no possui valor jurdico, pois o CDC reputa
nula clusula que coloque o consumidor em situao de onerosidade excessiva.
Quanto ao Direito do Trabalho, toda e qualquer alterao no contrato de
trabalho, que seja prejudicial ao empregado, no tem valor jurdico, ainda que
seja com a concordncia do trabalhador.
15. Teoria Geral: Eficcia Horizontal
Catalogao
15.1 Apresentao
Nesta unidade, tratar-se- da catalogao da eficcia horizontal dos
Direitos Fundamentais, abordando os aspectos mais relevantes acerca o
tema.
15.2 Sntese
Quando se fala em eficcia horizontal dos Direitos Fundamentais, reco-
nhecimento de que o particular tambm no pode desrespeitar tais direitos,
busca-se um precedente do STF.
H um julgamento do Supremo Tribunal Federal que considerado clssi-
co, em que envolve liberdade de associao (Informativo n 405).
Um grupo de msicos montou uma associao e, por intermdio dessa
associao, recebiam verbas que eram repassadas pelo Escritrio Central de
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Arrecadao e Distribuio de direitos autorais (ECAD). Em uma Assembleia,
deliberou-se excluso de um scio, sem que houvesse oportunidade de defesa
ou o devido processo legal de excluso.
O sujeito entrou com uma ao informando que seu direito ampla defesa
e ao contraditrio, bem como ao devido processo legal foram violados. O pro-
cesso foi ao STF e de incio a tese era de que a liberdade de associao uma
liberdade de carter negativo, exercida contra a vontade do Estado, o qual no
poderia intervir.
A tese divergente era no sentido de que seria adequado reconhecer a efic-
cia horizontal do direito ao devido processo legal, ampla defesa e ao contradi-
trio. No se trataria de proibir que as associaes excluam seus scios, mas de
impor que todo e qualquer processo de excluso seja precedido de um devido
processo legal, com ampla defesa e contraditrio.
O Plenrio reconheceu a eficcia horizontal do devido processo legal e, a
partir dessa deciso do STF, se consagrou que a excluso de membros de enti-
dades associativas deve ser precedida de devido processo legal.
Nota-se que de um lado h sempre um direito fundamental a ser prestigia-
do e de outro est a autonomia privada, o livre-arbtrio.
A expresso catlogo de direitos indica a relao de direitos, a declarao
de direitos. A catalogao de direitos deve ser feita considerando uma ordem
jurdica positiva.
O Ttulo II da Constituio Federal traz os Direitos e Garantias Funda-
mentais, porm, tais direitos no se esgotam neste Ttulo, esto espalhados por
toda a Constituio.
16. Teoria Geral: Catalogao Titularidade
16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos Direitos e Garantias
Fundamentais, sendo feita aqui abordagem acerca da catalogao e a
titularidade.
16.2 Sntese
O rol dos Direitos e Garantias Fundamentais disposto na Constituio Fe-
deral possui carter meramente exemplificativo.
H outros que podem estar na prpria Constituio Federal, em Tratados
Internacionais e em outros diplomas legais.
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O art. 5, 2 da CF/1988 dispe: Os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por
ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do
Brasil seja parte.
A proporcionalidade no est prevista expressamente no texto constitucio-
nal brasileiro, porm, a doutrina entende que a proporcionalidade est implci-
ta no sistema constitucional.
Os Direitos e Garantias Fundamentais so titularizados, de uma maneira
geral, por toda e qualquer pessoa.
Ainda, alguns direitos so titularizados por pessoas jurdicas, como direito
imagem, direitos de carter processual, dentre outros. Nota-se que at mesmo
o Estado pode ser titular de Direitos e Garantias Fundamentais.
17. Teoria Geral: Titularidade Garantias
17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos Direitos e Garantias
Fundamentais, sendo feitas aqui a catalogao e a titularidade.
17.2 Sntese
H direitos sociais que so reconhecidos a todos; so genricos. H direitos
sociais que so somente dos trabalhadores urbanos e rurais.
Existe uma discusso especfica envolvendo direitos individuais e coletivos,
em virtude da redao do texto constitucional. O caput do art. 5 da Constitui-
o Federal dispe que todos so iguais perante a lei assegurando-se aos brasi-
leiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Pelo caput do art. 5, os direitos individuais e coletivos so titularizados
pelos brasileiros e estrangeiros residentes no pas. Da maneira como foi coloca-
do no texto, os estrangeiros que esto no pas apenas de passagem, no seriam
titulares dos direitos individuais e coletivos.
Nota-se que o texto constitucional est impreciso; considerado como mal
redigido. Assim, estrangeiro que esteja somente de passagem pelo Brasil me-
recedor de respeito em sua dignidade e titulariza direitos individuais e coletivos.
Garantias so instrumentos, esto atreladas proteo dos direitos. A casa
asilo inviolvel do indivduo. A inviolabilidade de domiclio garantia, pois a
disposio constitucional visa proteger a privacidade, no a casa em si.
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18. Teoria Geral: Reviso
18.1 Apresentao
Nesta unidade, finalizaremos os estudos sobre os Direitos e Garantias
Fundamentais.
18.2 Sntese
Os Direitos Fundamentais esto diretamente relacionados dignidade da
pessoa humana.
Os Direitos Humanos projetam afirmao de direitos da pessoa humana
para o cenrio internacional. Nota-se que a diferena entre os Direitos Hu-
manos e os Direitos Fundamentais no est no direito em si, mas no plano de
reconhecimento, de validade.
Direitos Fundamentais so os Direitos Humanos reconhecidos na ordem
jurdica interna do Estado.
Quanto s caractersticas, observa-se a existncia de historicidade, univer-
salidade, relatividade, irrenunciabilidade, imprescritibilidade, inalienabilidade
e impenhorabilidade.
A historicidade expansiva; no pode caminhar em sentido contrrio; no
pode haver retrocesso.
Imprescritibilidade significa dizer que a pretenso de respeito pessoa hu-
mana pode ser exigida a qualquer momento.
Ainda, a dignidade da pessoa humana no tem preo, o que demonstra o
carter de inalienabilidade.
A terminologia geraes foi substituda por dimenses, que seriam trs:
liberdade, igualdade e fraternidade.
Os Direitos Fundamentais limitam a autonomia privada. As discusses se
do acerca da proporo da limitao.
Captulo 4
Direitos Fundamentais
Art. 5; Direitos Sociais e
Direitos Polticos
1. Art. 5, Inciso I
1.1 Apresentao
Nesta unidade, comearo as explicaes acerca do art. 5 da Constitui-
o Federal.
1.2 Sntese
Direitos Fundamentais em espcie do Ttulo II tratam, em seu rol, tanto
Direitos Individuais quanto Coletivos.
O art. 5, caput, da Constituio Federal dispe: Todos so iguais perante
a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)
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Quanto titularidade dos direitos, todos so iguais perante a lei, sendo bra-
sileiros natos e aos estrangeiros residentes no pas. No d expressamente titula-
ridade a estrangeiros no residentes no pas, porm, necessrio sempre fazer
a anlise do caso concreto.
H cinco direitos previstos: vida, liberdade, igualdade, segurana e proprie-
dade. Direitos Fundamentais abrangem outros: sade, alimentao, educao,
moradia, previdncia.
O art. 5, inciso I, traz: homens e mulheres so iguais em direitos e obriga-
es, nos termos desta Constituio. A CF/1988 trouxe tratamento diferencia-
do em outros termos, como, por exemplo, na licena-maternidade/paternidade
e no servio militar obrigatrio.
O inciso II dispe: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algu-
ma coisa seno em virtude de lei; (...), que traduz o princpio da legalidade.
O princpio da legalidade deve ser compreendido em termos mais amplos
em primeiro momento e em termos mais restritos em segundo momento. Lei
no sentido amplo, no sentido de ato normativo emanado de uma autoridade
estatal competente.
Lei no sentido amplo, visto que no mbito do Processo Legislativo h outras
espcies legislativas alm da lei, como as Emendas Constitucionais, Medida
Provisria, Resolues, dentre outros.
Exemplo: Resoluo CNJ n 7/2005, que trata da proibio da prtica de
nepotismo no Poder Judicirio.
2. Art. 5, Incisos II, III e IV
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos II, III e IV do art. 5 da Cons-
tituio Federal.
2.2 Sntese
Em relao aos particulares, a ideia de legalidade a de que tudo aquilo
que no obrigatrio facultado. Nota-se que ningum obrigado a fazer
alguma coisa a no ser que a lei imponha.
No sentido da iniciativa privada, a ideia de legalidade trabalhada mais
com liberdade de atuao.
Quanto ao Poder Pblico, este s pode agir se estiver previsto, autorizado
e nos limites da lei.
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O inciso III do art. 5 dispe: ningum ser submetido a tortura nem a
tratamento desumano ou degradante.
O inciso IV traz: livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato. Liberdade de expressar o pensamento exercida contra a vontade
do Estado, desde que no seja de forma annima.
Vedao do anonimato est atrelada necessidade de responsabilizar aquele
que manifestar seu pensamento em excesso, adentrando no patamar de viola-
o de direitos fundamentais de outras pessoas.
Todos so livres para manifestar o pensamento, desde que no ofenda a dig-
nidade nem viole direitos fundamentais de outras pessoas. Assim, no pode ser
annima para que em caso de violao, seja feita a responsabilizao do autor.
Exemplo: inadmissibilidade de habeas corpus apcrifo (sem assinatura),
visto que nenhuma pea processual annima admitida.
Exemplo: toda e qualquer pessoa, tomando conhecimento de irregularida-
de, poder denunciar ao Tribunal de Contas, porm, o STF veda a denncia
annima.
Denncia annima, de modo geral, no pode servir de base para a persecu-
o criminal. Contudo, se a denncia annima for a mola propulsora, a partir
dela, instala-se um procedimento para iniciar a juntada de provas.
Escritos annimos, de maneira geral, no podem servir de prova em Proces-
so Penal, mas h excees, como quando o escrito o prprio corpo do delito.
Exemplo: bilhete encaminhado pelo sequestrador ou bilhete escrito pelo autor
em crime contra a honra so hipteses aceitas pela jurisprudncia.
Atribuio de valor jurdico a um escrito annimo de carter excepcional
e extremamente limitado, j que a Constituio Federal veda peremptoriamen-
te a prtica do anonimato.
3. Art. 5, Incisos V, VI, VII e VIII
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos V, VI, VII e VIII do art. 5 da
Constituio Federal.
3.2 Sntese
O inciso V do art. 5 dispe: assegurado o direito de resposta, proporcio-
nal ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem.
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assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indeni-
zao por dano material, moral ou imagem.
Aspectos da Jurisprudncia do STF: ADPF n 130 (Lei de Imprensa) as-
pectos da jurisprudncia; o conjunto normativo (direito de resposta) que estava
previsto na Lei de Imprensa tambm foi revogado.
A Lei de Imprensa no foi recepcionada pela Constituio. Tal lei quantifi-
cava o valor dos danos morais;
O STF j vinha com jurisprudncia consolidada no sentido de que a inde-
nizao por danos morais, que um direito consagrado na Constituio Fede-
ral, no tem limites. Como a Constituio Federal no recepcionou a ADPF n
130, pode-se dizer ento que sacramentou de vez a controvrsia.
As indenizaes por danos morais no se submetem limitao da Lei de
Imprensa ou de qualquer outra lei que seja.
A Lei de Imprensa trazia o contorno do direito de resposta, tinha par-
metros bem definidos de como se materializava a resposta, e como seriam os
termos da resposta. Esse conjunto normativo que estava previsto na Lei de
Imprensa tambm foi revogado. Atualmente, no h legislao que discipline
o direito de resposta.
O direito de resposta constitucionalmente assegurado, cabe jurispru-
dncia instrumentalizar o exerccio desse direito.
O inciso VI traz: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias.
Ainda, no se permite a tributao sobre os templos religiosos, para ampliar
o exerccio das atividades religiosas.
O inciso VII dispe que: assegurada, nos termos da lei, a prestao de
assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
O inciso seguinte traz: ningum ser privado de direitos por motivo de
crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para
eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei.
O que gera a privao de um direito a recusa de cumprir a prestao alter-
nativa fixada em lei. Exemplo: servio militar obrigatrio. Por motivo de crena
religiosa, algumas pessoas se eximem de prestar o servio militar, porm, a lei
disciplina uma obrigao alternativa e, assim, somente se no prestar a alterna-
tiva fixada em lei que os direitos sero privados.
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4. Art. 5, Incisos IX, X e XI
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos IX, X e XI do art. 5 da Cons-
tituio Federal.
4.2 Sntese
O inciso IX do art. 5 dispe: livre a expresso da atividade intelectual, ar-
tstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena.
Quando se coloca a ampla liberdade de expresso intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, tem-
-se uma tpica liberdade de carter negativo contra estatal.
Quanto liberdade de expresso artstica, deve-se lembrar de um julgado
do STF de 2010 que tambm envolve a liberdade de imprensa.
Legislao eleitoral havia certo entendimento de que a legislao eleitoral
proibiria os humoristas de se manifestarem acerca dos candidatos que estavam
participando do processo eleitoral. O STF entendeu que no era vedado aos
humoristas exercerem a sua arte.
Havia a interpretao de que a Lei Eleitoral vedava a realizao de piadas,
prticas de humor envolvendo a figura de candidatos. O STF entendeu que
no era vedado aos humoristas exercerem a sua arte.
O inciso X traz: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao.
A proteo vida privada com direito indenizao pelo dano moral ou
material est prevista no inciso V do art. 5, da Constituio Federal.
O inciso XI dispe: a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela
podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante
delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determina-
o judicial.
O bem jurdico tutelado a privacidade, que garantida pela inviolabili-
dade do domiclio. O STF tem uma jurisprudncia no sentido de que se deve
entender por casa toda e qualquer unidade de habitao, ainda que coletiva,
ainda que temporria, desde que habitada pela pessoa e tambm toda e qual-
quer unidade em que a pessoa esteja reservadamente desenvolvendo suas ativi-
dades profissionais.
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5. Art. 5, Incisos XI e XII
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XI e XII do art. 5 da Consti-
tuio Federal.
5.2 Sntese
Casa, para fins de proteo constitucional, toda e qualquer unidade de ha-
bitao, ainda que coletiva, ainda que temporria e est protegida pela garantia
da inviolabilidade. Exemplos: pensionato, quarto de hotel, quarto de motel.
Tambm considerado local onde a pessoa est exercendo sua atividade
profissional, em espao no aberto ao pblico. Exemplos: escritrio de advoca-
cia, consultrio mdico, escritrio de contador.
No se pode adentrar na esfera privada das pessoas, salvo nas hipteses
constitucionalmente admitidas.
Sem consentimento do morador, h quatro hipteses: flagrante delito, de-
sastre, para prestar socorro ou, durante o dia, caso haja mandado judicial. As
trs primeiras so hipteses em que se pode adentrar a qualquer hora.
O inciso XII dispe: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comuni-
caes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo
caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para
fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
A Constituio torna inviolvel o sigilo da correspondncia e das comu-
nicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas. Vedaes se
do para correspondncia, comunicaes telegrficas, dados (informaes) e
comunicaes telefnicas.
Ressalta-se que a Constituio Federal permite quebrar apenas em comu-
nicao telefnica.
6. Art. 5, Inciso XII
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso XII do art. 5 da Constituio
Federal.
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6.2 Sntese
A Constituio torna inviolvel o sigilo da correspondncia e das comuni-
caes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas. Pelo texto Consti-
tucional, no se pode permitir a quebra de sigilo da correspondncia, da comu-
nicao telegrfica, de dados, apenas da comunicao telefnica.
A quebra do sigilo da comunicao telefnica s pode ser feita mediante
autorizao do juiz e na forma da lei.
A lei que disciplina o tema a Lei de Interceptao Telefnica: Lei n
9.296/1996.
No possvel a quebra do sigilo da comunicao telefnica mediante au-
torizao judicial sem mencionar na forma da lei. Ainda, para fins de investiga-
o criminal ou instruo processual penal.
O STF j negou autorizao para interceptao telefnica para instruir o
processo de extradio, afirmando que s permite a quebra do sigilo da comu-
nicao telefnica para instruir processo penal.
O texto Constitucional no permite a quebra de sigilo da correspondncia,
mas o STF j entendeu esta hiptese como vlida.
Embora o texto constitucional no admita, o STF admitiu a violao das
correspondncias em presdios por motivo de segurana.
H trs ordens de dados: fiscais, bancrios e telefnicos. Dados fiscais di-
zem respeito movimentao fiscal da pessoa. Dados bancrios dizem respeito
movimentao bancria. Dados telefnicos dizem respeito ao acesso aos n-
meros utilizados nas contas.
Pelo texto Constitucional no se admite a quebra de sigilo de dados fiscais,
bancrios ou telefnicos. O STF tem jurisprudncia pacfica no sentido de que
o Poder Judicirio pode declarar a quebra do sigilo fiscal, bancrio e telefnico
das pessoas.
Ainda, o STF admite que a CPI quebre sigilo de dados fiscais, bancrios e
telefnicos, desde que com a ordem fundamentada e na forma da lei. Mas no
tem acesso comunicao telefnica.
O STF entendeu por maioria que no pode a Receita Federal quebrar sigi-
lo de dados bancrios, podendo pedir autorizao ao Poder Judicirio.
7. Art. 5, Incisos XII e XIII
7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XII e XIII do art. 5 da Cons-
tituio Federal.
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7.2 Sntese
O emprstimo da prova no permitido, o texto constitucional s permite
a interceptao telefnica para fins processuais penais.
O STF consolidou a jurisprudncia no sentido de que uma vez sido cap-
tada a comunicao telefnica em um procedimento criminal, com a devi-
da autorizao judicial, a degravao da comunicao pode ser transportada
para outra seara do direito. Exemplo: um processo administrativo ou um pro-
cesso cvel.
O inciso XIII dispe: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
A norma constitucional consagra a liberdade profissional, porm, admite
restries.
Norma de eficcia restringvel, pois a CF/1988 d abertura para o legislador
impor limites ao exerccio das atividades profissionais.
A lei pode impor dominaes de capacidade tcnica, visando salvaguardar a
coletividade. Exemplo: advogados, mdicos, engenheiros, dentre outros.
8. Art. 5, Incisos XIV, XV, XVI, XVII e XVIII
8.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XIV, XV, XVI, XVII e XVIII do
art. 5 da Constituio Federal.
8.2 Sntese
O inciso XIV dispe: assegurado a todos o acesso informao e resguar-
dado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional.
O inciso XV traz: livre a locomoo no territrio nacional em tempo de
paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou
dele sair com seus bens.
Nota-se que s vlido em tempo de paz. O Estado de Stio admite restri-
o liberdade de locomoo.
O inciso seguinte dispe: todos podem reunir-se pacificamente, sem ar-
mas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde
que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local,
sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente.
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A reunio deve ser pacfica e sem armas. Ainda, no necessria autoriza-
o estatal, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada pra
o mesmo local.
Deve haver prvio aviso autoridade competente, apenas para que a au-
toridade possa assegurar o exerccio de livre reunio, para instrumentalizar a
segurana ao exerccio do direito.
O inciso XVII dispe: plena a liberdade de associao para fins lcitos,
vedada a de carter paramilitar.
O inciso seguinte traz: a criao de associaes e, na forma da lei, a de
cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal
em seu funcionamento.
No tem que ter autorizao estatal e o Estado no pode interferir no fun-
cionamento das associaes e das cooperativas.
9. Art. 5, Incisos XIX, XX, XXI, XXII, XXIII e
XXIV
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XIX, XX, XXI, XXII, XXIII e
XXIV do art. 5 da Constituio Federal.
9.2 Sntese
O inciso XIX dispe: as associaes s podero ser compulsoriamente dis-
solvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no
primeiro caso, o trnsito em julgado.
A maneira mais adequada de dissoluo por ato de vontade de seus mem-
bros, porm, o texto constitucional traz compulsoriamente por deciso judi-
cial, exigindo-se o trnsito em julgado.
Ressalta-se que para suspender as atividades, pode ser deciso judicial de
natureza provisria.
O inciso XX traz: ningum poder ser compelido a associar-se ou a perma-
necer associado.
Nota-se uma perspectiva positiva, pois todos so livres para associarem-se e
uma perspectiva negativa, j que tambm so livres para no se associarem ou
para dissociarem.
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O inciso XXI dispe: as entidades associativas, quando expressamen-
te autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou
extrajudicialmente.
preciso lembrar que tal autorizao pode estar legalmente prevista no es-
tatuto associativo. Ainda, a representao pode ser no plano judicial e no plano
administrativo.
O inciso XXII traz: garantido o direito de propriedade. O inciso seguinte
traz: a propriedade atender a sua funo social.
O inciso XXIV dispe: a lei estabelecer o procedimento para desapro-
priao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, median-
te justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio.
A Constituio Federal se dedica a uma hiptese de privao de proprieda-
de, a chamada interveno drstica na propriedade.
10. Art. 5, Incisos XXIV, XXV, XXVI e XXVII
10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XXIV, XXV, XXVI e XXVII do
art. 5 da Constituio Federal.
10.2 Sntese
O texto constitucional traz trs hipteses de desapropriao, deve haver ne-
cessidade ou utilidade pblica, ou interesse social.
Quanto aos requisitos, a desapropriao deve ser feita mediante indeniza-
o justa, prvia e em dinheiro, ressalvados os casos previstos na Constituio
Federal.
So casos previstos na Constituio Federal os Ttulos da Dvida Pblica e
os Ttulos da Dvida Agrria.
Ainda, a terra que est sendo utilizada para o cultivo ilegal de plantas psi-
cotrpicas objeto de desapropriao. Tal desapropriao no gera ao desapro-
priado nenhuma indenizao.
O inciso XXV prev: no caso de iminente perigo pblico, a autoridade
competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio
indenizao ulterior, se houver dano.
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Tal dispositivo trata da requisio administrativa, devendo ocorrer apenas
em casos de iminente perigo pblico e devendo haver indenizao ulterior e
se houver dano. Assim, se houver dano no caso de uma situao de iminente
perigo pblico o dono do bem ser indenizado.
O inciso XXVI dispe: a pequena propriedade rural, assim definida em
lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para paga-
mento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre
os meios de financiar o seu desenvolvimento.
A CF/1988 torna impenhorvel a pequena propriedade rural, desde que
trabalhada pela famlia. Nota-se uma proteo especial atividade de subsis-
tncia. Percebe-se que no qualquer pequena propriedade rural que benefi-
ciada pela impenhorabilidade, mas aquela trabalhada pela famlia.
O inciso XXVII dispe: aos autores pertence o direito exclusivo de utiliza-
o, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo
tempo que a lei fixar.
Os direitos autorais so transmissveis para os herdeiros pelo tempo que a
lei fixar. Ainda, aps o prazo previsto em lei, os direitos autorais passam a ser
domnio pblico.
11. Art. 5, Incisos XXVIII, XXIX, XXX e XXXI
11.1 Apresentao
Nesta unidade, o professor ir abordar os incisos XXVIII, XXIX, XXX e
XXXI do art. 5 da Constituio Federal.
11.2 Sntese
O inciso XXVIII, alnea a, dispe: so assegurados, nos termos da lei: a)
a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da
imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; (...)
As obras coletivas contam tambm com a proteo individual. Exemplo:
teatro, cinema. Quanto proteo voz humana, o exemplo pode ser dado
com a dublagem.
A Constituio indica que aquilo que faz parte da nossa imagem, da nossa
voz, faz parte do direito de propriedade.
A alnea b traz: O direito de fiscalizao do aproveitamento econmico
das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s
respectivas representaes sindicais e associativas.
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Os fiscalizadores podem ser os criadores, intrpretes e as entidades sindicais
e associativas. Todos podem e devem exercer o papel de fiscalizador.
O inciso XXIX dispe: a lei assegurar aos autores de inventos industriais
privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes in-
dustriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos
distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e
econmico do Pas.
Proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes
de empresas e a outros signos distintivos (propriedade imaterial possui valor
econmico).
A proteo abrange tambm a propriedade imaterial, como marcas, nomes,
signos distintivos.
O inciso XXX dispe: garantido o direito de herana. O inciso seguinte
traz: a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no
lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus.
Nota-se que ser aplicada a lei mais favorvel aos herdeiros do de cujus. Ain-
da, se a lei do outro pas for mais favorvel do que a lei brasileira, permanece a
lei mais favorvel aos herdeiros brasileiros.
12. Art. 5, Incisos XXXII, XXXIII, XXXIV e
XXXV
12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XXXII, XXXIII, XXXIV e
XXXV do art. 5 da Constituio Federal.
12.2 Sntese
O inciso XXXII traz a proteo ao consumidor: o Estado promover, na
forma da lei, a defesa do consumidor.
A proteo no consta na Constituio Federal; esta prev que a proteo
se dar por meio de lei. Assim, o Cdigo de Defesa do Consumidor que ir
disciplinar como o ser feita a proteo do consumidor.
O inciso XXXIII dispe: todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que
sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aque-
las cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
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O direito da informao compreendido com algumas peculiaridades, com
algumas limitaes. Ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segu-
rana da sociedade e do Estado, o que permite o sigilo de algumas informaes.
O inciso XXXIV dispe: so a todos assegurados, independentemente do
pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de
direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; (...)
A alnea b traz: a obteno de certides em reparties pblicas, para
defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal.
Nota-se que so assegurados a todos, no apenas aos reconhecidamente po-
bres. Toda e qualquer pessoa pode peticionar ao Poder Pblico, a uma autoridade
pblica defendendo um direito seu ou ilegalidade e abuso de poder, e toda e
qualquer pessoa pode solicitar a obteno de uma certido de repartio pblica.
Tais certides tm de ser cedidas independentemente de pagamento de taxas.
O inciso XXXV estabelece: a lei no excluir da apreciao do Poder Judi-
cirio leso ou ameaa a direito.
Este dispositivo tem o legislador como destinatrio, trata-se do Princpio da
Ao, do Acesso Justia.
A lei de arbitragem estabelece que firmado o compromisso arbitral, a ques-
to no pode ser submetida ao Poder Judicirio. Tal lei no subtrai do Poder Ju-
dicirio o exame de violao do direito, faculta s pessoas, ou seja, se as pessoas
quiserem abdicar do Poder Judicirio para discutir no juzo arbitral.
No a lei que impede que aquilo v para o Poder Judicirio, mas sim a
parte por seu ato de vontade.
A questo esportiva no exclui a apreciao do Poder Judicirio, mas so-
mente ser submetida ao Poder Judicirio depois de esgotadas as instncias
esportivas art. 217, 1, CF/1988.
13. Art. 5, Inciso XXXVI
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso XXXVI do art. 5 da Constituio
Federal.
13.2 Sntese
O inciso XXXVI do art. 5 dispe: a lei no prejudicar o direito adqui-
rido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Trata-se do Princpio da Segu-
rana Jurdica.
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Direito adquirido aquele direito que se incorporou ao patrimnio jurdico
daquela pessoa.
Ato jurdico perfeito o ato j realizado, observadas as exigncias legais.
Coisa julgada a deciso judicial da qual no cabe mais recurso.
Tanto o direito adquirido, quanto o ato jurdico perfeito e tambm a coisa
julgada, trazem estabilidade s relaes entre as pessoas.
Quando algum adquire um direito, este passa a se incorporar ao seu patri-
mnio jurdico, adquirindo no seu comportamento certa estabilidade. Exem-
plo: celebrao de contrato.
Quando o Poder Judicirio torna o entendimento definitivo gera uma esta-
bilidade. As pessoas envolvidas no caso tm a certeza de que aquele o enten-
dimento que prevalecer.
Ainda, uma lei no pode como regra geral alcanar situaes que lhe so
pretritas (retroatividade). De maneira geral, as leis incidem a partir de sua vi-
gncia, ou seja, a lei no pode mudar situaes passadas, gerando insegurana.
Entretanto, h situaes pontuais que se admitem que a lei seja aplicada a
momentos pretritos. Exemplo: Lei penal mais benfica.
Entendimento do Supremo Tribunal Federal pacfico, no h direito ad-
quirido a regime jurdico. possvel que uma nova lei modifique o regime jur-
dico de alguma situao disciplinada na ordem jurdica sem que isso implique
violao de direito adquirido e aplicao retroativa.
H uma discusso interessante em aberto no STF em definir se uma Emen-
da Constitucional pode suprimir direitos adquiridos.
A nova jurisprudncia deve ser aplicada dali para frente, por questes de
segurana jurdica. A nova interpretao no pode prejudicar situaes con-
solidadas, ou seja, se a nova interpretao fosse aplicada retroativamente iria
gerar insegurana jurdica.
14. Art. 5, Incisos XXXVII e XXXVIII
14.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XXXVII e XXXVIII do art. 5
da Constituio Federal.
14.2 Sntese
O inciso XXXVII dispe: no haver juzo ou tribunal de exceo. Tal
dispositivo conhecido como Princpio do Juzo Natural.
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Traduz a ideia de imparcialidade do juzo, garantia ao acusado de que ser
julgado por um tribunal previamente constitudo e com suas competncias
determinadas.
Tribunal de Exceo seria um rgo constitudo especificamente para
julgar aquele fato, Tribunal de questionvel imparcialidade, de compatibili-
dade subjetiva.
A ideia que os rgos j esto previamente constitudos com as competn-
cias delimitadas. Assim, se o fato acontecer ser submetido a um rgo jurisdi-
cional previamente constitudo.
Um exemplo histrico de Tribunal de Exceo o Tribunal de Nurem-
berg, que foi criado para julgar lderes alemes nazistas.
A situao que se verificou no cenrio internacional no ps-Segunda Guer-
ra Mundial fez surgir uma preocupao mundial em relao temtica dos
Direitos Humanos, Paz e Segurana Internacional.
A comunidade internacional decidiu que aquelas violaes de Direitos
Humanos passariam a ser assunto de interesse universal, tendo legitimidade
para atuar com medidas para registrar uma nova pgina na histria que come-
ava a ser escrita.
O inciso XXXVIII estabelece: reconhecida a instituio do jri, com a
organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo
das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) competncia para o julgamento
dos crimes dolosos contra a vida.
H inmeros casos em que o magistrado coloca, ao fazer a pronncia, que
est convencido de que realmente o acusado responsvel pela prtica do cri-
me. Tal sentena de pronncia acaba interferindo na formao da convico
dos jurados e dificultando e comprometendo o trabalho da defesa, alm de
antecipar a culpabilidade.
O STF tem jurisprudncia firme, no sentido de que a sentena de pronun-
cia deve se limitar a reconhecer indcios do fato e da autoria no antecipando
o julgamento.
15. Art. 5, Incisos XXXVIII e XXXIX
15.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XXXVIII e XXXIX do art. 5
da Constituio Federal.
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15.2 Sntese
Outra questo importante diz respeito soberania dos veredictos. Em vir-
tude de tal comando constitucional, entende o STF que no cabe ao Tribunal
de Justia no julgamento do recurso, reformar o julgado.
Conselho de Sentena rgo que materializa a soberania popular por
meio de seu veredicto. A deciso advinda da soberania dos veredictos no pode
ser substituda pelo entendimento dos Desembargadores.
Assim, o Tribunal pode apenas anular o julgamento quando ele for mani-
festamente contrrio prova dos autos.
A alnea d dispe: a competncia para o julgamento dos crimes dolosos
contra a vida.
Trata-se do julgamento de crimes dolosos contra a vida (tentados e consu-
mados), no contemplando os crimes culposos.
Havendo conflito de competncia, a Constituio Federal estabelece hip-
teses de foro por prerrogativa de funo (prerrogativa de foro). A jurisprudncia
do STF se d no sentido de que a prerrogativa de foro prevalece ante a compe-
tncia do Tribunal do Jri.
Agente com prerrogativa de foro prevista na Constituio Federal no res-
ponde no Tribunal do Jri, mesmo se tiver cometido crime doloso.
Algumas autoridades estaduais no possuem prerrogativa de foro na Cons-
tituio Federal, porm, possuem-na na Constituio Estadual. Assim, sero
julgadas pelo Tribunal de Justia.
H duas normas que fixam competncia: Constituio do Estado (TJ) e
Constituio Federal (Tribunal do Jri). Assim, prevalece a norma de compe-
tncia fixada pela Constituio Federal, ou seja, autoridade com prerrogativa
de foro prevista apenas na Constituio Estadual no se sobrepe a competn-
cia prevista na Constituio Federal.
O inciso XXXIX estabelece: no h crime sem lei anterior que o defina,
nem pena sem prvia cominao legal.
Trata-se do Princpio da Tipicidade Penal. H definio do que crime,
a tipificao de uma conduta criminosa e estabelecimento da pena, objetos
da lei.
Uma conduta s pode ser qualificada como criminosa se no momento em
que praticada j definida em lei como penalmente tpica.
A tipificao no pode ser posterior ao fato, por questo de segurana ju-
rdica. Ainda, no possvel a aplicao retroativa da lei penal mais gravosa.
Um exemplo histrico da mitigao Princpio da Tipicidade Penal se deu
com o episdio do Tribunal de Nuremberg, pois as condutas apuradas foram
tipificadas posteriormente guerra.
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16. Art. 5, Incisos XL, XLI, XLII, XLIII e
XLIV
16.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XL, XLI, XLII, XLIII e XLIV
do art. 5 da Constituio Federal.
16.2 Sntese
O inciso XL dispe: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.
Trata-se do Princpio da Irretroatividade da lei mais gravosa.
A lei que interfere na situao jurdica penal deve ser aplicada a fatos ocor-
ridos aps a sua criao. Todavia, se a lei penal for mais benfica ao ru, abolin-
do o crime, abrandando a pena, suprimindo a pena, ela incidir sobre os fatos
pretritos a sua criao.
Nota-se que tudo que favorvel liberdade e dignidade da pessoa hu-
mana deve ser aplicado.
A lei mais benfica ao ru ser aplicada retroativamente. Ressalta-se que
no toda e qualquer lei em matria penal que tem aplicao retroativa, ape-
nas as leis que beneficiarem o ru.
O inciso XLI estabelece: a lei punir qualquer discriminao atentatria
dos direitos e liberdades fundamentais.
Os incisos XLII, XLIII e XLIV demandam ateno redobrada, uma vez que
trazem algumas condutas tpicas que receberam uma adjetivao constitucio-
nal maior, so crimes de maior reprovao.
Crimes de maior reprovao, crimes inafianveis, imprescritveis e insus-
cetveis de graa (perdo) receberam maior ateno do Constituinte em funo
desse carter de maior reprovao.
O inciso XLII dispe: a prtica do racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei. Trata-se de crime
inafianvel e imprescritvel.
O inciso XLIII traz: a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis
de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e dro-
gas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respon-
dendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem.
Tambm se est diante de crime inafianvel e imprescritvel.
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O inciso seguinte dispe: constitui crime inafianvel e imprescritvel a
ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e
o Estado Democrtico. Nesse caso, tambm se trata de crime inafianvel
e imprescritvel.
So seis situaes que receberam ateno especial: racismo, terrorismo, tor-
tura, trfico, crimes hediondos e crimes contra a ordem constitucional. Tais
situaes foram qualificadas como inafianveis, alguns so, ainda, imprescrit-
veis e outros so insuscetveis de graa e anistia.
17. Art. 5, Incisos XLIV e XLV
17.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XLIV e XLV do art. 5 da
Constituio Federal.
17.2 Sntese
Constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.
Inciso XLII Racismo Imprescritvel Impenhorvel Recluso
Inciso XLIII Tortura/Trfi-
co/Terrorismo/
Hediondo
Insuscetvel
de Graa ou
Anistia
Impenhorvel
Inciso XLIV Ao de Gru-
pos Armados
Imprescritvel Impenhorvel
A prtica de racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel sujeito
pena de recluso, nos termos da lei. A CF/1988 j definiu que a pena privativa
de liberdade (recluso).
Quanto ao inciso XLIII, a graa seria o perdo parcial, poder titularizado
pelo Presidente da Repblica. Anistia seria apagar o fato, seria o perdo total.
Respondero por esses crimes: mandantes, executores e os que, podendo
evit-los, se omitirem.
O inciso XLV dispe: nenhuma pena passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido.
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A pena tem que ser cumprida pelo responsvel pelo fato, ou seja, no pode
ser estendida a um terceiro, diferentemente do que acontece na reparao civil.
A responsabilidade da pena personalssima, ou seja, se restringe ao sujeito
que cometeu o delito (personificao da pena). Ainda, na esfera civil, a repara-
o se limitar ao valor do patrimnio transferido.
18. Art. 5, Incisos XLV, XLVI e XLVII
18.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XLV, XLVI e XLVII do art. 5
da Constituio Federal.
18.2 Sntese
O inciso XLV dispe: nenhuma pena passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido.
A pena tem que ser cumprida pelo responsvel pelo fato, ou seja, no pode
ser estendida a um terceiro, diferentemente do que acontece na reparao civil.
A responsabilidade da pena personalssima, ou seja, se restringe ao sujei-
to que cometeu o delito personificao da pena. Nota-se que a dvida do
patrimnio do devedor e caso o patrimnio j tenha sido partilhado, este ser
recomposto para pagamento da dvida.
O inciso XLVI dispe: a lei regular a individualizao da pena e adotar,
entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens;
c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos.
As penas devem ser aplicadas considerando a individualizao do compor-
tamento de cada pessoa.
O processo possui fase de conhecimento, em que o Poder Judicirio ir
se certificar se houve ou no a prtica do crime e se o Estado concluir que o
acusado praticou o crime ir apen-lo.
A antiga Lei dos Crimes Hediondos no levava em considerao a indivi-
dualizao da pena, o que j foi declarado inconstitucional. Nota-se que o fato
desestimulava o bom comportamento dos indivduos em recluso.
O inciso XLVII dispe: no haver penas: a) de morte, salvo em caso de
guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; (...)
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O sistema Constitucional no vedou completamente a possibilidade de
pena de morte, uma vez que h a hiptese de guerra declarada. A ordem in-
ternacional, nos Tratados que versam sobre a pena de morte, a probe, mas a
admite nos casos de guerra declarada (o Brasil est alinhado com a comunida-
de internacional).
Ainda, preciso ressaltar que no admissvel a pena de morte em caso de
guerra civil dentro do Estado.
As alneas seguintes trazem as penas de carter perptuo, de trabalhos for-
ados, de banimento e as penas cruis.
19. Art. 5, Incisos XLVIII, XLIX, L, LI e LII
19.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos XLVIII, XLIX, L, LI e LII do
art. 5 da Constituio Federal.
19.2 Sntese
O inciso XLVIII estabelece: a pena ser cumprida em estabelecimentos
distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado.
O inciso seguinte dispe: assegurado aos presos o respeito integridade
fsica e moral.
O inciso L traz: s presidirias sero asseguradas condies para que pos-
sam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao.
Nota-se que so dispositivos que visam assegurar aspectos da dignidade hu-
mana em relao aos presidirios.
Os incisos LI e LII tratam da extradio. Extradio um ato de entrega de
uma pessoa, feita por um Estado a outro.
a situao na qual um Estado entrega a outro Estado uma pessoa que
est respondendo (ou j respondeu e est condenada) pela prtica de um crime
neste outro Estado.
O inciso LI dispe: nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado,
em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei.
Extradio passiva o ato de entrega da pessoa, nenhum brasileiro ser
extraditado. Extradio ativa a requisio do governo brasileiro solicitando a
entrega de brasileiro que esteja preso em outro pas.
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Brasileiros natos nunca sero extraditados, ainda que tenham dupla nacio-
nalidade. J os brasileiros naturalizados podero ser extraditados.
H duas situaes distintas: em caso de crime comum, antes da naturaliza-
o ou comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes, antes ou
depois da naturalizao.
O inciso LII dispe: no ser concedida extradio de estrangeiro por cri-
me poltico ou de opinio.
A extradio do estrangeiro envolve uma srie de requisitos previstos em Lei
(Estatuto do Estrangeiro Lei n 6.815/1980).
20. Art. 5, Incisos LIII e LIV
20.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos LIII e LIV do art. 5 da Cons-
tituio Federal.
20.2 Sntese
O inciso LIII dispe: ningum ser processado nem sentenciado seno
pela autoridade competente. Trata-se do Princpio do Juiz Natural ou do Juiz
Competente. Significa dizer que todo e qualquer processo julgado por rgo
incompetente ser nulo.
Ainda, preciso observar as definies das regras de competncia, algumas
previstas na prpria Constituio Federal. Deputados Federais e Senadores
possuem prerrogativa de foro junto ao STF. Entretanto, uma vez encerrado o
vnculo parlamentar, desaparece tambm o vnculo com o STF e o processo
deslocado.
O inciso LIV estabelece: ningum ser privado da liberdade ou de seus
bens sem o devido processo legal. Est-se diante do Princpio do Devido Pro-
cesso Legal.
H duas perspectivas que devem ser observadas. A perspectiva formal est
relacionada com a regularidade dos atos processuais. Todos os atos que inte-
gram o procedimento devem ser seguidos em sua plenitude.
A perspectiva material a garantia contra a arbitrariedade do Poder Pbli-
co. Para que o Poder Pblico possa praticar atos que adentrem nos direitos da
pessoa, existem procedimentos a se seguir.
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Assim, todo e qualquer ato arbitrrio do Poder Pblico que adentre na esfe-
ra da liberdade e dos bens, estar infringindo o devido processo legal.
A ideia de Devido Processo Legal Substantivo foi muito desenvolvida pela
jurisprudncia da Suprema Corte Norte-Americana e dessa ideia os america-
nos extraram o Princpio da Proporcionalidade para combater atos arbitrrios
do Poder Pblico.
21. Art. 5, Inciso LV
21.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LV do art. 5 da Constituio
Federal.
21.2 Sntese
O inciso LV do art. 5 dispe: aos litigantes, em processo judicial ou ad-
ministrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
So garantias asseguradas aos litigantes e aos acusados em geral. Exemplo:
processo de Impeachment do Presidente da Repblica.
Em processo judicial ou administrativo: todo e qualquer processo deve ter
contraditrio e ampla defesa.
Contraditar responder, contra-argumentar o que foi falado em desfavor;
est relacionado defesa.
A ampla defesa no titularizada apenas pelo ru, a defesa da posio
jurdica do direito subjetivo.
Defesa tcnica aquela patrocinada pelo advogado. Houve uma polmica
acerca da imprescindibilidade do advogado em processos administrativos e o
STF pacificou o entendimento, por meio da Smula Vinculante n 5, que a
falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no
ofende a Constituio Federal.
Quanto ampla defesa em processo penal, o STF tem jurisprudncia con-
solidada no sentido de que todo e qualquer ato deve contar com participao
de advogado.
A violao do direito de ampla defesa gera violao ao devido processo legal
no sentido formal e dependendo do caso, no sentido material igualmente.
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22. Art. 5, Inciso LVI
22.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LVI do art. 5 da Constituio
Federal.
22.2 Sntese
O inciso LVI dispe: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por
meios ilcitos. Trata-se da vedao de provas ilcitas.
preciso ressaltar que h diferena entre provas ilcitas e provas ilegtimas.
As provas ilcitas so aquelas obtidas com violao a direito material e as provas
ilegtimas so aquelas obtidas com violao a direito processual.
Toda prova obtida com violao norma processual no pode ser admitida,
pois viola o princpio do devido processo legal. Tal entendimento est atrelado
a uma ideia tradicional de que os fins no justificam os meios
Existem meios prprios para instruir conjunto probatrio sem violar direito
processual, sem violar direito material.
A prova ilcita a obtida com violao a direito constitucional das pessoas,
sendo os casos mais comuns os de violao da privacidade. Assim, deve se pre-
servar os direitos fundamentais, j que estamos em um Estado Democrtico
de Direito.
Quanto prova ilcita por derivao, existe a Teoria dos Frutos da rvore
Envenenada, ou seja, a prova obtida por prova contaminada por ilicitude
prova contaminada.
Conforme a jurisprudncia, nenhuma condenao pode ser amparada por
prova ilcita, mas prova ilcita por si s no contamina toda a instruo proces-
sual. Assim, se a condenao do juiz puder ser fundamentada por outras provas
(conjunto probatrio, independente da prova ilcita), a condenao ser vlida.
23. Art. 5, Inciso LVII
23.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LVII do art. 5 da Constituio
Federal.
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23.2 Sntese
O inciso LVII dispe: ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria. Trata-se do Princpio da Presuno
de Inocncia.
Ningum pode sofrer consequncias prprias de condenao, sem o trnsi-
to em julgado da sentena, no se pode tratar como condenado se no houve o
trnsito em julgado da deciso.
Pelo texto expresso, a no culpabilidade est atrelada sentena penal.
O STF aplicou a ideia de no culpabilidade e irradiou a ideia de no cul-
pabilidade para os planos alm da esfera penal.
Entendeu o Supremo que toda e qualquer situao que gere culpabilidade
viola a Constituio, pois a presuno de inocncia est atrelada dignidade
da pessoa humana.
Pela Legislao Eleitoral, por exemplo, s no elegvel aquele que sofreu
condenao eleitoral transitada em julgado.
Em virtude desse dispositivo da no culpabilidade, o STF negou aplicao
a diversos dispositivos do Cdigo de Processo Penal que preveem priso sem o
trnsito em julgado.
24. Art. 5, Incisos LVIII, LIX, LX e LXI
24.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos LVIII, LIX, LX e LXI do art.
5 da Constituio Federal.
24.2 Sntese
O inciso LVIII dispe: o civilmente identificado no ser submetido a
identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei.
Eventualmente, a autoridade policial pode desconfiar da identificao civil
e h possibilidade de que proceda identificao criminal.
O inciso LIX traz: ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica,
se esta no for intentada no prazo legal.
Trata-se da ao penal privada subsidiria da pblica. Dependendo do bem
jurdico a ser tutelado, o particular pode iniciar a ao penal.
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A Constituio autoriza que, quando o crime for de Ao Pblica, se o r-
go pblico no deflagrar a persecuo, o particular com interesse possa iniciar
a ao penal privada subsidiria da pblica.
O inciso LX estabelece: a lei s poder restringir a publicidade dos atos
processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem.
Trata-se de processos que correm em segredo de justia.
preciso que se faa uma ponderao entre a publicidade da relao pro-
cessual e a privacidade das pessoas envolvidas no processo. Exemplo: processos
envolvendo relao de famlia.
O inciso LXI dispe: ningum ser preso seno em flagrante delito ou por
ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos
casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.
O dispositivo traz a Garantia da Legalidade e da Comunicabilidade das Prises.
H trs hipteses de priso permitidas pela Constituio Federal: flagrante
delito, ordem judicial e transgresso militar.
Existem duas hipteses em que possvel decretar priso de uma pessoa:
priso em flagrante, podendo ser feita por qualquer pessoa e por ordem judicial
escrita e fundamentada de autoridade competente.
preciso ressaltar que a ordem judicial deve ser necessariamente escrita e s
quem competente para mandar prender o Poder Judicirio. Ainda, a funda-
mentao da priso est relacionada aos requisitos previstos no art. 312 do CPP.
25. Art. 5, Incisos LXII e LXIII
25.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos LXII e LXIII do art. 5 da
Constituio Federal.
25.2 Sntese
O inciso LXII dispe: a priso de qualquer pessoa e o local onde se en-
contre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada. um direito do preso que sua famlia seja
informada sobre sua condio.
O inciso LXIII estabelece: o preso ser informado de seus direitos, entre
os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia
e de advogado.
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Ao ser presa, a pessoa tem que ser informada que tem direitos. Ressalta-se
que a no informao desses direitos pode gerar a nulidade do ato.
Permanecer calado traz o princpio constitucional da no autoincrimina-
o. Deve ser feita interpretao ampliativa, no se limita a assegurar ao preso
o direito de permanecer em silncio.
Quem est sendo acusado criminalmente tem direito, por exemplo, de dis-
torcer a voz, a caligrafia. Nota-se que a mentira no caso s permitida para no
se incriminar. Entretanto, no admissvel no caso de testemunhas, ou seja, se a
testemunha mente perante o juiz, estar praticando o crime de falso testemunho.
Exemplo: Bafmetro: a pessoa no obrigada a realizar o exame do baf-
metro. Contudo, no significa que a autoridade policial no tenha outras medi-
das para conduzir a situao. A autoridade policial possui f pblica e pode, por
exemplo, determinar (de forma fundamentada) que o veculo seja apreendido
e que o indivduo seja conduzido delegacia.
Ainda, em depoimento perante a Comisso Parlamentar de Inqurito, tam-
bm h o direito de se manter calado.
26. Art. 5, Incisos LXIV, LXV, LXVI e LXVII
26.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos LXIV, LXV, LXVI e LXVII do
art. 5 da Constituio Federal.
26.2 Sntese
O inciso LXIV dispe: o preso tem direito identificao dos responsveis
por sua priso ou por seu interrogatrio policial.
Na sequncia, traz o inciso LXV: a priso ilegal ser imediatamente rela-
xada pela autoridade judiciria.
Relaxamento de priso est relacionado ilegalidade do ato prisional.
Exemplo: efetuar a priso sem informar ao preso sobre seus direitos.
O inciso LXVI estabelece: ningum ser levado priso ou nela mantido,
quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. Trata-se da
consagrao de que a regra a liberdade.
O STF tem jurisprudncia consolidada favorvel liberdade, no sentido de
que s pode haver privao liberdade se houver fundamentao extremamen-
te adequada, tem que estar relacionada com as hipteses de priso cautelar.
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O inciso LXVII dispe: no haver priso civil por dvida, salvo a do res-
ponsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao aliment-
cia e a do depositrio infiel.
H Smula Vinculante do STF no sentido de que no possvel a priso
civil do depositrio, qualquer que seja a modalidade do depsito.
O Brasil signatrio de Convenes Internacionais de Direitos Humanos,
que em geral s admite priso civil de devedor de alimentos. A Conveno
Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) no autori-
za a priso civil do depositrio infiel, apenas do devedor de alimentos.
Ressalta-se que Tratados possuem natureza supralegal, valem menos que a
Constituio Federal, mas valem mais que a Lei Ordinria.
27. Art. 5, Inciso LXVII
27.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXVII do art. 5 da Constituio
Federal.
27.2 Sntese
O inciso LXVII dispe: no haver priso civil por dvida, salvo a do res-
ponsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao aliment-
cia e a do depositrio infiel. O bem jurdico tutelado a liberdade.
O dispositivo Constitucional autoriza a privao de liberdade em duas hi-
pteses: devedor de alimentos e depositrio infiel. O art. 5, LXVII, CF/1988
autoriza a restrio ao direito liberdade, mas deve ser previsto em lei.
assegurada a liberdade; entretanto, a liberdade poder ser cerceada pelos
motivos de dvida de alimentos e situao de depsito infiel, na forma da lei.
Nota-se que a Constituio Federal autorizou a priso, mas no imps.
O STF entendeu que no h possibilidade de priso de depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito.
Ressalta-se que no houve alterao Constitucional, continua constitucio-
nalmente autorizada a priso do depositrio infiel. A priso no pode ser efe-
tivada, pois mesmo que autorizada pela Constituio, esta decorre da Lei e o
Pacto de So Jos da Costa Rica probe tal priso.
Assim, o Pacto de So Jos da Costa Rica no revogou a Constituio, po-
rm, paralisou a eficcia do artigo do Cdigo Civil, que disciplinava a priso
do depositrio infiel.
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28. Art. 5, Inciso LXVIII Parte I
28.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXVIII do art. 5 da Constituio
Federal.
28.2 Sntese
O inciso LXVIII dispe: conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
Trata-se de Aes Constitucionais ou Remdios Constitucionais. Habeas
corpus remdio por meio do qual se visa garantir a liberdade de locomoo,
este seria o direito relacionado.
A doutrina brasileira do habeas corpus se refere utilizao de tal remdio
em um mbito mais amplo. O Mandado de Segurana somente surgiu no or-
denamento jurdico ptrio com a Constituio Brasileira de 1934.
Desde o surgimento originrio na Inglaterra, o seu contedo era focado na
liberdade de locomoo. Assim, de 1926 at os dias atuais, habeas corpus serve
para garantir a liberdade de locomoo.
Exemplo: foi deferido o benefcio da suspenso condicional do processo.
Neste caso, cabvel habeas corpus, uma vez que se durante o perodo probat-
rio for descoberto algum fato, o curso da ao penal retomado.
H uma hiptese em que a Constituio Federal excluiu cabimento
do habeas corpus, na questo de punio disciplinar militar (art. 142, 2,
CF/1988).
29. Art. 5, Inciso LXVIII Parte II
29.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o inciso LXVIII do art. 5 da
Constituio Federal.
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29.2 Sntese
O STF entendeu que quando a Constituio Federal excluiu o habeas cor-
pus em relao punio disciplinar militar, quis subtrair do Poder Judicirio
o exame do mrito das punies militares, o que no impede o controle da
legalidade das punies.
O Poder Judicirio no pode adentrar no mrito da punio disciplinar mi-
litar, porm, alguma questo que envolva vcio de legalidade pode ser objeto de
apreciao do Poder Judicirio.
Assim, o STF advertiu que as questes que envolvam a legalidade da pri-
so disciplinar militar so objeto de apreciao judicial, inclusive pela via do
habeas corpus.
Em relao ao mrito da punio disciplinar militar, no cabe habeas cor-
pus e, em relao aos vcios de legalidade, cabe habeas corpus.
Alguns aspectos importantes devem ser observados. O primeiro que o
habeas corpus no admite aprofundar questes de fato, que envolvem provas. A
jurisprudncia consolidada quanto inadmissibilidade de habeas corpus em
questes de fato.
Ainda, habeas corpus uma ao constitucional, que tem prioridade sobre
qualquer processo da Justia. Ressalte-se que s se d procedimento ao habeas
corpus se todas as provas estiverem no processo.
Quanto aos sujeitos processuais do habeas corpus, como autor da ao h o
impetrante. Como paciente, tem-se a pessoa titular da liberdade, podendo ser
terceiro. H, tambm, a figura da autoridade coatora, responsvel pelo risco
liberdade.
Qualquer pessoa pode impetrar com ao de habeas corpus, porm, no
pode ser annima, sem assinatura.
Nota-se que no possvel impetrar habeas corpus em favor de Pessoa
Jurdica, uma vez que Pessoa Jurdica no tem liberdade de locomoo a
ser cerceada.
Outro ponto que deve ser observado que o habeas corpus um meio de
trancar a ao penal, conforme jurisprudncia do STF. Isso porque, se a inves-
tigao criminal coloca em risco a liberdade de locomoo, h cabimento. To-
davia, o trancamento da ao penal por habeas corpus tem carter excepcional,
pois no permite aprofundamento de questes de fato.
Para ocorrer tal trancamento, necessrio que a prova seja robusta e, assim,
se for necessrio produzir de provas, no caber o habeas corpus.
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30. Art. 5, Inciso LXIX Parte I
30.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXIX do art. 5 da Constituio
Federal.
30.2 Sntese
O Mandado de Segurana objeto de disciplina pela Lei n 12.016/2009,
que traz a uniformizao da legislao e jurisprudncia em torno da matria.
O inciso LXIX do art. 5 da Constituio Federal dispe: conceder-se-
mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso
de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
O direito-objeto do mandado de segurana pode ser qualquer direito, ressal-
vadas a locomoo e a informao, ou seja, direito lquido e certo no ampara-
do por habeas corpus ou habeas data.
Liquidez e certeza tm a ver com os fatos e no com o direito, expresso
consagrada no texto Constitucional e muito utilizada pela doutrina. Ressalta-
-se que todo direito certo, o que pode gerar incerteza sobre a titularidade
daquele direito.
Ser lquido e certo o direito quando os fatos que envolvem a pretenso do
autor estiverem devidamente comprovados, ou seja, quando no houver dvida
quanto aos fatos.
Quanto aos fatos comprovados, se impe ao autor da ao o dever de pro-
duzir previamente as provas constitutivas do seu fato.
O mandado de segurana exige prova pr-constituda, se for necessrio
aprofundar os fatos e produzir provas, no o caso de mandado de segurana.
Ainda, controvrsias sobre o direito no impedem o mandado de seguran-
a, apenas controvrsias sobre a questo de fato.
31. Art. 5, Inciso LXIX Parte II
31.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o inciso LXIX do art. 5 da
Constituio Federal.
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31.2 Sntese
Conforme visto, o inciso LXIX do art. 5 da Constituio Federal dispe:
conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegali-
dade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do Poder Pblico.
Autoridade coatora pode ser uma autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. No se questiona o ato
de um agente pblico, mas o ato que envolva a atividade pblica.
preciso que seja uma atuao pblica, pelo Poder Pblico ou pelas en-
tidades privadas que prestam servio pblico. Deve ser prestado diretamen-
te pelo Estado, ou tambm por particulares (delegao do servio pblico).
Exemplo: Ensino Superior particular.
Exemplo: servio de educao. cabvel um mandado de segurana que
questione um ato do diretor-geral de uma universidade privada, pois se trata do
exerccio de uma funo pblica.
Nota-se que no a figura da pessoa em si que conta, mas a qualidade do
ato. Se o ato revela funo pblica, vivel o mandado de segurana.
Quanto ao prazo para que se impetre mandado de segurana, este de
cento e vinte dias a contar da cincia do ato lesivo ao direito da pessoa; natureza
decadencial e constitucional.
preciso observar que a decadncia atinge somente o direito de impetrar
o mandado de segurana, no atinge o direito material que visa proteger pelo
mandado de segurana.
32. Art. 5, Inciso LXIX Parte III
32.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o inciso LXIX do art. 5 da
Constituio Federal.
32.2 Sntese
O mandado de segurana visa tutelar interesse subjetivo, ou seja, prote-
ger o direito de uma pessoa que foi lesada, ou que tem o risco de ter o seu
direito lesado.
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Lei em tese no atinge direito de ningum, pois no est sendo aplicada
(em abstrato). Quando a lei aplicada ao plano concreto, passa a incidir sobre
as situaes jurdicas.
Lei de efeito concreto um ato administrativo que foi aprovado sob a forma
de lei. No se assemelha a uma lei, pois no tem caractersticas pertinentes
lei como a generalidade e impessoalidade.
Mandado de segurana questionando deciso judicial tem carter subsidi-
rio, ou seja, s pode impugnar deciso judicial se esta no puder ser impugnada
por um meio prprio.
Exemplo: deciso judicial transitada em julgado questionada por ao
rescisria, ou seja, j h um instrumento especfico. Nota-se que mandado de
segurana no substituto de ao rescisria, no pode questionar deciso ju-
dicial transitada em julgado.
Observa-se que se o recurso tem efeito suspensivo, no cabvel o mandado
de segurana. A contrario sensu, se a deciso judicial no puder ser objeto de
recurso dotado de efeito suspensivo, ento cabe mandado de segurana.
O inciso LXX dispe: o mandado de segurana coletivo pode ser impe-
trado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b)
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda
e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados.
O mandado de segurana coletivo est direcionado a direitos coletivos em
um sentido maior, em situaes coletivas.
O partido poltico tem de ter representatividade no Congresso Nacional e
isso alcanado quando o partido poltico obtm pelo menos um Deputado
ou um Senador. A impetrao coletiva pelo partido se restringe a questes de
carter poltico-partidrio.
33. Art. 5, Inciso LXX Parte I
33.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXX do art. 5 da Constituio
Federal.
33.2 Sntese
A alnea b do inciso LXX do art. 5 da Constituio Federal traz: o man-
dado de segurana coletivo pode ser impetrado por: b) organizao sindical, en-
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tidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h
pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
So trs os legitimados: organizao sindical, entidade de classe e associa-
o legalmente constituda. O STF entendeu apenas que a Associao deve
estar em funcionamento h pelo menos um ano.
cabvel a impetrao de mandado de segurana coletivo em defesa de
interesses de apenas uma parte dos associados, conforme consta na lei do man-
dado de segurana. Ainda, no preciso autorizao expressa dos filiados para
a entidade ingressar com o mandado de segurana coletivo.
O art. 5, XXI, CF/1988 trata da representao processual, havendo au-
torizao expressa. O STF entendeu que no caso de mandado de segurana
coletivo no se trata de representao, mas de substituio processual.
Na representao, algum atua em nome de terceiro. J na substituio
processual, algum atua em nome prprio, defendendo os interesses do substi-
tudo. Exemplo: atuao do Ministrio Pblico em defesa dos direitos difusos.
O inciso LXXI dispe: conceder-se- mandado de injuno sempre que a
falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liber-
dades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania
e cidadania.
O mandado de injuno est atrelado a direitos constitucionais que esto
inviabilizados pela falta de regulamentao.
preciso que se esteja diante de um direito previsto na Constituio Fe-
deral, bem como que tal direito dependa de regulamentao. Ainda, preciso
que a regulamentao no exista, inviabilizando o exerccio do direito. pre-
ciso haver a causalidade entre a falta de regulamentao e a inviabilidade do
exerccio do direito.
34. Art. 5, Inciso LXX Parte II
34.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o inciso LXX do art. 5 da
Constituio Federal.
34.2 Sntese
O mandado de injuno est relacionado a uma norma de eficcia limita-
da. um instrumento que visa combater a inconstitucionalidade por omisso.
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Toda vez que a Constituio consagra uma norma no autoaplicvel, de
eficcia limitada, impe ao agente pblico o dever de implementar a comple-
mentao na norma.
O direito de greve do servidor pblico est consagrado no art. 37, VII,
CF/1988: o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em
lei especfica. A falta da lei regulamentando o direito torna invivel seu exerccio.
O direito aposentadoria sob critrios especiais est prevista no art. 40, 4,
CF/1988: vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a con-
cesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo,
ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servi-
dores: I portadores de deficincia; II que exeram atividades de risco; III cujas
atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou
a integridade fsica.
Quanto aos efeitos da deciso no mandado de injuno, at 2007, o STF
entendia que ao julgar procedente o mandado de injuno deveria se limitar
a constatar a falta de norma regulamentadora. Aps 2007, o Tribunal passou a
julgar procedente o mandado de injuno para viabilizar o exerccio do direito.
Mandado de Injuno n 721: caso de aposentadoria especial de servidor
que trabalhou em ambiente insalubre e a falta de norma regulamentadora es-
tava inviabilizando o exerccio do direito. O Supremo no legislou, no criou
lei, mas fez uma aplicao analgica por dispositivos de leis que j existiam.
Hoje o direito de greve do servidor pblico pode ser exercido, mas ainda
falta norma regulamentadora.
O exerccio est sendo exercido com base em uma deciso do Supremo,
mas essa deciso um paliativo, ainda se faz necessrio que o Congresso supra
a omisso editando a lei que discipline a lei de greve.
preciso ressaltar que quando a lei sobre a greve surgir, a deciso do Su-
premo deixar de prevalecer.
35. Art. 5, Inciso LXXII Parte I
35.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXXII do art. 5 da Constituio
Federal.
35.2 Sntese
O inciso LXXII dispe: conceder-se- habeas data: a) para assegurar o co-
nhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de re-
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gistros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigi-
loso, judicial ou administrativo. Trata-se de garantia do direito informao.
Todos tm direito de receber dos rgos pblicos informao de interesse
pessoal e de interesse coletivo.
O habeas data foi criado pelo Constituinte de 1988 (ps-ditadura mili-
tar), mas antes de 1988 a liberdade de informao era tutelada pelo mandado
de segurana.
Ainda, um remdio que fruto do processo histrico brasileiro que reagiu
a um dos aspectos do regime militar.
O habeas data tem natureza personalssima, tutela de informaes de inte-
resse particular, no busca informaes de interesse coletivo.
Entidade de carter pblico aquela que repassa informaes para terceiro.
Exemplo: SPC, Serasa.
Ressalte-se que o habeas data tambm tutela a retificao de dados ou
informaes.
36. Art. 5, Inciso LXXII Parte II
36.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o inciso LXXII do art. 5 da
Constituio Federal.
36.2 Sntese
Para que se impetre uma ao de habeas data, primeiro preciso que se
tente obter o que se pretende pela via administrativa, seja a retificao ou a
alterao. Somente aps a negativa na via administrativa, que se viabiliza a
impetrao do habeas data.
A recusa por parte da autoridade pode ter sido de forma tcita ou expressa. O
texto constitucional possibilitou a escolha pelo meio judicial ou administrativa.
O entendimento do STF por meio da jurisprudncia de que sem a prvia
recusa administrativa no se impetra o habeas data.
Para que toda e qualquer demanda seja vivel no poder judicirio, preciso
identificar alguns requisitos, como legitimidade, possibilidade jurdica do pe-
dido e interesse de agir.
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O Poder Judicirio s deve ser provocado como ltimo meio de solucionar
a questo. Assim, sem a prvia recusa administrativa, no seria necessrio pro-
vocar o Poder Judicirio.
Por isso, o entendimento jurisprudencial de que no cabvel a impetrao
do habeas data sem a prvia recusa da via administrativa.
O inciso LXXIII dispe: qualquer cidado parte legtima para propor
ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade
de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e
ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f,
isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
A Ao Popular visa proteger o Patrimnio Pblico (material e imaterial)
(perspectiva ampla); um instrumento de defesa de interesses da coletividade.
A Justia entende que ainda que no haja dinheiro envolvido no processo,
basta que haja uma leso moralidade administrativa, ao ambiente, ao patri-
mnio histrico e cultural.
Apenas o cidado legtimo para propor a ao popular; entenda-se por
cidado o eleitor, aquele que est em pleno gozo de seus direitos polticos.
37. Art. 5, Incisos LXXIII, LXXIV, LXXV,
LXXVI e LXXVII
37.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os incisos LXXIII, LXXIV, LXXV, LXX-
VI e LXXVII do art. 5 da Constituio Federal.
37.2 Sntese
De maneira geral, na ao popular, existe despesa processual.
O autor da ao popular no ingressa em juzo visando defender um inte-
resse prprio, mas sim da coletividade. No se exige do autor no incio da ao
o pagamento de custas processuais, porm, ao final da ao, dependendo do
resultado o cidado, ter ou no de pagar.
Se a ao for procedente, o autor estava certo, no precisar pagar e se for
julgada improcedente, ser analisado se houve m-f ou no. Nota-se que s
ser obrigado a pagar as custas se for reputado litigante de m-f.
O inciso LXXIV estabelece: o Estado prestar assistncia jurdica integral
e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.
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Ressalta-se que no a todos, ou seja, o Estado presta queles que provarem
insuficincia de recursos. Quem executa tal atividade a Defensoria Pblica.
O inciso LXXV dispe: o Estado indenizar o condenado por erro judici-
rio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena.
Trata-se de direito indenizao por excesso ilegal de tempo de priso fi-
xado na sentena.
O Estado, como regra geral, responsabilizado pelos atos administrativos.
Atos legislativos no geram prejuzo nem indenizaes e atos jurisdicionais es-
tariam imunes a essa questo, salvo excees.
O inciso LXXVI dispe: so gratuitos para os reconhecidamente pobres,
na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito. A
gratuidade se d para os reconhecidamente pobres.
O inciso LXXVII traz: so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas
data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Trata-se
de gratuidade nas aes de habeas corpus e de habeas data.
38. Art. 5, Inciso LXXVIII
38.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o inciso LXXVIII do art. 5 da Constitui-
o Federal.
38.2 Sntese
O inciso LXXVIII dispe: a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeri-
dade de sua tramitao.
um direito que incide em todos os processos, podendo ser judiciais ou
administrativos.
O 1 do art. 5 estabelece: As normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata.
Direitos Fundamentais, em especial, os Direitos Sociais, necessitam de
complementos administrativos para execuo de polticas pblicas; portanto,
grande parte dos Direitos Sociais no so autoaplicveis.
As normas que instituem Direitos Sociais so de eficcia limitada, ou seja,
no so de aplicabilidade imediata. Segundo o professor Jos Afonso da Sil-
va, as normas de eficcia limitada, que no possuem aplicabilidade imediata,
abrangem os Direitos Sociais (tese de difcil harmonizao).
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Em uma perspectiva realista, a Constituio foi muito avanada no que
tange os Direitos Sociais; foi alm daquilo que possvel; prometeu demais
quando consagrou a aplicao imediata de todos os Direitos Fundamentais.
Na perspectiva das provas, do texto legal, os Direitos Fundamentais so
dotados de aplicao imediata.
O 2 dispe: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no
excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Ressalta-se que o catlogo Constitucional meramente exemplificativo,
no exaustivo, no esgota os direitos.
39. Art. 5, 3 Parte I
39.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o 3 do art. 5 da Constituio Federal.
39.2 Sntese
A definio da natureza dos Tratados Internacionais envolvendo Direitos
Humanos deve ser analisada sob duas perspectivas: material e formal.
Materialmente Constitucional, devendo ter por objeto uma matria que
seja prpria de Constituio. Toda e qualquer norma, onde quer que esteja
positivada, que trate de uma matria constitucional, materialmente consti-
tucional.
Formalmente constitucional ser a norma que est inserida no texto consti-
tucional, que assumiu a forma de Constituio.
Tratados sobre Direitos Humanos so materialmente constitucionais por-
que os Direitos Humanos so constitucionais.
Tratados sobre Direitos Humanos esto em um patamar inferior Consti-
tuio Federal.
Nota-se que o STF sempre se posicionou no sentido de que os Tratados de
Direitos Humanos tm natureza infraconstitucional.
O fundamento maior est na prpria Constituio no art. 102, inciso III,
alnea b. Tal dispositivo abrange todo e qualquer Tratado, sendo de Direitos
Humanos ou no, assim sendo, todo e qualquer Tratado infraconstitucional.
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Os Tratados tm fora de lei. Em 2004, a Emenda n 45 acrescentou no art.
5 o pargrafo terceiro ( 3). O disposto neste pargrafo levou a uma mudana
de entendimento sobre o tema.
Os Tratados e Convenes Internacionais sobre Direitos Humanos que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos
dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
40. Art. 5, 3 Parte II
40.1 Apresentao
Nesta unidade, continuar sendo abordado o 3 do art. 5 da Consti-
tuio Federal.
40.2 Sntese
Conforme j verificado, os Tratados que forem aprovados da mesma forma
que as Emendas Constitucionais sero equivalentes s Emendas Constitucionais.
A partir da Emenda n 45 (2004), passaram a ter natureza constitucional
os Tratados de Direitos Humanos que forem aprovados pelo procedimento de
Emenda Constitucional.
Nota-se que os Tratados anteriores Emenda n 45/2004 no passaram por
esse procedimento.
Tratado de Direitos Humanos aprovado no procedimento do 3 ser equi-
valente norma Constitucional. Tratado de Direitos Humanos no submetido
ao procedimento do 3 ser norma supralegal.
No mesmo sentido, Tratados diversos no submetidos ao procedimento do
3 tero equivalncia de norma legal.
preciso observar que a maioria dos tratados assinados pelo Brasil so su-
pralegais, pois so anteriores Emenda n 45, de 2004. Exemplo: Conveno
da ONU sobre direitos das pessoas portadoras de deficincia.
41. Art. 5, 4
41.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o 4 do art. 5 da Constituio Federal.
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41.2 Sntese
O 4 do art. 5 dispe: O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal
Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.
Os Tribunais Penais so rgos jurisdicionais com competncia para julgar
prticas de crimes.
A situao de barbrie praticada contra a pessoa humana durante a II Guer-
ra Mundial causou preocupao na comunidade internacional.
O ps II Guerra Mundial teve uma ateno especial questo dos alemes,
que vivenciaram o perodo do Estado totalitrio nazista. Porm, as prticas no
eram consideradas crimes pelo direito alemo; portanto, no podiam ser julgados.
Assim, surgiu a ideia de criar um Tribunal Penal Internacional para julgar
as lideranas nazistas.
No acordo de Londres, celebrado entre EUA, Inglaterra, Frana e Rssia
instalou-se o Tribunal Penal Internacional. Ressalte-se que inicialmente o Tri-
bunal Penal Internacional foi instalado na cidade alem de Nuremberg, da o
nome de Tribunal de Nuremberg.
Tal Tribunal foi questionado por violao ao Princpio do Juiz Natural e por
ter sido constitudo aps a ocorrncia dos fatos.
A comunidade internacional se reuniu para criar um Tribunal Penal Inter-
nacional (TPI) permanente, criado pelo Estatuto de Roma de 2002.
O Tribunal um rgo que atua de modo complementar funo juris-
dicional dos Estados (instncia suplementar). Nota-se que o Brasil manifestou
adeso ao se submeter ao TPI.
42. Direitos Sociais
42.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Direitos Sociais previstos na Consti-
tuio Federal.
42.2 Sntese
Os direitos sociais so qualificados pelos doutrinadores como direitos de
natureza prestacional; se exige do Estado implementao de polticas pblicas.
Os direitos sociais, ao menos os chamados genricos, realmente, demandam a
atuao positiva do Estado.
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Na Constituio Federal, os direitos sociais vo do art. 6 ao art. 11. O art.
6 traz os direitos sociais genricos; o art. 7 traz direitos sociais especficos dos
trabalhadores rurais e urbanos; o art. 8 trata da questo da liberdade sindical; o
art. 9 trata do direito de greve; o art. 10 assegura a participao dos trabalhado-
res e empregadores nos colegiados de rgos pblicos; e o art. 11 traz o direito
de representao de empregados em algumas situaes.
O art. 6 dispe: So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao,
o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.
importante registrar que boa parte desses direitos sociais genricos tra-
tada detalhadamente, posteriormente, no Ttulo VIII.
O art. 7 traz: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social: (...) Esse dispositivo re-
conhece que esses direitos so exemplificativos, no excluindo outros direitos.
O inciso I estabelece: relao de emprego protegida contra despedida ar-
bitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever inde-
nizao compensatria, dentre outros direitos; (...)
Nota-se que a Constituio no probe a despedida sem justa causa, mas
deve haver uma proteo ao trabalhador. Ressalte-se que esta proteo deve ser
nos termos de Lei Complementar.
O art. 10 do ADCT dispe: At que seja promulgada a lei complementar
a que se refere o art. 7, I, da Constituio: I fica limitada a proteo nele re-
ferida ao aumento, para quatro vezes, da porcentagem prevista no art. 6, caput
e 1, da Lei n 5.107, de 13 de setembro de 1966.
O inciso II traz: Fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do
empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de
acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu
mandato; b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco
meses aps o parto.
43. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do Inciso II
43.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais previs-
tos na Constituio Federal.
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43.2 Sntese
O inciso II do art. 7 da Constituio Federal dispe: So direitos dos tra-
balhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condi-
o social: (...) II seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio.
Nota-se que o seguro-desemprego seria somente para quem despedido
involuntariamente (arbitrria ou sem justa causa).
O inciso III traz: fundo de garantia do tempo de servio.
O inciso IV estabelece: salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente uni-
ficado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia
com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, trans-
porte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder
aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim.
O salrio mnimo ser fixado em Lei e nacionalmente unificado, porm
essa unificao se restringe ao piso salarial. Nada impede que os Estados im-
plementem valores de salrio mnimo maiores do que o fixado nacionalmente.
O salrio mnimo deve atender no somente as necessidades bsicas do
trabalhador, mas as do trabalhador e as de sua famlia.
Todas as leis complementares que fixam o salrio mnimo so parcialmente
inconstitucionais por no atender o disposto no art. 7, inciso IV da Constitui-
o Federal.
A Constituio Federal veda fixar o salrio mnimo para qualquer fim e tal
vedao tem como finalidade impedir o efeito cascata dessa vinculao, o que
dificultaria ao Governo o aumento do salrio mnimo.
O inciso V dispe: piso salarial proporcional extenso e complexidade
do trabalho.
O inciso VI estabelece: irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em
conveno ou acordo coletivo. Ressalte-se que, excepcionalmente, poder ser
reduzido pelo disposto em Conveno ou Acordo Coletivo.
O inciso seguinte traz: garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para
os que percebem remunerao varivel. Ex.: vendedores de lojas.
44. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do
Inciso VIII
44.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Direitos Sociais previstos na Consti-
tuio Federal.
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44.2 Sntese
O inciso VIII do art. 7 dispe: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urba-
nos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)
VIII dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor
da aposentadoria.
Trata-se de direito bsico de todo e qualquer trabalhador. Base de clculo
do dcimo terceiro salrio a remunerao integral ou valor da aposentadoria.
O inciso IX traz: remunerao do trabalho noturno superior do diurno.
O valor do adicional noturno no previsto na Constituio Federal; nossa
Magna Carta determina que seja superior e no o quanto superior.
O inciso X dispe: proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime
sua reteno dolosa. Ressalte-se que a reteno crime quando feita de ma-
neira dolosa, mas no na forma culposa.
O inciso XI traz: participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da
remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, con-
forme definido em lei. Nota-se que tal direito no automtico, pois deve ser
definido por lei.
O inciso XII traz: salrio-famlia pago em razo do dependente do traba-
lhador de baixa renda nos termos da lei.
Dispe o inciso XIII: durao do trabalho normal no superior a oito
horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de ho-
rrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de
trabalho. So duas as jornadas: jornada diria so 8 horas e jornada semanal
so 44 horas. Assim, o que exceder quaisquer destas jornadas considerado
hora extraordinria.
Este dispositivo possibilita a compensao de horrio, desde que mediante
Acordo ou Conveno Coletiva de Trabalho.
45. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do
Inciso XIV
45.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Direitos Sociais previstos na Consti-
tuio Federal.
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45.2 Sntese
O inciso XIV do art. 7 dispe: So direitos dos trabalhadores urbanos e
rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XIV
jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de
revezamento, salvo negociao coletiva.
Trata-se de direito bsico de todo e qualquer trabalhador. Algumas ativida-
des, principalmente relacionadas ao setor industrial, funcionam de maneira
ininterrupta. Os trabalhadores destas empresas, que funcionam 24 horas por
dia, tm uma jornada menor, so os turnos ininterruptos de revezamento.
O inciso XV traz: repouso semanal remunerado, preferencialmente aos
domingos. Nota-se que preferencialmente aos domingos, mas no obrigato-
riamente aos domingos.
O inciso XVI dispe: remunerao do servio extraordinrio superior, no
mnimo, em cinquenta por cento do normal.
Servio extraordinrio hora trabalhada fora da jornada de trabalho. Ainda,
a remunerao do servio extraordinrio no de 50%, de no mnimo 50%.
As categorias profissionais podem definir o percentual de horas extras superior
ao mnimo de 50% dependendo da lei, da Conveno ou do Acordo Coletivo
da categoria.
O inciso XVII estabelece: gozo de frias anuais remuneradas com, pelo
menos, um tero a mais do que o salrio normal. Ressalta-se que o adicional
de frias no de 1/3, de pelo menos 1/3 a mais que o salrio normal.
O inciso seguinte traz: licena gestante, sem prejuzo do emprego e do sa-
lrio, com a durao de cento e vinte dias. A previso na Constituio Federal de
que a licena-maternidade de 120 dias no impede que a lei amplie esse tempo.
O inciso XIX traz: licena-paternidade, nos termos fixados em lei. A
Constituio Federal no definiu o tempo da licena-paternidade, ficou para
ser fixado em lei posterior, porm, consta no ADCT.
O art. 10 da ADCT dispe: At que seja promulgada a lei complementar a
que se refere o art. 7, I, da Constituio. 1 At que a lei venha a disciplinar o
disposto no art. 7, XIX, da Constituio, o prazo da licena-paternidade a que
se refere o inciso de cinco dias.
46. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do
Inciso XX
46.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais previs-
tos na Constituio Federal.
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46.2 Sntese
O inciso XX do art. 7 dispe: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urba-
nos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)
XX proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos espec-
ficos, nos termos da lei. Este dispositivo uma medida afirmativa referente s
mulheres, para a implementao no mercado de trabalho da mulher.
O inciso XXI traz: aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo
no mnimo de trinta dias, nos termos da lei. O aviso prvio no de 30 dias,
de no mnimo de 30 dias. H categorias que tm seu aviso prvio de 45 dias,
outras, de 60 dias, conforme Acordo ou Conveno Coletiva da categoria.
O inciso XXII estabelece: reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por
meio de normas de sade, higiene e segurana. A inteno deste dispositivo
proteger o ambiente de trabalho.
O inciso seguinte traz: adicional de remunerao para as atividades pe-
nosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei. So trs os adicionais que a
Constituio Federal estabelece: atividade penosa, atividade insalubre e ativi-
dade perigosa.
O prximo inciso traz: aposentadoria. Em seguida, dispe o inciso XXV:
assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco)
anos de idade em creches e pr-escolas.
Trata-se de assistncia gratuita em creches e pr-escolas, desde o nascimen-
to at cinco anos de idade. A previso de cinco anos de idade foi acrescida pela
Emenda Constitucional n 53, de 2006.
O inciso XXVI estabelece: reconhecimento das convenes e acordos co-
letivos de trabalho. Convenes ou acordos coletivos de trabalho so fontes do
Direito do Trabalho.
O inciso XXVII traz: proteo em face da automao, na forma da lei. A
proteo do trabalhador em face da automao no diretamente fundada na
Constituio, mas sim de Lei.
O inciso XXVIII dispe: seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incor-
rer em dolo ou culpa. Ressalte-se que o seguro contra acidente de trabalho
custeado pelo empregador e no pelo empregado.
A responsabilidade subjetiva, a Constituio Federal no exclui a res-
ponsabilidade do empregador ao pagamento de indenizao quando o dano
incorrer de dolo ou culpa deste. Na esfera constitucional, o seguro contra aci-
dente de trabalho no exclui o dever de indenizar quando o acidente ocorrer
por dolo ou culpa.
O inciso XXIX traz: ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de
trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos
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e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. H
a previso de dois diferentes prazos: prazo prescricional de cinco anos (a cada
cinco anos prescrevem os crditos trabalhistas dos ltimos cinco anos) e limite
de dois anos aps a extino do contrato de trabalho.
47. Direitos Sociais, Art. 7 A Partir do
Inciso XXIX
47.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais previs-
tos na Constituio Federal.
47.2 Sntese
Conforme j visto, o inciso XXIX traz em seu final: (...) at o limite de dois
anos aps a extino do contrato de trabalho.
Prazo prescricional do ajuizamento da ao de dois anos aps a extino
do contrato de trabalho, sendo tal prazo improrrogvel.
O inciso XXX traz: proibio de diferena de salrios, de exerccio de fun-
es e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
Trata-se do Princpio da Igualdade.
O inciso XXXI traz: proibio de qualquer discriminao no tocante a sal-
rio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. Este dispo-
sitivo traz uma norma protetiva ao trabalhador portador de deficincia. Nota-se
que a Constituio Federal busca uma viso inclusiva ao portador de deficincia.
Estabelece o inciso XXXII: proibio de distino entre trabalho manual,
tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos. Tal dispositivo tam-
bm trata da efetivao do Princpio da Igualdade.
Dispe o inciso XXXIII: proibio de trabalho noturno, perigoso ou insa-
lubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos,
salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos. So trs as idades
dispostas no inciso: a partir dos catorze anos, trabalho somente na condio de
aprendiz; a partir dos 16 anos, pode exercer qualquer trabalho, exceto o traba-
lho noturno, perigoso ou insalubre; e a partir dos 18 anos, atinge capacidade
plena de trabalho.
O inciso XXXIV dispe: igualdade de direitos entre o trabalhador com
vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Na esfera constitu-
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cional, o trabalhador avulso titulariza os mesmos direitos do trabalhador com
vnculo empregatcio permanente.
Estabelece o pargrafo nico: Pargrafo nico. So assegurados cate-
goria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI,
VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao pre-
vidncia social. Trata-se da titularidade de alguns direitos dos trabalhadores
domsticos.
48. Direitos Sociais A Partir do Art. 8
48.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais, agora a
partir do art. 8 da Constituio Federal.
48.2 Sntese
O art. 8 da Constituio Federal dispe: livre a associao profissional
ou sindical, observado o seguinte: (...)
Os sindicatos so entidades associativas com peculiaridades dotadas de al-
gumas prerrogativas no texto do art. 8 da Constituio Federal.
Traz o inciso I: a lei no poder exigir autorizao do Estado para a funda-
o de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder
Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical. Nota-se a exi-
gncia do registro, o qual no seria para o controle do Estado sobre o sindicato.
A exigncia do Registro no rgo competente serve para resguardar as prerroga-
tivas sindicais, tal como a unicidade sindical.
O inciso II dispe: vedada a criao de mais de uma organizao sindi-
cal, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica,
na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregado-
res interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio.
A unicidade sindical consiste na proibio de instituir mais de uma entida-
de sindical na mesma base territorial, nunca inferior a um municpio em qual-
quer grau. A Constituio Federal se refere organizao sindical, entende-se
entidade sindical como um gnero de diferentes espcies, porm, a Carta Mag-
na foi omissa em relao aos graus.
Importante frisar que as Centrais Sindicais, do ponto de vista jurdico, no
so organizaes sindicais, mas apenas Entidades Civis.
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A lei estruturou a organizao sindical em trs bases. A primeira se d pelas
Confederaes Sindicais, as quais so compostas pela reunio de pelo menos
trs Federaes Sindicais. Em segundo, tm-se as Federaes Sindicais, com-
postas por pelo menos cinco Sindicatos. Por fim, na base da organizao sindi-
cal esto os Sindicatos.
A unicidade sindical se aplica na base territorial, o que quer dizer que no
h arbitrariedade em ter mais de um sindicato da mesma categoria em diferen-
tes bases territoriais.
Ressalta-se que a base territorial no pode ser inferior a um municpio e,
ainda, na base territorial, vedada a pluralidade sindical.
49. Direitos Sociais A Partir do Art. 8,
Inciso III
49.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais, agora a
partir do art. 8, inciso III, da Constituio Federal.
49.2 Sntese
O inciso III do art. 8 da Constituio Federal dispe: ao sindicato cabe a
defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive
em questes judiciais ou administrativas.
A Constituio Federal legitima os Sindicatos a promover a defesa dos di-
reitos individuais e coletivos.
O inciso IV traz: a assembleia geral fixar a contribuio que, em se tra-
tando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do siste-
ma confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da
contribuio prevista em lei.
A assembleia fixar contribuio para custeio do sistema confederativo, in-
dependentemente da outra contribuio prevista em lei. A Constituio Fede-
ral no indica o destino do custeio previsto em lei.
Nota-se que h dois tipos de contribuio: fixada por assembleia e fixada
por lei.
As entidades sindicais abrangem na base os sindicatos, no meio, as federa-
es que renem pelo menos cinco sindicatos de diferentes bases territoriais e,
no topo, as confederaes que abrangem, pelo menos, trs federaes de dife-
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rentes bases territoriais. Os sindicatos so imprescindveis dentro do sistema jur-
dico nas relaes capital x trabalho. As federaes e as confederaes no o so.
Ainda, os sindicatos tm participao obrigatria em negociaes coletivas
de trabalho.
Para que haja a existncia dos sindicatos, necessria uma fonte de custeio
e tal custeio obrigao imposta a todos, filiados ou no. Isso porque, quan-
do o sindicato atua defendendo os interesses da categoria, representa todos os
membros filiados ou no.
50. Direitos Sociais A Partir do Art. 8,
Inciso IV
50.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais, agora a
partir do art. 8, inciso IV, da Constituio Federal.
50.2 Sntese
Conforme j foi observado, os sindicatos so entidades associativas com
peculiaridades dotadas de algumas prerrogativas no texto do art. 8 da Consti-
tuio Federal.
A assembleia fixar contribuio para custeio do sistema confederativo, in-
dependente da outra contribuio prevista em lei.
Os sindicatos so imprescindveis dentro do sistema jurdico, mas as confe-
deraes no.
As confederaes so criadas por ato de vontade dos sindicalistas, que
acham necessrio obter representatividade nacional, porm, no so obrigat-
rias. Por isso, seu custeio tem que partir por iniciativa dos prprios criadores. A
assembleia quem fixa e impe aos membros que integram a entidade sindical,
uma contribuio, no a lei.
O inciso V dispe: ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado
a sindicato.
O inciso VI estabelece: obrigatria a participao dos sindicatos nas ne-
gociaes coletivas de trabalho. A negociao coletiva feita pela atuao dos
sindicatos da categoria e busca alcanar um Acordo Coletivo ou uma Conven-
o Coletiva para implementao de determinadas situaes para todos os que
fazem parte daquela categoria especfica.
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O inciso VII traz: o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas
organizaes sindicais. Em diversas entidades sindicais comum a existncia
de dirigentes aposentados, pois possuem um tempo maior para se dedicar
coordenao das atividades sindicais.
Ressalta-se que h hipteses de estabilidade constitucionais no ADCT:
membros da Cipa, de gestantes e de dirigente sindical.
O inciso VIII dispe: vedada a dispensa do empregado sindicalizado a
partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical
e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se
cometer falta grave nos termos da lei.
A estabilidade se inicia a partir do registro da candidatura. Ainda, a estabi-
lidade viger at um ano aps o final do mandato e o suplente tambm gozar
dessa estabilidade. Dentro desse perodo de estabilidade, vedada a dispensa
imotivada do empregado, porm, se houver justa causa, ele poder ser demitido.
A Constituio Federal protege o dirigente sindical, pois este tem contato
direto com os empregadores pleiteando pretenses da classe trabalhadora e, por
muitas vezes, entra em situaes de conflito; por esse motivo, se faz necessria
a estabilidade.
Dispe o pargrafo nico: As disposies deste artigo aplicam-se organi-
zao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies
que a lei estabelecer.
O Estado no pode interferir no funcionamento desses sindicatos, tampou-
co obrigatria a filiao destes empregados.
51. Direitos Sociais A Partir do Art. 9
51.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Sociais, agora a
partir do art. 9, da Constituio Federal.
51.2 Sntese
O art. 9 dispe: assegurado o direito de greve, competindo aos trabalha-
dores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam
por meio dele defender.
Tal dispositivo aplicado apenas aos trabalhadores da iniciativa privada,
no contemplando os servidores pblicos. O regime do servidor pblico dife-
rente do trabalhador celetista.
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O direito de greve o direito de paralisar as atividades laborais, no poden-
do ser exercido arbitrariamente, tendo a lei elencado algumas limitaes. A
greve considerada a ltima alternativa para reivindicar seus direitos.
Os trabalhadores tm liberdade para declarar a grave, qual o objetivo e
qual sua razo. Os grevistas devem comunicar o incio da greve sob pena de ser
declarada abusiva, sendo pertinente sua responsabilizao.
O 1 do dispositivo traz: A lei definir os servios ou atividades essenciais
e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. A
lei trata dos servios essenciais, tambm denominados de necessidades inadi-
veis da comunidade.
Nos casos de greve, vedada a paralisao total desses setores. Exemplo:
transporte, funcionrios da sade, dentre outros.
O 2 traz: Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.
Nota-se que os abusos sero apenados conforme a lei.
O art. 10 dispe: assegurada a participao dos trabalhadores e empre-
gadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais
ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao.
Estabelece o art. 11: Nas empresas de mais de duzentos empregados,
assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de
promover-lhes o entendimento direto com os empregadores.
52. Direitos Polticos
52.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os direitos polticos previstos na Consti-
tuio Federal.
52.2 Sntese
Os direitos polticos so direitos que regulam a participao poltica, a ges-
to de atividade pblica e os requisitos para sua concretizao.
Os direitos polticos positivos se referem participao e os direitos negati-
vos trazem situaes que impedem a participao.
O art. 14 dispe: A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal
e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei,
mediante: I plebiscito; II referendo; III iniciativa popular.
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Plebiscito e referendo so consultas feitas ao povo acerca de uma lei, acer-
ca de uma deciso poltica. Plebiscito constitui em consulta prvia do povo e
referendo constitui em consulta posterior.
J a iniciativa popular faculta aos cidados a oportunidade de formularem
uma lei.
O 1 do mesmo dispositivo traz: O alistamento eleitoral e o voto so:
I obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II facultativos para: a) os
analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores
de dezoito anos.
Capacidade eleitoral ativa o direito de votar e se adquire tal direito com o
alistamento eleitoral.
A capacidade eleitoral passiva o direito de ser votado. O cidado deve ser
elegvel, preencher as condies de ser eleito e ausncia de inelegibilidade.
53. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 1
53.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 14, 1, da Constituio Federal.
53.2 Sntese
O voto envolve a capacidade ativa (votar) e a capacidade passiva (ser vota-
do). Capacidade eleitoral ativa adquire-se com o alistamento eleitoral.
O 1 do art. 14 traz: O alistamento eleitoral e o voto so: I obrigatrios
para os maiores de dezoito anos; II facultativos para: a) os analfabetos; b) os
maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
Do ponto de vista jurdico, o alistamento eleitoral um pr-requisito para a
propositura da Ao Popular, pois so legitimados a propor tal ao os cidados.
O 2 traz: No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante
o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. Trata-se dos impossibi-
litados de alistamento eleitoral.
O 3 dispe: So condies de elegibilidade, na forma da lei: I a nacio-
nalidade brasileira. A condio de elegibilidade que impe a nacionalidade
brasileira contm uma ressalva com relao ao portugus, que segundo a lei,
equiparado, para fins jurdicos, aos brasileiros naturalizados.
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O inciso II dispe: II o pleno exerccio dos direitos polticos. O inciso
seguinte estabelece: III o alistamento eleitoral.
a capacidade ativa e representa um pr-requisito para a formao da ca-
pacidade eleitoral passiva.
O inciso IV traz: o domiclio eleitoral na circunscrio. Circunscrio
uma parcela de jurisdio, a circunscrio dividida em trs formas: munici-
pal, estadual e federal.
54. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 3
54.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 14, 3, da Constituio Federal.
54.2 Sntese
O inciso V do 3 do art. 14 traz: So condies de elegibilidade, na forma
da lei: V a filiao partidria. Para candidatar-se a um cargo poltico, h a
necessidade de filiar-se a um partido poltico.
O inciso seguinte dispe: a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para
Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Go-
vernador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um
anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-
-Prefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador.
O 4 estabelece: So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. Ineleg-
veis so aqueles que no podem ser votados.
Analfabetos so inelegveis, embora possam votar. Assim so alistveis, po-
rm, inelegveis, ou seja, analfabetos votam, mas no podem ser votados.
O 5 dispe: O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e
do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no
curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente.
O ordenamento jurdico brasileiro passou a permitir que os membros do
Poder Executivo se reelejam por apenas uma vez.
Tal limitao imposta foi fundada no controle da mquina estatal, para evitar
que se perpetuem no poder sempre as mesmas figuras polticas, visto que uma das
prerrogativas da Repblica impe a alternao dos membros do Poder Executivo.
Observe-se que o STF j entendeu que esta situao atinge quem sucedeu
o Chefe do Poder Executivo e no quem o substituiu.
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55. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 5
55.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 14, 5, da Constituio Federal.
55.2 Sntese
O 5 dispe: O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e
do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no
curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente.
Trata-se de um nico perodo subsequente. Nota-se que no vedada a
reeleio em perodos alternados.
O 6 traz: Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica,
os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renun-
ciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
O candidato deve se desincompatibilizar, renunciar seis meses antes. Exem-
plo: se um Governador quiser se candidatar ao cargo de Deputado, deve se de-
sincompatibilizar com antecedncia mnima de seis meses do pleito eleitoral.
O 7 traz inelegibilidade que atinge o ncleo familiar: So inelegveis,
no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consanguneos ou
afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Go-
vernador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem
os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular
de mandato eletivo e candidato reeleio.
Trata-se de impedimento dos parentes do titular de cargo eletivo. A Consti-
tuio Federal visa impedir a perpetuao familiar do poltico eleito no poder.
A Constituio Federal probe expressamente que quem se encontra no
poder eleja seus parentes.
Ressalte-se que se destina aos parentes do titular do Poder Executivo, no
incidindo essa limitao ao Poder Legislativo.
56. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 7
56.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 14, 7, da Constituio Federal.
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56.2 Sntese
Os parentes do Prefeito esto inelegveis para qualquer cargo eletivo dentro
daquele municpio, mas no dentro do Estado.
Os parentes do Governador, do Senador, do Deputado Federal ficam impe-
didos de se elegerem em cargos dentro do Estado da circunscrio competente.
Assim, em outro domiclio eleitoral, no h qualquer impedimento.
Aos parentes do Presidente da Repblica, vedado eleger-se em todo o
territrio nacional.
Jurisprudncia e Smula entendem que a dissoluo do matrimnio no
curso do mandato no afasta a inelegibilidade. Isso ocorre para no haver mani-
pulao da candidatura, j que pode divorciar com o intuito apenas de fraudar
essa inelegibilidade.
Para a configurao da inelegibilidade, basta a qualquer momento do man-
dato eleitoral haver a unio.
O TSE reconheceu que houve uma extenso aos que vivem sob o regime
de unio estvel e s unies homoafetivas.
Exceo se d no caso de pai e filho se candidatarem para os cargos de
Governador e Deputado respectivamente, e ambos se elegerem. Nesse caso,
ambos podero concorrer reeleio, visto que nenhum deles se elegeu utili-
zando da mquina pblica.
H uma exceo criada pela jurisprudncia. Se o titular do Poder Executi-
vo renunciar seis meses antes do trmino do mandato, afasta a inelegibilidade
parental e seus parentes poderiam buscar qualquer cargo que ele prprio pode-
ria concorrer. Tal entendimento foi sedimentado pela anlise dos 5, 6 e 7.
57. Direitos Polticos A Partir do Art. 14, 8
57.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 14, 8, da Constituio Federal.
57.2 Sntese
O 8 dispe: O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condi-
es: I se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II
se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior
e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.
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Se contar com menos de dez anos de servio, deve se afastar da atividade e
se o tempo for superior a dez anos, ser agregado por autoridade superior e, se
eleito, passar para a inatividade.
Nota-se que os militares com mais de dez anos de servio militar so afasta-
dos somente aps a diplomao.
O 9 traz: Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilida-
de e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa,
a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candi-
dato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder
econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na adminis-
trao direta ou indireta.
As inelegibilidades descritas na Constituio Federal so apenas exemplifi-
cativas, j que h outras condies previstas em Lei Complementar.
O 10 dispe: O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia
Eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao
com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
Trata-se da Ao de Impugnao de Mandado Eletivo. A referida ao tem
o objetivo de combater fraude, corrupo, abuso no processo eleitoral.
O prazo para impugnao do mandato eletivo de quinze dias contados
da diplomao e a ao instruda com provas do abuso de poder econmico,
corrupo e fraude.
O 11 estabelece: A ao de impugnao de mandato tramitar em se-
gredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de
manifesta m-f.
Tramita em segredo de justia para preservar a imagem do acusado, somen-
te dando publicidade depois de constatada a culpa. O autor responder se a
lide for temerria ou se agir de m-f.
58. Os Direitos Polticos
58.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Direitos Polticos, agora
a partir do art. 15, da Constituio Federal.
58.2 Sntese
O art. 15 dispe: vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou
suspenso s se dar nos casos de: (...)
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A Constituio Federal no admite a cassao de direitos polticos, somente
possvel a perda e a suspenso.
O inciso I traz: cancelamento da naturalizao por sentena transitada
em julgado. Trata-se de um caso de perda dos direitos polticos e s atinge o
brasileiro naturalizado.
O inciso II dispe: incapacidade civil absoluta. Hiptese de suspenso
dos direitos polticos e, se passar a ter capacidade, pode voltar a exercer os
direitos polticos.
O inciso III estabelece: condenao criminal transitada em julgado, en-
quanto durarem seus efeitos. Cessados os efeitos da condenao criminal, de-
saparecem os efeitos.
O inciso IV dispe: recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou pres-
tao alternativa, nos termos do art. 5, VIII. Exemplo: prestao de servio
militar obrigatrio. Se a pessoa no cumpre a obrigao alternativa imposta
por lei, h a suspenso dos direitos polticos. Predomina entendimento de que
o caso, na verdade, de perda dos direitos polticos.
O inciso V traz: improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
O indivduo que for condenado pela prtica do ato de improbidade administra-
tiva ter seus direitos polticos suspensos.
Dispe o art. 16: A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na
data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da
data de sua vigncia.
Trata-se do Princpio da Anualidade ou Anterioridade da Lei Eleitoral, que
traz a ideia de no surpresa no processo eleitoral. Exemplo: Lei da Ficha Limpa.
59. Os Partidos Polticos Parte I
59.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Partidos Polticos, sendo estudados os
aspectos mais importantes acerca do tema.
59.2 Sntese
Uma das condies de elegibilidade do candidato s eleies ser filiado
a partido poltico; no se admite candidaturas autnomas. O partido poltico
fundamental para a democracia partidria. Por isso, h algumas prerrogativas,
havendo tambm alguns condicionamentos.
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O art. 17 dispe: livre a criao, fuso, incorporao e extino de par-
tidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o
pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os
seguintes preceitos: (...)
Ao consagrar a livre criao, a Constituio rompe com o modelo em que
a existncia de partido poltico passava por controle estatal.
H condicionamentos criao dos partidos polticos, como a Soberania
Nacional, Regime Democrtico, Pluripartidarismo, Direitos Fundamentais.
O inciso I traz: carter nacional. O carter nacional disciplinado por lei
e deixa expresso que os partidos que atuam segundo seu programa ideolgico,
devem ter atuao uniforme no pas.
Na prtica, porm, isso no ocorre, existem partidos polticos de mbito
nacional indo contra ideologia de outro, tambm de mbito nacional.
O inciso II dispe: proibio de recebimento de recursos financeiros de
entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a estes. O dispositivo
encontra-se na Constituio Federal com o fim de evitar a interferncia estran-
geira para a conduo da poltica do Brasil.
O inciso III traz: prestao de contas Justia Eleitoral. Dever bsico im-
posto a todo e qualquer sujeito que atua no poder. Os partidos que no prestam
contas sofrem reprimendas.
Estabelece o inciso IV: funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
O 1 traz: assegurada aos partidos polticos autonomia para definir
sua estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios
de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de
vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou
municipal, devendo seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fideli-
dade partidria.
decorrncia da liberdade na atuao dos partidos; cabe ao partido polti-
co regular sua estrutura interna.
60. Os Partidos Polticos Parte II
60.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Partidos Polticos, sendo
estudados os aspectos mais importantes acerca do tema.
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60.2 Sntese
A previso do 1, na parte final do dispositivo, o que colocou fim ver-
ticalizao das coligaes eleitorais.
Pelo fato de os partidos polticos terem carter nacional, os Tribunais inter-
pretaram que as coligaes nacionais teriam que se manter em carter local.
O Princpio da Verticalizao das coligaes de certa forma reforava o ca-
rter nacional dos partidos polticos e moralizava o processo poltico eleitoral.
decorrncia da liberdade na atuao dos partidos; cabe ao partido poltico
regular sua estrutura interna.
A Emenda Constitucional n 52 acabou com a verticalizao dos partidos
polticos.
As normas de fidelidade partidria devem estar previstas em cada estatuto,
estabelecido por cada partido poltico.
O 2 estabelece: Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade
jurdica, na forma da lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior
Eleitoral. O partido poltico associao civil, pessoa jurdica de direito pri-
vado. A personalidade jurdica adquirida com a inscrio no cartrio civil de
pessoas jurdicas na forma da lei civil.
O partido poltico associao civil, pessoa jurdica de direito privado. A
personalidade jurdica adquirida com a inscrio no cartrio civil de pessoas
jurdicas na forma da lei civil.
Ressalte-se, ainda, que os partidos polticos adquirem a personalidade elei-
toral. H o direito de antena, que seria a utilizao do espao da rdio e direito
ao horrio gratuito.
61. Os Partidos Polticos Parte III
61.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaro sendo abordados os Partidos Polticos, sendo
estudados os aspectos mais importantes acerca do tema.
61.2 Sntese
Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da
lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral. Nota-se que o
partido poltico associao civil, pessoa jurdica de direito privado.
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A personalidade jurdica adquirida com a inscrio no cartrio civil de
pessoas jurdicas na forma da lei civil. Depois do registro em cartrio, o partido
poltico se registra no Tribunal Eleitoral para adquirir personalidade eleitoral.
O 3 do art. 17 dispe: Os partidos polticos tm direito a recursos do fun-
do partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei. Os partidos
polticos possuem esses recursos s aps de adquirirem a personalidade eleitoral.
O 4 estabelece: vedada a utilizao pelos partidos polticos de orga-
nizao paramilitar.
Este pargrafo reflexo do processo de superao do regime militar. Ainda,
no se pode ter confuso entre partido poltico e entidade militar.
Captulo 5
Nacionalidade
1. Nacionalidade
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo feito aqui estudo
acerca dos aspectos introdutrios.
1.2 Sntese
Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico que liga o indivduo a um de-
terminado Estado, fazendo dele um componente do povo, capacitando-o a exi-
gir sua proteo e sujeitando-o ao cumprimento de deveres impostos.
Povo o conjunto de pessoas que fazem parte de um Estado. o seu ele-
mento humano.
Populao o conjunto de habitantes de um territrio, de um pas. um
conceito mais amplo que o de povo, porque engloba nacionais, estrangeiros e
aptridas, desde que habitantes de um mesmo territrio.
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Nao: um agrupamento humano cujos membros, fixados num territrio,
so ligados por fatores objetivos laos histricos, econmicos, lingusticos e
subjetivos conscincia coletiva, sentimento de comunidade, etc.
Cidado o brasileiro, nato ou naturalizado, no gozo dos direitos polticos
e participante da vida do Estado.
A quase nacionalidade est prevista no art. 12, 1, da CF. Significa que
aos portugueses residentes no Brasil, caso haja reciprocidade de Portugal, sero
assegurados os mesmos direitos inerentes aos brasileiros naturalizados, sem per-
der a sua nacionalidade de origem.
A doutrina distingue duas espcies de nacionalidade: a nacionalidade pri-
mria (ou originria) e a nacionalidade secundria (ou adquirida). A primeira
resulta de um fato natural, qual seja, o nascimento, sendo estabelecida por
critrios sanguneos, territoriais ou mistos. A segunda, por sua vez, resulta de
um ato voluntrio, aps o nascimento.
Critrios de Atribuio da nacionalidade primria:
Ius sanguinis: por esse critrio, ser nacional todo o descendente de nacio-
nais, independentemente do local de nascimento. A CF/1988 no adotou esse
critrio puro, exigindo sempre outro requisito, como veremos a seguir.
Ius soli: por esse critrio, ser nacional aquele que nascer no territrio do
Estado, independentemente da nacionalidade de seus ascendentes. A CF/1988
adotou esse critrio como regra, sendo, em algumas hipteses, mitigado pelo
critrio do ius sanguinis, somado a determinados requisitos.
Exerccios
34. (AFC/2000/Esaf) No direito constitucional brasileiro, a nacionalida-
de tem o mesmo sentido de cidadania.
35. (AFC/2000/Esaf) De acordo com o sistema constitucional em vigor,
os nacionais de pases integrantes do Mercosul gozam dos mesmos
direitos, no Brasil, do brasileiro naturalizado.
2. Nacionalidade Primria Parte I
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada aqui a
nacionalidade primria.
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2.2 Sntese
A atual Constituio Federal brasileira adotou, como regra geral, o critrio
do ius soli, considerando brasileiro nato aquele nascido em territrio nacional,
independentemente da origem de seus ascendentes, salvo se estes estiverem a
servio de seu pas (art. 12, I, a).
O critrio sanguneo, por sua vez, aceito em duas hipteses:
1) quando, apesar de ter nascido no estrangeiro, o pai ou a me for brasilei-
ro e estiver a servio de seu pas (ius sanguinis + critrio funcional) art.
12, I, b;
2) quando o indivduo for filho de brasileiro (pai ou me), desde que ve-
nha a residir no Brasil e opte, em qualquer tempo, pela nacionalidade
brasileira (ius sanguinis + critrio residencial + opo confirmativa)
art.12, I, c.
A adoo de um nico critrio por um pas pode fazer com que haja a figu-
ra do aptrida. Aptrida o indivduo que no tem nacionalidade.
Se um pas adota um critrio somente e outro pas adota somente outro,
pode ocorrer a figura do aptrida, fato que no pode ocorrer.
Desta forma, o Brasil acaba por trabalhar com mais de um critrio, para
que no ocorra a apatridia.
Exerccio
36. (Esaf/AFRF/2005) Os nascidos no Brasil, ainda que de pais estran-
geiros, sero sempre brasileiros natos, porque o Brasil adota, para fins
de reconhecimento de nacionalidade nata, o critrio do jus solis.
3. Nacionalidade Primria Parte II
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada ainda a
nacionalidade primria.
3.2 Sntese
H uma segunda alternativa prevista na alnea c do inciso I do art. 12 da
Constituio Federal.
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De acordo com o STF, na hiptese do art. 12, I, c, a opo confirma-
tiva s pode ser apresentada aps a maioridade, tendo em vista seu carter
personalssimo.
No entanto, caso venha a residir no Brasil ainda menor, o indivduo passa
a ser considerado brasileiro nato at atingir a maioridade, quando ento deve-
r optar pela nacionalidade brasileira. Esta opo, aps a maioridade, passa a
constituir condio suspensiva da nacionalidade.
Exerccio
37. Um casal de brasileiros reside por determinado tempo na Alemanha,
onde o marido jogador de um clube de futebol. Nem o marido
nem a mulher encontram-se a servio da Repblica Federativa do
Brasil. O filho do casal de brasileiros nasceu em territrio alemo, no
dia 15 de maio de 2003. Considerando a situao hipottica acima
descrita e sabendo que a Alemanha adota o sistema do jus sanguini
como forma de aquisio da nacionalidade originria, assinale a op-
o correta.
a) Se o filho do casal vier a residir na Repblica Federativa do Bra-
sil e optar, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira,
adquirir a condio de brasileiro nato.
b) O filho do casal ser brasileiro nato, desde que seja registrado
em repartio consular brasileira competente na Alemanha ou
que venha a residir no Brasil antes da maioridade e, nesse caso,
opte em qualquer tempo pela nacionalidade brasileira.
c) O filho do casal considerado brasileiro nato, independente-
mente de qualquer condio, uma vez que, apesar de nascido
no estrangeiro, filho de pai e me brasileiros.
d) Caso o filho do casal obtenha a condio de brasileiro nato, aps
atendidos os requisitos estabelecidos na legislao brasileira, no
perder jamais essa condio, visto que a Constituio Federal
prev expressamente que nenhum brasileiro nato pode perder a
nacionalidade brasileira.
e) Caso o filho do casal obtenha a condio de brasileiro natura-
lizado, ainda assim poder ter a sua naturalizao cancelada,
por sentena judicial, mas somente em decorrncia de crime
comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes.
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4. Nacionalidade Secundria Introduo
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada aqui a
nacionalidade secundria.
4.2 Sntese
A nacionalidade secundria aquela adquirida no pela ocorrncia de um
fato natural, mas por um ato voluntrio. A naturalizao o nico meio deriva-
do de aquisio da nacionalidade.
A naturalizao divide-se em tcita e expressa. Esta ltima, por sua vez, em
ordinria e extraordinria.
A naturalizao tcita geralmente prevista quando o nmero de nacio-
nais menor que o desejado. Neste caso, a Constituio costuma estabelecer
que todos os estrangeiros residentes no pas que no declararem, dentro de
determinado perodo, o nimo de permanecer com a nacionalidade de origem
adquiriro automaticamente a nacionalidade do pas em que residem. A nossa
Constituio atual no consagrou a naturalizao tcita.
A naturalizao expressa depende de requerimento do interessado, poden-
do ser ordinria ou extraordinria.
A naturalizao ordinria est prevista no art. 12, II, a, da CF e ser ad-
quirida na forma da lei.
Nesse caso, a Lei n 6.815/1980 (Estatuto do Estrangeiro) estabelece, em
seu art. 112, as condies necessrias, que so as seguintes:
I capacidade civil, segundo a lei brasileira;
II ser registrado como permanente no Brasil;
III residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de qua-
tro anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao;
IV ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do na-
turalizando;
V exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno pr-
pria e da famlia;
VI bom procedimento;
VII inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no
exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstra-
tamente considerada, superior a 1 (um) ano;
VIII boa sade.
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O Estatuto do Estrangeiro prev, ainda, duas outras hipteses de aquisio
da nacionalidade brasileira (art. 115, 2). So elas:
radicao precoce: para os que venham a morar no Brasil com menos
de cinco anos de idade, desde que faam o requerimento de naturaliza-
o at dois anos aps completar a maioridade;
concluso de curso superior: para os estrangeiros que venham a residir
no pas antes de completar a maioridade e tenham concludo curso de
grau superior em estabelecimento nacional, desde que faam o reque-
rimento da nacionalidade brasileira at um ano aps a formatura.
Para os originrios de pases de lngua portuguesa, a prpria Constituio
exige os requisitos, que so os seguintes:
I residncia por um ano ininterrupto;
II idoneidade moral.
No h direito pblico subjetivo naturalizao ordinria, sendo a deciso
discricionria do Chefe do Poder Executivo.
5. Nacionalidade Secundria Extraordinria
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada aqui a
nacionalidade secundria extraordinria.
5.2 Sntese
A naturalizao extraordinria est prevista no art. 12, II, b, CF, e possui
os seguintes requisitos:
I quinze anos de residncia ininterrupta;
II ausncia de condenao penal;
III requerimento do interessado.
Nessa espcie, preenchidos os requisitos constitucionais, existe direito p-
blico subjetivo naturalizao.
Aptrida o indivduo que no tem nacionalidade. H um conflito ne-
gativo de nacionalidade. Isso pode ocorrer quando, p. ex., h um conflito de
legislaes entre o ius soli e o ius sanguinis, ou quando a pessoa se naturaliza e,
em razo disso, perde a nacionalidade de origem, vindo depois a ser cancelada
a sua naturalizao.
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O grande problema da apatridia que o direito nacionalidade um direi-
to fundamental do homem, assegurado no art. XV da Declarao Universal dos
Direitos do Homem, o que torna esse fenmeno intolervel.
Poliptrida aquele que possui mais de uma nacionalidade. H um con-
flito positivo de nacionalidade. Ocorre geralmente quando do nascimento, em
razo de uma legislao adotar o critrio ius soli e a outra o ius sanguinis. Traz
problemas relacionados ao exerccio de direitos polticos, servio militar, etc.
A CF/1988, em virtude do princpio da igualdade, determina que a lei no
poder fazer distino entre brasileiro nato e naturalizado. Portanto, as nicas
hipteses de tratamento diferenciado possveis so as quatro previstas pela pr-
pria Constituio. So elas:
Cargos Art. 12, 3
Funo Art. 89, VII
Extradio Art. 5, LI
Direito de propriedade Art. 222
6. Brasileiro Nato x Naturalizados
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada aqui a
diferena entre brasileiros natos e naturalizados.
6.2 Sntese
Art. 5, inciso LI dispe: nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o na-
turalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de
comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins,
na forma da lei.
Brasileiros natos nunca sero extraditados, no importa o crime que come-
teram. J o naturalizado pode ser extraditado em duas situaes: praticou crime
comum antes da naturalizao ou est envolvido, de forma comprovada, em
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins.
Alguns cargos so privativos de brasileiros natos, conforme art. 12, 3 da
Constituio Federal.
Estabelece o dispositivo mencionado: So privativos de brasileiro nato os
cargos: I de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II de Presidente da
Cmara dos Deputados; III de Presidente do Senado Federal; IV de Minis-
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tro do Supremo Tribunal Federal; V da carreira diplomtica; VI de oficial
das Foras Armadas; VII de Ministro de Estado da Defesa.
Ainda, acerca do tema, dispe o art. 89, inciso VII de nossa Magna Carta:
O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Re-
pblica, e dele participam: (...)VII seis cidados brasileiros natos, com mais
de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Rep-
blica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputa-
dos, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo.
Quanto ao direito de propriedade, estabelece o art. 222 da CRFB/88: A
propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e ima-
gens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de
pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas.
Exerccios
38. (Esaf/AFRF/2005) Nos termos da Constituio Federal, o cargo de
Ministro de Estado da Justia privativo de brasileiro nato.
39. (TRT-20 Regio, FCC Tcnico Judicirio) Os brasileiros naturali-
zados na forma da lei, podem exercer, dentre outros, os cargos de:
a) Governador de Estado e Ministro da Justia.
b) Ministro do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal
de Justia.
c) Oficial das Foras Armadas e da Carreira Diplomtica.
d) Presidente da Cmara dos Deputados e de Senador.
e) Vice-Presidente da Repblica e Presidente do Senado Federal.
40. Somente os brasileiros natos:
a) no podero ser extraditados, no caso de comprovado envolvi-
mento em trfico ilcito de entorpecentes.
b) podero ser proprietrios de empresas jornalsticas.
c) podero realizar a pesquisa e a lavra de recursos minerais.
d) podero ocupar o cargo de Ministro do Superior Tribunal de
Justia.
41. Lus um cidado francs que se naturalizou brasileiro h dois anos.
Nessa situao, em virtude de regras constitucionais, Lus:
a) precisa ter residido no Brasil por mais de trinta anos.
b) pode ser presidente da Cmara dos Deputados, mas no do Se-
nado Federal.
c) pode ser extraditado em funo de crime comum cometido h
cinco anos.
d) perder a nacionalidade brasileira, se deixar de residir no pas
por mais de cinco anos consecutivos.
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42. (TRE-PB, FCC Analista Judicirio 2007) Nascido em Londres,
mas residente no Brasil h vinte anos ininterruptos e sem ostentar
qualquer condenao penal, Robert Scoot (37 anos de idade) reque-
reu a nacionalidade brasileira que lhe foi concedida. Assim poder
ele exercer, dentre outros, o cargo de:
a) Senador.
b) Ministro do Supremo Tribunal Federal.
c) Oficial das Foras Armadas.
d) Ministro de Estado da Defesa.
e) Presidente da Cmara dos Deputados.
43. David um brasileiro nato condenado pela justia espanhola pena
de quinze anos de priso, por ter participado de ato terrorista com
o objetivo de fomentar a independncia do pas Basco, atualmente,
uma das regies da Espanha. Nessa situao hipottica, consideran-
do que David se encontra no Brasil e que o governo espanhol soli-
citou sua extradio para fins de cumprimento da pena, assinale a
opo correta:
a) David no pode ser extraditado, por ser um criminoso poltico.
b) A condio de brasileiro nato obsta a extradio de David para a
Espanha.
c) David pode ser extraditado, em virtude de ter praticado crime
hediondo.
d) David pode ser extraditado, em virtude de ter praticado crime
inafianvel.
7. Perda da Nacionalidade
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nacionalidade, sendo abordada aqui a
perda da nacionalidade.
7.2 Sntese
As hipteses de perda do direito de nacionalidade esto taxativamente pre-
vistas no 4 do art. 12, da CF.
Art. 12, 4, I: aqui, a perda da nacionalidade se d por meio de ao de
cancelamento da naturalizao, em razo da prtica de atividade nociva ao
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interesse nacional. Uma vez cancelada a naturalizao, ela no poder ser re-
cuperada, salvo se o cancelamento for desfeito em ao rescisria.
Art. 12, 4, II: a chamada naturalizao voluntria. Perde a nacionalida-
de o brasileiro nato ou naturalizado que adquirir outra nacionalidade.
H duas excees em que o indivduo, apesar de adquirir outra nacionali-
dade, no perde a nacionalidade de origem:
1) nos casos de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei es-
trangeira;
2) no caso de imposio de naturalizao pelo direito estrangeiro para que
o brasileiro possa permanecer em seu territrio ou exercer os direitos
civis.
Se a perda da nacionalidade tiver ocorrido por naturalizao voluntria, po-
der ser readquirida por meio dos procedimentos previstos para a naturalizao.
H quem entenda que, nesse caso, o brasileiro nato readquire a sua condio
originria, embora a doutrina mais abalizada entenda que, em razo do carter
definitivo da perda, o brasileiro privado de sua nacionalidade originria s pode-
r readquiri-la sob a forma derivada, tornando-se assim brasileiro naturalizado.
Captulo 6
Organizao do Estado
1. Organizao do Estado Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo feita aqui
introduo acerca do tema.
1.2 Sntese
A forma de Estado a maneira como determinado pas se organiza politica-
mente, como o poder poltico desenvolvido dentro do territrio.
O Brasil adota a forma Republicana de Governo. Ainda, o sistema de Go-
verno adotado o Presidencialista (funes executivas concentradas no Poder
Executivo).
A forma e o sistema de Governo no se tornaram definitivos a partir da
Constituio Federal de 1988, uma vez que foi feito um plebiscito em 21
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de abril de 1993. A corrente majoritria defende que aps o plebiscito, a
escolha se tornou definitiva.
Para Jos Afonso da Silva, h duas formas de Estado possveis. A primeira
o Estado simples, unitrio e a segunda seria o Estado composto, que se expres-
sava por meio das Federaes ou da Confederao.
Hoje os Estados so apresentados pela agregao de outras formas de
Estado.
So divididas doutrinariamente as formas de Estado em forma de governo,
sistema de governo e forma de estado. J na classificao vanguardista, separa-
da deste modo, Estado unitrio, regional, autonmico, federado e confederado.
A diviso em simples e composto uma diviso antiga, hoje a classificao
foi modificada.
O estado unitrio aquele que se caracteriza pela inexistncia de descen-
tralizao no exerccio do poder poltico. O poder central. H um polo ema-
nador de normas, sendo que no h subdiviso do poder que estruturalmente
estar completamente enraizado na estrutura central.
Entretanto, importante destacar que, apesar da inexistncia de descentra-
lizao no exerccio do poder poltico, a mesma descentralizao existe admi-
nistrativamente, mesmo no Estado unitrio. Isso por causa da necessidade de
desburocratizao de democratizao. Nenhum estado unitrio hoje simples,
ou seja, so todos complexos, o que significa dizer que existe descentralizao
administrativa nesses estados, como forma de permitir a governabilidade, com
a repartio de tarefas.
Ento, para repartir essas tarefas, o polo central de poder cria regies, de-
partamentos, provncias, distritos, etc. So braos da administrao, com
personalidade jurdica prpria, mas sem poder poltico. Exemplos de Estado
unitrio: Frana, Portugal, San Marino, Mnaco, Vaticano.
O estado regional o exemplo caracterstico da Itlia, a partir da Consti-
tuio de 1948. Alis, esta Constituio se autointitula como estado unitrio,
mas alguns doutrinadores vo dizer que um estado regional. Isso porque nesse
Estado h regies.
As regies, contudo, so dotadas de maior autonomia, pois h nelas descen-
tralizao legislativa, e tambm administrativa, ou seja, as regies na Itlia tm
competncia legislativa, que vem de cima para baixo. Dessa forma, as regies
no tomam para si a competncia, mas a ganham da prpria Constituio.
Exerccio
44. A forma e o sistema de Governo e a forma de Estado originalmente
adotados tornaram-se definitivos, sem a possibilidade de serem esco-
lhidos pelo eleitorado.
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2. Formas de Estado Formas Possveis de
Organizao do Estado
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordadas
aqui as possveis formas de organizao do Estado.
2.2 Sntese
O estado autonmico se aproxima mais da federao, tendo como exemplo
a Espanha, a partir da Constituio espanhola de 1978 que criou provncias
autnomas. tambm muito parecido com o estado regional, posto que se
caracteriza pela existncia de descentralizao administrativa e legislativa.
Entretanto, as provncias tm que avocar a competncia da Constituio
espanhola, o que se processa com a criao de estatutos prprios e a submisso
destes ao governo central. Este estatuto, se aprovado, se transforma em lei espe-
cial que pode ser revista de cinco em cinco anos.
Como a criao desse estatuto acontece de baixo pra cima, isto , as pro-
vncias que reivindicam do poder central o ganho de autonomia, diferencia-se
o estado autonmico do estado regional. Isso porque nos estados regionais a
competncia para as regies foram dadas pela Constituio e podem ser retira-
das a qualquer momento.
O estado confederado no reconhecido por todos os doutrinadores como
forma de estado propriamente, mas uma juno de Estados. caracterizada
pela reunio de estados soberanos feita por um tratado. Assim, como no or-
ganiza um estado individualmente, ao reunir estados diferentes, no seria pro-
priamente uma forma de estado.
O melhor exemplo de confederao hoje o dos Emirados rabes Unidos.
Nesse caso, existe direito de secesso, j que a confederao formada por
estados soberanos.
Destaca-se que o direito comunitrio tenta enxergar na UE uma sobera-
nia dual; todos os estados so soberanos e h tambm uma soberania do todo,
sendo um modo de organizao poltica, no se inserindo em qualquer dos
modelos atualmente existentes.
O estado federado aquele que se caracteriza pela reunio de entidades
polticas autnomas, feita por uma constituio e marcada por um vnculo de
indissolubilidade, ou seja, impossibilidade de secesso, inexistncia do direito
separao.
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Existem caractersticas bsicas para o federalismo. So elas: 1. a indisso-
lubilidade do vinculo federativo, isto , a impossibilidade de se abandonar a
federao, sair do grupo, romper o vnculo; 2. descentralizao poltica entre
as vontades regionais e a central, j que para ser uma federao, o estado deve
permitir a existncia de, no mnimo, a existncia de duas ordens, uma central
e outra parcial/regional; 3. existncia de uma Constituio rgida com ncleo
imutvel, que impea a separao; 4. possibilidade de participao do ente re-
gional (parcial) na formao da vontade do ente central, da vontade nacional;
5. existncia de um rgo de cpula no Poder Judicirio responsvel pela solu-
o dos conflitos que envolvam os entes federados, um rgo que d a ltima
palavra ante as discusses envolvendo a repartio de competncias; 6. neces-
sidade de assegurar a autonomia poltica nos entes que formam a federao.
3. Organizao do Estado Federalismo
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordado
aqui o federalismo.
3.2 Sntese
Somente uma Federao permite uma convivncia harmoniosa, controla-
da, dentro de pases que possuem diferenas regionais, sociais e culturais.
O Estado federal conceituado como uma aliana ou unio de Estados. O
Estado federal caracteriza-se pelo fato de o Estado componente possuir certa
medida de autonomia constitucional.
A ideia de Federalismo surgiu nos Estados Unidos, mas hoje no h somen-
te um tipo, havendo diferentes critrios.
Quanto origem h duas formas: por agregao, por reunio, que tem por
caracterstica a maior descentralizao do Estado, no qual os entes regionais
possuem competncias mais amplas. Federaes que se formaram por agrega-
es, formaram-se pelo movimento centrpeto, como ocorreu com os Estados
Unidos, por exemplo.
Por segregao, em que a centralizao maior. O ente central recebe a
maior parcela de poderes, como o caso da federao brasileira.
Nossa Constituio Imperial de 1824 consagrou a existncia das chamadas
capitanias hereditrias, que eram meras descentralizaes administrativas. Toda-
via, em 1891, houve alterao, concesso de poder poltico para as provncias.
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Quanto atual concentrao de poder, centrpeta ou centrfuga, se basean-
do no local onde h maior volume de atribuies, de competncias.
Concentrao centrpeta se d quando o maior volume de poder est
concentrado no plano federal. Ex.: Brasil (volume maior est concentrado
na Unio).
No caso da centrfuga, as atribuies em maior volume encontram-se nas
periferias, formada por agregao. Ex.: Estados Unidos (volume maior est
concentrado nos estados).
4. Classificao das Federaes
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordada
aqui a classificao das federaes.
4.2 Sntese
Quanto ao equilbrio: no Federalismo Dual, de acordo com preceitos
clssicos, o poder rigidamente dividido entre a Unio (que cuida de as-
suntos de mbito nacional) e estados (que cuidam de assuntos de mbito
regional e local).
O Federalismo neoclssico trata-se do novo federalismo norte-americano,
consubstanciado na gradativa concentrao de poderes na Unio em relao
aos Estados-membros, o que parece se identificar com o caso brasileiro.
Nota-se que o Brasil, na atual Constituio Federal, distribui competncias
em regime de parceria.
Quanto ao equacionamento das desigualdades, h o federalismo simtrico
e assimtrico. O simtrico aquele no qual o tratamento dado a todas as en-
tidades federativas idntico. J no federalismo assimtrico, so reconhecidas
diferenas entre os entes federados. Tais diferenas no so somente relativas
ao desenvolvimento econmico ou financeiro, mas tambm diferenas que
afastam os entes no que tange a sua estrutura, como ambiental, por exemplo.
Federalismo assimtrico ocorre em Estados complexos, que convivem com
uma diversidade lingustica e tnica de especial complexidade histrica, como
ocorre com o Canad onde pessoas de cultura e idioma francs convivem com
pessoas de cultura e idioma ingls.
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Exerccio
45. (Procuradoria da Repblica 24 Concurso 2008) incorreto assina-
lar que:
a) O federalismo brasileiro formalmente cooperativo e material-
mente compacto;
b) A participao dos Estados-Membros nas deliberaes nacionais
elemento necessrio definio de um Estado federal;
c) No federalismo assimtrico, as subunidades federativas possuem
diferentes nveis de poder e competncias entre si,
d) inconstitucional lei estadual que amplia definio estabeleci-
da por texto federal, em matria de competncia concorrente.
5. O Histrico da Federao no Direito
Brasileiro
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordado
aqui o histrico da federao no direito brasileiro.
5.2 Sntese
Por meio do Decreto n 1, de 15 de novembro de 1889 foi instituda a Re-
pblica como forma de Governo.
Foi na Constituio Republicana de 1891 que ficaram estabelecidos to-
dos os lineamentos bsicos, indispensveis a caracterizao de um Estado
Federado.
Na Constituio de 1934, foi mantida a forma federada de Estado. Aqui
o Senado Federal passou a ser rgo colaborador da Cmara dos Deputados.
A Constituio de 1937 foi outorgada pelo Presidente da Repblica ao povo
brasileiro, a qual fez subsistir formalmente a federao. Na realidade, a fede-
rao no se conservou, uma vez que de 1937 a 1945, pouco obedincia se
prestou Constituio Federal.
A Constituio de 1946 foi democrtica e promulgada, fazendo a federao
ser restabelecida.
Em 1964, ocorreu o golpe, dando origem Constituio Federal de 1967,
a qual acabou incorporando Atos Institucionais.
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A EC n 1, de 1969 tratada como tal, mas foi, realmente, uma nova
Constituio.
A Unio no uma pessoa jurdica de direito pblico interno, no o
mesmo que Repblica Federativa do Brasil. Soberana a Repblica Fede-
rativa do Brasil e no a Unio. Nota-se que entre a Unio e a Repblica
Federativa do Brasil h diferenas; a Repblica o todo, o Estado Federal.
A Unio representa a Repblica Federativa do Brasil e, por isso, pode haver
confuso.
Exerccio
46. A Unio representa o Estado brasileiro nas relaes internacionais.
6. Entes Federados
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordados
aqui os entes federados.
6.2 Sntese
So considerados entes federados porque so detentores de autonomia. So
autnomos, pois so capazes de exercer trplice capacidade: auto-organizao,
autogoverno e autoadministrao.
Auto-organizao a capacidade que o ente possui de editar sua lei funda-
mental e o restante da legislao.
No que tange ao autogoverno, h algumas peculiaridades acerca da capa-
cidade de nomeao, eleio, dentre outros aspectos. Os estados se organizam
por meio de suas Constituies estaduais e legislao estadual.
A Constituio Federal de 1988 traz aos municpios a condio de entes
autnomos e, assim, podem editar suas leis orgnicas municipais.
Ressalte-se que o Distrito Federal tem autogoverno; porm, seu Judicirio
organizado e mantido pela Unio. Assim, a autonomia do Distrito Federal
uma autonomia regrada.
Ainda que os municpios no sejam dotados de Poder Judicirio, so consi-
derados entes federados.
A autoadministrao a realizao administrativa das outras duas capacidades.
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Quanto aos Territrios Federais, estes no mais existem. Os ltimos Ter-
ritrios Federais que existiam j no existem mais, contudo, novos Territrios
Federais podem ser criados.
preciso lembrar que Territrio Federal simplesmente uma autarquia,
no ente federado. Seria uma descentralizao administrativa da Unio.
importante saber que o Territrio Federal pode ser dividido em municpios.
Exerccio
47. Os Municpios so considerados entidades federativas e gozam de
soberania dentro do Estado Federal.
7. Entes Federados A Repartio
Constitucional de Competncias
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordados
aqui os entes federados e a repartio constitucional de competncias.
7.2 Sntese
No h hierarquia entre os entes federados, so todos autnomos entre si. Con-
tudo, h existncia de subordinao dos entes federados Constituio Federal.
Assim, a diviso de competncias prevista na Constituio Federal permite
justamente essa convivncia harmnica entre os entes.
H duas tcnicas de repartio de competncias. A primeira a repartio
horizontal, que entrega competncias que so prprias aos entes, privativas ou
exclusivas. Surgem aqui trs sistemas: americano, canadense e indiano.
O sistema americano consiste na enumerao de poderes expressos Unio
e de todos os poderes remanescentes aos Estados-membros. No canadense, es-
tabelecem-se competncias enumeradas aos Estados-membros, sendo as com-
petncias remanescentes atribudas Unio. Finalmente, no sistema indiano
designam-se as competncias enumeradas a todos os entes federativos (previso
expressa).
Na repartio horizontal de competncias, cada ente federativo recebe
da Constituio um rol de competncias, h uma repartio delimitada de
competncias.
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Quanto repartio vertical, h competncias comuns e concorrentes, ou
seja, h competncias que pertencem a todos os entes federativos. Tal tcnica
d origem a um federalismo de integrao.
Nota-se que o Brasil trabalha com ambos os modelos de repartio (hori-
zontal e vertical).
O Princpio da Preponderncia de Interesses um princpio norteador,
mas no significa que seja absoluto.
Exerccio
48. Os territrios federais tm personalidade jurdica de direito pblico
e, uma vez criados por lei complementar, tero tratamento seme-
lhante aos demais entes federativos.
8. Competncias da Unio Parte I
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordadas
aqui as competncias da Unio.
8.2 Sntese
A Unio tem o maior volume de atribuies dentro da Federao e possui
competncias materiais.
Exemplo de competncia: a Unio deve manter relaes com Estados es-
trangeiros e participar de organizaes internacionais.
O art. 21 da Constituio Federal traz diversos verbos, pois so atribuies
materiais administrativas.
Tais atribuies decorrem da tcnica horizontal, ou seja, so privativas e
exclusivas. De acordo com a doutrina, as atribuies privativas so delegveis
e as exclusivas so indelegveis.
As competncias previstas no art. 21 so indelegveis a qualquer outro ente
da Federao.
A Unio tem tambm competncias legislativas privativas, previstas no art.
22 da Constituio Federal.
As competncias privativas previstas na Constituio Federal somente sero
delegveis se houver autorizao expressa para delegao. Ex.: art. 22, par-
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grafo nico: Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre
questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
9. Competncias da Unio Parte II
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, dando continui-
dade aos estudos acerca das competncias da Unio.
9.2 Sntese
H trs requisitos para que haja delegao legislativa vlida, nos termos do
art. 22, pargrafo nico da Constituio Federal.
Requisito formal: a delegao somente pode ser feita implementada por
meio de Lei Complementar. Trata-se de formalizao da delegao por meio
de uma lei, a qual precisa ser Lei Complementar.
Requisito material: a Unio s pode delegar as questes especficas das ma-
trias elencadas nos incisos. No pode delegar ao estado a competncia para
legislar sobre Direito Penal, por exemplo.
Requisito implcito: decorre da previso do art. 19, inciso III da Constitui-
o Federal.
preciso saber quais so os ramos do Direito cuja competncia legislativa
privativa da Unio. So estes: direito civil, comercial, penal, processual, elei-
toral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho.
Ressalta-se que a Smula n 722 do STF definiu que crime de responsa-
bilidade matria de Direito Penal e, assim, somente a Unio poder legislar
primeiro sobre o assunto.
Exerccio
49. (TRT 11 Regio 2010) Lei estadual que verse sobre direito penal
ser:
a) compatvel com a Constituio, desde que se restrinja a tratar
de questes especficas na matria e que seja precedida de lei
complementar federal que autorize os Estados a legislar nesse
sentido.
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b) inconstitucional, diante da vedao expressa na Constituio no
sentido de que os Estados legislem em matria de competncia
privativa da Unio.
c) constitucional, na medida em que haja leis complementares
federais que fixem normas para a cooperao entre os entes da
Federao, tendo em vista o bem-estar em mbito nacional.
d) incompatvel com a Constituio, porque esta atribui aos Muni-
cpios, e no aos Estados, a competncia para suplementar a le-
gislao federal, em matria de competncia privativa da Unio.
e) compatvel com a Constituio, desde que inexistente lei fede-
ral dispondo sobre normas gerais na matria, suspendendo-se,
no entanto, a eficcia da lei estadual, na hiptese de superve-
nincia da lei federal com aquela conflitante.
10. Competncias da Unio Parte III
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, ainda sendo
abordadas aqui as competncias da Unio.
10.2 Sntese
O inciso XI do art. 22 da Constituio Federal dispe: Compete privativa-
mente Unio legislar sobre: (...) XI trnsito e transporte. Tal atribuio j
foi concorrente, em Constituies anteriores.
Muitas leis estaduais e distritais foram declaradas inconstitucionais, tendo
em vista ser hoje competncia privativa da Unio.
A tcnica vertical de repartio de competncias d origem s competn-
cias que so comuns e concorrentes. Tais competncias so desenvolvidas em
conjunto, entre os entes federados.
As atribuies materiais comuns esto previstas no art. 23 da Constituio
Federal.
Se a Unio editar uma lei de mbito nacional, regulamentada por normas
locais, em caso de conflito permanecer a Lei Federal.
Dispe o art. 23: competncia comum da Unio, dos Estados, do Distri-
to Federal e dos Municpios:
I zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrti-
cas e conservar o patrimnio pblico;
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II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas
portadoras de deficincia;
III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico,
artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios
arqueolgicos;
IV impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e
de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural;
V proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;
VI proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas
formas;
VII preservar as florestas, a fauna e a flora;
VIII fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento ali-
mentar;
IX promover programas de construo de moradias e a melhoria das con-
dies habitacionais e de saneamento bsico;
X combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promo-
vendo a integrao social dos setores desfavorecidos;
XI registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa
e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios;
XII estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do
trnsito.
Estabelece o pargrafo nico: Leis complementares fixaro normas para a
cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo
em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional.
O art. 24 estabelece competncia legislativa concorrente que, ao contrrio
da competncia comum, uma competncia no cumulativa. Nota-se que so-
mente consta no dispositivo a Unio e os estados, ou seja, os municpios no
foram listados.
Os incisos I e II do art. 24 traz os ramos do Direito para os quais a legislao
concorrente. So estes: direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmi-
co e urbanstico e, ainda, oramento.
11. Competncias da Unio Parte IV
11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, ainda sendo
abordadas aqui as competncias da Unio.
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11.2 Sntese
O 1 do art. 24 dispe: No mbito da legislao concorrente, a competn-
cia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. A Unio, no exerccio de
competncia legislativa concorrente, estabelecer normas gerais.
Traz o 2: A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no
exclui a competncia suplementar dos Estados. Tal competncia denomina-
da pela doutrina como competncia suplementar complementar.
O 3 dispe: Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exer-
cero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Nes-
te caso, os estados traro a normativa geral, bem como especificar a normativa
para atender suas peculiaridades, suas especificidades. Trata-se de competncia
suplementar supletiva, pois os estados exercero atribuio legislativa plena.
O 4 estabelece: A supervenincia de lei federal sobre normas gerais
suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. Nota-se aqui que
apenas suspende o que lhe for contrrio e no sua totalidade.
Exerccio
50. (TJ-MG 2008) A Constituio da Repblica estabelece que com-
pete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrente-
mente sobre a proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico,
turstico e paisagstico (art. 24, VII).
a) A Unio estabelecer as normas gerais e, mesmo diante da inr-
cia legislativa do Estado-membro ou do Distrito Federal, poder
editar norma suplementar.
b) Editadas as normas gerais pela Unio, lcito que o Estado-
-membro ou o Distrito Federal veicule norma suplementar que
melhor as especifique, segundo sua peculiaridade regional, e
propicie mais adequadamente a proteo ao patrimnio hist-
rico, cultural, artstico e paisagstico.
c) A Unio poder delegar, por meio de lei complementar, com-
petncia ao Estado-membro ou ao Distrito Federal para dispor
sobre as normas gerais de proteo do patrimnio histrico, cul-
tural, artstico, turstico e paisagstico.
d) A inrcia da Unio em estabelecer as normas gerais impede o
Estado-membro ou o Distrito Federal de dispor sobre as normas
gerais e suplementares relativas proteo ao patrimnio hist-
rico, cultural, artstico, turstico e paisagstico.
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12. Competncias da Unio Parte V
12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, ainda sendo
abordadas aqui as competncias da Unio.
12.2 Sntese
O art. 24 da Constituio Federal menciona a participao da Unio, dos
Estados-membros e do Distrito Federal, mas no menciona a participao dos
municpios.
O art. 30, inciso II da CF/1988 dispe: Compete aos Municpios: (...) II
suplementar a legislao federal e a estadual no que couber.
Os municpios podem legislar sobre qualquer tema, inclusive sobre os te-
mas previstos no art. 24 da Constituio Federal.
Os municpios no tm competncia legislativa concorrente, mas sim com-
petncia suplementar. Tais entes possuem competncia para complementar a
legislao federal e estadual no que couber, bem como, podero legislar plena-
mente em relao aos assuntos de interesse local.
As competncias expressas esto previstas para a Unio e a competncia
estadual remanescente ou residual (sistema americano de repartio de
competncias).
O art. 25, 1 dispe: So reservadas aos Estados as competncias que no
lhes sejam vedadas por esta Constituio.
preciso ressaltar que os estados no possuem somente competncias resi-
duais, possuem tambm algumas competncias expressas. Exemplo: art. 25,
2, CF/1988: Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante conces-
so, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de
medida provisria para a sua regulamentao.
13. Competncia dos Estados
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordada
aqui a competncia dos estados.
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13.2 Sntese
A competncia prevista para os estados residual, via de regra. Contudo,
podem ser notadas previses de competncias expressas.
O art. 18, 4 dispe: A criao, a incorporao, a fuso e o desmembra-
mento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determina-
do por Lei Complementar Federal, e dependero de consulta prvia, mediante
plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Es-
tudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
Trata-se de competncia expressa para o estado.
O 2 do art. 25 estabelece: Cabe aos Estados explorar diretamente, ou
mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, ve-
dada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. Nota-se que o
termo local utilizado, mas a competncia dos estados.
Quanto ao Distrito Federal, dispe o art. 32, 1: Ao Distrito Federal so
atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios. O
Distrito Federal possui competncia legislativa cumulativa, j que legisla tanto
como se fosse estado quanto municpio.
Ressalta-se que o Distrito Federal no se divide em municpios, mas possui
cidades satlites como mera diviso administrativa.
O Distrito Federal produz leis distritais estaduais e leis distritais municipais.
preciso lembrar que quando o Distrito Federal editar lei distrital exercendo
sua competncia estadual, tal lei se equipara lei estadual. Assim, esta lei pode
ser objeto de ADI no STF.
A Smula n 642 do STF estabelece: No cabe ao direta de inconstitu-
cionalidade de lei do Distrito Federal derivada da sua competncia legislativa
municipal.
necessrio observar que h matrias que sero legisladas pelos estados,
porm, no Distrito Federal, ficaro a cargo de outro ente federativo. Exemplo:
art. 22, inciso XVII da Constituio Federal.
Exerccio
51. Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reser-
vadas aos Estados e aos Municpios.
14. Competncia dos Municpios
14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordada
aqui a competncia dos Municpios.
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14.2 Sntese
A competncia dos Municpios, via de regra, encontra-se no art. 30 da
Constituio Federal.
O art. 144, 8 dispe: Os Municpios podero constituir guardas mu-
nicipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme
dispuser a lei.
O art. 30 pode ser dividido em trs grupos: competncia legislativa (inci-
so I), competncia suplementar (inciso II) e competncias materiais (incisos
III a IX).
O art. 24, quando trata da competncia legislativa concorrente, s men-
ciona a existncia da Unio, dos Estados-membros e do Distrito Federal como
entes participantes. Todavia, o art. 30, inciso II permite que o Municpio legisle
sobre temas que constam no art. 24. A competncia suplementar suplemen-
tar complementar e no suplementar supletiva.
O inciso I dispe que compete aos Municpios legislar sobre assuntos de
interesse local.
A Smula n 645 do STF dispe que: competente o Municpio para fi-
xar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. Assim, nota-se
que o horrio de funcionamento deve ser definido pelo Municpio, trata-se de
matria a ser legislada pelo Municpio.
O horrio de funcionamento de agncia bancria, por sua vez, fixado pela
Unio, conforme estabelece a Smula n 19 do Superior Tribunal de Justia:
A fixao do horrio bancrio, para atendimento ao pblico, da competn-
cia da Unio. Isso porque, no caso da agncia bancria, prevalece a ideia do
Sistema Financeiro Nacional, ou seja, interesse nacional.
O STF j entendeu que a Unio fixa o horrio de funcionamento, mas
algumas matrias relacionadas prestao do servio bancrio so reguladas
pelos Municpios, como o tempo mximo de espera nas filas, por exemplo.
Exerccio
52. Quanto repartio de competncias legislativas prevista na Consti-
tuio Federal, assinale a alternativa certa.
a) constitucional lei distrital que vede a comercializao de
produtos geneticamente modificados destinados alimentao
humana.
b) Lei municipal pode estabelecer obrigao que imponha limite
mximo de espera para que o consumidor seja atendido em es-
tabelecimento bancrio.
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c) Lei complementar federal que impe limites para gastos com
pessoal no aplicvel aos estados nem aos municpios em ra-
zo do princpio da autonomia.
d) constitucional lei estadual que amplia definio de institu-
to estabelecida por texto federal em matria de competncia
concorrente.
15. Repartio Constitucional
15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordada
aqui a repartio constitucional de competncias.
15.2 Sntese
O art. 102, inciso I, alnea a da Constituio Federal dispe: Compete
ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, ca-
bendo-lhe: I processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconsti-
tucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria
de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal.
O Distrito Federal exerce competncia cumulativa e, por isso, uma lei dis-
trital pode ser objeto de ADI. Contudo, se editar lei distrital no exerccio de
competncia municipal, tal lei no poder ser objeto de ADI no Supremo Tri-
bunal Federal.
Conforme j visto, o art. 30 pode ser dividido em trs grupos: competncia
legislativa (inciso I), competncia suplementar (inciso II) e competncias ma-
teriais (incisos III a IX).
O inciso III e o inciso VIII do art. 30 so os dois nicos incisos que no
trazem as expresses federal e estadual ou Unio e Estados.
16. Repartio Constitucional de Competncia
16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, ainda sendo
abordada aqui a repartio constitucional de competncias.
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Exerccios
53. (TRT 9 Regio 2008) Analise as seguintes assertivas:
I Compete privativamente Unio legislar sobre direito civil, pro-
cessual e tributrio.
II Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar con-
correntemente sobre direito econmico, penitencirio e eleitoral.
III Compete aos Municpios legislar sobre direito urbanstico e
assuntos de interesse local.
Assinale a alternativa correta:
a) Apenas a assertiva I verdadeira;
b) Apenas a assertiva II verdadeira;
c) Apenas a assertiva III verdadeira;
d) Existem duas ou mais assertivas verdadeiras;
e) Nenhuma assertiva verdadeira.
54. (Magistratura DF/2008) A repartio de competncias prevista na
Constituio permite afirmar que:
a) A delegao de competncia da Unio aos Estados-membros
opera-se por meio de lei ordinria especfica.
b) No h hierarquia entre os entes da Federao, podendo-se re-
conhecer preponderncia de interesse mais abrangente.
c) A competncia da Unio para editar normas gerais determina a
revogao da norma estadual previamente editada que contrarie
a disciplina federal.
d) A competncia dos Municpios para legislar sobre horrio de
funcionamento de farmcias, estabelecimentos comerciais e
bancrios decorre da natureza local desses assuntos.
17. Processo Interventivo
17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordado
aqui o processo interventivo.
17.2 Sntese
H maneiras de controlar ameaas ao pacto federativo, sendo formas mais
ou menos gravosas.
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O processo interventivo uma das caractersticas necessrias para a manu-
teno e conservao da Federao.
Interveno a suspenso temporria e excepcional da autonomia do ente
federado. temporria porque no medida com cunho de sano, no ha-
vendo intuito de punir. Ainda, excepcional porque ser a anttese da autono-
mia e s pode ser decretada nas hipteses previstas taxativamente na Consti-
tuio Federal.
Interveno federal aquela decretada pela Unio, que pode decretar nos
Estados-membros, no Distrito Federal e nos Municpios, desde que estes este-
jam localizados em territrios federais.
Ressalta-se que os Municpios no intervm em nenhum ente, j que no
h entidade autnoma menor que estes. Assim, nota-se que o ente maior inter-
vm em ente menor.
A interveno federal funciona como um limite circunstancial reforma
da Constituio Federal. Nossa Carta Magna possui um procedimento para
reforma, previsto no art. 60. preciso observar que o poder derivado no altera
quando quiser, e, assim, limitaes foram impostas.
A CF/1988 no pode ser emendada na vigncia de interveno federal,
trata-se de uma circunstncia que impede alterao do texto constitucional.
Contudo, a interveno estadual no limite circunstancial reforma do texto,
tendo em vista ausncia de previso neste sentido.
18. Processo Interventivo Pressupostos
18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordados
aqui os pressupostos do processo interventivo.
18.2 Sntese
A inerveno, alm de ser temorria, e excepcional. H pressupostos mate-
riais e formais para decretao da inerveno.
O art. 34 da CF traz as causas que autorizam a Unio a praticar a inerven-
o federal. Traz o dispositivo: A Unio no intervir nos Estados nem no
Distrito Federal, exceto para: I manter a integridade nacional; II repelir
invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III pr termo
a grave comprometimento da ordem pblica; IV garantir o livre exerccio de
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qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; V reorganizar as finanas
da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada
por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de
entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro
dos prazos estabelecidos em lei.
Exerccios
55. (TJ-DF Juiz Substituto 2007) Sobre o Estado Federal, assinale a
alternativa correta:
a) os Estados federados participam das deliberaes da Unio, po-
dendo dispor ou no do direito de secesso, caso o liame esteja
consagrado, respectivamente, em um tratado internacional ou
em uma Constituio;
b) a interveno federal pode recair sobre Estado-membro, Distri-
to Federal ou quaisquer Municpios;
c) o poder de auto-organizao conferido aos Estados-membros
um poder constituinte originrio, vez que detm a competncia
de conformar-se segundo sua Constituio local;
d) a interveno federal traduz-se na suspenso temporria das
normas constitucionais que asseguram a autonomia da unidade
federada atingida pela medida.
56. (14 Concurso da Magistratura Federal 3 Regio 2008) O Distrito
Federal:
a) Pode ser dividido em Municpios;
b) Pode ser objeto de interveno federal.
c) No tem casa legislativa prpria, para ele legislando o Senado
Federal.
d) No dispe de oramento prprio.
19. Processo Interventivo Pressupostos
Materiais e Formais
19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo abordados
aqui os pressupostos materiais e formais do processo interventivo.
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19.2 Sntese
Os incisos VI e VII do art. 34 da Constituio Federal dispe: A Unio
no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: (...) VI prover
a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII assegurar a ob-
servncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sis-
tema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c)
autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta
e indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos
estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e de-
senvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
Os princpios constitucionais sensveis tratam daquilo que essencial para
o texto constitucional e que no foram alados condio de clusula ptrea.
O art. 36 tem somente trs incisos e nota-se que tais incisos tratam do pro-
cedimento. A Constituio Federal s estabeleceu procedimento para algumas
modalidades de interveno federal, precisamente aquelas que tenham sido
decretadas com base nos incisos IV, VI e VII do art. 34.
H duas modalidades de inerveno: espontnea e provocada. A espon-
tnea ocorrer sempre que o procedimento no estiver descrito no art. 36 da
Constituio Federal. Desta forma, a interveno ser decretada pelo Presiden-
te da Repblica, nos termos do art. 84, sem que haja provocao.
O 1 do art. 36 dispe: O decreto de interveno, que especificar a
amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o
interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assem-
blia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas.
Diz o 2: Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assem-
blia Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte
e quatro horas.
possvel perceber pelos dispositivos acima mencionados que o controle
ser feito pelo Congresso Nacional.
Exerccio
57. (TRF 3 Regio 2008) So princpios constitucionais sensveis,
na Constituio de 1988:
a) forma republicana, regime democrtico e prestao de contas
da administrao pblica;
b) forma federativa, sistema representativo e autonomia municipal;
c) forma federativa, tripartio dos Poderes e direitos e garantias
fundamentais;
d) forma republicana, tripartio de Poderes e diretos da pessoa
humana.
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20. Processo Interventivo Modalidades
de Provocao
20.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo ainda
abordadas aqui as modalidades de provocao do processo interventivo.
20.2 Sntese
A interveno pode ser tambm provocada, podendo tal modalidade ocor-
rer mediante solicitao ou requisio (ordem).
Dispe o art. 36: A decretao da interveno depender: I no caso do
art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto
ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for
exercida contra o Poder Judicirio; II no caso de desobedincia a ordem ou
deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior
Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; III de provimento,
pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da
Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de
lei federal.
preciso observar que sempre quem decreta interveno o Presidente da
Repblica, conforme prev o art. 84 da Constituio Federal.
Quanto ao inciso II do art. 36, nota-se que se a ordem ou deciso judiciria
desobedecida foi emanada pelo STF, o prprio Supremo que requisita. No
mesmo sentido, se a ordem ou deciso judiciria descumprida foi emanada
pelo STJ, este que requisita.
Se a ordem ou deciso judiciria desobedecida veio de outro Tribunal,
preciso lembrar que o TSE responsvel por ordens e decises emanadas de
toda a Justia Eleitoral. Assim, se a deciso veio de um TRE, por exemplo, o
TSE que far a requisio.
Se as decises descumpridas vm da Justia do Trabalho ou da Justia Mi-
litar, competente para requisitar o STF.
Se a deciso desobedecida vem da Justia Federal ou da Justia Estadual,
havendo colorido constitucional, a requisio compete ao STF e, no havendo,
ao STJ.
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21. Processo Interventivo ADI Interventiva
21.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a organizao do Estado, sendo ainda
abordada aqui a ADI Interventiva.
21.2 Sntese
O inciso III do art. 36 dispe: A decretao da interveno depender:
(...) III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do
Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa
execuo de lei federal.
Se houver violao de princpio constitucional sensvel, o Procurador-
-Geral da Repblica entrar com uma Ao Direta de Inconstitucionalidade
Interventiva. Trata-se de uma modalidade de controle concentrado de consti-
tucionalidade, mas distinta das outras aes.
modalidade de controle concentrado, pois quem julga o STF, sendo
controle em concreto e no de forma abstrata.
Quanto legitimidade para propositura da ADI Interventiva, ao contrrio
das outras aes do controle concentrado de constitucionalidade, cuja legiti-
midade est prevista no art. 103 da Constituio Federal, o nico legitimado
o Procurador-Geral da Repblica.
Na ADI genrica, a finalidade tutelar o texto constitucional e, na ADI
Inerventiva, a finalidade defender os princpios constitucionais sensveis, pre-
vistos no art. 34, inciso VII. H, ainda, finalidade poltica, que seria permitir a
decretao da interveno federal.
Captulo 7
Poder Legislativo Introduo
1. Poder Legislativo Funes e Composio
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser iniciado estudo acerca do Poder Legislativo, sendo
estudadas suas funes e sua composio.
1.2 Sntese
H dois itens importantes acerca do Poder Legislativo: as funes e a
composio.
O Poder Legislativo, bem como o Poder Executivo e o Poder Judicirio, no
so dotados de um grupo puro de funes, possuem outro grupo de funes
que, em tese, seriam de outros poderes.
As funes podem ser tpicas ou atpicas. As tpicas so funes tradicionais,
de cunho primrio. As funes atpicas so aquelas que no so tradicionais,
que o Poder vai exercer por determinao constitucional.
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As funes tpicas do Poder Legislativo legislar e fiscalizar. Exemplo de
funo fiscalizatria seriam as comisses parlamentares de inqurito.
Quanto s funes atpicas, o Poder Legislativo tambm as exerce. H fun-
es de cunho administrativo que, em regra, seriam funes do Poder Executi-
vo (art. 51, inciso IV e art. 52, inciso XIII da CF/1988).
O Poder Legislativo tambm exerce a funo atpica judicial, nos termos do
art. 52, incisos I e II da Constituio Federal.
O Poder Legislativo, no mbito nacional, bicameral; h a Cmara dos
Deputados (contendo representantes do povo, eleitos em sistema proporcio-
nal) e Senado Federal (contendo representantes dos estados e do Distrito Fe-
deral, eleitos por um sistema majoritrio simples).
2. Poder Legislativo Funcionamento das
Casas
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Legislativo, sendo abordado o fun-
cionamento das Casas.
2.2 Sntese
H termos importantes que devem ser guardados: legislatura, sesso legis-
lativa, perodo legislativo, sesso ordinria, sesso extraordinria e sesso legis-
lativa extraordinria.
Legislatura o lapso temporal de quatro anos, que indica incio e fim
dos trabalhos. Dentro da legislatura os trabalhos so desenvolvidos, dentro
do lapso temporal mencionado. Ainda, a legislatura equivale ao mandato do
Deputado Federal.
preciso observar que os Senadores possuem duas legislaturas, tendo em
vista o mandato de oito anos.
A sesso legislativa o lapso temporal anual, o ano legislativo. Em 2006,
ocorreu uma modificao no ano legislativo, uma vez que de 1988 at 2006 a
sesso legislativa tinha incio no dia 15/02 e ia at o dia 30/06 e, depois, do dia
01/08 at 15/12 (noventa dias de recesso).
A EC n 50/2006 modificou a sesso legislativa, diminuindo o recesso (de
noventa para cinquenta e cinco dias). Hoje, a sesso legislativa tem incio no
dia 02/02 e vai at 17/07, sendo retomada no dia 01/08 at o dia 22/12.
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H duas excees. A primeira sesso legislativa ocorre no primeiro ano da
legislatura e no primeiro ano de legislatura os trabalhos se iniciam no dia 1 de
fevereiro. Isso porque h posse de novos Deputados e novos Senadores e, ainda,
preciso que seja feita a escolha das Mesas.
A segunda exceo no fixa, pode ou no ocorrer. A CF dispe que a
sesso legislativa no pode terminar sem a aprovao do Projeto de Lei de Di-
retrizes Oramentrias.
preciso observar que o Projeto de Lei de Diretrizes Oramentrias en-
viado em abril.
Perodo legislativo o lapso temporal semestral do Poder Legislativo. As-
sim, nota-se que em uma legislatura h quatro sesses legislativas e oito pero-
dos legislativos.
Sesso ordinria o lapso temporal dirio, o dia legislativo. As sesses
ordinrias devem ocorrer de segunda-feira a sexta-feira.
Na Cmara dos Deputados, h o pequeno expediente (sessenta minutos), o
grande expediente (cinquenta minutos) e a ordem do dia, perodo de discusses
e deliberaes (trs horas).
No Senado Federal, h dois itens: o perodo do expediente (cento e vinte
minutos) e a ordem do dia (cento e cinquenta minutos).
3. Poder Legislativo Sesso Extraordinria e
Sesso Legislativa Extraordinria
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Legislativo, sendo abordadas aqui
a sesso extraordinria e a sesso legislativa extraordinria.
3.2 Sntese
A sesso extraordinria aquela que ocorre em dia e hora diferenciados das
sesses ordinrias. Ocorrem dentro de um perodo legislativo, nos trabalhos
normais da Casa.
A sesso legislativa extraordinria aquela que ocorre no recesso, em virtude
de convocao extraordinria.
H duas possibilidades de convocao extraordinria. A primeira ocorre por
intermdio do Presidente do Senado, que pode convocar o Congresso Nacio-
nal para aprovao de estado de defesa ou de interveno federal ou, ainda,
para autorizao de estado de stio.
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O Presidente do Senado pode convocar, tambm, para compromisso do
Presidente da Repblica e do Vice-Presidente da Repblica.
Outra hiptese de convocao extraordinria se d por conta de urgncia
ou interesse pblico relevante. Tal convocao depende de solicitao do Pre-
sidente da Repblica, ou do Presidente da Cmara, ou do Presidente do Sena-
do, ou da maioria absoluta dos membros de ambas as Casas.
At 2006, bastava a solicitao, contudo, com a EC n 50/2006, no basta
mais somente a solicitao, preciso que haja aprovao da convocao pela
maioria absoluta dos membros de ambas as Casas.
Ainda, s pode haver deliberao em convocao extraordinria para as
matrias objeto da pauta de convocao. Todavia, h uma exceo: as medidas
provisrias, nos termos do art. 57, 8 da CF/1988.
Outro ponto importante que pode haver mais de uma convocao ex-
traordinria por recesso, desde que os requisitos sejam preenchidos.
Por fim, at a EC n 50/2006 era vedado pagamento de parcela indeniza-
tria em convocao extraordinria superior ao subsdio mensal. A partir do
advento da EC/2006, restou vedado o pagamento de parcela indenizatria em
convocao extraordinria.
4. Poder Legislativo Estrutura
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a estrutura do Poder Legislativo, sendo
abordados os aspectos mais importantes acerca do tema.
4.2 Sntese
As Mesas das Casas so definidas como os rgos mximos das Casas, tanto
administrativamente quanto na conduo dos trabalhos legislativos.
H trs Mesas: da Cmara, do Senado e do Congresso Nacional. As duas
primeiras tm existncia cotidiana e a Mesa do Congresso Nacional necessita
de circunstncias para seu aparecimento (juno da Cmara e do Senado).
O art. 57, 3 da Constituio Federal traz uma srie de funes da Mesa
do Congresso Nacional (Ex.: elaborar o Regimento Interno comum).
A Mesa da Cmara dos Deputados composta por um Presidente, dois
Vice-Presidentes e quatro Secretrios. A mesma composio ocorre na Mesa
do Senado Federal.
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A Mesa do Congresso Nacional presidida pelo Presidente do Senado Fe-
deral, sendo os outros cargos alternados entre membros da Mesa da Cmara e
membros da Mesa do Senado.
Quanto ao mandato das Mesas da Cmara e do Senado, este ser de dois
anos, sendo vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio subsequente.
Nota-se que a proibio se d somente para o mesmo cargo.
Tanto a Cmara quanto o Senado vm tendo uma interpretao restritiva
da proibio de reeleio para o mesmo cargo, no sentido de que a proibio
somente diz respeito s Mesas de uma mesma legislatura, no alcanando Me-
sas de legislaturas diferentes.
5. Poder Legislativo Estrutura
(Consideraes Finais)
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a estrutura do Poder Legislativo. Sero
abordados os aspectos mais importantes acerca do tema e feitas conside-
raes finais.
5.2 Sntese
A norma do art. 57, 4 da CF, que determina a proibio de reeleio
para o mesmo cargo nas Mesas, uma norma de reproduo obrigatria para
os estados?
De acordo com posio do STF, tal norma no de reproduo obrigatria
para os estados. Assim, conforme o posicionamento, trata-se de uma norma de
imitao, ou seja, os estados imitam se quiserem. Ressalte-se que o mesmo vale
para os municpios.
Quanto s comisses, existem as comisses permanentes, temporrias, mis-
tas, parlamentares de inqurito e a comisso representativa.
As comisses permanentes so, em regra, temticas, que subsistem s legis-
laturas. Exemplo: CCJ (Comisso de Constituio e Justia).
As comisses temporrias so aquelas que no subsistem s legislaturas.
Nascem com objetivo definido e, uma vez alcanado o mesmo, finalizam seus
trabalhos. Exemplo: CPI (Comisso Parlamentar de Inqurito).
Comisses mistas so aquelas compostas por Deputados e Senadores, po-
dendo ser permanentes ou temporrias. Um exemplo de comisso mista per-
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manente est disposto no art. 166, 1 da Constituio Federal (Comisso
de Finanas). Um exemplo de comisso mista temporria so as Comisses
Parlamentares Mistas de Inqurito (CPMI).
Comisso representativa aquela encarregada de representar o Congresso
Nacional nos perodos de recesso, nos termos do art. 58, 4 da Constituio
Federal.
Captulo 8
Poder Legislativo Comisses
Parlamentares de Inqurito
1. Comisses Parlamentares de Inqurito
Consideraes Iniciais
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as Comisses Parlamentares de Inquri-
to, sendo feitas agora consideraes iniciais acerca do assunto.
1.2 Sntese
As comisses parlamentares exercem funo tpica do Poder Legislativo,
de cunho fiscalizatrio, para apurao de um fato determinado, por prazo
certo.
H requisitos que precisam ser observados, previstos no art. 58, 3 da
Constituio Federal: As comisses parlamentares de inqurito, que tero
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poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros pre-
vistos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos
Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante
requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determi-
nado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas
ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal
dos infratores.
O primeiro requisito o qurum de 1/3 de Deputados ou Senadores do
Congresso Nacional.
O segundo requisito a apurao de fato determinado. Por fim, h o prazo cer-
to, uma vez que deve ter prazo especificado para apurao pelos parlamentares.
Alm do previsto na Constituio Federal tambm necessria anlise ju-
risprudencial destes requisitos.
Quanto ao qurum de 1/3 dos Deputados ou Senadores, o STF entende
que as Comisses Parlamentares de Inqurito so Direito Pblico Subjetivo
das minorias. O Mandado de Segurana n 24.831, o Mandado de Segurana
n 24.845 e a ADI n 3.619 demonstram o entendimento do STF em relao
ao qurum de 1/3.
Os MS n
os
24.831 e 24.845 foram julgados pelo STF em 2005. So casos
que envolveram a CPI dos bingos, em que foi alcanado o qurum necessrio
para instaurao da CPI, sendo enviado ao Presidente do Senado para que a
CPI fosse instaurada. O Presidente do Senado pediu aos lderes dos partidos
que indicassem os nomes dos integrantes para essa CPI, contudo, os partidos
no indicaram os nomes, e a CPI no teve segmento em razo disso.
Diante do arquivamento da CPI foram impetrados diversos Mandados de
Segurana contra essa deciso, ficando decidido que as CPI so Direito P-
blico Subjetivo das minorias, e que as maiorias no podem criar obstculos
instaurao e ao desenvolvimento das CPI.
O STF julgou procedentes os Mandados de Segurana, determinando ao
Presidente do Senado que instaurasse a CPI. Assim, se os partidos majoritrios
no indicassem os nomes, seria de competncia do Presidente da Casa indicar
supletivamente os nomes e iniciar a CPI.
ADI n 3.619 Regimento Interno da Assembleia Legislativa de So Paulo:
O regimento interno da Assembleia Legislativa de So Paulo determinava que
para instaurar uma CPI sem So Paulo seriam necessrios 1/3 das assinaturas e,
posteriormente, a aprovao da maioria absoluta dos membros da Assembleia
Legislativa. O STF julgou procedente a ADI sobre o fundamento de que CPI
Direito Pblico Subjetivo das minorias. Segundo o STF, as CPI podem inves-
tigar fatos conexos com o principal, desde que haja um aditamento do objeto
inicial das CPI.
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Quanto ao prazo certo, se a investigao no foi finalizada, segundo o STF
e o Regimento Interno das Casas, o prazo das CPI poder ser prorrogado, desde
que no ultrapasse a legislatura (perodo de 04 anos que determina o comeo
e o fim do mandato).
2. Comisses Parlamentares de Inqurito
Poderes e Limites
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as Comisses Parlamentares de Inqurito,
sendo abordados os poderes de autoridade judicial e os limites impostos.
2.2 Sntese
A Lei n 9.034/1995 (Lei do Crime Organizado) trouxe a figura do juiz
investigador ao sistema processual brasileiro.
A ADI n 1.570, julgada em 2005 pelo STF, o Supremo declarou a incons-
titucionalidade da figura do juiz investigador. O STF declarou que a figura do
juiz investigador incompatvel com nosso sistema jurdico.
Assim, o STF consolidou jurisprudencialmente que os poderes de investi-
gao prprios de autoridade judicial sero aqueles que o juiz possui na fase de
instruo processual.
So quatro os limites em relao s Comisses Parlamentares de Inqurito.
O primeiro a necessidade de fundamentao de suas decises, nos termos do
art. 93, inciso IX da CF/1988. Ressalte-se que a fundamentao no precisa ser
nos moldes da sentena judicial.
O segundo limite diz respeito ao Princpio da Colegialidade. Isso porque as
decises devem ser tomadas em colegiado e por maioria de votos.
O terceiro diz respeito ao nexo causal com a Gesto da Coisa Pblica. As
CPI no podem devassar a vida de ningum. Ainda, a investigao deve ser
feita caso haja ocorrncia de prejuzo que envolva bens, servios, ou interesses
da Unio ou da sociedade como um todo.
Por fim, preciso respeitar o Pacto Federativo ou Princpio Federativo.
A CPI nacional deve investigar questes nacionais, no deve invadir uma
esfera federativa que no lhe pertence. Questes de estados ou municpios
devem ser investigadas por CPI estaduais ou municipais, de acordo com a
sua competncia.
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3. Comisses Parlamentares de Inqurito
Amplitude e Impedimentos
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as Comisses Parlamentares de Inquri-
to, sendo abordados aqui a amplitude e os impedimentos existentes.
3.2 Sntese
Quanto amplitude das Comisses Parlamentares de Inqurito, h poderes
diretos que devem ser observados.
O primeiro poder a quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados dos inves-
tigados.
O segundo a possibilidade de determinao de percias. Exemplo: CPI
dos Correios de 2005.
A CPI pode, ainda, determinar oitiva de testemunhas e investigados. Con-
forme entendimento do STF deve ser respeitado o direito constitucional ao
silncio, ou seja, a no produo de provas contra si mesmo para investigados
e testemunhas.
Existe tambm a possibilidade de determinao de buscas e apreenses
genricas, aquelas que no so domiciliares.
preciso observar que as CPI no so dotadas de poder geral de cautela,
pois tal poder somente possudo pelos juzes, o qual serve para garantia a
eficcia de eventual sentena condenatria.
Quanto aos impedimentos, as CPI no podem determinar prises, com ex-
ceo da priso em flagrante delito.
No podem tambm determinar arresto, sequestro, hipoteca ou impedi-
mento de bens de seus investigados.
O terceiro impedimento se d no sentido de que a CPI no pode impedir a
sada de investigados do Pas ou Comarca.
Outro impedimento o de que no pode prejudicar o trabalho dos advoga-
dos. O art. 3, 2, da Lei n 10.679/2003 dispe: O depoente poder fazer-se
acompanhar de advogado, ainda que em reunio secreta.
Por fim, no pode a CPI realizar atividades que envolvam as clusulas de
reserva jurisdicional.
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4. Comisses Parlamentares de Inqurito
Impedimentos e Consideraes Finais
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as Comisses Parlamentares de Inquri-
to, sendo abordados os impedimentos existentes. Ainda, sero feitas consi-
deraes finais sobre o tema.
4.2 Sntese
As CPI no podem realizar atividades que envolvam as clusulas de reserva
jurisdicional. So normas previstas na CF/1988 apenas para o Poder Judicirio
desenvolver.
As CPI no podem realizar buscas e apreenses domiciliares, clusula de
reserva jurisdicional contida no art. 5, XI, CF/1988.
Ainda, no podem realizar interceptaes telefnicas, clusula de reserva
jurisdicional contida no art. 5, XII, CF/1988 (Interceptaes telefnicas Lei
n 9.296/1996).
preciso lembrar que no se pode confundir dados telefnicos com inter-
ceptao telefnica. Isso porque, os dados telefnicos podero ser quebrados
pela CPI, ao contrrio da interceptao telefnica.
Os dados telefnicos so apenas descries das chamadas recebidas e pres-
tadas e, quanto interceptao telefnica, apenas o Poder Judicirio tem com-
petncia para autorizar.
Interceptao telefnica a captao de conversas telefnicas feitas me-
diante ordem judicial decretada pelo Poder Judicirio, a pedido do Ministrio
Pblico, ou Delegado ou Juiz, sem o conhecimento dos interlocutores, nos
termos da Lei n 9.296/1996.
A Lei n 10.001/2000 visa dar prioridade aos procedimentos posteriores
aprovao do relatrio da CPI. Estas prioridades devem ser desenvolvidas tanto
pelo Ministrio Pblico, quanto por outros rgos da Administrao Pblica.
Na Ao Cvel Originria n 730 (ACO), o STF decidiu que as CPI esta-
duais podem quebrar diretamente o sigilo bancrio de seus investigados, fun-
damentando a deciso no Princpio da Simetria.
Captulo 9
Poder Legislativo Imunidades
1. Imunidades: Conceito, Estatuto dos
Congressistas e Imunidade Material
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas imunidades referentes ao Poder Legisla-
tivo, sendo abordados aqui o Estatuto dos Congressistas e a imunidade
material.
1.2 Sntese
O conjunto de normas referente a esse regime jurdico que aplicvel aos
Parlamentares, no que tange as suas imunidades, prerrogativas e impedimen-
tos, denominado Estatuto dos Congressistas.
As imunidades dos Congressistas funcionam como elemento garantidor na
independncia do Poder Legislativo.
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Nota-se que a Constituio Federal outorgou dois tipos de imunidades: ma-
teriais e formais.
A EC n 35, de 2001 alterou significativamente as imunidades do ponto de
vista formal, mantendo basicamente as regras acerca das imunidades materiais.
preciso ressaltar que o Estatuto dos Congressistas somente ter aplicabili-
dade aos Congressistas, j que seus suplentes possuem mera expectativa de vir
a exercer a funo.
O STF entendeu que o suplente faz jus a dois direitos: direito de substi-
tuio, se houver impedimento que implique em afastamento temporrio do
titular e direito de sucesso (impedimento definitivo).
O caput do art. 53 da CF/1988 dispe: Os Deputados e Senadores so
inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e vo-
tos. Trata-se de imunidade material e o intuito de tal imunidade garantir
democracia aos debates.
Assim, se o Congressista injuriar ou caluniar, s est sujeito ao Poder
Disciplinar.
necessrio lembrar que a doutrina estende tambm a imunidade ao m-
bito poltico-administrativo.
2. Incidncia Espacial da Imunidade Material
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas imunidades referentes ao Poder Legisla-
tivo, sendo abordada aqui a incidncia espacial da imunidade material.
2.2 Sntese
A imunidade material no foi criada para gerar privilgios e vantagens ao
sujeito que esteja no exerccio do mandato popular.
Somente os atos que tenham sido praticados em conexo com a funo
parlamentar estaro amparados por tal imunidade.
Se a manifestao oral se der em Plenrio, o STF considera que tal ato
estar sempre amparada pela imunidade, pois se a manifestao se deu no
recinto parlamentar, presume-se que o Parlamentar estava no exerccio de
sua funo.
A imunidade material no protege o Parlamentar em si, mas sim o Parla-
mento. Ressalta-se que o sujeito deve estar no exerccio de sua funo, preciso
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que haja conexo entre o ato e suas atribuies. Dentro do recinto, presume-se
a existncia de imunidade, pois se presume que o Parlamentar esteja no exer-
ccio de suas funes.
Quanto natureza jurdica da imunidade material, o STF definiu que a imu-
nidade seria causa de excluso da tipicidade, ou seja, o fato tpico no se forma.
3. Imunidade Material
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas imunidades referentes ao Poder Legisla-
tivo, sendo abordada aqui a imunidade material.
3.2 Sntese
Quando o fato ofensivo divulgado na imprensa, o STF entendeu que
quem divulgou o fato encontra-se protegido pela inviolabilidade, ou seja, o
divulgador fica exonerado de qualquer responsabilidade civil ou penal pelos
danos causados que possa haver.
Contudo, preciso que na hora da publicao, o responsvel pela matria
se restrinja ao fato de maneira fiel, no podendo dar sua opinio acerca do
assunto.
Quanto possibilidade de renncia, preciso lembrar que a imunidade
material no vantagem pessoal, mas sim instrumento criado para viabilizar
mandatos independentes. Assim, trata-se de questo de ordem pblica, impas-
svel de renncia.
A Smula n 245 do STF estabelece: A imunidade parlamentar no se
estende ao corru sem essa prerrogativa.
Os fatos ofensivos podem ser praticados de forma isolada ou em concurso
de agentes.
Os privilgios pessoais foram entregues Instituio e no pessoa. Ocorre
que a imunidade material causa de excluso da tipicidade. Assim, a conduta
do Parlamentar no tpica, mas o corru que no Parlamentar no est
amparado.
Ainda, aquele que partcipe no Parlamentar, de um crime no qual o
autor Parlamentar, ficaria impune, uma vez que pela Teoria da Acessorieda-
de Limitada o partcipe s punido se o autor pratica pelo menos fato tpico
e ilcito.
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4. Imunidade Formal Introduo e Emenda
Constitucional n 35
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas imunidades referentes ao Poder Legislati-
vo, sendo abordadas aqui a imunidade formal e a EC n 35.
4.2 Sntese
A imunidade formal, apesar de no excluir o crime, como faz a imunidade
material, protege o Parlamentar em relao priso e ao processo.
Quanto priso, o art. 53, 2 da CF/1988 dispe: Desde a expedio do
diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em
flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de
vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus
membros, resolva sobre a priso.
A regra que a partir da diplomao, os membros do Congresso Nacional
no sero presos, com exceo de priso em flagrante em caso de cometimento
de crime inafianvel.
Em que pese s haver priso constitucional de Parlamentares em caso de
flagrante delito de crime inafianvel, o STF j definiu que sentena penal
condenatria definitiva autoriza a priso.
A imunidade formal tambm pode estar relacionada ao processo, no so-
mente priso. A EC n 35/2001 restringiu o alcance da imunidade formal
processual do Congressista.
O 3 do art. 53 dispe: Recebida a denncia contra o Senador ou Depu-
tado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar
cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela represen-
tado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar
o andamento da ao.
O 4 estabelece: O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respec-
tiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela
Mesa Diretora.
O 5 dispe: A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto
durar o mandato.
Algumas informaes devem ser conhecidas. A primeira que no h mais
necessidade de prvia autorizao da Casa Legislativa para poder instaurar pro-
cesso criminal contra Congressista.
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A segunda que se for oferecida denncia durante o mandato, o proces-
so criminal ser instaurado pelo STF, caso em que este apenas comunicar a
Casa Legislativa respectiva para que a Casa possa decidir se ir sustar ou no o
andamento da ao.
A terceira considerao que havendo sustao do processo criminal por
deciso da Casa Legislativa, provocada por partido poltico, a prescrio ficar
suspensa enquanto durar o mandato.
A quarta observao que na hiptese de sustao do andamento do pro-
cesso na Casa Legislativa, se houver concurso de agentes, entre rus Parlamen-
tares e rus no Parlamentares, o processo dever ser desmembrado.
Captulo 10
Processo Legislativo
1. Processo Legislativo Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo feita aqui
introduo acerca do assunto.
1.2 Sntese
Processo Legislativo o conjunto ordenado de normas, de atos tendentes
produo e elaborao das espcies normativas primrias, as quais so aquelas
que podem constituir direito novo, podem trazer algo novo ao ordenamento
jurdico.
No estudo do processo legislativo, discutida a forma como so elabora-
dos os atos normativos previstos no art. 59 da Constituio Federal, ou seja,
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as emendas Constituio, as leis complementares, as leis ordinrias, as leis
delegadas, as medidas provisrias, os decretos legislativos e as resolues.
O Poder Executivo exerce funo de natureza legislativa quando edita me-
didas provisrias, leis delegadas e decretos autnomos.
O Poder Judicirio exerce funo de natureza legislativa quando elabora
seu Regimento Interno.
O Processo Legislativo est previsto na Constituio Federal, mas no clu-
sula ptrea, ou seja, as regras podem ser modificadas via Emenda Constitucional.
Ex.: EC n 32/2001, que alterou o regramento acerca das medidas provisrias.
O Princpio do Devido Processo Legislativo um direito do Parlamentar. O
devido processo legislativo determina o respeito s normas constitucionais e s
regras procedimentais fixadas nos respectivos Regimentos Internos da Cmara
dos Deputados, do Senado e do Congresso Nacional.
Os membros da Casa onde a proposta estiver tramitando podem impetrar
Mandado de Segurana, sendo os legitimados.
Exerccio
58. (TJ/MG Juiz 2005) Matria constante do regimento interno das
Casas Legislativas imune ao controle jurisdicional de constitucio-
nalidade? Argumente.
2. Processo Legislativo Classificao
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo feita aqui
classificao acerca do assunto.
2.2 Sntese
O processo legislativo autocrtico definido quando as leis so elaboradas
pelo prprio governante, em que os cidados no participam nem diretamente
e nem por intermdio de seus representantes, que no caso do Brasil so os De-
putados. J o direto aquele discutido e votado pelo povo diretamente.
O processo legislativo indireto ou representativo se d quando as leis so
elaboradas por intermdio dos representantes do povo, os Deputados. Esse o
tipo de processo legislativo que existe no Brasil.
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O processo legislativo semidireto ocorre quando a elaborao legislativa
exige que haja referendo popular, que uma concordncia da vontade do r-
go representativo junto vontade do eleitorado.
Quanto classificao ao aspecto jurdico, o processo legislativo ordinrio
aquele relativo s leis ordinrias, sendo que iremos nesse estudo tambm fazer
uma rpida incurso no Processo Legislativo das Leis Complementares e no
Processo Legislativo Sumrio.
O Processo Legislativo Sumrio segue as mesmas fases procedimentais do
Processo Ordinrio, mas com uma diferena: no Processo Legislativo Sumrio
existe prazo para que o Congresso Nacional decida sobre o assunto.
No Processo Legislativo Ordinrio, so encontradas trs fases bem carac-
terizadas, as quais podem ser sintetizadas da seguinte forma: fase introdutria,
fase constitutiva e fase complementar.
O processo se inicia com a fase introdutria, onde algum legitimado cons-
titucionalmente para dar incio ao processo apresenta um projeto de lei. Neste
caso, falamos que esse legitimado possui iniciativa legislativa.
A segunda fase se refere discusso desse projeto de lei como ocorre o trato
do projeto de lei no Congresso Nacional.
A terceira fase se refere a medidas finais para que a lei j aprovada entre
em vigor.
O caput do art. 61 dispe: A iniciativa das leis complementares e ordi-
nrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao
Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da
Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
Nota-se um rol dos legitimados para provocao do Poder Legislativo.
3. Processo Legislativo Art. 61 da
Constituio Federal
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudado o
art. 61 da Constituio Federal.
3.2 Sntese
Iniciativa geral a capacidade de propor projetos de lei sobre assuntos in-
determinados.
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A iniciativa geral se d quando concedida a determinada autoridade ou
rgo para que estes possam apresentar projeto de lei sobre matrias diversas.
Mas no sobre qualquer assunto, matria que podem iniciar processo legisla-
tivo. Na CF/1988, existem ressalvas quanto iniciativa reservada.
Conceitua-se iniciativa reservada (exclusiva ou privativa), quando deter-
minada a rgos que gozam do poder para propor leis sobre determinada ma-
tria. Um exemplo o Supremo Tribunal Federal, que tem competncia de
iniciativa reservada para propor lei complementar sobre o Estatuto da Magis-
tratura (CF/1988, art. 93).
Exerccio
59. (MP/RJ 2005) Buscando corresponder aos anseios de parte da po-
pulao, o Presidente de determinado Tribunal Superior, embasan-
do-se no art. 61, caput, da CR/1988, encaminhou projeto de lei
Cmara dos Deputados visando tornar lcita a conduta tipificada no
art. 16 da Lei n 6.368/1976. O projeto foi aprovado em ambas as
Casas do Congresso Nacional, sendo ao final sancionado pelo Presi-
dente da Repblica. No entanto, dois dias aps a publicao da Lei,
foi a mesma revogada por outra, a qual conferiu efeito repristinatrio
ao art. 16 da Lei n 6.368/1976. Dias aps o ocorrido, Gaio, que j
respondia a processo criminal pela prtica do crime tipificado no art.
16 da Lei n 6.368/1976, peticiona ao Juzo Criminal requerendo a
declarao de extino de sua punibilidade fundando-se na abolitio
criminis. luz do sistema constitucional ptrio, opine a respeito.
4. Processo Legislativo Art. 61, 1 da
Constituio Federal
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudado o
art. 61, 1, da Constituio Federal.
4.2 Sntese
O art. 61, 1, da CF/1988 enumera as matrias que so de iniciativa pri-
vativa do Presidente da Repblica. Desta maneira, as matrias de iniciativa
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privativa do Presidente da Repblica so de observncia obrigatria pelos esta-
dos e municpios, que, ao disciplinarem o processo legislativo nos respectivos
mbitos, no podero retirar as matrias de iniciativa privativa da competncia
do Chefe do Executivo, que no caso do estado o Governador e o no caso do
municpio, o Prefeito.
Dispe o 1: So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as
leis que: I fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II dis-
ponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na ad-
ministrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organi-
zao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios
pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da
Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e
aposentadoria; d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica
da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico
e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e)
criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observa-
do o disposto no art. 84, VI; f) militares das Foras Armadas, seu regime jur-
dico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e
transferncia para a reserva.
Em relao alnea b, nota-se que a Constituio Federal requer uma
interpretao mais adequada da expresso matria tributria. Isso porque,
trata-se somente dos Territrios Federais, que no possuem autonomia.
Quanto alnea d, pode causar erro no entendimento em virtude do fato
da previso da mesma competncia aos Procuradores-Gerais no art. 128, 5.
Tal impasse aparente, pois a Constituio Federal deve ser lida como um
todo, de forma mais ampla. Ainda, as normas gerais para organizar o MP nos
estados so de iniciativa privativa do Presidente da Repblica.
O projeto de lei de iniciativa popular est previsto no 2 do art. 61 da
Constituio Federal para leis federais.
5. Processo Legislativo Finalizao do
Processo
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo finalizado o
estudo sobre a iniciativa.
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5.2 Sntese
Em matria de prova, deve-se adotar a posio do STF, na qual no cabe a
iniciativa popular para Emendas.
preciso ressaltar que o vcio de iniciativa resulta no projeto todo, ou seja,
nada do texto pode ser aproveitado.
Se a iniciativa for de qualquer ente, que no o Presidente da Repblica, a
sano no poderia suprir o vcio. Contudo, se a iniciativa do prprio Presi-
dente da Repblica, deve-se observar a Smula n 5 do STF, que estabelece: A
sano do projeto supre a falta de iniciativa do Poder Executivo.
Para a primeira corrente, aplica-se a Smula mencionada, bem como o
Princpio da Instrumentalidade das Formas. Para a segunda corrente, a sano
no convalidaria o vcio de iniciativa, pois apesar da Smula no ter sido can-
celada no aplicada h muito tempo.
preciso observar que a segunda corrente vem sendo adotada, pois ainda
que o Presidente da Repblica tenha sancionado, a iniciativa foi usurpada, a
Constituio Federal foi desrespeitada.
Exerccio
60. Um projeto de lei pode ser proposto Cmara dos Deputados por
iniciativa popular; a Constituio, porm, no prev a possibilidade de o Con-
gresso Nacional ser provocado a deliberar sobre proposta de Emenda Consti-
tuio resultante diretamente de iniciativa popular.
6. Fase Constitutiva Ato Deliberativo
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudada
agora a fase constitutiva.
6.2 Sntese
O primeiro ato da fase constitutiva a deliberao, que nada mais do que
discutir. A deliberao feita nas Comisses.
A nica Comisso que impediria que o projeto de lei seguisse seu trmite
ordinrio a Comisso de Constituio e Justia (CCJ). Isso porque a CCJ
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responsvel pela legalidade do projeto, bem como pela constitucionalidade do
projeto de lei. Desta forma, se entender que o projeto inconstitucional, a CCJ
impede que seja levado votao.
H algumas situaes em que as Comisses no sero responsveis somente
pela deliberao, sendo responsveis tambm pela votao do projeto. O art. 58,
2, inciso I da Constituio Federal dispe: O Congresso Nacional e suas
Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com
as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua
criao. 2 s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I dis-
cutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia
do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa.
Lei ordinria, por exemplo, no apresenta necessidade de que se v ao Ple-
nrio, trata-se de um trmite mais clere.
preciso ressaltar que se um dcimo dos membros da Casa entenderem
que o projeto de suma importncia e que tal projeto deve ser votado no Ple-
nrio da Casa pode haver impedimento da votao dentro da Comisso.
O segundo ato da fase constitutiva e terceiro do processo legislativo o ato
de votao.
No plano federal, o Poder Legislativo bicameral, j que o Congresso Na-
cional formado por duas Casas: Cmara dos Deputados e Senado Federal.
Assim, no plano federal, h Casa iniciadora e Casa revisora, devendo o projeto
ser aprovado em ambas as Casas.
7. Da Votao
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudada
agora a votao.
7.2 Sntese
O caput do art. 64 da Constituio Federal dispe: A discusso e votao
dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribu-
nal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados.
Nota-se que, como regra geral, a Casa iniciadora a Cmara dos Deputados.
Todavia, h situaes em que o Senado Federal ficar como responsvel
pela deliberao principal. De acordo com a doutrina, em trs hipteses o Se-
nado funciona como Casa iniciadora.
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A primeira ocorre quando o projeto de lei apresentado por um Senador.
A segunda hiptese se d quando o projeto apresentado por Comisso per-
tencente ao Senado. Por fim, a terceira situao ocorre quando o projeto
apresentado por Comisso Mista de Deputados e Senadores. Neste caso, em
um primeiro momento a Cmara seria a Casa iniciadora e em um segundo
projeto apresentado por essa mesma Comisso Mista, a Casa iniciadora seria o
Senado Federal.
Antes que a votao se inicie, deve ser averiguada a existncia de qurum,
ou seja, se a sesso legislativa de votao pde ser aberta.
O projeto deve ser aprovado por maioria simples daqueles que esto pre-
sentes na sesso.
O art. 47 dispe: Salvo disposio constitucional em contrrio, as delibe-
raes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos,
presente a maioria absoluta de seus membros.
A primeira parte do dispositivo autoriza votao por maiorias qualificadas.
A segunda parte traz o conceito de maioria simples. A ltima parte do disposi-
tivo traz o qurum.
Exerccio
61. No mbito do Poder Legislativo, o que se entende por maioria sim-
ples e por maioria absoluta?
a) maioria absoluta a maioria dos presentes e maioria simples
aquela obtida pela diviso do nmero de membros da Casa
Legislativa;
b) maioria absoluta corresponde ao primeiro nmero inteiro sub-
sequente ao nmero obtido da diviso dos membros da Casa
Legislativa e maioria simples corresponde maioria dos votos,
presente a maioria absoluta de seus membros;
c) maioria absoluta corresponde ao primeiro nmero inteiro sub-
sequente ao nmero obtido da diviso dos membros da Casa
Legislativa e maioria simples corresponde maioria dos votos
dos presentes;
d) maioria absoluta obtida por mais de 2/3 dos membros da Casa
Legislativa e maioria simples pelos votos dos presentes;
e) maioria absoluta mais fcil de se obter do que a maioria
simples.
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8. Votao: Trmite nas Casas Legislativas
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudados
agora a votao e seu trmite nas Casas Legislativas.
8.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, em regra, o Processo Legislativo tem incio
na Cmara dos Deputados. Sendo aprovado o projeto de lei, este encaminha-
do segunda Casa Legislativa. Se o projeto for rejeitado, no encaminhado.
O art. 67 dispe que o projeto de lei rejeitado somente poder constituir ob-
jeto de novo projeto na mesma sesso legislativa mediante proposta da maioria
absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional.
O art. 57 estipula a data de incio e fim da sesso legislativa. Tal sesso se
inicia em 2 de fevereiro, havendo recesso parlamentar entre 18 e 31 de julho. A
sesso tem reincio em 1 de agosto e finalizada em 22 de dezembro.
Conforme disposto no 4 do mesmo dispositivo: Cada uma das Casas
reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano
da legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas,
para mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na
eleio imediatamente subsequente.
Ainda, traz o 5 do art. 60: A matria constante de proposta de emenda
rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.
O art. 62, 10 estabelece: vedada a reedio, na mesma sesso legisla-
tiva, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua
eficcia por decurso de prazo.
Dispe o art. 67: A matria constante de projeto de lei rejeitado somente
poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante
proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congres-
so Nacional.
Sendo encaminhado o projeto segunda Casa Legislativa, h duas hipte-
ses que podero ocorrer. A primeira o projeto ser aprovado e encaminhado ao
Presidente da Repblica para deliberao executiva. A segunda a rejeio do
projeto, sendo este arquivado.
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9. Votao: as Emendas Parlamentares
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudados
agora a votao e seus aspectos mais importantes.
9.2 Sntese
Na deliberao revisional, trs situaes so possveis. A primeira a apro-
vao pela Casa revisora. A segunda a rejeio do projeto. A terceira aquela
na qual a Casa revisora faz emendas ao projeto de lei. Ressalte-se que se as
emendas trouxerem mudanas significativas ao projeto, dever haver reaprecia-
o pela Casa iniciadora.
Se a emenda for meramente redacional ou no trouxer nenhuma alterao
significativa, no h necessidade de descolar o projeto Casa iniciadora para
reapreciao.
O art. 63 da Constituio Federal dispe: No ser admitido aumento da
despesa prevista: I nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Re-
pblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4; II nos projetos sobre
organizao dos servios administrativos da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal, dos Tribunais Federais e do Ministrio Pblico.
Se a Casa revisora realizar alteraes significativas no projeto de lei, as
emendas devero ser enviadas Casa iniciadora. Sendo as emendas rejeitadas,
so estas arquivadas e o projeto segue para deliberao do Presidente da Re-
pblica. Se forem aprovadas, voltam Casa revisora e, em seguida, seguiro
juntamente com o projeto para deliberao do Presidente da Repblica.
Exerccios
62. (Esaf AFRF 2003) Projetos de lei da iniciativa do Presidente da
Repblica no podem ser objeto de emenda parlamentar.
63. (FCC TRT 20 Regio Analista Judicirio 2002) Invocando
sua iniciativa privativa, o Presidente da Repblica apresenta ao Con-
gresso Nacional projeto de lei prevendo a criao de determinado
nmero de cargos pblicos. No Congresso, um Deputado apresenta
emenda a esse projeto, aumentando o nmero de cargos a serem
criados. Tal emenda :
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a) constitucional, pois a matria versada nesse projeto no de ini-
ciativa privativa do Presidente da Repblica.
b) inconstitucional, pois um Deputado, isoladamente, no tem o
poder de apresentar emenda a projeto de lei.
c) inconstitucional, pois no possvel emenda de parlamentar em
projeto de iniciativa privativa do Presidente da Repblica.
d) constitucional, pois o poder de apresentar emendas a todo pro-
jeto de lei inerente ao exerccio do mandato parlamentar.
e) inconstitucional, pois est implicando aumento da despesa pre-
vista no projeto.
64. (Esaf Analista de Planejamento e Oramento 2010) As emendas
parlamentares apresentadas a projeto de lei enviado pelo Presidente
da Repblica, em tema de sua privativa iniciativa, no precisam ter
pertinncia temtica com o que constava do texto originalmente en-
caminhado ao Legislativo.
65. (Juiz Substituto TJ RN 2002) Determinado projeto de lei de
iniciativa do Supremo Tribunal Federal primeiramente discuti-
do, votado e aprovado sem emendas no Senado Federal, seguindo
para a Cmara dos Deputados, onde tambm discutido, votado
e aprovado sem emendas, sendo ento enviado ao Presidente da
Repblica, para sancion-lo ou vet-lo no prazo de 15 dias teis,
contados da data do recebimento. Todavia, o Presidente da Re-
pblica resta silente, sendo, pois, o projeto considerado vetado.
Considerando exclusivamente os aspectos mencionados, nessa si-
tuao foram:
a) Desrespeitadas apenas as regras constitucionais quanto ao prazo
para sano ou veto e quanto aos efeitos do silncio do Presiden-
te da Repblica;
b) Desrespeitadas apenas as regras constitucionais quanto ordem
de votao entre as casas legislativas e quanto aos efeitos do si-
lncio do Presidente da Repblica;
c) Respeitadas as regras constitucionais quanto ao processo legis-
lativo;
d) Desrespeitadas as regras constitucionais quanto ordem de
votao entre as casas legislativas, quanto ao prazo para san-
o ou veto e quanto aos efeitos do silncio do Presidente da
Repblica.
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10. Deliberao Executiva
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudada
agora a deliberao executiva.
10.2 Sntese
Depois que o projeto for aprovado pelas duas Casas Legislativas, ser en-
caminhado ao Presidente da Repblica para a fase denominada deliberao
executiva. Neste momento, pode haver sano tcita, sano expressa ou veto.
preciso esclarecer que sano concordncia com o projeto apresentado e
veto seria a discordncia.
Sano expressa a manifestao formalizada de forma explcita de con-
cordncia por parte do Presidente da Repblica com o texto aprovado no Con-
gresso Nacional, no prazo de quinze dias teis. Se no curso deste prazo o Pre-
sidente da Repblica se mantm em silncio, seu silncio interpretado como
sano, sendo esta de forma tcita.
Neste sentido, o 3 do art. 66 dispe: Decorrido o prazo de quinze dias,
o silncio do Presidente da Repblica importar sano.
O veto manifestao de discordncia, contudo, preciso que o veto seja
motivado, justificado. O 1 do art. 66 dispe: Se o Presidente da Repblica
considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao
interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis,
contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito
horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
O veto pode ser total ou parcial. Quanto ao veto parcial, traz o 2 do art.
66 da Constituio Federal: O veto parcial somente abranger texto integral
de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea.
H dois motivos que podem fazer com que o Presidente da Repblica vete
um projeto: inconstitucionalidade ou contrariedade do projeto ao interesse p-
blico. Assim, possvel perceber que o veto pode ser jurdico ou poltico.
Quando o Presidente da Repblica veta juridicamente, est defendendo
a Constituio Federal. O primeiro filtro em relao constitucionalidade de
um projeto se d por intermdio de CCJ, sendo o veto presidencial um se-
gundo filtro. Todo veto jurdico exemplo de controle de constitucionalidade,
sendo um controle de constitucionalidade poltico preventivo.
O veto sempre ser expresso, pois a no manifestao do Presidente da Re-
pblica acarreta na sano tcita. Ainda, o veto ser sempre formal.
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11. Caractersticas do Veto
11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudadas
agora as caractersticas do veto.
11.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, o veto deve sempre ser expresso, uma vez
que, caso no seja, haver sano tcita.
O veto , tambm, supressivo, ou seja, o Presidente da Repblica no po-
der adicionar nada e no poder, ainda, retirar palavras e expresses isoladas
no veto parcial.
O veto irretratvel, pois o Presidente da Repblica no pode mudar de
ideia e pretender sancionar.
Outra importante caracterstica que o veto motivado, ou seja, h dois
motivos para o Presidente da Repblica vetar o projeto de lei: contrariedade ao
interesse pblico e inconstitucionalidade.
A partir do veto, aberto um prazo de quarenta e oito horas para que o Presi-
dente da Repblica comunique ao Presidente do Senado acerca dos motivos do
veto. necessrio ressaltar que veto sem motivao veto que no se aperfeioa,
veto que no se forma. Assim, se o Presidente da Repblica vetar e nas quarenta
e oito horas subsequentes no apresentar os motivos do veto, deve-se considerar
que no se aperfeioou e, portanto, o projeto foi sancionado tacitamente.
O veto tambm supervel, ou seja, no definitivo. O veto dever ser
apreciado pelo Poder Legislativo, a fim de que se decida se o projeto seguir
ou se ser revogado.
O 4 do art. 66 da Constituio Federal dispe: O veto ser apreciado em
sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo
ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em
escrutnio secreto.
O 6 do art. 66 estabelece: Esgotado sem deliberao o prazo estabele-
cido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobres-
tadas as demais proposies, at sua votao final. Trata-se de trancamento de
pauta da sesso conjunta e, assim, nada mais deliberado enquanto o veto no
for apreciado.
Conforme j estudado, o veto pode ser total ou parcial e, no mesmo senti-
do, a rejeio ao veto tambm pode ser total ou parcial.
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12. Transformao do Projeto em Lei
Promulgao
12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudada a
transformao do projeto em lei.
12.2 Sntese
O que transforma o projeto de lei em lei a sano ou, tendo havido veto,
sua derrubada. O art. 66, 1 da Constituio Federal estabelece que se o
Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, incons-
titucional ou contrrio ao interesse pblico, ir vet-lo total ou parcialmente.
J o 7 traz: Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas
pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado
a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente
do Senado faz-lo.
Nota-se que, conforme estabelecem os dispositivos constitucionais, o que
transforma o projeto de lei em lei a sano.
A fase complementar tem incio com a promulgao, que atesta formal-
mente a existncia da lei. Na promulgao, atesta-se a existncia de uma lei
que j existia desde que o projeto foi sancionado ou teve seu veto derrubado.
De acordo com o 3 do art. 60, a promulgao das Emendas Constitucio-
nais fica a cargo das Mesas das Casas Legislativas.
J a promulgao de leis segue o disposto no 7 do art. 66. A promulgao
fica a cargo do Presidente da Repblica no prazo de quarenta e oito horas.
Caso no o faa, o direito se transfere ao Presidente do Senado Federal, que
ter, igualmente, quarenta e oito horas para promover a promulgao.
Se o Presidente do Senado Federal tambm no promover a promulgao,
o direito se transfere ao Vice-Presidente do Senado, no havendo prazo estipu-
lado na Constituio Federal. Assim, entende-se que neste caso, a promulgao
deveria ser imediata.
preciso observar que se o Presidente da Repblica no promulgar nas qua-
renta e oito horas, o Presidente do Senado Federal passa a tambm ter o direito.
Contudo, trata-se de uma concorrncia, ou seja, se o Presidente da Repblica
quiser promulgar no prazo estabelecido para que o Presidente do Senado o faa,
poder tambm faz-lo.
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13. Processo Legislativo Ordinrio
Publicao
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Processo Legislativo, sendo estudada a
publicao.
13.2 Sntese
A publicao existe para tornar pblica a lei. Todos os diplomas normativos
quando so publicados se tornam de conhecimento de todas as pessoas. A obri-
gatoriedade da lei vem com a publicao.
A Constituio Federal no traz um prazo para que o ato seja publicado, o
que levou ao surgimento de duas correntes de estudiosos.
A primeira corrente entende que houve um silncio eloquente, ou seja, um
silncio que teve um significado e, assim, se a Constituio no colocou prazo
seria porque a publicao no tem prazo para acontecer.
De forma diversa, a segunda corrente entende que houve uma lacuna tc-
nica e o prazo seria de quarenta e oito horas, como ocorre na promulgao.
Captulo 11
Processos Legislativos Especiais
1. Processos Legislativos Especiais
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Processos Legislativos Especiais, sen-
do feita introduo acerca do assunto.
1.2 Sntese
Os processos legislativos especiais so aqueles de elaborao das emendas
constitucionais, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e reso-
lues, que fogem s regras fixadas para o processo legislativo das leis ordinrias.
A iniciativa para elaborao de Lei Complementar cabe a qualquer membro
ou comisso da Cmara, Senado ou Congresso Nacional, ao Presidente da Re-
pblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-
-Geral da Repblica e aos cidados. Sua aprovao feita por maioria absoluta.
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O processo legislativo para elaborao de Lei Complementar apontado
pela doutrina como processo praticamente idntico ao da Lei Ordinria. A di-
ferena se d em relao ao qurum de aprovao, j que a Lei Complementar
aprovada por maioria absoluta.
Ainda, enquanto Lei Complementar tem matria taxativa, Lei Ordinria
tem matria residual.
Outra diferena se d em relao ao regime de tramitao, pois Lei Comple-
mentar sempre ter o regime de tramitao tradicional, devendo ir a Plenrio.
O projeto de Lei Complementar ser usualmente votado em dois turnos na
Cmara dos Deputados e em um turno no Senado Federal.
Em relao hierarquia, h duas correntes que abordam o tema. A pri-
meira corrente, com argumento de cunho topogrfico, entende que a Lei Or-
dinria inferior Lei Complementar, em razo de posio de cada uma na
Constituio Federal. O segundo argumento refere-se ao qurum, j que a Lei
Complementar aprovada por maioria absoluta.
A segunda corrente entende que no existe hierarquia entre estas espcies
normativas, o que existiria um campo material de atuao, ou seja, a Consti-
tuio Federal delimita quando cada lei deve ser utilizada.
Se a Lei Complementar tratar de matria de Lei Ordinria, seria exagero
declar-la inconstitucional. Assim, tal lei ser formalmente Lei Complemen-
tar, mas, no aspecto material, ser Lei Ordinria. Desta forma, a Lei Comple-
mentar pode vir a ser revogada por Lei Ordinria posterior.
2. Processos Legislativos Especiais: Processo
Legislativo Sumrio
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Processos Legislativos Especiais, sen-
do estudado agora o Processo Legislativo Sumrio.
2.2 Sntese
O sistema sumrio prev na Constituio Federal uma tramitao mais c-
lere do que a prevista no processo legislativo ordinrio.
O processo legislativo sumrio no apresenta diferena do processo legisla-
tivo ordinrio, que foi explicado anteriormente. Contudo, o processo legislativo
sumrio contm prazo fixado na CF/1988 para que as Casas do Congresso
Nacional deliberem sobre o projeto apresentado.
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O 1 do art. 64 traz dois pressupostos: iniciativa do Presidente da Repbli-
ca e solicitao de urgncia.
O 2 dispe: Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado
Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente,
em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legis-
lativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional
determinado, at que se ultime a votao.
O prazo referido de quarenta e cinco dias para a Cmara dos Deputados
e quarenta e cinco dias para o Senado Federal.
Quanto ao 3, tal dispositivo traz a possibilidade de emenda, dispondo da
seguinte forma: A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara
dos Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao mais o dispos-
to no pargrafo anterior. preciso ressaltar que tal prazo de dez dias respeita
a mesma regra prevista no 2, ou seja, se ocorrer desrespeito ao prazo, haver
trancamento especial da pauta da Cmara dos Deputados.
Exerccio
66. Assinale a opo correta.
a) vivel reforma constitucional que aperfeioe o processo legis-
lativo de emenda constitucional, tornando-o formalmente mais
rigoroso.
b) A Constituio Federal conferiu, de forma explcita, o poder de
editar medidas provisrias unicamente ao Presidente da Rep-
blica; assim, e por se tratar de instrumento de exceo ao prin-
cpio da Separao de Poderes, a comportar interpretao restri-
tiva, tal espcie normativa no pode ser adotada por Estados e
Municpios.
c) Adotada medida provisria pelo Presidente da Repblica, o
Congresso Nacional dever sobre ela deliberar durante a convo-
cao extraordinria, caso tenha constado como objeto da con-
vocao, ou, caso contrrio, o prazo de 60 dias ser considerado
interrompido desde a sua edio.
d) Desde que observados os requisitos da relevncia e da urgncia,
medida provisria poder dispor sobre a composio dos orga-
nismos regionais, que equivalem a formas especiais de organi-
zao administrativa do territrio, de iniciativa da Unio, com a
finalidade de promover, no mbito do complexo geoeconmico
e social, o seu desenvolvimento, com reduo das desigualdades
regionais, mas tal espcie normativa no poder dispor sobre os
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planos regionais, integrantes dos planos nacionais de desenvol-
vimento econmico e social.
e) vlida a revogao por lei ordinria de dispositivo formalmen-
te inserido em lei complementar, cuja matria disciplinada no
estava constitucionalmente reservada a esta ltima.
3. Processo Legislativo Sumrio (Regime de
Urgncia Constitucional)
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Processos Legislativos Especiais, sen-
do estudado ainda o Processo Legislativo Sumrio.
3.2 Sntese
O 4 do art. 64 traz duas regras importantes, estabelecendo: Os prazos
do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se
aplicam aos projetos de cdigo.
A elaborao de cdigo um projeto ambicioso, j que este acaba reunindo
toda a disciplina jurdica de uma determinada matria. Assim, os prazos ex-
guos do processo legislativo no permitiriam uma discusso adequada, confor-
me requer elaborao de cdigo.
O ato presidencial que outorga ou renova a concesso, a permisso ou a
autorizao para prestao de servios do art. 223 da Constituio Federal
ser apreciado pelo Congresso Nacional dentro dos prazos previstos pelo art.
64, 2 a 4, conforme disposto no art. 223, 1 da Constituio.
necessrio observar que o ato ser apreciado pelo Congresso Nacional
dentro dos prazos do Processo Legislativo Sumrio. Contudo, cumpre ressaltar
que no se trata de Processo Legislativo, mas sim de Ato Administrativo.
Existe um Princpio Constitucional de grande importncia, denomina-
do Princpio da Indelegabilidade das Funes, j que cada Poder recebeu da
Constituio Federal uma atribuio principal especfica, devendo, por isso,
realiz-la. A Lei Delegada acaba sendo uma exceo ao princpio, pois se trata
de delegabilidade de funes.
Tal delegao denominada delegao externa corporis, uma vez que
feita pelo Congresso Nacional para fora do corpo do Congresso Nacional, ou
seja, para o Presidente da Repblica.
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Em relao s Leis Delegadas, o art. 68 do texto constitucional dispe: As
leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever soli-
citar a delegao ao Congresso Nacional.
A delegao deve ser especfica, o Congresso Nacional no pode delegar de
forma ampla ao Presidente da Repblica, de acordo com o disposto no 2 do
art. 68 da Constituio Federal.
Ainda, o Congresso Nacional precisa formalizar a delegao por meio de
uma Resoluo, no havendo possibilidade de delegao por Lei Ordinria ou
Lei Complementar.
Exerccio
67. (DPE Par 2009 FCC) Segundo a Constituio Federal e a
jurisprudncia predominante sobre o processo legislativo:
a) projeto de lei que verse sobre matria de iniciativa exclusiva do
Presidente da Repblica no pode ser emendado pelas Casas
do Congresso Nacional.
b) a sano presidencial convalida o vcio de iniciativa de projeto
de lei apresentado por membro do Congresso Nacional que
verse sobre matria de iniciativa exclusiva do Presidente da
Repblica.
c) os Governadores de Estados-membros no podem editar medi-
das provisrias.
d) solicitada urgncia para apreciao de projeto de lei de inicia-
tiva do Presidente da Repblica, cada Casa do Congresso deve
manifestar-se no prazo de 45 dias, prazo esse que no se aplica
aos projetos de Cdigo.
e) cabe ao Congresso Nacional aprovar ou rejeitar medida provis-
ria de modo integral, sendo vedada sua aprovao com alterao
do texto original.
4. Procedimento Especial da Lei Delegada
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os Processos Legislativos Especiais, sen-
do estudado aqui o procedimento especial existente para Lei Delegada.
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4.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, o Congresso Nacional autoriza que o Pre-
sidente da Repblica edite Lei Delegada, porm, estabelece limites. Assim, se
foi o Congresso Nacional que limitou a ao do Presidente da Repblica, o
prprio Congresso que faz o controle poltico.
O art. 49, inciso V, da Constituio Federal dispe: da competncia
exclusiva do Congresso Nacional: (...) V sustar os atos normativos do Poder
Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao
legislativa.
Pode ser observado que o controle exercido pelo Congresso Nacional con-
substancia-se em controle de constitucionalidade poltico repressivo.
H duas espcies de Lei Delegada: tpica e atpica. A Lei Delegada tpica
ou Primria esta que vem sendo estudada, ou seja, o Presidente da Repblica
solicita, o Congresso delibera e, havendo a aprovao da solicitao, editada
Resoluo autorizando que o Presidente da Repblica edite Lei Delegada (art.
68, 2).
J a Lei Delegada atpica est prevista no 3 do art. 68. Isso porque, neste
caso, a Resoluo do Congresso Nacional determina que o Presidente da Rep-
blica elabore um projeto e tal projeto ser avaliado pelo Congresso em votao
nica, vedada qualquer emenda.
Quanto aos limites materiais Lei Delegada, o 1 do art. 68 estabelece:
No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso
Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Sena-
do Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I
organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia
de seus membros; II nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos
e eleitorais; III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
Normalmente, a Resoluo do Congresso Nacional fixa prazo para edio
de Lei Delegada. Contudo, se no o fizer, o prazo fatal o final da Legislatura.
Ainda, possvel que mesmo havendo autorizao para edio de Lei De-
legada, o Presidente no a edite.
importante observar, ainda, que o Congresso Nacional poder editar leis
sobre o mesmo assunto no curso da vigncia da delegao.
Captulo 12
Processo Legislativo Medida
Provisria
1. Medidas Provisrias Introduo e
Pressupostos Materiais de Edio
1.1 Apresentao
Nesta unidade, temtica sero estudadas as medidas provisrias, sendo
feita aqui introduo acerca do tema, bem como abordados os pressupos-
tos materiais de edio.
1.2 Sntese
As medidas provisrias constam no art. 59 da CF, porm, no h processo
legislativo para sua formao, j que editada pelo Presidente da Repblica e
logo comeam a produzir seus efeitos.
At a votao final da Constituio Federal hoje vigente, a medida provis-
ria no constava no rol do art. 59. Contudo, entre o dia 22 de setembro e 5 de
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outubro de 1988, foi inserido o dispositivo sem que tenha sido votado. Assim, a
medida provisria passou a fazer parte do processo legislativo.
A Constituio Federal de 1988 trouxe as medidas provisrias em substitui-
o aos Decretos-lei. Todavia, trata-se de uma mudana que no teve carter
substancial; o mais importante era tirar o rano do regime autocrtico ditatorial.
preciso observar, ainda, que na Constituio Federal a medida provisria
tratada, em especial, no art. 62, que foi totalmente modificado pela Emenda
Constitucional n 32/2001.
O art. 62 dispe: Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Rep-
blica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las
de imediato ao Congresso Nacional. Nota-se que medida provisria no lei,
mas possui efeito de lei.
H dois pressupostos materiais para edio de medida provisria: relevn-
cia e urgncia. necessrio observar que, no passado, tais pressupostos eram
condies alternativas ao invs de cumulativas, como acontece nos dias atuais.
Ocorre que so dois conceitos jurdicos indeterminados, ou seja, somente po-
dem ser aferidos no caso concreto.
2. Pressupostos Materiais, Requisitos de
Relevncia e Urgncia
2.1 Apresentao
Nesta unidade, de estudo sero estudadas as medidas provisrias, sendo
abordados agora os pressupostos materiais.
2.2 Sntese
Se a medida provisria for convertida em lei, sem alterao de seu con-
tedo, mas desrespeitando pressupostos constitucionais, no haver prejudi-
cialidade da ADI que eventualmente tenha sido interposta. Todavia, haver
necessidade de o autor da ADI aditar seu pedido, agregando em sua petio
inicial o texto definitivo da lei de converso.
Quanto s medidas provisrias que tratam de Lei Oramentria (art. 167,
3 e 4 da CF/1988), tais medidas precisariam respeitar no somente os cri-
trios de urgncia e relevncia, mas tambm os critrios de imprevisibilidade
e urgncia.
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O STF j entendeu que a converso de medida provisria em lei convalida
os vcios originrios, mas, desde o julgamento da ADI n 4.048, o Supremo
tem mostrado que classificou o entendimento de forma diversa. Desta forma, o
Supremo Tribunal Federal hoje entende que a medida provisria pode ser con-
vertida em lei, porm, tal converso no opera em convalidao, em correo
de vcios originrios.
H dois pressupostos formais que devem ser observados: edio pelo Presi-
dente da Repblica e submisso imediata ao Congresso Nacional.
Exerccio
68. (TJ/MG Juiz 2008) lcito que o Poder Judicirio possa avaliar,
no mbito do controle de constitucionalidade, os pressupostos de
urgncia e relevncia que motivam a edio de medida provisria?
Justifique.
3. Edio de Medida Provisria
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordada
agora sua edio.
3.2 Sntese
No que tange aos Estados, o art. 25, 5, da Constituio Federal dispe:
Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios
locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria
para a sua regulamentao. Nota-se que no h vedao edio de medidas
provisrias pelos Estados, desde que no tratem da matria referida.
Contudo, somente trs Estados preveem a edio de medida provisria em
suas Constituies Estaduais: Acre, Santa Catarina e Tocantins.
No caso dos municpios, a possibilidade do prefeito adotar medidas pro-
visrias depende de expressa meno de tal possibilidade na Lei Orgnica do
Municpio, em razo do Princpio da Simetria. Ainda, preciso existir essa
possibilidade na Constituio do Estado onde esse municpio est inserido.
A medida provisria possui carter temporrio. Desta forma, ainda que seja
um ato normativo com fora de lei, provisria. Existe prazo para que a medi-
da provisria produza efeitos.
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O 3 do art. 62 traz: As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos
11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei
no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual
perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as
relaes jurdicas delas decorrentes.
O primeiro prazo a ser verificado o prazo de eficcia, sendo sessenta dias,
podendo ser prorrogado por mais sessenta (art. 62, 7).
4. Prazos de Eficcia e Votao das Medidas
Provisrias
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordados
agora os prazos de eficcia e a votao.
4.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, a medida provisria possui eficcia tempo-
ral limitada. As medidas provisrias perdero eficcia se no forem convertidas
em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7 do mesmo
artigo uma vez por igual perodo.
O 4 estabelece: O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publica-
o da medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do
Congresso Nacional. possvel perceber que o prazo de eficcia da medida
provisria suspenso, mas tal medida continua produzindo seus efeitos.
Para que haja possibilidade de mitigar o suposto equvoco, a Constituio
Federal trouxe modificaes aos 7 e 8 do art. 57 com a EC n 32.
O 7 estipula que preciso haver convocao de sesso legislativa extraor-
dinria do Congresso Nacional durante o recesso. O 8 traz que: Havendo
medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congres-
so Nacional, sero elas automaticamente includas na pauta da convocao.
preciso observar que se os pressupostos que legitimam a edio de medida
provisria desaparecerem, o Presidente da Repblica pode querer impedir a
prorrogao.
Existe, ainda, um prazo de votao, um prazo de quarenta e cinco dias con-
junto para as duas Casas (Cmara dos Deputados e Senado Federal). Dispe
o 6 do art. 62: Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e
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cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subse-
quentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobres-
tadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da
Casa em que estiver tramitando.
Observe-se que no curso do recesso suspenso o prazo de eficcia da me-
dida provisria, sendo suspenso tambm o prazo de votao, nos termos do art.
18 da Resoluo n 1, de 2002, do Congresso Nacional.
Quanto Casa iniciadora, em se tratando de medida provisria, esta sem-
pre ser a Cmara dos Deputados, conforme disposto no 8 do art. 62 da
Constituio Federal: As medidas provisrias tero sua votao iniciada na
Cmara dos Deputados.
5. Prazos de Votao e Fundamentos de
Natureza Jurdica
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordados
agora os prazos de votao e os fundamentos de natureza jurdica.
5.2 Sntese
O prazo de votao est previsto no art. 62, 6 da Constituio Federal.
Aps quarenta e cinco dias de tramitao, todas as matrias da Casa ficaro
suspensas at que se ultime a votao da medida provisria.
Ainda, preciso lembrar que o prazo de quarenta e cinco dias um prazo
comum para ambas as Casas.
Trancar a pauta significa sobrestar as demais deliberaes legislativas da
Casa em que a medida provisria estiver tramitando. O trancamento subse-
quente de pauta aquele ocasionado por culpa da Casa anterior.
Contudo, em algumas situaes, possvel que o trancamento subsequente
de pauta ocorra na Cmara dos Deputados, havendo, por exemplo, emenda
feita pelo Senado Federal.
Em maro de 2009, Michel Temer, na qualidade de Presidente da Cmara
dos Deputados, tomou uma deciso normativa ao interpretar o 6 do art. 62
de forma sistemtica e no mais de forma literal, a fim de determinar que as
medidas provisrias s trancassem a pauta da Cmara quando tratassem de
matria de projeto de lei ordinria, nas sesses ordinrias.
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Michel Temer usou o argumento de que se a medida provisria somente
pode tratar de matria de lei ordinria, no faria sentido trancamento de pauta
por completo, impedindo-se a votao das demais espcies normativas.
6. Nova Interpretao do Trancamento de
Pauta
6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordada
aqui a nova interpretao acerca do trancamento de pauta.
6.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, Michel Temer deu uma nova interpretao
ao trancamento de pauta.
Diante de tal situao, a oposio impetrou mandado de segurana (MS
n 27.931) visando suspender a determinao tomada por Michel Temer na
Cmara dos Deputados.
O Ministro do STF sorteado para o processo, Ministro Celso de Mello vota
pela improcedncia do pedido, entendendo que uma competncia do Presi-
dente da Repblica, que tinha carter extraordinrio, est se tornando uma
competncia usual, o que no adequado.
A matria, ainda que no esteja pacificada, podem ser feitos dois tipos de
interpretao: literal ou sistemtica.
A posio do STF ainda aguardada pelo julgamento do mandado se se-
gurana acima referido.
O prazo para votao de quarenta e cinco dias e, no havendo votao,
h trancamento de pauta. A dvida hoje se d acerca do alcance da expresso
trancamento de pauta.
Uma medida provisria no capaz de revogar lei vigente no ordenamento
jurdico. Contudo, caso seja convertida em lei, revogar lei anterior.
A converso de medida provisria em lei pode se dar de duas maneiras, bem
como a rejeio. A medida provisria pode ser convertida em lei com ou sem
alterao de seu texto. Quanto rejeio, esta pode ocorrer de forma expressa
ou tcita, tambm chamada de perda de eficcia por decurso de prazo.
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7. A Converso da Medida Provisria em Lei.
Rejeio Expressa de Medida Provisria
7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordadas
a converso da medida provisria em lei e a rejeio expressa de medida
provisria.
7.2 Sntese
Se no houve alterao substancial do texto e a medida provisria foi con-
vertida em lei, no h necessidade de encaminhar a medida provisria para
deliberao do Presidente da Repblica. H inexistncia de sano ou veto, j
que o texto foi apresentado pelo Presidente da Repblica e convertido em lei
sem qualquer alterao substancial.
A lei, resultado da converso da medida provisria, promulgada pelo Pre-
sidente do Congresso Nacional.
No caso de uma medida provisria ser convertida em lei, porm, haven-
do alteraes em seu texto, esta ser denominada projeto de lei de converso,
devendo seguir o trmite de processo legislativo ordinrio. Desta forma, o Pre-
sidente da Repblica dever sancionar ou vetar e a promulgao feita pelo
prprio Presidente da Repblica. preciso ressaltar que, enquanto o projeto
de lei de converso no entrar em vigor, estar vigente a medida provisria com
seu texto originrio.
Dispe o art. 62, 12: Aprovado projeto de lei de converso alterando o
texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor
at que seja sancionado ou vetado o projeto.
A terceira situao se d com a rejeio expressa da medida provisria, que
ocorre quando qualquer das Casas Legislativas, durante o perodo de eficcia,
rejeitar a medida formalmente. Cumpre observar que, mesmo havendo tranca-
mento de pauta, a MP pode ser votada.
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8. Rejeio Tcita de Medida Provisria e a
Perda de Eficcia
8.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordadas
a rejeio tcita da medida provisria e a perda de eficcia.
8.2 Sntese
A medida provisria que no tenha sido convertida em lei ou rejeitada no
prazo determinado pela Constituio Federal, perde sua eficcia, em virtude
do tempo.
A rejeio opera efeito retroativo, ou seja, a medida provisria perde sua
eficcia desde sua edio.
A medida provisria possui fora de lei, ou seja, pode ter sido utilizada para
estabelecer relaes jurdicas e redigir contratos, por exemplo. Assim, os 3
e 11 do art. 62 dispem acerca da soluo.
Traz o 3: As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12
perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo
de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo,
devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes
jurdicas delas decorrentes. Nota-se que, a partir da rejeio, o Congresso Na-
cional dever editar um decreto legislativo explanando o que acontecer.
O 11 dispe: No editado o decreto legislativo a que se refere o 3
at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria,
as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua
vigncia conservar-se-o por ela regidas.
Se o Congresso Nacional no editar o decreto legislativo no prazo determi-
nado, a medida provisria segue regulamentando aquelas relaes jurdicas e
atos que foram praticados durante sua vigncia.
Exerccio
69. Julgue a assertiva: A medida provisria no convertida em lei perde
toda a sua eficcia e, em nenhuma circunstncia, um ato praticado
com base na medida provisria, enquanto ela esteve em vigor, pode-
r ser considerado vlido.
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9. Possibilidade de Reedio de Medida
Provisria e Limitaes Materiais Edio
de Medida Provisria
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordadas
a possibilidade de reedio de medida provisria e as limitaes materiais
sua edio.
9.2 Sntese
O art. 62, 10 dispe acerca da possibilidade de reedio de medida provi-
sria. Traz o dispositivo: vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de
medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia
por decurso de prazo. possvel perceber que em sesso legislativa diversa
possvel a reedio de medida provisria.
O principal abuso que era cometido pelo Poder Executivo antes da EC n
32 era a reedio ilimitada. A partir da EC n 32, o dispositivo constitucional
sofreu modificao e, assim, havendo rejeio, a medida provisria no poder
ser reeditada na mesma sesso legislativa.
Em relao s limitaes materiais da medida provisria, sabe-se que esta
no poder tratar de qualquer matria.
O art. 62, 1, inciso I dispe: vedada a edio de medidas provisrias
sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, par-
tidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual
civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e
a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias,
oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art.
167, 3.
Exerccio
70. (Cespe 2010 MPE-ES Promotor de Justia) Acerca do processo
legislativo na CF, assinale a opo correta.
a) De acordo com o STF, a no converso da medida provisria
tem efeito repristinatrio sobre o direito com ela colidente.
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b) A CF consagrou, em seu texto, a iniciativa popular, sem restrio
de matrias, para promover proposta de emenda constitucional.
c) vedada a edio de medidas provisrias relativas matria de
direito civil.
d) Projeto de lei de iniciativa do STF e dos demais tribunais supe-
riores dever ser iniciado, mediante o respectivo depsito junto
mesa, no Senado Federal.
e) A ausncia de sano pelo chefe do Poder Executivo no prazo
constitucional de quinze dias em projeto de lei encaminhado
pelo Poder Legislativo faz caducar o projeto, por no existir for-
ma silente de sano.
10. Limitaes Materiais Edio da Medida
Provisria
10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordadas
a possibilidade de reedio de medida provisria e as limitaes materiais
sua edio.
10.2 Sntese
O art. 62, 1, inciso I, alnea d dispe acerca da vedao de medida
provisria que trate planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e
crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3. O
art. 167, 3 trata de despesas urgentes e imprevisveis. Tal dispositivo autoriza
abertura de crdito para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as
decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica.
O inciso II do art. 62 traz que no cabe medida provisria para matria
que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qualquer
outro ativo financeiro. Quando o ex-Presidente da Repblica Fernando Collor
sequestrou as poupanas populares o fez mediante medida provisria, anterior
EC n 32, de 2001.
O inciso III traz proibio de medida provisria cuja matria reservada
lei complementar.
O inciso IV estabelece vedao de medida provisria em que a matria
j foi disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e
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pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. Nota-se que no h
urgncia, j que existe o projeto de lei.
preciso observar que h outros dispositivos constitucionais que trazem
limitaes expressas, como o art. 25, 2: Cabe aos Estados explorar direta-
mente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma
da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao.
Exerccio
71. (DF Magistratura) Com fora de lei, Medida Provisria ato do
Presidente da Repblica, editado em casos de relevncia e urgncia,
devendo tal espcie normativa ser submetida de imediato ao Con-
gresso Nacional, sob pena de perda de eficcia se no for convertida
em lei no prazo de 60 dias, podendo tal lapso ser prorrogado uma
nica vez, por igual perodo. Todavia, nem todas as matrias pode-
ro ser objeto de Medida Provisria. Tendo por base tais assertivas,
assinale a alternativa correta:
a) No podem ser objeto de Medida Provisria as matrias relativas
nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e
direito eleitoral; direito penal, processual penal e processual civil;
b) No podem ser objeto de Medida Provisria as matrias relativas
organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, car-
reira e garantia de seus membros; planos plurianuais, diretrizes
oramentrias, oramentos e crditos adicionais e suplementa-
res, ressalvado o previsto no art. 167, 3, da CF;
c) No podem ser objeto de Medida Provisria matria que vise
deteno ou sequestro de bens de poupana popular ou qualquer
outro ativo financeiro; matria reservada Lei Complementar;
matria j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congres-
so Nacional e pendente de sano do Presidente da Repblica;
d) As alternativas a, b e c esto corretas.
11. Limitaes Materiais Edio de Medida
Provisria (Expressas e Implcitas)
11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo abordadas
algumas limitaes materiais sua edio.
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11.2 Sntese
O art. 246 da Constituio Federal dispe: vedada a adoo de medida
provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha
sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at
a promulgao desta emenda, inclusive.
O art. 2 da EC n 8, de 1995 e o art. 3 da EC n 9, de 1995 so dois
dispositivos que trouxeram vedaes expressas regulamentao por meio de
medida provisria.
Quanto s imitaes implcitas, h dispositivos na Constituio Federal que
trazem matrias que so de trato exclusivo do Congresso Nacional, da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal, ou seja, no podem ser objeto de medida
provisria.
Os arts. 51 e 52 trazem matrias cuja competncia exclusiva da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal, respectivamente. Se a competncia pri-
vativa das Casas, no pode haver regulamentao por medida provisria acerca
de tais assuntos.
Em relao edio de medida provisria a respeito de matria tributria,
j entendeu o STF que a anterioridade tributria um direito individual e,
consequentemente, uma clusula ptrea. Assim, se medida provisria somente
editada em caso de urgncia, tal urgncia torna-se incompatvel com a obser-
vncia do princpio da anterioridade tributria.
O art. 62, 2 dispe: Medida provisria que implique instituio ou ma-
jorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s
produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em
lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
H impostos que podem ser institudos ou majorados e cobrados no mesmo
exerccio financeiro: II, IE, IPI, IOF e IEG.
Exerccio
72. (FCC 2010 TCE-AP Procurador) Seria INCOMPATVEL
com a Constituio da Repblica a medida provisria que:
a) fosse reeditada na mesma legislatura em que houvesse sido rejei-
tada ou tivesse perdido eficcia por decurso de prazo.
b) procedesse abertura de crditos extraordinrios.
c) dispusesse sobre conflito de competncia, em matria tributria,
entre os entes da Federao.
d) no fosse convertida em lei no prazo de 60 (sessenta) dias.
e) implicasse majorao de impostos e produzisse efeitos no exer-
ccio financeiro seguinte quele em que fosse convertida em lei.
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12. Medida Provisria Art. 2 da Emenda
Constitucional n 32
12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as medidas provisrias, sendo analisado
agora o art. 2 da EC n 32 da Constituio Federal.
12.2 Sntese
O art. 2 da EC n 32 dispe: As medidas provisrias editadas em data
anterior da publicao desta emenda continuam em vigor at que medida
provisria ulterior as revogue explicitamente ou at deliberao definitiva do
Congresso Nacional.
Entre os anos de 1988 a 2001, as medidas provisrias possuam eficcia de
somente trinta dias, podendo ser sucessivamente reeditadas pelo Presidente da
Repblica.
Na data da promulgao da EC n 32, havia no Congresso Nacional sessen-
ta e seis medidas provisrias antigas, ou seja, editadas, baseadas no regime an-
terior. Tais medidas provisrias estavam em tramitao, mas ainda no haviam
sido rejeitadas ou convertidas em lei.
Assim, foi necessrio estabelecer uma regra especfica, prevista justamente
no art. 2 da EC n 32. Enquanto no ocorrer uma das situaes previstas no
dispositivo, as medidas provisrias seguem com fora de lei, regulando as ma-
trias nelas tratadas.
Nota-se que tal dispositivo concedeu vigncia por prazo indeterminado
para estas medidas provisrias.
Exerccio
73. (Esaf Procurador) Suponha que uma medida provisria, cuidan-
do de matria de Direito Processual Civil, haja sido editada 15 dias
antes da promulgao da Emenda Constitucional n 32/2001, que
reformulou o regime constitucional desses instrumentos normativos.
Quanto tal medida provisria, que no foi at hoje apreciada pelo
Congresso Nacional nem foi objeto de revogao por outra norma
de semelhante status normativo-hierrquico, correto afirmar:
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a) como no foi convertida em lei antes da Emenda Constitucio-
nal n 32/2001, e uma vez que trata de assunto que essa emenda
vedou regulao por meio de medida provisria, deve ser tida
como revogada.
b) deve ser considerada como estando em vigor, desde que tenha
sido reeditada antes de vencido o prazo de 30 dias que faltava
para perder a eficcia no sistema constitucional anterior.
c) deve ser considerada como estando em vigor, mesmo no ten-
do sido reeditada depois do advento da Emenda Constitucional
n 32/2001.
d) no tendo sido convertida em lei antes da Emenda Constitucio-
nal n 32/2001, e versando assunto que, depois dessa Emenda,
ficou proibido de ser regulado por meio de medida provisria,
deve ser considerada inconstitucional.
e) as normas da medida provisria continuam em vigor, uma vez
que todas as medidas provisrias em vigor no momento da Emen-
da Constitucional n 32/2001 tornaram-se definitivas, estando su-
jeitas ao mesmo regime constitucional das leis ordinrias.
Captulo 13
Poder Executivo
1. Poder Executivo Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo feita agora intro-
duo acerca do assunto.
1.2 Sntese
O Sistema de Governo adotado no Brasil na Constituio Federal de 1988
o Sistema Presidencialista.
No Sistema de Governo Presidencialista, h concentrao de todas as fun-
es executivas no Poder Executivo. Ainda, h maior independncia entre o
Poder Legislativo e o Poder Executivo; a separao de poderes marcante.
No Sistema de Governo Presidencialista, o Presidente da Repblica o
Chefe de Governo e o Chefe de Estado.
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Se adotssemos o Sistema Parlamentarista, as funes no estariam con-
centradas no Poder Executivo, pois neste sistema uma parcela da funo exe-
cutiva (Chefia de Governo) no exercitada pelo Poder Executivo, mas sim
pelo Primeiro Ministro. No Sistema Parlamentarista, o Chefe de Estado no
o Primeiro Ministro, mas sim o Presidente ou Monarca.
So trs os sistemas eleitorais existentes no direito brasileiro: sistema eleito-
ral majoritrio absoluto, sistema eleitoral majoritrio simples e sistema eleitoral
proporcional.
O sistema majoritrio simples um sistema utilizado para preenchimento
de vagas para os cargos de Senador e vagas para os cargos de Prefeito e Vice-Pre-
feito de Municpios pequenos (at duzentos mil eleitores). Neste sistema, ven-
ce quem tem mais votos, preenche o cargo aquele que obtm maior votao.
O sistema majoritrio absoluto utilizado no Brasil nas eleies para Presi-
dente, Governador de Estado, Municpio com mais de duzentos mil eleitores
e na eleio de Governador do Distrito Federal. Como notoriamente sabido,
se nenhum candidato atingir a marca dos 50% mais um votos, os dois mais
votados disputam o segundo turno.
2. Poder Executivo
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo abordados aspec-
tos importantes acerca do assunto, como a posse.
2.2 Sntese
O caput do art. 77 da Constituio Federal dispe: A eleio do Presidente
e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro
domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em
segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato presiden-
cial vigente.
Traz o 3: Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira
votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resul-
tado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito
aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos.
No sistema majoritrio absoluto, ser considerado eleito o candidato que ob-
tiver a maioria absoluta de votos, no computados os votos em branco e os nulos.
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Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, ha-
ver o chamado segundo turno, realizado no ltimo domingo de outubro. No
segundo turno, ser eleito o candidato que receber a maioria dos votos vlidos,
ou seja, novamente descontados os votos brancos e nulos.
Nota-se divergncia acerca da data referente ao segundo turno, j que o
caput dispe de forma diversa do 3. Cumpre observar que prevalece a regra
disposta no caput do dispositivo.
O 4 estipula: Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte,
desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, dentre os rema-
nescentes, o de maior votao.
O art. 82 dispe: O mandato do Presidente da Repblica de quatro anos
e ter incio em primeiro de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio.
O pargrafo nico do art. 78 estabelece: Se, decorridos dez dias da data
fixada para a posse, o Presidente ou o Vice-Presidente, salvo motivo de fora
maior, no tiver assumido o cargo, este ser declarado vago.
Exerccios
74. Em uma eleio para Presidente da Repblica, A e B so os candi-
datos mais votados em primeiro turno, sem ter, nenhum dos dois, al-
canado maioria absoluta dos votos. Dos remanescentes, C o mais
votado, ficando em terceiro lugar. Todavia, A vem a falecer antes da
realizao do segundo turno. Nessa situao deve ocorrer:
a) automaticamente a posse de B como Presidente da Repblica.
b) o segundo turno entre B e C.
c) novo primeiro turno entre todos os candidatos originalmente
inscritos, sendo o lugar de A ocupado por seu candidato a Vice.
d) o segundo turno entre B e o candidato a Vice de A.
e) nova eleio dentro de 90 dias, com a abertura da possibilidade
de inscrio de novos candidatos e de modificao nas chapas j
inscritas.
75. (Esaf/Advogado/IRB/2006) Por fora de disposio constitucional,
as posses do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica deve-
ro ser sempre simultneas, sob pena dos cargos serem declarados
vagos.
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3. Poder Executivo Posse, Vacncia e
Impedimentos
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo abordados as-
pectos importantes acerca do assunto, como a posse, a vacncia e os
impedimentos.
3.2 Sntese
O Presidente da Repblica pode ficar afastado de suas funes em duas
situaes. A primeira envolve impedimento, sendo uma situao temporria.
Ex.: frias. A segunda a hiptese de vacncia, sendo uma impossibilidade de
exerccio do cargo de forma definitiva. Ex.: falecimento.
No caso de impedimento, chamado um substituto e, no caso de vacncia,
um sucessor. O sucessor ou substituto natural do Presidente da Repblica o
Vice-Presidente, nos termos do art. 79 da Constituio Federal.
Se ambos estiverem impedidos de exercer o cargo, deve ser seguida a linha
sucessria do art. 80 da CF/1988: Em caso de impedimento do Presidente e
do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente
chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados,
o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
A linha sucessria deste dispositivo serve somente para situaes de impe-
dimento, trata-se de situao temporria. Isso porque, se os dois cargos ficam
vagos em definitivo, preciso que se realizem novas eleies.
O art. 81 dispe: Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da
Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. A pri-
meira modalidade a eleio direta, em que o eleitor levado s urnas.
Seu 1 traz: Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo pre-
sidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima
vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei.
A licena est prevista no art. 83 da Constituio Federal: O Presidente e
o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacio-
nal, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda
do cargo.
Conforme entendimento do STF, trata-se de norma de repetio obrigat-
ria, ou seja, as Constituies Estaduais e as Leis Orgnicas Municipais devem
trazer previso no mesmo sentido.
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Exerccios
76. (FGV 2010 Delegado de Polcia) Analise a assertiva. Em caso
de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia
dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio
da Presidncia o Presidente do Senado Federal, o da Cmara dos
Deputados, e o do Supremo Tribunal Federal.
77. (FGV 2010 Delegado de Polcia) Analise a assertiva. Vagando os
cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio
noventa dias depois de aberta a ltima vaga.
78. (FGV 2010 Delegado de Polcia) Analise a assertiva. O Presi-
dente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena
do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a
quinze dias, sob pena de perda do cargo.
4. Poder Executivo Atribuies do
Presidente da Repblica Parte I
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca das atribuies do Presidente da Repblica.
4.2 Sntese
O art. 84 traz atribuies do Presidente da Repblica, porm, no se trata
de um rol taxativo, mas sim exemplificativo.
O primeiro tema que envolve as atribuies do Presidente da Repblica
aquele que se refere atribuio de nomeao, prevista nos incisos XIV, XV e
XVI do art. 84. O segundo grupo refere-se segurana interna e harmonia das
relaes federativas (art. 84, incisos IX e X). O terceiro grupo formado pelas
relaes internacionais (art. 84, incisos VII, VIII, XIX e XX). O quarto grupo
refere-se s atividades do Presidente da Repblica quando este se relaciona
com o Congresso Nacional e atua no Processo Legislativo [incisos III, IV (parte
inicial), V, XI, XXIII, XXIV e XXVI]. Como quinto grupo, h a Chefia da Ad-
ministrao Federal [incisos I, II, IV (parte final), VI, XIII, XVII, XVIII, XXII
e XXV].
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Os incisos XII e XXI no se agregam aos grupos referidos, so outras
atribuies.
A doutrina considera que as atribuies privativas so delegveis enquanto
as atribuies exclusivas so indelegveis. Todavia, observa-se que o texto cons-
titucional no faz tal distino.
O pargrafo nico trouxe autorizao expressa para delegao de algumas
atribuies listadas no art. 84 da Constituio Federal.
5. Poder Executivo Atribuies do
Presidente da Repblica Parte II
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca das atribuies do Presidente da Repblica.
5.2 Sntese
O pargrafo nico do art. 84 da CF/1988 dispe: O Presidente da Rep-
blica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV,
primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou
ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas
delegaes.
Por este dispositivo possvel observar que as atribuies previstas no art.
84 so delegveis nos incisos VI, XII e XV, 1 parte. Isso porque, nos demais
incisos, no h autorizao expressa para delegao.
O STF entende pela existncia de um decreto autnomo e pela possibilidade
de delegar os assuntos tratados nos incisos referidos.
O inciso VI dispe: Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
(...) VI dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da
administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao
ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos,
quando vagos.
A atribuio do inciso XII de conceder indulto e comutar penas, com
audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei.
O inciso XV dispe: prover e extinguir os cargos pblicos federais, na for-
ma da lei. Nota-se que a primeira parte do inciso delegvel; parte que se
refere ao verbo prover.
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Exerccios
79. (Cespe ABIN 2008) Acerca do Poder Executivo, julgue o item
seguinte: o presidente da Repblica pode delegar aos ministros de
Estado, conforme determinao constitucional, a competncia de
prover cargos pblicos, a qual se estende tambm possibilidade de
desprovimento, ou seja, de demisso de servidores pblicos.
80. (TRT 6 Regio 2010 Juiz) Julgue a assertiva. A competncia
privativa do Presidente da Repblica para dispor, mediante decre-
to, sobre a extino de funes ou cargos pblicos (art. 84, VI, b,
da Constituio, includa pela Emenda Constitucional n 32, de
11.09.2001), quando vagos, modalidade vlida de decreto autno-
mo, apto a revogar norma legal que criou as funes ou cargos.
81. (TRT 6 Regio 2010 Juiz) Julgue a assertiva. A competncia
do Presidente da Repblica para conceder anistia, indulto ou comu-
tao de pena delegvel.
82. (Esaf 2004 Analista) Julgue a assertiva. O Presidente da Repbli-
ca pode delegar a Ministro de Estado sua competncia para dispor,
mediante decreto, sobre a extino de funes ou cargos pblicos
vagos.
83. (TRE MT 2010) Julgue a assertiva. De acordo com a CF, o pre-
sidente da Repblica poder delegar a atribuio de conferir conde-
coraes e distines honorficas.
84. (TCE BA 2010) Julgue o item seguinte, a respeito do Poder Execu-
tivo. O Presidente da Repblica pode dispor, mediante decreto, sobre
a organizao da administrao federal, quando a disposio no impli-
car aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos.
6. Poder Executivo Ministros de Estado
e Responsabilidade do Presidente da
Repblica
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca das atribuies aos Ministros de Estado e responsabi-
lidade do Presidente da Repblica.
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6.2 Sntese
O art. 87 traz a previso acerca dos Ministros de Estado: Os Ministros de
Estado sero escolhidos dentre brasileiros maiores de vinte e um anos e no
exerccio dos direitos polticos. necessrio observar que h um Ministro que
deve ser brasileiro nato: Ministro de Estado da Defesa.
O segundo requisito para ser Ministro de Estado a idade mnima de vinte
e um anos. Por fim, o terceiro requisito que o sujeito esteja no pleno exerccio
dos direitos polticos.
O inciso I do pargrafo nico do art. 87 dispe: Compete ao Ministro de
Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio e na lei: I
exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da ad-
ministrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos
assinados pelo Presidente da Repblica.
Referenda ministerial a aposio da expresso: de acordo por parte dos
Ministros, em decreto presidencial, quando a matria do decreto se refere a
temas vinculados pasta ministerial.
A doutrina majoritria entende que a referenda ato indispensvel para
que o decreto presidencial produza seus efeitos.
O Ministro do STF, Celso de Mello, j entendeu pela dispensabilidade da
referenda ministerial (MS n 22.706).
A falta da referenda ministerial no implica em nulidade do decreto, pois
no interfere nem na validade, nem na eficcia do mesmo, mas traz conse-
quncias para o Ministro, pois este exonerado do cargo por ruptura da subor-
dinao hierrquica.
Conforme disposto no inciso IV, tambm de competncia do Ministro de
Estado praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou
delegadas pelo Presidente da Repblica.
O art. 88 dispe: A lei dispor sobre a criao e extino de Ministrios e
rgos da administrao pblica.
7. Poder Executivo Atribuies do
Presidente da Repblica Parte III
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca das atribuies do Presidente da Repblica e sua res-
ponsabilizao por determinados atos.
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7.2 Sntese
O Presidente da Repblica pode praticar dois tipos de crimes: crimes co-
muns e crimes de responsabilidade, que so infraes poltico-administrativas.
Os crimes comuns so aqueles previstos na legislao penal. Exemplo:
homicdio.
Os crimes de responsabilidade esto previstos no art. 85 da Constituio Fe-
deral: So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que
atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I a existncia
da Unio; II o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do
Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao;
III o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV a segurana
interna do Pas; V a probidade na administrao; VI a lei oramentria; VII
o cumprimento das leis e das decises judiciais.
O pargrafo nico traz: Esses crimes sero definidos em lei especial, que
estabelecer as normas de processo e julgamento.
O STF editou a Smula n 722 no sentido de que compete Unio legislar
a respeito de crimes de responsabilidade: So da competncia legislativa da
Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das res-
pectivas normas de processo e julgamento.
Se o Presidente da Repblica pratica um crime comum, ser julgado pelo
STF e no na justia comum. Se a prtica do ato constituiu infrao poltico-
-administrativa, o julgamento ser feito pelo Senado Federal.
Antes do incio do julgamento, preciso que um rgo legislativo d ou
no sua autorizao, sem tal autorizao o julgamento no pode ser realizado.
O art. 51, inciso I dispe: Compete privativamente Cmara dos Depu-
tados: I autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de pro-
cesso contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de
Estado.
Qualquer indivduo dotado de capacidade eleitoral ativa pode apresentar
na Cmara dos Deputados uma denncia contra o Presidente da Repblica.
Contudo, preciso que dois teros dos membros da Cmara aprovem que se
mova um processo contra o Presidente da Repblica.
No juzo de admissibilidade, a Cmara ir verificar se o fato praticado
criminoso, se compensa autorizar seu processamento, j que muitas vezes ser
gerada instabilidade institucional.
necessrio observar que durante este perodo (juzo de admissibilidade),
pode haver defesa por parte do Presidente da Repblica, conforme entendi-
mento do STF (MS n 21.564).
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8. Aspectos Introdutrios do Julgamento dos
Crimes de Responsabilidade do Presidente
da Repblica Parte I
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca do julgamento dos crimes de responsabilidade do Pre-
sidente da Repblica.
8.2 Sntese
Se a Cmara dos Deputados der sua autorizao, o Senado Federal fica
obrigado a processar e julgar o Presidente da Repblica, mas o STF no est
vinculado. Se o STF entender que h crime, ir processar e julgar.
De acordo com o art. 86, o Presidente da Repblica ficar suspenso de suas
funes, porm, a suspenso no decorre da autorizao dada pela Cmara dos
Deputados, mas sim se inicia quando o Senado Federal instaura o processo ou
se o STF receber a denncia ou queixa-crime.
O art. 86, 2 trata do prazo mximo para a suspenso: Se, decorrido
o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo, cessar
o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do
processo.
Quanto s penas, se o crime for comum, o Presidente da Repblica se su-
jeita pena que est prevista em abstrato no tipo penal e, aps o procedimento
de dosimetria da pena, ser encontrada a pena em concreto.
No Senado Federal, se formar uma comisso processante com um quarto
de Senadores, que ser responsvel por instruir o processo. Aps a instruo,
elaborar uma pea final acusatria, que ser enviada ao Presidente do Senado,
que por sua vez designar dia e hora para a sesso de votao. Tal sesso ser
presidida pelo Presidente do STF.
O pargrafo nico do art. 52 dispe: Nos casos previstos nos incisos I e II,
funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a
condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado
Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de
funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
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Exerccio
85. (Cespe TRE-MT 2010) Nos crimes de responsabilidade, uma
vez admitida a acusao contra o presidente da Repblica por um
tero da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento
perante o STF.
9. Aspectos Introdutrios do Julgamento dos
Crimes de Responsabilidade do Presidente
da Repblica Parte II
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca do julgamento dos crimes de responsabilidade do Pre-
sidente da Repblica.
9.2 Sntese
Durante muito tempo, prevaleceu no Direito brasileiro a ideia de que a
inabilitao por oito anos para o exerccio da funo pblica era uma pena
acessria perda do cargo.
At o julgamento do ex-presidente da Repblica Fernando Collor, enten-
dia-se que as penas de perda de cargo e inabilitao guardavam entre si relao
de principal e acessria. Assim, entendia-se que s caberia inabilitao caso a
pena de perda do cargo houvesse sido aplicada.
Na abertura da sesso de julgamento do ex-presidente Fernando Collor, seu
advogado leu a renncia. Desta forma, em razo da renncia houve a perda do
cargo e, portanto, no poderia ser aplicada a pena acessria.
Mediante Resoluo n 101/1992, o Senado Federal decidiu pela aplica-
o da inabilitao por oito anos, independentemente de aplicao da pena
principal, que seria a perda do cargo. Diante de tal deciso, Fernando Collor
impetrou mandado de segurana (MS n 21.689), alegando que o processo de
crime de responsabilidade perdeu o objeto quando houve renncia.
A deciso do MS se deu no sentido de que a pena de inabilitao no possui
carter de pena acessria.
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A interpretao hoje se d no sentido de que a inabilitao no pena aces-
sria, subsistindo, mesmo em face da impossibilidade de aplicao da pena de
perda do cargo.
Cumpre ressaltar que neste mesmo MS, o STF entendeu que no po-
deria alterar ou reformar a deciso do Senado Federal, j que o Senado
instncia nica para o julgamento do Presidente da Repblica nos crimes
de responsabilidade.
Exerccio
86. (Delegado de Polcia Civil DF 2009) Sobre o processo por crime
de responsabilidade do Presidente da Repblica:
a) possvel a inabilitao para o exerccio de funo pblica du-
rante 8 (oito) anos, na hiptese em que o agente poltico tenha
deixado o cargo do qual era passvel de destituio, mediante
exonerao ou renncia?
b) possvel o controle jurisdicional dos atos praticados durante o
impeachment?
As respostas devem ser justificadas, com indicao da jurisprudncia
predominante do Supremo Tribunal Federal sobre a matria.
10. Imunidades do Poder Executivo
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Executivo, sendo trazidos aspectos
importantes acerca das imunidades.
10.2 Sntese
As imunidades so prerrogativas entregues pela Constituio Federal em
razo dos cargos ocupados pelas pessoas.
A primeira imunidade se refere autorizao que deve ser dada pela Cma-
ra dos Deputados para processamento do Presidente da Repblica. Tal imuni-
dade est prevista nos arts. 51, inciso I e 86, caput.
No que tange priso, o art. 86, 3 da Constituio Federal dispe: En-
quanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presiden-
te da Repblica no estar sujeito a priso.
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No se deve confundir tal imunidade com a prevista no art. 53, 2, que
trata dos membros do Poder Legislativo, os quais no podem ser presos, salvo
em flagrante de crime inafianvel.
Existe, ainda, uma imunidade que consiste, segundo a doutrina, em uma
clusula de irresponsabilidade retroativa, conforme disposto no art. 86, 4 da
Constituio Federal. Traz o dispositivo referido: O Presidente da Repblica,
na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos
ao exerccio de suas funes.
Na vigncia do mandato, o Presidente somente ser responsabilizado por
atos que no sejam estranhos, ou seja, praticados no exerccio da funo ou em
razo dela. Se o ato for estranho ao exerccio da funo presidencial, o Presi-
dente da Repblica ser responsabilizado no trmino do mandato.
preciso ressaltar que, durante este perodo, a prescrio fica suspensa,
uma vez que se trata de imunidade relativa e no impunidade.
Cumpre observar que, segundo entendimento do STF, a nica imunidade
que pode ser empregada aos Governadores, se houver previso na Constituio
estadual, a referente autorizao.
Exerccios
87. (TRT 6 Regio 2010 Juiz) Julgue a assertiva: O Presidente da
Repblica detm imunidade penal, civil e trabalhista, na vigncia do
seu mandato.
88. A respeito do Presidente da Repblica assinale a opo correta.
a) Responde a processo criminal, qualquer que seja o crime que
lhe seja imputado, perante o Superior Tribunal de Justia.
b) Poder ser processado pelo Supremo Tribunal Federal, qualquer
que seja o crime cometido, uma vez obtida licena da Cmara
dos Deputados.
c) Na vigncia do seu mandato, somente pode ser processado por
crime de responsabilidade.
d) Na vigncia do seu mandato, no pode ser responsabilizado por
atos estranhos ao exerccio de suas funes.
e) No pode ser processado criminalmente, enquanto estiver no
exerccio do seu mandato, uma vez que representa a soberania
brasileira no cenrio internacional.
89. (Cespe TRF 1 Regio 2009 Juiz) Julgue a assertiva. Segun-
do posicionamento do STF, a imunidade formal relativa priso do
Presidente da Repblica aplicvel tambm aos chefes dos poderes
executivos estaduais, desde que diante de expressa previso nas res-
pectivas constituies estaduais.
Captulo 14
Poder Judicirio
1. rgos do Poder Judicirio Parte I
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Poder Judicirio, sendo trazidos aspectos
importantes acerca de seus rgos.
1.2 Sntese
O Poder Judicirio est previsto entre os arts. 92 e 126 da Constituio
Federal.
O Poder Judicirio tem por funo tpica o exerccio da jurisdio, a ativi-
dade estatal de aplicar o direito objetivo no enfrentamento de casos concretos.
Exerce tambm funo de natureza administrativa e normativa.
Reconhece-se que os trs poderes vm desempenhando todas as funes,
uma de maneira tpica e outras de maneira atpica, em carter excepcional.
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O art. 92 dispe: Art. 92, CF/1988 So rgos do Poder Judicirio: I o
Supremo Tribunal Federal; I-A o Conselho Nacional de Justia; (Includo
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) II o Superior Tribunal de Jus-
tia; III os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV os Tribunais
e Juzes do Trabalho; V os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI os Tribunais e
Juzes Militares; VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal
e Territrios.
O Poder Judicirio tem carter unitrio e nacional, que diz respeito ao regi-
me jurdico aplicado aos membros do Judicirio Estadual e da Unio. No h
diferena de garantias e impedimentos de um juiz estadual para um juiz fede-
ral, diferentemente do que acontece com os Poderes Executivo e Legislativo.
preciso ressaltar que no h Justia Municipal, ou seja, a presena fsica
do juiz no municpio no significa dizer que ele uma autoridade municipal.
Traz o 1: O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia
e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal.
O 2 estabelece: O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores
tm jurisdio em todo o territrio nacional. Nota-se que no se mencionou o
CNJ, porque este no exerce atividade jurisdicional.
2. rgos do Poder Judicirio Parte II
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca de seus rgos.
2.2 Sntese
A existncia de grande quantidade de rgos integrando a estrutura do Po-
der Judicirio visa trazer a atuao deste de forma mais eficiente, mais especia-
lizada. A Constituio Federal distribui competncias entre os rgos.
A Constituio Federal distribuiu as competncias com base em 2 critrios:
material e hierrquico.
Do ponto de vista material, separa-se a justia comum da justia especializa-
da. A justia comum compreende Justia Estadual e Justia Federal e a justia es-
pecializada compreende Justia do Trabalho, Justia Eleitoral e a Justia Militar.
Do ponto de vista hierrquico, existe um primeiro grau de jurisdio for-
mado pelos juzes de primeira instncia. No segundo grau, estariam os juzes
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de segunda instncia (TJ, TRF, TRT e TRE). No terceiro grau de jurisdio,
estariam o STJ, TST e TSE e, por fim, no topo da pirmide estaria o STF.
O CNJ est posicionado acima de todos os rgos do Poder Judicirio, mas
est abaixo do Supremo Tribunal Federal. um rgo que fiscaliza o Poder
Judicirio como um todo, mas subordinado ao STF.
possvel observar que no terceiro grau de jurisdio, ao invs de ter um
Tribunal para a Justia Estadual e outro para a Justia Federal, existe um Tri-
bunal comum para as duas justias, o STJ (Superior Tribunal de Justia). Os
Tribunais de terceiro grau visam uniformizar a aplicao do direito legal.
3. rgos do Poder Judicirio Parte III
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca de seus rgos.
3.2 Sntese
As funes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de terceiro grau
se equivalem no sentido de que eles tm por grande funo uniformizar a apli-
cao do Direito.
As competncias so distribudas entre os rgos e, de maneira geral, so
encontrados trs tipos de competncias: originrias, recursais ordinrias e re-
cursais extraordinrias.
As competncias originrias so aquelas conferidas ao rgo para que este
conhea um caso na origem, que significa que ser o primeiro rgo a ter con-
tato com a causa. Ressalte-se que todos os rgos do Poder Judicirio possuem
essa competncia.
As competncias recursais reconhecem a causa em grau de recurso, em um
desdobramento da causa em grau superior. O recurso submete a causa que foi
julgada a um rgo de hierarquia superior.
Os recursos ordinrios buscam permitir ao rgo superior um novo julga-
mento da causa. Exemplo: Apelao Cvel e Recurso Ordinrio Trabalhista.
Os Recursos Extraordinrios visam permitir ao rgo superior uniformizar
a aplicao do direito. No so recursos que visam um novo julgamento para a
causa em sua plenitude, requerem apenas reexaminar a aplicao do Direito.
Exemplo: Recurso Extraordinrio.
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necessrio observar que todos os rgos possuem competncia originria,
porm, apenas os Tribunais de terceiro e quarto graus possuem competncias
recursais extraordinrias.
preciso ressaltar que no h o duplo grau de jurisdio obrigatrio no sis-
tema constitucional brasileiro, visto que determinadas causas tm competncia
originria no Supremo Tribunal Federal, ou seja, no haver rgo recursal,
dado que o STF j a instncia mxima.
4. Estatuto Constitucional da Magistratura
Parte I
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca do Estatuto Constitucional
da Magistratura.
4.2 Sntese
Dispe o art. 93 da Constituio Federal: Lei complementar, de iniciativa
do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, obser-
vados os seguintes princpios: (...) Observe-se que a iniciativa do Supremo
Tribunal Federal.
O inciso I trata do ingresso no mbito do Poder Judicirio: ingresso na
carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico
de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em
todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de ativi-
dade jurdica e obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao; (...)
Aquele que ingressa na Magistratura ingressa como Juiz Substituto, aque-
le que no titular em uma vara em uma comarca especfica, no tem uma
base fixa para exercer jurisdio.
Ainda, a OAB participa obrigatoriamente de todas as fases, no somente de
algumas.
Outro ponto relevante a obrigatoriedade de no mnimo trs anos de ativi-
dade jurdica. O Conselho Nacional de Justia definiu que atividade jurdica
a atividade privativa do bacharel em Direito. A contagem do prazo de trs anos
inicia-se com o bacharelado em Direito e tem que ser comprovada na inscrio
definitiva no concurso pblico.
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O inciso II dispe: promoo de entrncia para entrncia, alternadamente,
por antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: (...) A palavra
entrncia designa uma espcie de grau funcional no mbito da carreira.
H entrncia especial, primeira entrncia, segunda entrncia e terceira
entrncia. comum encontrar nas comarcas mais afastadas da capital do Es-
tado a ltima entrncia, j a capital do Estado, via de regra, costuma ser a
entrncia especial.
No todo o Poder Judicirio que est organizado em entrncias, a Justia
Estadual estruturada em entrncias, j os Juzes Federais no so organizados
em entrncias.
5. Estatuto Constitucional da Magistratura
Parte II
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca do Estatuto Constitucional
da Magistratura.
5.2 Sntese
A alnea a do inciso II do art. 93 da Constituio Federal dispe: Lei
complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: (...) II promoo
de entrncia para entrncia, alternadamente, por antiguidade e merecimento,
atendidas as seguintes normas: a) obrigatria a promoo do juiz que figure
por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; (...)
A alnea b traz: a promoo por merecimento pressupe dois anos de
exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da
lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite
o lugar vago. Para integrar a lista, o juiz deve ter pelo menos dois anos de
exerccio na respectiva entrncia.
Quanto recusa, se nenhum dos juzes que atenderem aos requisitos quiser
a respectiva vaga, poder assumir a vaga outro juiz que no estava na quinta
parte da lista e mesmo que no atenda os citados requisitos.
Cumpre observar que este dispositivo no se aplica promoo de Juzes
Federais, j que juzes Federais no integram entrncias.
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A alnea c estabelece: aferio do merecimento conforme o desempe-
nho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da ju-
risdio e pela frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos
de aperfeioamento. A Emenda Constitucional n 45/2004, dentre outras dis-
posies, trouxe o curso de aperfeioamento de juzes como obrigatrio para a
promoo por merecimento.
A alnea d dispe: na apurao de antiguidade, o tribunal somente po-
der recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus
membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repe-
tindo-se a votao at fixar-se a indicao.
O juiz mais antigo no cargo aquele que tem mais tempo no cargo, con-
siderando-se o momento da posse. Ressalte-se que o juiz mais antigo somente
poder ser recusado no caso de voto fundamentado e qurum de 2/3 dos mem-
bros do Tribunal.
A alnea e traz: no ser promovido o juiz que, injustificadamente, reti-
ver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cart-
rio sem o devido despacho ou deciso.
6. Estatuto Constitucional da Magistratura
Parte III
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca do Estatuto Constitucional
da Magistratura.
6.2 Sntese
O inciso III do art. 93 dispe: Lei complementar, de iniciativa do Supre-
mo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os
seguintes princpios: (...) III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se-
por antiguidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou ni-
ca entrncia.
O acesso aos Tribunais Superiores no se d por promoo funcional na
carreira, mas sim por meio de processo poltico de escolha e nomeao.
A promoo que se d no mbito da Justia Federal somente uma: dei-
xou de ser juiz de primeiro grau e tornou-se juiz de segundo grau. A promoo
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dos Juzes Federais est disciplinada no art. 107 da CF/1988. A exigncia que
o Juiz tenha cinco anos de atividade, no se exigindo a antiguidade.
O inciso IV dispe: previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioa-
mento e promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo
de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola
nacional de formao e aperfeioamento de magistrados. A partir da Emenda
Constitucional n 45/2004, para o juiz adquirir a vitaliciedade obrigatria a
participao em curso oficial ou reconhecido.
Traz o inciso V: o subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores cor-
responder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Mi-
nistros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados
sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual, conforme as
respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena
entre uma e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento,
nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal dos Ministros dos
Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI,
e 39, 4.
Nos graus que integram a estrutura do Poder Judicirio, deve haver uma
diferena remuneratria entre cinco e dez por cento.
O inciso VI estabelece: a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus
dependentes observaro o disposto no art. 40. Para fins de aposentadoria ou
penso, os magistrados so funcionrios pblicos como qualquer outro.
7. Princpios da Magistratura
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes sobre os princpios previstos no Esta-
tuto Constitucional da Magistratura.
7.2 Sntese
O inciso VII do art. 93 dispe: o juiz titular residir na respectiva comarca,
salvo autorizao do tribunal. Somente o Juiz Titular precisa residir na comar-
ca, at mesmo porque o juiz substituto no tem residncia permanente.
De forma diversa como ocorre com o Ministrio Pblico, a figura do juiz
imprescindvel. Nota-se que na estrutura do Poder Judicirio so imprescind-
veis os juzes e os advogados.
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Cumpre observar que se o Tribunal autorizar, o juiz titular pode residir em
outra comarca.
O inciso VIII traz: o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do
magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria
absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegura-
da ampla defesa.
No sistema jurisdicional brasileiro, o juiz depois que adquire a vitalicieda-
de, somente perder o cargo por deciso judicial transitada em julgado, dife-
renciando-se do servidor comum.
necessrio ressaltar que a aposentadoria de juiz por interesse pblico se
d, basicamente, em casos de corrupo.
Tudo o que envolve a atuao disciplinar dos juzes de competncia do
Conselho Nacional de Justia.
O inciso VIII-A dispe: a remoo a pedido ou a permuta de magistrados
de comarca de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas
a, b, c, e e do inciso II. Remoo a pedido se d quando o juiz solicita
a mudana de comarca. Permuta ocorre quando um juiz troca de local com
outro juiz, de comarca de igual entrncia.
8. rgo Plenrio
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca do Plenrio.
8.2 Sntese
O inciso IX do art. 93 dispe: todos os julgamentos dos rgos do Poder
Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nuli-
dade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes
e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico
informao.
Todos os julgamentos so pblicos, mas a lei pode restringir a publicidade.
possvel que o processo corra em segredo de justia, quando for preciso pro-
teger a privacidade, a intimidade do interessado.
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O inciso X estabelece: as decises administrativas dos tribunais sero moti-
vadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria
absoluta de seus membros.
O qurum para recusar os juzes mais antigos de dois teros; para remo-
o, disponibilidade ou aposentadoria maioria absoluta e para aplicar sano
disciplinar tambm maioria absoluta.
Estabelece o inciso XI: nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco
julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o m-
ximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e
jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade
das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno.
Determinadas matrias de um Tribunal so objeto de atuao do seu Plen-
rio. Visando facilitar o funcionamento do Tribunal, a Constituio autoriza os
tribunais com mais de vinte e cinco membros a criar o rgo especial.
O inciso XII estabelece: a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo
vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando,
nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto
permanente. Existe uma proibio de paralisao coletiva no Poder Judici-
rio; proibio esta trazida pela Emenda Constitucional n 45. Os Tribunais
Superiores e o STF no se submetem a tal regra, j que o dispositivo traz que
aplicvel aos juzos e tribunais de segundo grau.
O inciso XIII dispe: o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser
proporcional efetiva demanda judicial e respectiva populao.
Traz o inciso XIV: os servidores recebero delegao para a prtica de atos
de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio.
Estabelece o inciso XV: a distribuio de processos ser imediata, em to-
dos os graus de jurisdio.
9. Quinto Constitucional
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca do Quinto Constitucional.
9.2 Sntese
O art. 94 da Constituio Federal dispe: Um quinto dos lugares dos Tri-
bunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e
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Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de
dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao
ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em
lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes.
O Quinto Constitucional se aplica aos Tribunais Regionais Federais e Tri-
bunais de Justia (Tribunais de Segundo Grau), no se aplicando aos Tribunais
Superiores.
Observe-se que um quinto dos Tribunais de Segundo Grau reservado para
membros do Ministrio Pblico com mais de dez anos de carreira, advogados
de notrio saber jurdico e reputao ilibada com mais de dez anos de efetiva
atividade profissional.
O pargrafo nico estabelece: Recebidas as indicaes, o tribunal formar
lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subsequentes,
escolher um de seus integrantes para nomeao.
O rgo de Classe indica seis nomes (lista sxtupla) e o Tribunal reduz
para trs nomes (lista trplice). O Chefe do Poder Executivo em vinte dias ir
nomear o escolhido.
Cumpre observar que existe certa discricionariedade para o chefe do Poder
Executivo.
O escolhido no precisa ser aprovado por Casa Legislativa. Percebe-se que
para ingressar nos Tribunais Superiores preciso aprovao legislativa, mas nos
Tribunais de Segundo Grau no preciso.
Ainda, preciso observar que o Supremo Tribunal Federal entende que em
qualquer hiptese a frao arredondada para cima, para ampliar a participa-
o dos advogados e membros do Ministrio Pblico.
A ideia do Quinto Constitucional , de certa forma, ter um tribunal mais
heterogneo quanto s experincias profissionais, permitir uma posio cole-
giada mais ampla, um julgamento colegiado com diferentes vises.
10. Garantias e Vedaes do Juiz
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo do Poder Judicirio,
sendo trazidos aspectos importantes acerca das garantias e vedaes dos
juzes.
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10.2 Sntese
H trs garantias bsicas inerentes aos magistrados: vitaliciedade, inamovi-
bilidade e irredutibilidade de subsdio, conforme previso do art. 95 da Cons-
tituio Federal.
A ideia de vitaliciedade se d no sentido de que o juiz no ser destitudo
de seu cargo por ato arbitrrio. No primeiro grau, a vitaliciedade ser adquirida
aps dois anos de exerccio. No Quinto Constitucional, a vitaliciedade ser
adquirida no ato da diplomao no cargo.
Durante o estgio probatrio de dois anos, o juiz pode perder o cargo por
deliberao do tribunal. Depois de adquirida a vitaliciedade, o juiz somente
ser destitudo de seu cargo mediante sentena condenatria transitada em
julgado.
A partir da Emenda Constitucional n 45/2004, para o juiz adquirir a vitali-
ciedade, obrigatria a participao em curso oficial ou reconhecido.
A inamovibilidade se d no sentido de que h garantia de que o juiz no
ser removido de onde est por um ato arbitrrio, salvo por interesse pblico,
hiptese prevista no art. 93, VIII, CF/1988.
Em relao irredutibilidade de subsdio, os juzes, como todos os servido-
res, no podem ter seus ganhos reduzidos.
O subsdio do juiz irredutvel, porm, tem que ser fixado por lei. Se fixa-
rem aumento no subsdio por deciso do tribunal, poder ser reduzido.
preciso, tambm, respeitar o teto salarial, ou seja, se fixarem o subsdio
acima do teto, poder ser reduzido.
Ainda, no pode ter adicional, acrscimo, abono e h incidncia do Impos-
to de Renda em cima desse subsdio.
Quanto s vedaes, dispe o pargrafo nico do art. 95: Aos juzes ve-
dado: I exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo
uma de magistrio; II receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou partici-
pao em processo; III dedicar-se atividade poltico-partidria; IV receber,
a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, enti-
dades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; V exercer
a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs
anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.
H uma polmica acerca do que se entende como atividade de magistrio.
O STF entendeu que o dispositivo constitucional quer evitar prejuzos ativi-
dade jurisdicional.
Quanto ao inciso V, a Constituio Federal impe a quarentena para evitar
o trfico de influncia. preciso observar que o Ministro do Supremo Tribunal
Federal est vedado de exercer advocacia em todos os juzos.
Captulo 15
Das Funes Essenciais
Justia
1. Princpio da Inrcia da Jurisdio e
Funes Essenciais Justia
1.1 Apresentao
Nesta unidade, buscaremos as razes pelas quais a Constituio dedicou
um captulo s funes essenciais Justia.
1.2 Sntese
A doutrina enumera vrios princpios que caracterizam a Jurisdio, no
havendo, porm, um consenso absoluto em relao aos mesmos.
Pelo princpio da definitividade, o que realmente caracteriza a jurisdio
que a deciso judicial dotada de definitividade, ou seja, no pode ser rediscu-
tida no mbito do Poder Legislativo ou do Poder Executivo.
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Outros doutrinadores entendem que a existncia de uma lide o que mar-
ca a jurisdio, pois esta existe para solucionar conflitos de interesses.
Por outro lado, a substitutibilidade tambm algo intrnseco Jurisdio,
pois o Estado-Juiz substitui a vontade das partes para impor uma soluo im-
parcial ao conflito de interesses.
Por fim, uma caracterstica tambm marcante da Jurisdio a inrcia.
Com efeito, no deve o juiz, em regra, agir de ofcio, pois isto faz com que, de
forma inconsciente, o juiz se incline a tomar a deciso no sentido da parte em
favor de quem ele mesmo comeou o processo, quebrando a imparcialidade.
Por esta razo, considerando a inrcia da jurisdio, a Constituio consi-
derou como essencial funo da Justia todos aqueles que podem provocar a
Jurisdio: o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a Advocacia Pblica e
a Advocacia Privada.
O Ministrio Pblico tem, como funo precpua, defender a sociedade e
zelar pela boa aplicao da ordem jurdica. A Defensoria Pblica a instituio
responsvel pela defesa dos pobres em juzo, mas tambm pela orientao jur-
dica daqueles que no podem pagar por esta orientao. J a Advocacia Pblica
tem como funo institucional defender os interesses secundrios da Adminis-
trao Pblica, como os interesses arrecadatrios. Por via oblqua, tambm de-
fende o interesse primrio, que o interesse pblico. Por fim, a Advocacia Priva-
da tem por misso defender os interesses daqueles que no esto representados
pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pela Advocacia Pblica.
Exerccio
90. (Cespe 2009 DPE-PI Defensor Pblico) As funes institucio-
nais da DP incluem no apenas a defesa dos necessitados em todos
os graus de jurisdio, mas tambm a tarefa de lhes prestar orienta-
o nos seus problemas jurdicos, mesmo que no estejam vertidos
em uma causa deduzida em juzo.
2. Origem e Natureza Jurdica do Ministrio
Pblico
2.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da origem do Ministrio Pblico e de sua na-
tureza jurdica.
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2.2 Sntese
A doutrina diverge quanto origem do Ministrio Pblico.
Parte da doutrina entende que o embrio do Ministrio Pblico est no
Egito antigo, na figura do chamado Magiai, que era um funcionrio de con-
fiana do Fara que tinha por misso representar os seus interesses, inclusive
podendo fazendo o papel de acusador oficial.
Outros enxergam a origem do Ministrio Pblico em Roma, pois autori-
dades denominadas foros possuam o poder de acusar, embora tambm o de
julgado.
No obstante, a doutrina majoritria sustenta que a origem do Ministrio
Pblico est na Frana. Para uma parte desta corrente majoritria, o Ministrio
Pblico surge na baixa Idade Mdia, mais especificamente em 103, com a figu-
ra oficial dos procuradores do rei. Para a outra parte, apenas aps a Revoluo
Francesa, quando se tornou um direito fundamental do indivduo que aquele
acusa no deve julgar, surge verdadeiramente o Ministrio Pblico.
No Brasil, o Ministrio Pblico ganha status constitucional apenas na
Constituio de 1934; em todas as Constituies posteriores, deixou de constar
apenas na Constituio de 1937. Porm, na Constituio de 1988 que o Mi-
nistrio Pblico ganha autonomia administrativa, financeira e funcional, bem
como fica impedido de representar a Unio judicial ou extrajudicialmente.
Quanto natureza jurdica do Ministrio Pblico, vale lembrar que ele,
do ponto de vista orgnico-estrutural no pertence a nenhum dos Poderes, em
razo da ampla autonomia que lhe atribuda pela CF/1988. Todavia, sua
funo considerada tipicamente executiva, pois no legislativa e nem juris-
dicional. preciso observar que ainda no se aceita no Brasil a ideia de que o
Ministrio Pblico um quarto poder.
Exerccio
91. (Cespe/Advogado da Unio/2009) De um ponto de vista orgnico-
-estrutural, o Ministrio Pblico no integra o Poder Executivo, em-
bora sua funo seja de natureza executiva.
3. Ministrio Pblico: Organizao
3.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da organizao do Ministrio Pblico.
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3.2 Sntese
No mbito da Unio, o Ministrio Pblico se divide em Ministrio Pblico
Federal, Ministrio Pblico do Trabalho, Ministrio Pblico Militar e Minist-
rio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
O Chefe do Ministrio Pblico da Unio o Procurador-Geral da Rep-
blica, que nomeado entre membros da carreira maiores de 35 (trinta e cinco)
anos, para um mandato de 2 (dois) anos, sendo permitida a reconduo. Obser-
va-se que o Presidente da Repblica indica o nome do futuro Procurador-Geral
da Repblica, mas, antes de nome-lo, necessria a aprovao da maioria
absoluta do Senado Federal. Da mesma forma, para destitu-lo antes do fim do
seu mandato, indispensvel que haja aprovao da maioria absoluta do Sena-
do Federal. Se houver destituio do Procurador-Geral da Repblica antes do
trmino do seu mandato, o novo Chefe do Ministrio Pblico da Unio ter
um mandato de 2 (dois) anos, no havendo que se falar em mandato tampo.
Os Chefes do Ministrio Pblico do Trabalho e do Ministrio Pblico Mi-
litar so nomeados pelo Procurador-Geral da Repblica.
O Chefe do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios nomeado
pelo Presidente da Repblica, a partir de uma lista trplice formada por mem-
bros da carreira e elaborada pelo MPDFT, para um mandato de 2 (dois) anos,
sendo permitida uma nica reconduo. Caso o Presidente da Repblica que-
ria destitu-lo antes do trmino do seu mandado, ser necessria a autorizao
da maioria absoluta do Senado Federal.
No mbito estadual, o Ministrio Pblico chefiado pelo Procurador-
-Geral de Justia, que nomeado pelo Governador do Estado a partir de uma
lista trplice formada por membros da carreira e elaborada pelo prprio MP
estadual, para um mandato de 2 (dois) anos, sendo permitida uma reconduo.
A destituio do Procurador-Geral de Justia antes do trmino do seu mandato
depende de aprovao da maioria absoluta da Assembleia Legislativa.
Por fim, vale lembrar que a Constituio Federal, no art. 130, prev a exis-
tncia do Ministrio Pblico do Tribunal de Contas. Trata-se de uma carreira
estruturada dentro do prprio Tribunal de Contas, no fazendo parte do Minis-
trio Pblico da Unio ou dos Estados.
Exerccio
92. (FCC 2009 MPE-CE Promotor de Justia) Sobre a organizao
institucional do Ministrio Pblico, correto afirmar que no abran-
ge o Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas, que no dispe
de fisionomia institucional prpria e no obstante as expressivas
garantias de ordem subjetiva concedidas aos seus membros se en-
contra consolidado na intimidade estrutural da Corte de Contas.
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4. Ministrio Pblico: Princpios
Institucionais. Promotor Natural
4.1 Apresentao
Nesta unidade, cuidaremos dos princpios institucionais do Ministrio
Pblico e as polmicas sobre o princpio do promotor natural.
4.2 Sntese
So princpios institucionais que regem o Ministrio Pblico: a unidade, a
indivisibilidade e a independncia funcional.
O princpio da unidade significa que o Ministrio Pblico deve ser con-
siderado uma instituio nica, ou seja, as reparties de funes dentro do
Ministrio Pblico ocorrem simplesmente para a melhor organizao do refe-
rido rgo. O princpio da unidade, por certo, deve ser verificado levando em
considerao cada uma das grandes reparties do Ministrio Pblico, ou seja,
dentro do MPF, do MPT, do MPM, do MPDFT e dos Ministrios Pblicos
dos Estados.
O princpio da indivisibilidade, por sua vez, corolrio do princpio da
unidade e significa que o membro do Ministrio Pblico que atua em de-
terminado processo pode ser substitudo por outro, sem que isso resulte em
qualquer problema prtico. Quando um membro do Ministrio Pblico atua,
em verdade, est agindo o prprio Ministrio Pblico e no o titular do cargo
dentro do MP.
Por fim, tambm princpio institucional do Ministrio Pblico a indepen-
dncia funcional. Segundo este princpio, os membros do Ministrio Pblico,
em relao sua atuao funcional, devem respeito apenas lei e Constitui-
o, pois no esto subordinados ao Poder Executivo, ao Poder Legislativo ou
ao Poder Judicirio.
Muito se discute no direito brasileiro a respeito do princpio do promotor
natural. Segundo este princpio, o membro do Ministrio Pblico que exercer
o ius accusationis, ou o poder de acusar, no pode ser escolhido de forma ca-
sustica, ad hoc, mas sim se respeitando normas preestabelecidas. O Supremo
Tribunal Federal j acolheu o princpio do promotor natural, como se verifica
no HC n 67.759.
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Exerccio
93. (Cespe 2010 MPE-SE Promotor de Justia) O princpio do
promotor natural, imanente ao sistema constitucional brasileiro, im-
pede que, em situaes estritas e definidas na lei, seja afastado o
promotor de justia do processo em que deveria atuar ou removido
da promotoria de que seja titular.
5. Garantias do Ministrio Pblico e de seus
Membros. Vedaes
5.1 Apresentao
Neste tpico, trataremos das garantias que cercam o Ministrio Pblico
e seus membros.
5.2 Sntese
O Ministrio Pblico goza de independncia funcional, a qual garan-
tida mediante importantes garantias que cercam o Ministrio Pblico e seus
membros.
A instituio Ministrio Pblica goza de autonomia administrativa, autono-
mia financeira e autonomia funcional. O MP possui autonomia administrativa,
pois responsvel pelo sua prpria organizao e funcionamento, inclusive
podendo iniciar o processo legislativo para criao extino de seus cargos e
servios auxiliares, para tratar de poltica remuneratria e planos de carreira,
nos termos do art. 127, 2, da CF/1988.
O Ministrio Pblico tambm possui autonomia financeira, pois respons-
vel pela elaborao da proposta de seu oramento, devendo encaminh-la, para
simples consolidao, para o Poder Executivo. A proposta oramentria do MP
deve estar de acordo com a lei de diretrizes oramentrias, sob pena de o Poder
Executivo, de ofcio, poder adequ-la. Alm disso, caso o Ministrio Pblico no
apresente sua proposta oramentria no prazo legal, o Poder Executivo conside-
rar como proposta oramentria aquela vigente no respectivo ano.
O Ministrio Pblico goza de autonomia funcional, pois no deve satis-
fao a qualquer outro Poder no que toca ao exerccio das suas competncias
constitucionais.
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Os membros do Ministrio Pblico possuem importantes garantias para
que possam exercer suas funes de maneira independente. A primeira ga-
rantia a vitaliciedade, obtida aps dois anos de efetivo exerccio no cargo,
que garante ao Parquet que no haver a perda do cargo sem deciso judicial
transitada em julgado. Outra importante garantia a irredutibilidade de ven-
cimentos, que diz respeito ao valor nominal recebido pelos membros do MP e
no ao valor de compra da moeda. Por fim, os membros do MP tambm gozam
da garantia da inamovibilidade, ou seja, de no serem removidos do local onde
atuam contra sua vontade, no obstante, esta garantia no absoluta, pois pode
ceder diante de deciso da maioria absoluta de rgo superior do MP ou do
CNJ, em razo do interesse pblico.
A Constituio Federal de 1988, no art. 128, II, estabelece vedaes aos
membros do MP: receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, hono-
rrios, percentagens ou custas processuais; exercer a advocacia; participar de
sociedade comercial, na forma da lei; exercer, ainda que em disponibilidade,
qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; exercer atividade pol-
tico-partidria, receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies
de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees pre-
vistas em lei; bem como exercer a advocacia no juzo do qual se desvencilhou
pelo perodo de 3 (trs anos), denominada quarentena de sada.
Exerccio
94. (TJDFT/2007/JUIZ) Se o Ministrio Pblico no encaminhar a res-
pectiva proposta oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de
diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins
de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprova-
dos na lei oramentria vigente, de acordo com os limites legais.
6. Funes Institucionais do Ministrio
Pblico: Ao Penal Pblica e Poderes de
Investigao
6.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos de uma importante funo institucional do
Ministrio Pblico, que promover a ao penal pblica.
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6.2 Sntese
Uma das mais importantes atribuies do Ministrio Pblico promover,
privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei, conforme previsto no art.
129, I, da Constituio Federal.
Questo complexa diz respeito possibilidade de o Ministrio Pblico pra-
ticar atos de natureza investigatria.
Uma primeira corrente defende que o Ministrio Pblico tem sim compe-
tncia para praticar atos de natureza investigatria, em razo da teoria dos po-
deres implcitos, segundo a qual se a Constituio atribuiu competncia para
o mais competncia para acusar tambm atribuiu poderes para o menos
acusar.
Uma segunda corrente, por outro lado, sustenta que o Ministrio Pblico
no pode praticar atos de natureza investigatria, pois estes atos so privativos
da polcia. Outro entendimento significaria uma quebra do sistema acusatrio,
em que cada agente estatal precisa ter uma funo distinta: a polcia investiga,
o MP acusa e o juiz julga.
Uma terceira corrente pode ser chamada de intermediria, pois sustenta
que o Ministrio Pblico possui sim poderes de investigao, mas estes poderes
so limitados. Esta terceira corrente ainda se divide entre aqueles que so mais
restritivos, entendendo que o MP somente pode investigar nos casos em que a
prpria polcia est envolvida, em que a polcia se nega a instaurar o inqurito
policial ou se servidores ou membros do Ministrio Pblico estiverem envol-
vidos; e aqueles que so menos restritivos, alegando que o Ministrio Pblico
pode investigar tambm nos casos em que h interesse da Administrao Pbli-
ca ou para complementar as investigaes policiais.
Todavia, h consenso no sentido de que o Ministrio Pblico no pode
presidir o inqurito policial e seus atos de investigao devero ser controlados
pelo Poder Judicirio, respeitando-se, alm disso, a Smula Vinculante n 14:
direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos ele-
mentos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado
por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do
direito de defesa.
No h deciso definitiva do STF sobre o assunto, sendo necessrio acom-
panhar o julgamento do RE n 593.727/MG.
Exerccio
95. Quanto ao poder investigatrio do MP, segundo a jurisprudncia do
STF, assinale a opo correta.
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a) A outorga constitucional de funes de polcia judiciria insti-
tuio policial no impede nem exclui a possibilidade de o MP
determinar a abertura de inquritos policiais, requisitar escla-
recimentos e diligncias investigatrias, sem prejuzo de outras
medidas que lhe paream indispensveis formao da opinio
delicti, alm de conferir ao MP possibilidade de assumir a presi-
dncia do inqurito policial.
b) A clusula de exclusividade inscrita na CF no sentido de que a
Polcia Federal destina-se a exercer, com exclusividade, as fun-
es de polcia judiciria da Unio inibe a atividade de investi-
gao criminal do MP.
c) O MP, diante da fiscalizao intraorgnica e daquela desem-
penhada pelo CNMP, no est permanentemente sujeito ao
controle jurisdicional dos atos que pratique no mbito das inves-
tigaes penais que promova ex propria auctoritate.
d) H legitimidade constitucional no poder de investigar do MP,
pois os organismos policiais (embora detentores da funo de
polcia judiciria) no tm, no sistema jurdico brasileiro, o mo-
noplio da competncia penal investigatria.
e) Na seara criminal, o MP no possui poder de investigar, por
autoridade prpria, pois tal possibilidade no se encontra ex-
pressa na CF, de onde emergem, de modo taxativo, suas fun-
es institucionais.
7. Ministrio Pblico: Do Inqurito Civil e da
Ao Civil Pblica
7.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos de uma importante funo institucional do
Ministrio Pblico, que promover o inqurito civil pblico e a ao civil
pblica.
7.2 Sntese
A CF/1988, em seu art. 129, III, prev uma importante atribuio ao Minis-
trio Pblico: promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo
do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos
e coletivos.
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O inqurito civil um procedimento administrativo por meio do qual o
Ministrio Pblico rene elementos necessrios para se convencer sobre a ne-
cessidade ou no de promover uma ao civil pblica. importante ressaltar
que, conforme entendimento pacfico do Poder Judicirio, no h contradit-
rio e ampla defesa dentro do inqurito civil, pois as pessoas que so alvos de
diligncias do MP no se encontram na condio de investigados ou acusados.
H grande discusso sobre a possibilidade de o Ministrio Pblico ajuizar
ao civil pblica para a defesa de interesses individuais homogneos, pois a
Constituio Federal reza que o Ministrio Pblico poder ajuizar ao civil
pblica apenas a defesa de direitos difusos e coletivos.
Os direitos difusos so aqueles indivisveis e com titulares indeterminados,
como o direito ao meio ambiente. Os direitos coletivos, por sua vez, so os
direitos indivisveis, mas com titulares determinveis, como o direito dos traba-
lhadores de uma grande fbrica a condies de segurana no trabalho. Por fim,
os direitos individuais homogneos so aqueles divisveis e que tm titulares
determinveis, mas que possuem uma origem comum.
Para a corrente doutrinria e jurisprudencial dominante, os direitos indivi-
duais homogneos so uma subespcie dos direitos coletivos, razo pela qual
o Ministrio Pblico tem sim legitimidade para a defesa destes direitos, mas
desde que seja possvel identificar um interesse pblico relevante.
Exerccio
96. (Cespe/Advogado da Unio/2009) Por fora de suas competncias
constitucionais, o Ministrio Pblico pode, em alguns casos, ajuizar
ao civil pblica para a tutela de direitos individuais homogneos.
8. Conselho Nacional do Ministrio Pblico
8.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos do Conselho Nacional do Ministrio Pblico.
8.2 Sntese
O Conselho Nacional do Ministrio Pblico, previsto no art. 130-A, da
CF/1988, foi criado pela EC n 45/2004, com a importante atribuio de con-
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trolar a atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumpri-
mento dos deveres funcionais de seus membros.
composto pelo Procurador-Geral da Repblica, que o preside, por quatro
membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada
uma de suas carreiras; por trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; por
dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Supe-
rior Tribunal de Justia; por dois advogados, indicados pelo Conselho Federal
da Ordem dos Advogados do Brasil e por dois cidados de notvel saber jurdico
e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo
Senado Federal.
Dentre as importantes competncias destes rgos, esto a de receber e
conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da
Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo
da competncia disciplinar e correcional da instituio, podendo avocar pro-
cessos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a
aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e
aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa, bem como re-
ver, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros
do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano.
Vale lembrar que este rgo no pode ferir a independncia funcional
dos membros do Ministrio Pblico, ou seja, no pode atingir a liberdade dos
membros do MP de se manifestarem conforme sua conscincia.
H duas importantes decises do Supremo Tribunal Federal sobre o Con-
selho Nacional de Justia, rgo anlogo pertencente ao Poder Judicirio, cuja
inteligncia pode tambm ser aplicada ao CNMP: a primeira, proferida na
ADI n 3.367, que entendeu que o CNJ constitucional, pois faz parte da
estrutura do Poder Judicirio e composto em sua maioria por magistrados,
no havendo que se falar, portanto, em controle externo; a segunda, proferida
na ADI-MC n 4.638, estabelecendo que no se aplica o princpio da subsi-
diariedade em matria de poder correcional do CNJ, ou seja, este rgo pode
atuar concorrentemente no controle da atividade do cumprimento dos deveres
funcionais dos membros do MP, ainda que no tenha havido falha das Corre-
gedorias locais.
Exerccio
97. (Procurador da Assembleia Legislativa de So Paulo/2010) Cabe
ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico apreciar, de ofcio ou
mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos pratica-
dos por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos
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Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que
se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei,
sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas.
9. Advocacia Pblica da Unio
9.1 Apresentao
Nesta unidade, traremos as principais regras que regem a Advocacia P-
blica da Unio.
9.2 Sntese
A Advocacia-Geral da Unio, nos termos do art. 131 da CF/1988, a ins-
tituio que, diretamente ou por intermdio de rgo vinculado, representa a
Unio, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei comple-
mentar que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de
consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo.
Como se pode observar, a AGU representa todos os poderes em juzo, mas
presta consultoria e assessoramento jurdico apenas ao Poder Executivo.
A AGU tem como chefe o Advogado-Geral da Unio, que escolhido li-
vremente pelo Presidente da Repblica, entre pessoas maiores de 35 (trinta e
cinco) anos com notvel saber jurdico e reputao ilibada. Uma das caracters-
ticas peculiares do AGU que sempre ser julgado por crimes de responsabili-
dade pelo Senado Federal, independentemente de o seu crime ser conexo com
o crime do Presidente da Repblica. O Advogado-Geral da Unio de livre
exonerao pelo Presidente da Repblica, no havendo qualquer ingerncia
do Poder Legislativo.
Dentro da Advocacia Geral da Unio, podemos vislumbrar quatro carreiras:
a dos advogados da Unio, responsveis pela defesa da Unio enquanto Admi-
nistrao Direta; a dos Procuradores Federais, com atribuio de defender as
autarquias e as fundaes pblicas; a dos Procuradores da Fazenda Nacional,
com a competncia para atuar nas causas de natureza tributria e prestar asses-
soria jurdica ao Ministrio da Fazenda; e a dos Procuradores do Banco Cen-
tral, que possuem a atribuio especfica de defender o Banco Central judicial
e extrajudicialmente, bem como prestar assessoria jurdica referida autarquia.
Os membros da carreira da Advocacia-Geral da Unio precisam ser aprova-
dos em concurso pblico de provas e ttulos, e tero estabilidade (e no vitali-
ciedade) aps trs anos de efetivo exerccio.
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Exerccio
98. (Cespe/Advogado da Unio/2009) O Advogado-Geral da Unio, mi-
nistro por determinao legal, obteve da Carta da Repblica trata-
mento diferenciado em relao aos demais ministros de Estado, o
que se constata pelo estabelecimento de requisitos mais rigorosos
para a nomeao idade mnima de 35 anos, reputao ilibada
e notrio conhecimento jurdico , bem como pela competncia
para o julgamento dos crimes de responsabilidade, visto que ele ser
sempre julgado pelo Senado Federal, ao passo que os demais minis-
tros sero julgados perante o STF, com a ressalva dos atos conexos
aos do presidente da Repblica.
10. Papel do AGU nas Aes de Controle
Concentrado de Constitucionalidade
10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas as principais questes relativas ao papel do
AGU no controle concentrado de constitucionalidade.
10.2 Sntese
Uma das mais importantes atribuies do Advogado-Geral da Unio a de
atuar como curador da presuno de constitucionalidade das normas nas aes
de controle concentrado de constitucionalidade.
Observe-se que, na ADI, o AGU atuar tanto na defesa da constituciona-
lidade da norma federal, caso a ADI seja ajuizada em face de norma federal,
quanto na defesa da constitucionalidade de norma estadual, caso a ADI seja
ajuizada em face de norma estadual. Na ADC, no h a necessidade de o Advo-
gado-Geral da Unio se manifestar, pois o que o autor pretende , justamente,
a declarao de constitucionalidade da norma. No tocante ADI por omisso,
o AGU poder ser ouvido, nos termos do art. 12-E, 2, da Lei n 9.882/1999,
mas isto apenas uma faculdade, pois no h norma presumidamente consti-
tucional a ser defendida, mas, ao contrrio, o que h uma omisso inconstitu-
cional. Por fim, na ADPF, apesar de a lei no ser expressa, o STF entende que
o AGU deve se manifestar defendendo a presuno de constitucionalidade da
lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal.
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Questo polmica diz respeito necessidade de o Advogado-Geral da Unio
sempre se manifestar no sentido da constitucionalidade da norma impugnada,
mesmo nas hipteses em que a norma flagrantemente inconstitucional.
O STF, em um primeiro momento, entendia que, por fora do art. 102,
3, o AGU sempre deveria se manifestar pela constitucionalidade da norma.
No julgamento da ADI n 1.616, o STF modifica o seu entendimento, para
desobrigar o AGU a se manifestar pela constitucionalidade das normas quando
o STF j houver fixado entendimento em sentido contrrio. O entendimento
sobre o papel do AGU nas aes de controle concentrado foi novamente mo-
dificado na ADI n 3.916, que fixou o entendimento atual do STF, segundo o
qual o AGU tem direito de manifestao, mas no necessariamente na defesa
do ato impugnado. Entendeu-se que no seria coerente exigir do AGU a defesa
de uma norma contrria Constituio e, alm disso, no haveria a previso de
qualquer sano caso o AGU no atuasse para defender a constitucionalidade
da norma impugnada.
Exerccio
99. (Cespe/Advogado da Unio/2009) Quando o STF apreciar a incons-
titucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, compete
ao Advogado-Geral da Unio exercer a funo de curador especial
do princpio da presuno de constitucionalidade da norma, razo
pela qual no poder, em hiptese alguma, manifestar-se pela in-
constitucionalidade do ato impugnado.
11. Advocacia Pblica dos Estados-Membros e
dos Municpios
11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a Advocacia Pblica dos estados-membros e
municpios, sendo abordados os pontos mais relevantes acerca do assunto.
11.2 Sntese
A representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades
federadas esto a cargo das Procuradorias do Estado ou do Distrito Federal, que
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possuem como Chefe o Procurador-Geral do Estado, que de livre nomeao
e exonerao pelo Governador do Estado.
Segundo o STF, porm, nada impede que o Poder Legislativo no mbito
estadual possua um rgo, dentro da sua estrutura orgnica, para o seu asses-
soramento jurdico, bem como para represent-lo judicialmente, na hiptese
especfica em que o Poder Legislativo pode atuar em juzo na defesa das prer-
rogativas constitucionais.
Para fazer parte da carreira das Procuradorias de Estado, necessrio apro-
vao em concurso de provas e ttulos, que contar com a participao da OAB.
Os Procuradores de Estado adquiriro estabilidade aps 03 (trs) anos de efeti-
vo exerccio e no vitaliciedade.
Em 2010, no julgamento da ADI n 291, o Pretrio Excelso estabeleceu
importantes balizas a respeito das Procuradorias de Estado: 1) os Procuradores
de Estado no possuem a garantia da inamovibilidade; 2) os Governadores dos
Estados possuem ampla liberdade para a escolha do Procurador-Geral do Esta-
do, seja entre membros da carreira ou no; 3) desvirtua a configurao jurdica
atribuda s Procuradorias de Estado a previso de autonomia administrativa,
financeira e funcional a estes rgos.
A Constituio Federal no previu de maneira expressa a existncia da car-
reira de Procuradores Municipais, mas nada impede que as Constituies Es-
taduais, as leis orgnicas ou outras leis disciplinem estas carreiras.
Exerccio
100. (Fepese/Procurador do Estado de Santa Catarina/2009) Os Procura-
dores Gerais nos Estados podero ser destitudos por deliberao da
maioria simples do Poder Legislativo, na forma de lei complementar
respectiva.
12. Responsabilidade do Parecerista: Pareceres
Facultativos, Obrigatrios e Vinculantes
12.1 Apresentao
Neste tpico, buscaremos averiguar se o advogado pblico responde ou
no pelos pareceres emitidos.
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12.2 Sntese
Uma questo que tem gerado bastante divergncia diz respeito responsa-
bilidade do advogado pblico em relao aos pareceres que emite.
Se o advogado pblico age com dolo, culpa ou comete erro grosseiro, no
h dvidas de que deve ser responsabilizado, como qualquer agente pblico
que no desempenha bem as suas funes.
Problema maior surge quando o parecerista age sem dolo, culpa ou erro
grosseiro.
A ltima e importante manifestao do STF sobre o assunto foi no julga-
mento do MS n 24.631/DF. Neste julgamento, o Pretrio Excelso fez a distin-
o entre Pareceres facultativos, obrigatrios e vinculantes.
Parecer facultativo aquele em que o Administrador Pblico no tem a
obrigao de solicitar, mas, se solicitar, no ter obrigao de seguir a opinio
do parecerista.
Parecer obrigatrio aquele que o Administrador Pblico tem a obrigao
de solicitar, mas no tem a obrigao de seguir a orientao dada no parecer.
Por fim, o parecer vinculante aquele que o Administrador Pblico obri-
gado a requer e a seguir a opinio emitida pelo parecerista.
O STF, no julgamento do referido mandado de segurana, afirmou que o
advogado pblico deve responder solidariamente com o Administrador Pbli-
co nas hipteses da emisso de pareceres vinculantes, pois, considerando que o
Administrador Pblico deve seguir a orientao jurdica, o parecerista participa
da prpria formao da deciso governamental.
H srias crticas doutrinrias a este entendimento, pois no h como dis-
tinguir com clareza em que hipteses o parecer facultativo, obrigatrio ou
vinculante e, alm disso, o advogado pblico sequer tem legitimidade para
participar de decises governamentais, pois simplesmente presta orientao ju-
rdica. Todavia, este o ltimo posicionamento do STF sobre a matria.
Exerccio
101. (PUCPR/Procurador do Municpio de Curitiba/2008) Nos casos em
que a consulta a parecerista seja facultativa, entende o STF que o
parecer favorvel a ato que venha a lesar o errio enseja a responsabi-
lizao pelos danos causados aos cofres pblicos tambm do jurista
que o emitiu.
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13. Defensoria Pblica
13.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos da roupagem constitucional da Defensoria
Pblica.
13.2 Sntese
A Defensoria Pblica decorrncia daquilo que Mauro Cappelletti deno-
minou de primeira onda renovatria do direito processual, ligada ao dever do
Estado de garantir o acesso Justia pelos pobres.
A Constituio Federal de 1988, no art. 5, LXXIV, asseverou que todos
aqueles que comprovarem insuficincia de recursos tm direito assistncia
jurdica integral e gratuita. Mas a Constituio foi alm, ao disciplinar, no art.
134, a instituio Defensoria Pblica, com a atribuio especfica de prestar
assistncia jurdica, judicial ou extrajudicial, aos necessitados.
Lei Complementar Federal organizar a Defensoria Pblica da Unio, bem
como estabelecer normas gerais sobre a organizao e funcionamento das De-
fensorias Pblicas estaduais. Portanto, em relao s DP estaduais, a Unio
criar, mediante lei complementar, normas gerais, mas os Estados-membros
podero criar normas especficas, em um tpico exemplo de competncia le-
gislativa concorrente.
O STF possui entendimento pacfico no sentido de que a atuao perante
os Tribunais Superiores no exclusiva da Defensoria Pblica da Unio, pois
as Defensorias Pblicas dos Estados devem prestar assistncia jurdica aos ne-
cessitados em todos os graus, conforme previsto no art. 134 da CF/1988.
A Emenda Constitucional n 45/2004 trouxe importante inovao em
relao s Defensorias Pblicas estaduais, pois lhes concedeu autonomia
funcional, administrativa e financeira. Alm disso, assegurou aos Defensores
Pblicos a garantia da inamovibilidade. Porm, tornou expressa a vedao de
exercerem a advocacia fora de suas atribuies funcionais.
O acesso ao cargo de Defensor Pblico se d por meio de concurso p-
blico de provas e ttulos. Os Defensores so estveis aps trs anos de efetivo
exerccio, pois a Constituio no garantiu a eles a vitaliciedade.
Por fim, em relao Defensoria Pblica do Distrito Federal, a EC n
69/2012 extinguiu o carter hbrido desta instituio, pois ela deixou de ser
organizada e mantida pela Unio Federal, sendo, a partir de ento, um rgo
exclusivamente distrital. Vale lembrar, porm, que at a data da elaborao
deste resumo, a defensoria pblica do DF no havia sido efetivamente criada.
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Exerccio
102. (Cespe/Defensor Pblico-DPE/AL/2009) De acordo com o enten-
dimento do STF, inconstitucional lei editada pelo estado-membro
que prev a vinculao da Defensoria Pblica do Estado a determi-
nada Secretaria de Estado.
14. Defensoria Privada
14.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos de importantes decises do STF a respeito da
Advocacia Privada.
14.2 Sntese
Nos termos do art. 133 da CF/1988, o advogado indispensvel adminis-
trao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.
No julgamento das ADI n
os
1.105 e 1.127, o STF estabeleceu importantes
balizas a respeito do regime jurdico dos advogados, entre elas, as seguintes:
1) em que pese a CF/1988 estabelecer que o advogado indispensvel
administrao da justia, no fere a Constituio as normas que possi-
bilitam que a parte atue, sem advogado, no Habeas Corpus, na reviso
criminal, nos juizados especiais e na justia do trabalho. Tambm
preciso lembrar a Smula Vinculante n 5, que estabelece que a pre-
sena do advogado no indispensvel nos processos administrativos
disciplinares;
2) segundo o art. 7 do Estatuto da OAB, o advogado no responde por
crime de injria, difamao ou desacato. O STF considerou constitu-
cional o Estatuto da OAB no fazer remisso ao crime de calnia, pois
a inviolabilidade do advogado, conforme dispe o art. 133 da CF/1988,
nos termos da lei. No obstante, considerou inconstitucional a imuni-
dade em relao ao crime de desacato, pois isto levaria a uma injustifi-
cvel distino entre advogados, juzes e promotores;
3) o STF considerou constitucional a exigncia de necessidade da pre-
sena de representante da OAB nos casos de priso em flagrante de
advogado, em razo de atos praticados no exerccio da advocacia. Tam-
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bm considerou constitucional que a priso em flagrante, nestes casos,
somente pode acontecer se o crime for inafianvel;
4) o STF considerou tambm constitucional a obrigao do Poder Execu-
tivo e Judicirio de instalar salas especiais permanentes para advogados
em todos os juzos e nas delegacias e presdios, mas considerou inconsti-
tucional a previso de que estas salas tero o controle exclusivo da OAB;
5) o Pretrio Excelso considerou constitucional a previso de que o advo-
gado somente pode ser recolhido em sala de Estado Maior, com ins-
talaes e comodidades condignas e, na sua falta, em priso domiciliar,
at o trnsito em julgado da deciso condenatria
Vale ainda lembrar outras importantes decises do STF: 1) na ADI n
1.194, o STF considerou constitucional a existncia de que os atos constituti-
vos de pessoas jurdicas sejam visados por advogados; 2) na ADI n 3.026, ficou
decidido que a OAB uma autarquia sui generis, pois exercer atividade tipi-
camente estatal (controle de profisso regulamentada), mas no est vinculada
Administrao Pblica, no podendo por ela ser controlada, razo pela qual
tambm no est obrigada a realizar concurso pblico para contratao dos
seus empregados, nem licitao; 3) no RE n 603.583-RS, o STF considerou
constitucional a exigncia do exame da OAB para o exerccio da advocacia.
Exerccio
103. (Cespe 2012 TJ-CE Juiz) A indispensabilidade da interveno
do advogado no processo no absoluta, no sendo obrigatria a sua
participao em alguns procedimentos judiciais, a exemplo do que
ocorre no habeas corpus e nas causas cveis e criminais dos juizados
especiais.
Captulo 16
Teoria Geral do Controle de
Constitucionalidade
1. Teoria Geral do Controle de
Constitucionalidade
1.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos de importantes aspectos acerca da Teoria Ge-
ral do Controle de Constitucionalidade.
1.2 Sntese
Supremacia Constitucional significa que o texto ocupa o pice do ordena-
mento jurdico, portanto, uma norma superior, que funciona como pressupos-
to e fundamento.
O controle de constitucionalidade visa garantir a supremacia das normas
constitucionais, na medida em que promove a defesa das mesmas, diante de
possveis usurpaes.
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Alm de identificar inadequao, h necessidade de previso de alguma
sano. A consequncia a extirpao de leis ou atos normativos que afrontem
o texto constitucional.
O controle de constitucionalidade um instrumental terico para garantir
a supremacia constitucional e manter a sade, rigidez e a harmonia do orde-
namento jurdico.
H quatro premissas para realizao do controle de constitucionalidade. A
primeira a circunstncia de termos de Constituies escritas e rgidas; a se-
gunda o reconhecimento de que a Constituio norma superior; a terceira
o reconhecimento em um rgo da competncia de avaliar a parametricidade
e, por fim, h a previso de sano para a conduta que seja realizada em des-
cumprimento com a Constituio.
Exerccios
104. (Cespe 2009) Julgue a assertiva. Os princpios da supremacia e da
rigidez constitucional, impe que as normas infraconstitucionais e
constitucionais derivadas estejam adequadas formal e materialmente
ao texto da constituio, sob pena de declarao de inconstitucio-
nalidade quando assim se encontram no ordenamento jurdico, ou
seja, em confronto com determinada norma constitucional, devem
ser expungidas do sistema pela sua nulidade.
105. (Cespe) A ideia de supremacia material da Constituio, segundo o
STF, o que possibilita o controle de constitucionalidade.
2. Matrizes e Modalidades de Controles
Existentes Parte I
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as matrizes e modalidades de controles
existentes.
2.2 Sntese
A Matriz Norte-Americana surgiu em uma deciso de 1803 e o caso julgado
consignou o afastamento de uma lei inconstitucional, firmando e consagrando
a ideia de supremacia constitucional e criando o controle de constitucionali-
dade das normas.
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Esse controle se relaciona a casos concretos levados ao judicirio, ou seja,
a eficcia fica adstrita quelas partes envolvidas naquele processo. A constitu-
cionalidade controlada de modo incidental, o controle diz respeito ao caso
concreto.
Outra caracterstica se refere ao nmero de rgos, pois o controle pode ser
feito por todos os rgos do Poder Judicirio.
Quanto aos efeitos temporais, a deciso prolatada pelo juiz ou pelo tribunal
produzir uma eficcia retroativa (ex tunc).
A primeira Constituio Brasileira a trazer o Controle Difuso foi a de 1891,
presente em todas as constituies posteriores, at os dias atuais.
A matriz Austraca surgiu em 1920, delineada por Hans Kelsen. O objetivo
se d no sentido de que o controle feito pelo Poder Judicirio, porm, esse
poder atua como uma espcie de Legislador Negativo.
Existe apenas um rgo responsvel: Tribunal ou Corte Constitucional.
o nico rgo legitimado a analisar a adequao dos atos normativos e leis em
relao Constituio.
Tal modelo de controle de constitucionalidade nunca exercitado na via
incidental, trabalhando-se com a via direta, j que se avalia uma lei em abstra-
to, fora de qualquer ocorrncia concreta.
3. Modalidades de Controles Existentes
Parte II
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as modalidades de controles existentes.
3.2 Sntese
Conforme j estudado, a matriz austraca possui certas caractersticas,
como o fato de que o controle feito pelo Poder Judicirio, todavia, esse poder
atua como uma espcie de legislador negativo. O rgo do Poder Judicirio
incumbido de analisar questes de inconstitucionalidade, concluindo por esta,
dever anular a lei ou o ato normativo.
Ainda, a sentena que declara a lei ou o ato normativo inconstitucional
ter efeitos ex nunc, ou seja, anula-se o ato, mas daquele momento em diante.
A Matriz Francesa surgiu a partir da Constituio Francesa de 1958. Este
sistema no tem como base o Poder Judicirio, a anlise de compatibilidade
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ser realizada por um rgo de cunho poltico, eminentemente poltico, geral-
mente intitulado como Conselho Constitucional.
O rgo ser composto por nove membros, sendo trs indicados pelo Presi-
dente da Repblica, trs pelo Presidente da Assembleia e trs pelo Presidente
do Senado, para um mandato de nove anos. Alm desses nove membros, com-
pem o Conselho Constitucional todos os ex-presidentes da Frana.
Este controle um controle prvio, ou seja, feito antes da lei ingressar no
ordenamento jurdico, abstratamente e em tese, por meio de memoriais. Desde
2008, a Frana tem aceitado controle constitucional de matriz austraca.
O controle concentrado no Brasil surgiu pela Emenda Constitucional n
16, de 1965 (emenda Constituio de 1946). A representao de inconstitu-
cionalidade foi a primeira ao deste modelo de controle.
A representao de inconstitucionalidade tinha como nico legitimado
para sua interposio o Procurador-Geral da Repblica.
O Brasil foi influenciado pelas trs grandes matrizes, mas preponderou o
modelo austraco.
4. Classificao quanto ao Sistema Parte I
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a classificao quanto ao sistema, sendo
abordados os aspectos mais importantes acerca do tema.
4.2 Sntese
O controle de constitucionalidade quanto ao sistema (Sistema Jurisdicio-
nal) o controle realizado por rgos do Poder Judicirio, seja por todos os
rgos (como nos EUA), seja por um Tribunal ou Corte Constitucional (como
na ustria).
O Sistema Poltico o controle realizado por rgo Poltico, sistema adotado
pela Frana. No Brasil, tambm h o controle poltico, realizado pelos Poderes
Executivo e Legislativo, mas no como regra e sim de forma excepcional.
Quanto ao Sistema Misto, neste sistema, as duas modalidades anteriores de
controle coexistem, ambos como regra geral e sem supremacia de um sobre o
outro. No sistema misto, os sistemas (jurisdicional e poltico) convivem com
o mesmo peso, com a mesma desenvoltura constitucional, e so trabalhados
com a mesma importncia. o sistema adotado pela Sua que prev controle
poltico para as leis federais e o controle jurisdicional para as leis cantonais.
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Admite-se a classificao do sistema suo como mista, visto que o sistema
jurisdicional coexiste com o poltico no mesmo grau de importncia, no mes-
mo patamar.
Ao controle realizado por rgos no pertencentes ao Poder Judicirio
dado o nome de controle no jurisdicional. No Brasil, ordinariamente, reali-
zam o controle no jurisdicional os rgos pertencentes ao Poder Legislativo e
ao Poder Executivo.
As Comisses de Constituio e Justia esto previstas no art. 58 da Cons-
tituio Federal. Possuem carter permanente e existem tanto na Cmara dos
Deputados quanto no Senado Federal. Estas comisses atuam na fase de deli-
berao do processo legislativo, em que analisam a constitucionalidade, a le-
galidade, a tcnica legislativa e a regimentalidade do projeto. As Comisses de
Constituio e Justia, quando impedem que um projeto considerado como
inconstitucional seja levado votao, realizam controle de constitucionalida-
de (no jurisdicional).
Exerccio
106. (Esaf/EPPGG/MPOG/2009) No Brasil, o controle de constitucio-
nalidade realiza-se mediante a submisso das leis federais ao controle
poltico do Congresso Nacional e as leis estaduais, municipais, ou
distritais ao controle jurisdicional.
5. Classificao quanto ao Sistema Parte II
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ainda ser estudada a classificao quanto ao sistema,
sendo abordados os aspectos mais importantes acerca do tema.
5.2 Sntese
As Comisses de Constituio e Justia, previstas no art. 58 da Constituio
Federal, possuem carter permanente e existem tanto na Cmara dos Deputa-
dos quanto no Senado Federal, conforme estudado anteriormente.
Tais comisses podem emitir parecer terminativo quando entenderem que
determinado projeto inconstitucional.
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O art. 101, 1 e 2 do Regimento Interno do Senado Federal tambm
mencionam os casos de atuao das Comisses de Constituio e Justia.
O inciso V do art. 49 da Constituio Federal dispe: da competncia
exclusiva do Congresso Nacional: (...) V sustar os atos normativos do Poder
Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao
legislativa.
Os Decretos Regulamentares so espcie normativa secundria, pois de-
pendem de lei. Quando o Decreto Regulamentar ultrapassa os limites fixados
pelo Congresso Nacional, no momento da delegao legislativa, cabe a este
sustar os efeitos do Decreto.
Cumpre ressaltar que a sustao do Decreto Regulamentar corresponder
a um controle de legalidade e no de constitucionalidade, pois afronta indire-
tamente a Constituio.
As leis delegadas sero editadas pelo Presidente da Repblica, que dever
solicitar a autorizao ao Congresso Nacional, nos termos do art. 68, CF/1988.
A resoluo editada nos termos do art. 68, 2, CF/1988 autoriza que o Pre-
sidente edite uma lei delegada, porm, o Congresso deve delimitar o contedo
da lei, podendo sust-la caso a mesma seja exorbitante.
De acordo com o disposto no art. 59, CF/1988, as leis delegadas so esp-
cies normativas primrias e, como consequncia afronta, o Congresso far
uma anlise de constitucionalidade.
O art. 62, 5 traz que: A deliberao de cada uma das Casas do Congres-
so Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio
sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais.
O art. 62, 10 dispe: vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de
medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia
por decurso de prazo.
O Congresso Nacional tem o poder de no converter uma medida pro-
visria em lei por estar em desacordo com a Constituio fazendo, assim, o
controle de constitucionalidade.
Exerccio
107. A possibilidade de delegao legislativa, efetivada pelo Congresso
Nacional ao Presidente da Repblica, uma exceo ao princpio
da diviso clssica dos Poderes da Repblica. No entanto, caso o
Presidente da Repblica, ao adotar a lei delegada, ultrapasse os limi-
tes da delegao que lhe foi conferida, correto afirmar que essa lei
pode ser sustada, unilateralmente, pelo Congresso Nacional, num
autntico controle de legalidade das leis.
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6. Controle No Jurisdicional Parte I
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle no jurisdicional, sendo trazidos
aspectos importantes acerca do assunto.
6.2 Sntese
O Controle de Constitucionalidade no Brasil se desenvolve a partir do
Controle Jurisdicional, realizado pelo Poder Judicirio. Entretanto, essa mo-
dalidade de controle no possui carter absoluto, havendo algumas excees.
O veto uma manifestao de discordncia do Presidente da Repblica.
Dispe o 1 do art. 66 da CF/1988: Se o Presidente da Repblica considerar
o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse p-
blico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados
da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao
Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
Assim, h dois motivos para o Presidente da Repblica vetar o projeto: veto
poltico, fundamentado em eventual contrariedade ao interesse pblico ou
veto jurdico, fundamentado em eventual contrariedade a dispositivos cons-
titucionais.
Como segunda modalidade de atuao do Poder Executivo no controle
de constitucionalidade, seria o descumprimento de lei considerada inconsti-
tucional pelo Chefe do Poder Executivo. Trata-se da possibilidade do chefe
do Poder Executivo descumprir determinada lei que entenda ser contrria aos
dispositivos constitucionais.
Antes mesmo da vigncia da Constituio Federal de 1988, esta possibili-
dade j era reconhecida pela doutrina, no mbito administrativo. O STF, assim
como a doutrina majoritria, tambm reconhece a possibilidade do chefe do
Poder Executivo descumprir leis que considere inconstitucional.
Tal prerrogativa foi desenvolvida na Constituio de 1967, Emenda Cons-
titucional n 1, de 1969.
Essa possibilidade tambm se d pelo fato de que o Chefe do Poder Exe-
cutivo, bem como o Supremo Tribunal Federal, tambm guardio da Cons-
tituio Federal e, portanto, tem o direito de no aplicar determinada lei por
esta ser inconstitucional. A prerrogativa para tal afastamento, que antes era
exclusiva ao Procurador-Geral da Repblica, foi estendida a todos os Chefes
do Poder Executivo.
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preciso ressaltar que os prefeitos no foram includos no rol do art. 103,
CF/1988. Todavia, por causa da adoo da tese da Supremacia da Constitui-
o, a prerrogativa tambm foi a eles estendida.
Desta forma, nota-se que todos so legitimados ao descumprimento de lei
considerada inconstitucional em mbito administrativo, porm, apenas os pre-
sentes no rol do art. 103 so legitimados para a propositura de ao direta de
inconstitucionalidade.
Para que no pratique crime de responsabilidade, o Prefeito dever expli-
citar os motivos do descumprimento, conforme determinao do art. 1 do
Decreto-lei n 201, de 1967.
Cumpre observar que o Presidente da Repblica e os Governadores, se des-
cumprirem uma lei, devero simultaneamente entrar com uma Ao Direta de
Inconstitucionalidade no STF.
7. Controle No Jurisdicional Parte II
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ainda ser estudado o controle no jurisdicional, sendo
trazidos aspectos importantes acerca do assunto.
7.2 Sntese
O controle pode ser difuso, concentrado ou misto.
No controle difuso, todos os juzes e tribunais podem analisar a constitucio-
nalidade da lei ou ato normativo. tambm chamado de controle pela via de
exceo, controle incidental e modelo norte-americano de controle.
O modelo concentrado se d quando um nico rgo ou tribunal realiza
a aferio de compatibilidade entre as leis e atos normativos e a Constituio
Federal. Tambm chamado de controle por via direta, controle feito em abs-
trato, controle fechado e modelo europeu ou austraco de controle.
Quanto ao controle misto, esta espcie de controle tambm foi recepcio-
nada pelo ordenamento jurdico brasileiro. Existe a juno dos controles j
referidos, combinando-se as duas vias.
Exerccios
108. (Cespe/Finep/2009/Analista) Embora o Poder Executivo possa
negar-se a aplicar ato normativo manifestamente inconstitucional,
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exercendo o controle de constitucionalidade repressivo, no h pre-
viso no ordenamento jurdico brasileiro o controle de constitucio-
nalidade preventivo.
109. (Cespe/TER-MA/2009/Analista) O chefe do Poder Executivo no
pode deixar de cumprir lei ou ato normativo que entenda flagran-
temente inconstitucional, sob pena de afronta competncia e
atuao dos Poderes Legislativo e Judicirio.
110. (Esaf/EPPGG/MPOG/2005) Somente o Supremo Tribunal Fede-
ral (STF) competente para desempenhar o controle incidental de
constitucionalidade no Brasil.
111. (Esaf/Aneel/2006/Tcnico) Analise a assertiva. No Brasil, tambm
um juiz de primeira instncia pode declarar inconstitucional uma
norma contrria Constituio em vigor.
8. Classificao quanto Forma ou Modo do
Controle
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a classificao quanto forma ou modo
de controle.
8.2 Sntese
Quanto forma ou modo de controle, existe o controle incidental, tambm
chamado de via de exceo e o controle principal tambm denominado via
direta ou via de ao.
No controle incidental, a questo constitucional se coloca como questo
incidental no processo, ou como uma questo prejudicial a ser enfrentada pelo
Judicirio antes de decidir um caso concreto.
Neste controle, a controvrsia sobre a constitucionalidade ou inconstitu-
cionalidade de uma norma o fundamento da deciso que julgar o pedido
principal do autor. Nota-se que a questo de constitucionalidade nunca ser o
pedido principal, mas sim a causa de pedir.
J na via principal, o controle se realiza de ao autnoma, cujo objeto di-
reto sempre a discusso que envolve a constitucionalidade ou a inconstitucio-
nalidade de uma lei ou ato normativo. Aqui, a questo de constitucionalidade
sempre o pedido principal.
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A utilizao da via de exceo, em regra, associa-se ao controle difuso,
aquele que feito por diversos rgos do Poder Judicirio. A via direta, em
regra, associa-se ao controle concentrado.
Em relao aos momentos do controle, h o controle preventivo ou repressivo.
O controle preventivo ocorre antes do aperfeioamento do ato normativo,
ou seja, antes do caminho do processo legislativo ser finalizado. No controle
preventivo, a norma ainda est na fase de produo, recaindo (o controle
prvio) sobre o projeto de lei ou proposta de emenda. um controle impor-
tante, pois caso integre o ordenamento jurdico, a norma ter presuno de
constitucionalidade.
J o controle repressivo, no Brasil, somente admitido depois que a norma
foi ao menos promulgada. Cumpre observar que ainda que o controle repressi-
vo seja utilizado com menos constncia, tanto este quanto o controle preventivo
so utilizados no Brasil.
Exerccio
112. (Cespe) No Brasil o controle de constitucionalidade feito de modo
apenas repressivo.
9. Sistema de Controle de
Constitucionalidade e o Momento de
Ocorrncia
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados o sistema de controle de constitucionali-
dade e o momento de sua ocorrncia.
9.2 Sntese
Em regra, o controle constitucional jurdico repressivo ou controle pol-
tico preventivo, porm, h excees. Tais excees consistem na inverso das
relaes, ou seja, controle jurdico de forma preventiva e controle poltico de
forma repressiva.
O controle jurisdicional , em regra, repressivo, pois o Poder Judicirio
no deve intervir no processo de formao e elaborao das normas, j que
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tal tarefa compete ao Poder Legislativo. Contudo, de forma excepcional, o
Judicirio pode fazer uma anlise preventiva, em hiptese na qual um Par-
lamentar impetra um mandado de segurana no STF ao argumento de que
possui direito lquido e certo a no deliberao de proposta que viole o devido
processo legislativo.
Cumpre observar que este mandado de segurana possui legitimidade res-
trita, uma vez que s quem pode impetrar o Parlamentar.
possvel perceber que se trata de controle preventivo, j que envolve um
vcio no processo legislativo quando ainda no existe lei ou ato normativo.
Exerccios
113. (Cespe/TER-MA/2009/Analista) inadmissvel o controle jurisdi-
cional de constitucionalidade de proposio legislativa em trmite,
por ainda no existir lei ou ato normativo passvel de controle de
constitucionalidade.
114. (Cespe/TCAC/2009/Analista) Determinado parlamentar federal
impetrou mandado de segurana junto ao STF questionando a lega-
lidade do processo legislativo na tramitao de determinada medida
provisria. Argumentou o parlamentar que a referida medida provi-
sria fora enviada para votao em plenrio antes da apreciao pela
comisso que deveria emitir juzo prvio sobre o atendimento de
seus pressupostos constitucionais da qual o impetrante faz parte.
10. Sistema de Controle de
Constitucionalidade e o momento de
Ocorrncia: Finalizao
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ainda sero estudados o sistema de controle de constitu-
cionalidade e o momento de sua ocorrncia.
10.2 Sntese
Normalmente, o controle constitucional jurdico repressivo e o controle
poltico preventivo, porm, h excees, conforme visto anteriormente.
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O controle de constitucionalidade poltico pode ser feito de forma repres-
siva. Trata-se de exceo, pois o controle de constitucionalidade poltico nor-
malmente preventivo, ou seja, o controle no jurisdicional feito quando o
processo de lei ainda est em trmite.
Quanto medida provisria, o controle de constitucionalidade repressivo,
j que espcie normativa primria e produz efeitos desde a sua produo. O
controle feito pelo Poder Legislativo poltico e repressivo, vez que recai em
uma espcie normativa que j est pronta e acabada.
Existe, ainda, a situao de descumprimento de uma lei pelo Chefe do
Poder Executivo ao argumento de que a mesma inconstitucional.
Uma terceira situao est prevista no art. 49, inciso V da Constituio
Federal, que traz a suspenso por parte do Congresso Nacional de parte da lei
delegada. Nesta situao, a lei est pronta e acabada, produzindo seus efeitos,
havendo controle poltico repressivo, j que a espcie normativa no est em
fase de elaborao.
A Smula n 347 do STF estipula que o TCU pode apreciar a constitu-
cionalidade de uma lei e afast-la no caso concreto. Traz em seu texto: O
Tribunal de Contas no exerccio de suas atribuies pode apreciar a constitu-
cionalidade das leis e dos atos do poder pblico.
Por fim, preciso observar que o controle de constitucionalidade de uma
lei no perodo de vacatio legis ser repressivo.
Exerccios
115. (Cespe/TCAC/2009/Analista) Determinado parlamentar federal
impetrou mandado de segurana junto ao STF, questionando a le-
galidade do processo legislativo na tramitao de determinada me-
dida provisria. Argumentou o parlamentar que a referida medida
provisria fora enviada para votao em plenrio antes da apreciao
pela comisso que deveria emitir juzo prvio sobre o atendimento
de seus pressupostos constitucionais da qual o impetrante faz parte.
Nessa situao, o mandado de segurana ser conhecido pelo STF,
visto que o parlamentar tem legitimidade ativa para exercer o contro-
le concentrado de constitucionalidade.
116. (Cespe) Ainda que haja projeto de emenda constitucional desrespei-
tosa de clusula ptrea, no cabvel mandado de segurana para
impedir sua tramitao.
117. (Cespe) O Supremo Tribunal Federal admite o controle de constitu-
cionalidade preventivo em sede de controle incidental.
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11. Parmetro, Objeto e Bloco de
Constitucionalidade
11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados o parmetro e o objeto, pontos relevantes
no estudo do controle de constitucionalidade.
11.2 Sntese
Se a norma tiver contedo de matria constitucional e no tiver a forma,
no serve de parmetro, ou seja, a norma s serve de parmetro para o controle
se for formalmente constitucional. Exemplo: um Tratado Internacional de Di-
reitos Humanos materialmente constitucional.
Entretanto, o STF no admite o controle de constitucionalidade j que
Tratado de Direitos Humanos tem status supralegal e no status constitucional.
O prembulo da Constituio Federal no considerado como norma,
pois no tem carter vinculante. Nota-se que toda a Constituio, com exceo
do prembulo, serve como parmetro.
Cumpre ressaltar que o prembulo tem natureza poltica, serve para auxi-
liar na interpretao dos demais dispositivos. Trata-se de uma diretriz interpre-
tativa, porm, sem fora constitucional.
necessrio observar que os Tratados Internacionais de Direitos Humanos
tambm so parmetros, desde que sejam aprovados por 3/5 dos membros de
cada Casa Legislativa, em dois turnos e sero considerados formalmente cons-
titucionais e, ento, podero servir de parmetro.
preciso observar, ainda, o bloco de constitucionalidade, expresso que
aparece sempre que estudado o parmetro.
A jurisprudncia do STF tem usado em algumas situaes a expresso
bloco de constitucionalidade. A expresso foi trazida para se referir a todas as
normas que tenham status constitucional, independentemente de estarem ou
no na Constituio formal. Assim, constitucional tudo aquilo que tenha
contedo constitucional, independentemente de estar ou no na Constituio.
Cumpre observar que no Brasil tal expresso comeou a ser usada, mas no
h consenso na doutrina. H duas posies acerca do bloco de constituciona-
lidade: uma no sentido amplo e outra no sentido estrito. Em sentido amplo, a
expresso bloco de constitucionalidade engloba no apenas as normas formal-
mente constitucionais, mas tambm normas que envolvam matrias considera-
das constitucionais, ainda que estejam fora da Constituio.
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12. Formas de Inconstitucionalidade
12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as formas de inconstitucionalidade.
12.2 Sntese
Conforme j estudado, preciso entender maiores detalhes da expresso
bloco de constitucionalidade, que surgiu na Frana e ainda no consenso na
doutrina ptria.
Em sentido amplo, de acordo com contedo j estudado, bloco de consti-
tucionalidade engloba no apenas normas formalmente constitucionais, mas
tambm aquelas que tratem de matria constitucional mesmo que estejam fora
da Constituio Federal.
J em sentido estrito, o bloco utilizado como sinnimo de parmetro. o
sentido que o Canotilho utiliza como parmetro para o controle de constitucio-
nalidade. Assim, somente as normas formalmente constitucionais fariam parte
do que se considera bloco de constitucionalidade.
Em sntese, nem sempre o bloco de constitucionalidade entendido como
sinnimo de parmetro para o controle de constitucionalidade, dependendo
do sentido utilizado.
A partir deste momento, quando se falar em parmetro para controle de
constitucionalidade, sero referidas s normas que servem de referncia para
analisar a validade de um determinado objeto. Tal parmetro ser considerado
o bloco de constitucionalidade em seu sentido restrito.
Objeto o ato que vai ser questionado em face do parmetro; aquele ato
que supostamente seria violador do parmetro; o ato que est sendo impugna-
do nas aes do controle concentrado e nas aes do controle difuso.
Quanto s formas de inconstitucionalidade, existem algumas tipologias que
devem ser lembradas.
A inconstitucionalidade quanto conduta praticada pelo Poder Pblico; h
a inconstitucionalidade por ao e a inconstitucionalidade por omisso.
A primeira se d quando o Poder Pblico pratica uma conduta incompat-
vel com a Constituio. Neste caso, pode haver controle difuso em geral e trs
instrumentos abstratos de controle concentrado para combater a ao incom-
patvel: ADI (Ao Direta de Inconstitucionalidade), ADC (Ao Declaratria
de Constitucionalidade) e ADPF (Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental).
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A inconstitucionalidade por omisso ocorre quando o Poder Pblico deixa
de fazer aquilo que a Constituio Federal determina. Tal inconstitucionalidade
pode ser total ou absoluta e tambm parcial.
A inconstitucionalidade total se d quando no h qualquer resqucio de
regulamentao. Cumpre observar que tal omisso somente faz sentido quan-
do a Constituio exigir uma ao. A tendncia de que se torne cada vez
mais rara a ocorrncia deste tipo de omisso, pois cada vez mais vai ocorrer a
regulamentao.
A inconstitucionalidade parcial propriamente dita ocorre quando h regu-
lamentao, mas no suficiente para efetivar todo o contedo normativo.
Exemplo: art. 7, IV, CF/1988.
A inconstitucionalidade parcial relativa se d quando a norma regulamenta
o dispositivo, mas no abrange todas as categorias que deveria. Tal norma deve-
ria abranger diversas categorias, mas s abrangeu uma.
A Smula n 339 do STF estabelece: No cabe ao Poder Judicirio, que
no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob
fundamento de isonomia.
13. Inconstitucionalidade quanto ao Parmetro
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a inconstitucionalidade quanto ao pa-
rmetro.
13.2 Sntese
Conforme j estudado, a primeira forma de inconstitucionalidade existente
a inconstitucionalidade por conduta, a qual pode se dar por ao ou por
omisso. Cumpre observar que h formas de combate s duas formas de in-
constitucionalidade.
Para combater a inconstitucionalidade por ao, h o controle difuso e al-
gumas aes especficas no controle concentrado. Para combater a inconsti-
tucionalidade por omisso, h duas aes que a Constituio Federal de 1988
previu em seu texto: Ao Direita de Inconstitucionalidade por Omisso e
Mandado de Injuno (ao especfica no controle difuso).
necessrio observar que uma omisso parcial o mesmo que uma incons-
titucionalidade por ao. Neste sentido, o STF j definiu a fungibilidade entre
as aes, ou seja, a ADO por omisso parcial fungvel com a ADI.
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A CF somente trata de ADI, de representao de inconstitucionalidade.
O 2 do art. 125 dispe: Cabe aos Estados a instituio de representao de
inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em
face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a
um nico rgo.
Se o Estado pode, respeitando o art. 125, 2, criar a inconstitucionalidade
por ao em razo de conduta, tambm pode criar a inconstitucionalidade por
omisso, j que as duas aes tm natureza semelhante.
Reconhecer a fungibilidade entre a ADO Parcial e a ADI tem uma impor-
tncia prtica, pois se o Estado pode instituir a representao por inconstitucio-
nalidade evidente que ele pode tambm instituir a ADO.
Quanto inconstitucionalidade em relao ao parmetro, preciso ana-
lisar qual foi a norma constitucional ofendida. Neste sentido, pode haver in-
constitucionalidade material ou inconstitucionalidade formal, que se subdivide
em orgnica e propriamente dita que, por sua vez, se subdivide em subjetiva
e objetiva.
A inconstitucionalidade material se d quando a norma da Constituio
Federal violada uma norma de fundo, que estabelece, por exemplo, di-
reitos, como os previstos no art. 5. Se uma norma viola algum direito ou
alguma garantia do art. 5, a inconstitucionalidade ser material, pois viola
norma de fundo.
A inconstitucionalidade formal orgnica ocorre quando a inconstituciona-
lidade deriva de desrespeito s regras constitucionais de repartio de compe-
tncia. A inconstitucionalidade formal propriamente dita aquela que atinge
os preceitos constitucionais referentes ao processo legislativo.
A inconstitucionalidade formal propriamente dita se subdivide em subje-
tiva e objetiva. A subjetiva aquela que se refere ao primeiro ato do processo
legislativo, se refere iniciativa. A iniciativa o nico ato que compe a fase
introdutria do processo legislativo e, se houver usurpao de iniciativa, a in-
constitucionalidade formal propriamente dita subjetiva.
Exerccio
118. (Esaf/2009) A supremacia da Constituio exige que todas as situa-
es jurdicas se conformem com os princpios e preceitos da Cons-
tituio, mas ainda no existe instrumento jurdico capaz de corrigir
a omisso inconstitucional.
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14. Inconstitucionalidade quanto Extenso
14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a inconstitucionalidade quanto extenso.
14.2 Sntese
A inconstitucionalidade formal propriamente dita subjetiva aquela que
se relaciona a um vcio referente iniciativa. A iniciativa precisa ser observa-
da, pois caso contrrio haver inconstitucionalidade. Exemplo: art. 61, 1,
CF/1988 Competncia exclusiva do Presidente da Repblica.
Cumpre ressaltar que vcio de iniciativa no pode ser corrigido, ainda que
o Presidente da Repblica sancione o projeto, ou seja, a sano no convalida
o vcio.
A inconstitucionalidade formal propriamente dita objetiva ocorre quan-
do h vcio nos demais atos do processo legislativo. Exemplo: qurum para
votao.
A inconstitucionalidade quanto extenso pode ser total ou parcial. A in-
constitucionalidade total se d quando todos os dispositivos so inconstitucio-
nais e a parcial quando alguns dispositivos so inconstitucionais.
A dvida seria acerca da possibilidade de o STF declarar que apenas uma
palavra ou um artigo inconstitucional, ou se dever declarar a inconstitucio-
nalidade da totalidade.
O 2 do art. 66 dispe: O veto parcial somente abranger texto integral
de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. Tal dispositivo trata do veto par-
cial, e alguns confundem com a declarao de inconstitucionalidade parcial.
A declarao de inconstitucionalidade pode incidir sobre apenas uma pala-
vra ou expresso, desde que no modifique o sentido do dispositivo.
Exerccio
119. (Esaf) O STF julgando uma Ao Direta de Inconstitucionalidade
pode julgar inconstitucionais apenas algumas expresses do caput de
um artigo de lei.
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15. Inconstitucionalidade quanto ao Momento
15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a inconstitucionalidade quanto ao momento.
15.2 Sntese
preciso verificar a inconstitucionalidade quanto ao momento, se esta
inconstitucionalidade do tipo originria ou superveniente. Para saber se a
inconstitucionalidade originria ou superveniente, preciso analisar em que
momento o parmetro foi criado.
Se a lei foi criada em 1990, por exemplo, e incompatvel com a Constitui-
o Federal, possvel perceber que tal norma j nasceu incompatvel com a
Constituio e, portanto, trata-se de inconstitucionalidade originria.
possvel perceber que na inconstitucionalidade originria o parmetro
sempre anterior ao objeto.
Outra situao ocorre quando h uma lei que era originalmente consti-
tucional e que nasceu em momento posterior Constituio Federal, tendo
sido modificada por uma emenda constitucional. Tal emenda fez com que a
lei que era constitucional se convertesse em inconstitucional, a partir do novo
parmetro. Neste caso, o objeto anterior ao parmetro e, portanto, trata-se de
inconstitucionalidade superveniente.
Cumpre ressaltar que no Brasil no se admite a inconstitucionalidade su-
perveniente. Isso porque a norma anterior ao parmetro e no foi recepciona-
da pelo novo parmetro e, assim, trata-se de hiptese de no recepo.
A inconstitucionalidade quanto ao prisma podem ser direta (ou anteceden-
te) ou indireta, a qual se fraciona em indireta consequente e indireta reflexa.
As normas jurdicas no se encontram no mesmo patamar, podendo ser
divididas em trs nveis. O primeiro nvel ocupado pela Constituio Federal;
no nvel intermedirio, esto os atos normativos primrios e, na base, esto os
atos normativos secundrios.
Alguns exemplos de atos normativos primrios so as leis delegadas, leis
complementares, leis ordinrias, dentre outros. Os atos normativos secundrios
possuem como fundamento de validade os atos normativos primrios, como
por exemplo, o decreto regulamentar.
necessrio perceber que, quando um ato normativo primrio violar dis-
positivo constitucional ser a inconstitucionalidade classificada como direta ou
antecedente, uma vez que decorre de ato diretamente ligado a Constituio.
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Nota-se que a Constituio Federal ato de fundamento de todos os atos
normativos, entretanto, fundamento direto dos atos normativos primrios e
fundamento indireto dos atos normativos secundrios. Dessa forma, quando
um ato normativo secundrio contraria dispositivos constitucionais, se est
diante de uma inconstitucionalidade indireta.
16. Inconstitucionalidade quanto ao Prisma
16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a inconstitucionalidade quanto ao prisma.
16.2 Sntese
Conforme j visto, a inconstitucionalidade indireta decorre de uma afronta
por parte de um ato normativo secundrio ao texto da Constituio Federal.
Tal inconstitucionalidade se subdivide em por arrastamento e indireta reflexa
ou oblqua.
A inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao se d quando
h uma lei, que est diretamente ligada Constituio Federal e tenha sido
regulamentada por um decreto. Neste caso, a lei inconstitucional e no o
decreto.
Observa-se que o decreto no poderia ser objeto de ao, j que no est
diretamente ligado Constituio Federal. Quando o STF julgar a ADI,
declarar a lei inconstitucional e no o decreto. Todavia, na ocasio da de-
clarao de inconstitucionalidade, por arrastamento, ir declarar tambm a
inconstitucionalidade do decreto, como consequncia da inconstitucionali-
dade da lei.
A segunda hiptese de inconstitucionalidade indireta, denominada reflexa,
se d de forma diferente. Nesta situao, a lei constitucional, mas o decreto
que a regulamenta no est adequado. possvel perceber que o decreto, antes
mesmo de violar a Constituio Federal viola a lei, ou seja, ilegal. De manei-
ra direta, esse decreto viola a lei e de maneira reflexa, oblqua, acaba violando
a Constituio Federal. Cumpre ressaltar que todo decreto que viola a lei ser
indiretamente inconstitucional.
Por no estar violando diretamente a Constituio, tal decreto no pode
ser objeto das Aes de Controle de Constitucionalidade, visto que s viola a
Constituio de maneira indireta.
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Exerccio
120. (TRF/5 Regio/Juiz Federal) Ocorre inconstitucionalidade por ar-
rastamento quando a declarao de inconstitucionalidade alcana
outra norma constitucional que no tenha sido impugnada inicial-
mente. Em tal situao conforme entendimento do Supremo, diante
do princpio da demanda o referido Tribunal no pode apreciar a
norma consequente caso ela no tenha sido arrolada inconstitucio-
nal pelo autor da ADI.
Captulo 17
Controle de
Constitucionalidade em Espcie
1. Controle de Constitucionalidade em
Espcie Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo feita aqui introduo acerca do tema.
1.2 Sntese
A via difusa do controle de constitucionalidade uma via existente no direi-
to brasileiro, uma vez que o controle judicial misto. A via difusa aquela de
matriz norte-americana.
Esta modalidade (via difusa) tradicionalmente trabalhada no direito brasi-
leiro desde a primeira Constituio Republicana.
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O controle difuso uma faculdade outorgada pela Constituio da Rep-
blica a qualquer rgo do Poder Judicirio, sua finalidade declarar de plano a
inconstitucionalidade de uma lei e de outros atos do Poder Pblico que contra-
riem, formal ou materialmente, preceitos ou princpios constitucionais.
Tal controle feito sem que haja revogao de lei, apenas no sero aplica-
dos naquele caso concreto. Nota-se que o controle difuso no tem a finalidade
de proteger o ordenamento contra atos do Poder Pblico que violem a Cons-
tituio Federal.
Para que o juiz possa solucionar a questo principal, o caso concreto, antes pre-
cisa solucionar a questo de constitucionalidade. Assim, a questo constitucional
ser sempre avaliada antes do pedido principal; uma questo prvia, incidental.
A questo prejudicial saber se a norma ou no constitucional. Exemplo:
um tributo que viole o Princpio da Anterioridade. Neste caso, o magistrado
s decidir se o tributo deve ou no ser cobrado quando resolver a questo da
constitucionalidade.
Cumpre observar que a questo de constitucionalidade resolvida de for-
ma incidental, nada tem a ver com o pedido principal, no a questo que
move o processo. Se a questo de constitucionalidade nada tem a ver com a
questo principal, ter a ver com a causa de pedir do processo.
Quanto legitimidade, a constitucionalidade de lei ou ato normativo pode-
r ser fiscalizada por qualquer um, pois possui um rol de legitimados amplo,
uma legitimidade plural, em que qualquer pessoa, no seu direito de ao, pode
questionar a constitucionalidade de determinada norma, conforme disposto no
art. 103 da Constituio Federal.
2. Controle de Constitucionalidade
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordados seus aspectos mais importantes.
2.2 Sntese
Qualquer pessoa fsica pode discutir a constitucionalidade de uma norma,
logo, a apreciao dever se dar tambm de forma ampla.
No controle difuso, a competncia, assim como a legitimidade, ampla,
qualquer juiz e Tribunal podem discutir a constitucionalidade de uma norma.
A Clusula de Reserva de Plenrio denominada desta forma, pois reserva
ao Plenrio do Tribunal determinadas competncias. H certas competncias
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que so reservadas, conforme disposto no art. 97 da Constituio Federal: So-
mente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do res-
pectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de
lei ou ato normativo do Poder Pblico. Tal artigo consagra a Clusula Consti-
tucional de Reserva de Plenrio.
Exerccios
121. (Esaf/2006) Julgue a Assertiva (Adaptada). No Brasil, tambm o juiz
de primeira instncia pode declarar inconstitucional a norma contr-
ria a Constituio em vigor.
122. (Cespe/TRE-MT/2005/Analista Judicirio) Considere que o Tribu-
nal Regional Eleitoral de Mato Grosso (TRE-MT) tenha declarado
incidentalmente a inconstitucionalidade de uma lei eleitoral. A res-
peito dessa situao, assinale a opo correta.
a) A referida deciso somente poderia ter sido tomada mediante
voto de dois teros dos membros do TRE-MT;
b) A referida declarao teria efeito erga omnes;
c) O TRE-MT teria efetuado controle de constitucionalidade por
via de ao;
d) O TRE-MT teria efetuado controle concentrado de constitucio-
nalidade;
e) O TRE-MT teria efetuado controle concreto de constituciona-
lidade.
123. (Esaf/2005) O Congresso Nacional est expressamente autorizado
pela Constituio a declarar a inconstitucionalidade de leis que ele
prprio editou.
124. (Cespe/1997) Somente pelo voto da maioria absoluta dos seus mem-
bros ou dos membros do respectivo rgo especial podem os tribunais
declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pblico.
3. Competncia (Clusula de Reserva de
Plenrio)
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordados aspectos acerca da competncia e da Clusula de
Reserva de Plenrio.
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3.2 Sntese
De acordo com o contedo j estudado, algumas matrias so reservadas
ao Plenrio e, por isso, existe a denominada Clusula de Reserva de Plenrio.
O inciso XI do art. 93 da Constituio Federal dispe: Nos tribunais com
nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo es-
pecial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para
o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da com-
petncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antiguidade e a
outra metade por eleio pelo tribunal pleno.
Assim, nota-se que o rgo especial pode ser criado pelos Tribunais que
tenham mais de vinte e cinco julgadores e ter no mximo vinte e cinco mem-
bros e no mnimo onze. Pode receber a delegao de duas funes do Tribunal
Pleno, administrativas ou jurisdicionais, sendo jurisdicional no caso da incons-
titucionalidade.
Cumpre ressaltar que as matrias delegveis no incluem a eleio, pois
no nem jurisdicional e nem administrativa, e sim poltica. No mesmo sen-
tido, no pode elaborar o regimento interno do Tribunal, que funo de
natureza legislativa.
Ainda, a Clusula de Reserva de Plenrio obrigatria apenas nos Tribu-
nais e no em outros mbitos.
Exerccios
125. (Magistratura/MG) A clusula de reserva de plenrio tem que ser
observada pelas turmas recursais dos juizados especiais.
126. (Esaf/ST/2006/Auditor Fiscal do Trabalho) Sobre o controle de
constitucionalidade das leis e atos normativos no direito brasileiro,
marque a nica opo correta (Adaptada). O Princpio da Reserva
de Plenrio impede que o juiz singular declare inconstitucionalida-
de de lei em suas decises.
127. (Esaf/Receita Estadual de MG) Um juiz estadual, confrontado com
uma questo de inconstitucionalidade de lei estadual, deve suspen-
der o processo e submeter a questo ao Plenrio ou ao rgo especial
do Tribunal de Justia a que se vincula.
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4. Competncia (a Clusula de Reserva de
Plenrio Trmite dos Tribunais I)
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordados aspectos acerca da competncia e da Clusula de
Reserva de Plenrio.
4.2 Sntese
Primeiramente, preciso lembrar que rgos fracionrios representam a
frao do Tribunal e, portanto, os membros no podem falar pelo Tribunal
como um todo. Assim, percebe-se que no podem declarar a inconstituciona-
lidade de uma norma. Entretanto, a Turma ou a Cmara podem declarar a
constitucionalidade de ato normativo.
Se a norma for pr-constitucional, preciso ressaltar que no existe incons-
titucionalidade superveniente. Desta forma, a norma pr-constitucional no
precisa ser submetida reserva de plenrio.
A concluso do rgo nunca ser pela inconstitucionalidade da norma pr-
-constitucional, pois se a norma for compatvel, recepcionada e se incompa-
tvel, no recepcionada.
Reserva de Plenrio a impossibilidade de o rgo fracionrio declarar,
sozinho, a inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo.
A declarao de inconstitucionalidade em Tribunais s pode ser feita pela
maioria absoluta ou pelo rgo Especial, conforme disposto no art. 97 da
Constituio Federal.
Quando os autos chegam a um Tribunal, so analisados pelos rgos fra-
cionrios, onde feita a votao preliminar. Se for entendida como constitu-
cional, o rgo no precisa submeter a matria ao plenrio, j que a lei tem
presuno de constitucionalidade. Se constitucional, passar ao julgamento do
caso concreto. Exemplo: cessao de cobrana de determinado tributo.
Se optar pela inconstitucionalidade da norma, lavra-se acrdo provisrio
a ser submetido ao Plenrio ou, se houver, ao rgo especial. Com a chegada
do acrdo provisrio ao plenrio ou ao rgo especial, os juzes analisaro
abstratamente se a lei ou o ato constitucional ou no.
Ressalte-se que o pedido principal no sobe, continua no rgo fracionrio,
havendo a ciso funcional de competncia no plano horizontal.
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5. Competncia (a Clusula de Reserva de
Plenrio Trmite dos Tribunais II)
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordados aspectos acerca da competncia e da Clusula de
Reserva de Plenrio.
5.2 Sntese
Conforme j estudado, a declarao de inconstitucionalidade deve observar
a Clusula de Reserva de Plenrio. Ainda, a declarao de constitucionalidade
no precisa observar a Clusula de Reserva de Plenrio, j que h presuno de
constitucionalidade da norma.
Quem julga se a lei ou no constitucional o Pleno, mas quem julga o
caso concreto o rgo fracionrio. A questo de constitucionalidade julgada
pelo Pleno uma anlise anterior, funcionando como antecedente para que
possa haver o julgamento do caso concreto pelo rgo fracionrio.
O processo chega ao rgo fracionrio, que analisa a existncia de uma
questo de constitucionalidade e nota que a norma inconstitucional. A partir
deste momento, como no pode declarar sozinho a inconstitucionalidade, sub-
mete a questo ao Plenrio ou ao rgo especial.
O Plenrio ou o rgo especial julgam em abstrato, em tese, se a norma
ou no inconstitucional e esta deciso vinculante para o rgo fracionrio.
Se o Plenrio entender que a norma inconstitucional, quando o rgo fracio-
nrio for decidir acerca do caso concreto dever partir do pressuposto de que a
norma inconstitucional.
A Reserva de Plenrio somente aplicada quando se est diante de Tri-
bunal que queira declarar a inconstitucionalidade de uma lei ou de um ato
normativo.
A Clusula de Reserva de Plenrio sofre algumas excees, as quais esto
previstas no CPC, introduzidas pela Lei n 9.756/1998. Cumpre observar que,
mesmo antes da vigncia da referida lei, o STF j entendia como vlidas estas
excees.
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6. Excees da Clusula de Reserva de
Plenrio
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordadas as excees da clusula de reserva de plenrio.
6.2 Sntese
A possibilidade de mitigao da Clusula de Reserva de Plenrio ganhou
status legal quando a Lei n 9.756/1998 introduziu alterao no pargrafo ni-
co do art. 481 do CPC.
O pargrafo nico do art. 481 do CPC dispe: Os rgos fracionrios dos
tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a arguio de in-
constitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio
do Supremo Tribunal Federal sobre a questo.
Este artigo dispensa a utilizao da clusula de reserva de plenrio em duas
hipteses: quando o prprio Tribunal j tiver avaliado a questo anteriormente
e quando o STF j tiver feito a anlise da questo.
Quando o plenrio faz a anlise da constitucionalidade, no analisa o caso
concreto, ou seja, faz anlise abstrata referente compatibilidade entre a lei e
a Constituio.
Nota-se que se o plenrio ou rgo especial j analisou uma vez uma
mesma arguio de inconstitucionalidade e j decidiu sobre sua constitucio-
nalidade ou inconstitucionalidade, tal deciso funciona como um leading
case para os demais casos em que a lei ou ato normativo respectivo estiver
sendo discutido.
No entanto, se houver pronunciamento anterior do plenrio ou rgo espe-
cial do Tribunal sobre a questo suscitada, pela economia processual a questo
no deve ser submetida novamente. Assim, o rgo fracionrio aplica a deciso
anterior do rgo especial ou do plenrio referente a essa questo.
Em relao segunda exceo, esta se d quando j existe manifestao do
plenrio do STF sobre a questo. Nesse caso, no h necessidade de suscitar a
arguio de inconstitucionalidade ao plenrio ou ao rgo especial.
possvel observar que constitucional essa exceo, pois privilegia a fora
normativa da Constituio.
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Ainda, conforme disposto no art. 102 da CF/1988, o STF o guardio da
Constituio e, portanto, ele que d a ltima palavra sobre como a Constitui-
o deve ser interpretada.
7. Clusula de Reserva de Plenrio
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o Controle de Constitucionalidade em Es-
pcie, sendo abordada a clusula de reserva de plenrio.
7.2 Sntese
Sendo a deciso do STF tomada no controle difuso, serve como preceden-
te, mas sem efeito vinculante.
Se o Pleno do Tribunal ou rgo especial decidir de uma forma e o Supre-
mo Tribunal Federal decidir de outra, o rgo fracionrio dever observar a
deciso do Plenrio ou rgo especial.
O STF decide sem efeito vinculante, no controle difuso, e o rgo fracio-
nrio deve observar como vinculante a deciso do Tribunal de que faz parte.
Quando um Tribunal julga acerca da inconstitucionalidade de uma
lei, significa estar dizendo qual o seu posicionamento sobre determinada
questo.
preciso entender que a Clusula de Reserva de Plenrio serve tanto para o
controle difuso quanto para o controle concentrado. A diferena que no con-
trole concentrado a reserva de plenrio est prevista na lei, enquanto no controle
difuso, est prevista na Constituio Federal, em seu art. 97.
Exerccio
128. (Magistratura e Ministrio Pblico/MG) A inobservncia da clu-
sula de reserva de plenrio gera nulidade absoluta da deciso?
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8. A Relao Existente entre a Clusula
de Reserva de Plenrio e o Princpio da
Interpretao
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a relao entre a clusula de reserva de
plenrio e o princpio da interpretao.
8.2 Sntese
A interpretao conforme a Constituio ocorre quando dentro de um tex-
to de uma lei com riqueza semntica, se escolhe a interpretao que melhor se
coaduna ao texto constitucional.
A finalidade de que a norma seja mantida no ordenamento jurdico, j
que interpretada neste sentido constitucional.
Segundo o STF, no preciso observar a reserva de plenrio em casos de
declarao de interpretao conforme a Constituio, pois a norma declara-
da constitucional.
A Smula Vinculante n 10, do STF dispe: Viola a clusula de reserva de
plenrio (CF, art. 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora
no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
Para evitar submisso clusula de reserva de plenrio, o rgo fracionrio
no declara a inconstitucionalidade, afastando a incidncia da lei no caso con-
creto. Assim, o STF entendeu pela violao da clusula de reserva de plenrio
a deciso do rgo fracionrio que no declara a inconstitucionalidade, mas
afasta a incidncia da lei.
Exerccios
129. (Esaf/2006/Fazenda Nacional) Suponha que o STF tenha declarado
a inconstitucionalidade de uma lei federal ao julgar um mandado de
segurana. Diante disse assinale a opo correta (Adaptada).
O rgo fracionrio do Tribunal de segunda instncia deparando-se
com a mesma arguio de inconstitucionalidade do diploma no
dever suscitar o incidente de constitucionalidade, mas dever sim-
plesmente aplicar a deciso de inconstitucionalidade proferida pelo
Supremo Tribunal Federal.
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130. (TRT-MG/2009/Juiz) Nos termos do art. 103-A da Constituio
Federal, o Supremo Tribunal Federal poder de ofcio ou por provo-
cao, mediante deciso de dois teros de seus membros, aps reite-
radas as decises sobre a matria constitucional aprovar smula que
a partir de sua publicao na imprensa oficial ter efeito vinculante
em relao aos demais rgos do poder judicirio, administrao p-
blica direta e indireta nas esferas Federal, Estadual e Municipal bem
como proceder a sua reviso ou cancelamento.
Assinale a alternativa incorreta pertinente matria tratada na smu-
la vinculante atualmente em vigor. (Adaptada)
Viola a clusula de reserva de plenrio, a deciso de rgo fracion-
rio de Tribunal que, embora no declare expressamente a inconsti-
tucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta sua
incidncia no todo ou em parte.
9. Efeitos (Regra Geral)
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordados os efeitos do controle difuso de constitu-
cionalidade.
9.2 Sntese
Para analisar os efeitos da deciso, precisam ser fracionados os efeitos em
dois momentos distintos: dos rgos do Poder Judicirio e aps a participao
do Senado Federal.
Primeiramente, preciso entender que os efeitos so inter partes e ex tunc.
Inter partes significa dizer que a deciso produz efeitos para as partes do
processo, s quem comps a primeira relao jurdica inicial, atingindo apenas
as pessoas que tenham sido partes no processo.
Assim, mesmo que a deciso tenha sido julgada como corte recursal, no
interessa o Tribunal, apenas quem comps a relao jurdica inicial quem
acompanha.
Quanto ao efeito ex tunc, significa dizer que a deciso retroage, alcana
situaes pretritas. Entende-se que se a norma inconstitucional, ou seja,
inconstitucional desde sempre.
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Inconstitucionalidade de uma norma um defeito que j nasce com ela,
um defeito congnito. Desta forma, desde o momento que foi editada j apre-
sentava a inconstitucionalidade, portanto, a norma tem efeito ex tunc.
A questo de inconstitucionalidade era apenas um incidente, a deciso do
judicirio no alcana outros indivduos, no vincula. Isso porque, a deciso foi
tomada em um processo especfico.
Ressalte-se que o STF, no controle difuso, atua como um Tribunal qual-
quer, uma corte recursal, julgando uma ocorrncia, um caso da vida real.
Exerccios
131. (Esaf/2006/Fazenda Nacional) Suponha que o STF tenha declarado
a inconstitucionalidade de uma lei federal ao julgar um mandado
de segurana. Diante disse assinale a opo correta (Adaptada). Essa
declarao de inconstitucionalidade, mesmo no tendo eficcia erga
omnes, apresenta efeito vinculante para todos os rgos do judicirio.
132. (Esaf/2006/Fazenda Nacional) Analise: Se um juiz de primeira ins-
tncia julgar uma causa afirmando vlida a lei, caber reclamao ao
Supremo Tribunal Federal para preservar a autoridade da sua deci-
so (Adaptada).
10. Efeitos do Controle Difuso
10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero abordadas as excees em relao aos efeitos do
controle difuso de constitucionalidade.
10.2 Sntese
Existe a possibilidade de a deciso no STF, no controle difuso, no ser
prolatada com efeito ex tunc.
O STF tem admitido a modulao de efeitos, na aplicao do art. 27 da Lei
n 9.868/1999 ao Controle Difuso por analogia. Tal lei regula o procedimento
da ADI e da ADC; regula aes no Controle Concentrado.
A eficcia da deciso inter partes, porm, quando a questo for ser anali-
sada pelo STF, os efeitos sero mais amplos.
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A regra a deciso atingir efeitos retroativos. Se o STF entender pela cons-
titucionalidade ou inconstitucionalidade da norma, a deciso vale da data em
que ela foi tomada a data de edio da norma.
O art. 29 da lei referida dispe: Ao declarar a inconstitucionalidade de lei
ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excep-
cional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de
dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir
que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro mo-
mento que venha a ser fixado.
Este artigo existe, formalmente, para o Controle Concentrado, tendo sido
muito usado para o Controle Difuso, de forma pacfica no STF.
preciso que haja motivo para a no retroatividade da deciso: razes de
segurana jurdica ou excepcional interesse social.
No Direito Brasileiro, trabalhada a concepo de que a lei inconstitucio-
nal nula, nunca produziu efeito vlido.
Se a posio ex nunc adotada, a deciso foi modulada (no retroagiu),
valendo do ano da data da publicao em diante e, portanto, a inconstituciona-
lidade significa anulabilidade, a norma anulvel a partir da deciso.
Exerccio
133. (Uespi/PC-PI/2009/Delegado) Admite-se, excepcionalmente, a
modulao dos efeitos da declarao de constitucionalidade ou in-
constitucionalidade de lei ou ato normativo, nos termos do art. 27 da
Lei n 9.868/1999:
a) para, mediante maioria simples dos membros do Supremo Tri-
bunal Federal, atribuir eficcia ex nunc deciso colegiada, em
vista de razes de segurana jurdica.
b) para, mediante maioria absoluta de trs quintos dos membros do
Supremo Tribunal Federal, atribuir eficcia ex nunc deciso
colegiada, em vista de excepcional interesse social.
c) para, mediante maioria absoluta de trs quintos dos membros
do Supremo Tribunal Federal, atribuir eficcia ex tunc deciso
colegiada, em vista de excepcional interesse social.
d) para, mediante maioria de dois teros dos membros do Supremo
Tribunal Federal, atribuir eficcia ex nunc deciso colegiada,
em vista de excepcional interesse social.
e) para, mediante maioria de dois teros dos membros do Supremo
Tribunal Federal, atribuir eficcia ex nunc deciso colegiada,
em vista da viabilizao de polticas pblicas.
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11. Efeito Temporal do Controle Difuso
11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser entendido o efeito temporal do controle difuso de
constitucionalidade.
11.2 Sntese
Em regra, a deciso que reconhece e declara a constitucionalidade ou in-
constitucionalidade de uma norma no controle difuso tem efeitos retroativos
(eficcia ex tunc).
Excepcionalmente, por razes de segurana jurdica ou excepcional inte-
resse social, a deciso, ao invs de produzir efeitos retroativos, pode produzir
efeitos a partir do seu trmite em julgado (eficcia ex nunc).
necessrio ressaltar que essa possibilidade de no aplicao da eficcia ex
tunc, somente poder ocorrer de modo excepcional.
O artigo que prev a modulao dos efeitos temporais est na Lei n
9.868/1999, que trata do controle concentrado. Assim, ser de forma ainda
mais excepcional quando se tratar de controle difuso.
Como regra, portanto, a deciso operar efeito retroativo, no operando
somente em situaes excepcionais.
Exerccios
134. (Cespe/AGU/2009/Advogado) Segundo entendimento do STF,
possvel a utilizao da tcnica da modulao ou limitao temporal
dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade no m-
bito do controle difuso de constitucionalidade.
135. (Cespe/TRF-5 Regio/2006/Juiz) No controle difuso, a atribuio
de efeitos prospectivos declarao de inconstitucionalidade proi-
bida pelo STF.
136. (Procuradoria do Estado PB) O STF, de forma excepcional, tem
admitido eficcia ex nunc s declaraes de inconstitucionalidade
no mbito do controle difuso.
137. (Defensoria Pblica MG/2006) Quanto ao controle de constitu-
cionalidade incidental, a sua sentena ter sempre efeitos ex nunc.
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12. Participao do Senado Federal Parte I
12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a participao do Senado Federal no con-
trole de constitucionalidade.
12.2 Sntese
O art. 52, inciso X da Constituio Federal traz a participao do Senado
Federal no controle difuso: Compete privativamente ao Senado Federal (...) X
suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional
por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal.
O primeiro ponto importante se d no sentido de que a participao do
Senado Federal, suspendendo a execuo da lei, s acontece no controle difuso
e s vale para decises proferidas pelo STF.
A suspenso da execuo da lei que foi declarada inconstitucional pelo
STF, por deciso definitiva, feita por meio de Resoluo editada pelo Se-
nado Federal.
Questiona-se se o Senado pode ou deve editar tal Resoluo. Sobre este
ponto, a doutrina minoritria entende que se trata de ato vinculado, porm, a
doutrina majoritria entende se tratar de um ato discricionrio.
Se o Senado Federal editar a Resoluo, suspendendo os efeitos da lei que
foi declarada inconstitucional pelo STF, tal Resoluo ter efeito erga omnes,
pois a norma j foi declarada inconstitucional. Nota-se que o Senado atua para
suspender a execuo da lei para todos.
Exerccios
138. Compete ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em
parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva de to-
dos os rgos do Poder Judicirio.
139. (Esaf/AFRF/2005/Tributria e Aduaneira) A atribuio do Senado
Federal de suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei decla-
rada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal vinculada.
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13. Participao do Senado Federal Parte II
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a participao do Senado Federal no con-
trole de constitucionalidade.
13.2 Sntese
Conforme j estudado, a participao do Senado Federal se d de forma
discricionria. Contudo, se o Senado editar Resoluo, esta valer para todos
(efeito erga omnes).
O Poder Judicirio, na figura do STF, no controle difuso, pode decidir pela
inconstitucionalidade de uma lei. Diante da deciso de inconstitucionalidade,
poder o Senado Federal atuar e, se o fizer, ir suspender a execuo da lei para
todas as pessoas.
Outro ponto importante que no a deciso do Senado que faz com que
a deciso do STF tenha efeitos, pois tal deciso j tem efeitos entre as partes
do processo. Uma deciso do Senado Federal amplia, estende os efeitos da sus-
penso da lei e lhe d eficcia erga omnes, mas no a deciso do Senado que
determina a eficcia do STF.
Indaga-se se resoluo editada pelo Senado Federal tem efeitos ex nunc ou
ex tunc. Neste sentido, a maior parte dos autores entende que o efeito da Reso-
luo quanto eficcia temporal seria ex nunc.
Este posicionamento ampara-se no fundamento de que a Resoluo do Se-
nado Federal no est fazendo um juzo de inconstitucionalidade, est simples-
mente suspendendo a execuo daquela lei declarada inconstitucional pelo STF.
Sustentam a tese de que a Resoluo seria uma espcie de revogao, ou
seja, assim como na revogao no h efeito retroativo.
Outros autores sustentam que o efeito seja ex tunc, j que se a lei in-
constitucional (congnita), ou seja, inconstitucional desde o momento de sua
edio, o Senado Federal deve fazer retroagir os efeitos da Resoluo para
que as pessoas de antes da suspenso da execuo sejam tambm atingidas.
Portanto, em razo do Princpio da Isonomia, deveria ser a lei suspensa com
efeitos retroativos.
Entretanto, a doutrina majoritria continua com a posio de a eficcia ser
ex nunc, ou seja, a Resoluo editada e vale deste momento em diante, sem
atingir situaes pretritas. No entanto, ressalta-se que este entendimento no
pacfico.
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Exerccio
140. A eficcia jurdica da deciso proferida pelo Supremo Tribunal Fe-
deral, em sede de controle incidental, est condicionada suspenso
de execuo da lei pelo Senado Federal.
14. Atuao do Senado Federal
14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a atuao do Senado Federal no controle
de constitucionalidade.
14.2 Sntese
J foi visto em unidade anterior: indaga-se se a Resoluo editada pelo Se-
nado Federal tem efeitos ex nunc ou ex tunc. A doutrina majoritria permanece
com a posio de que a eficcia ex nunc, ou seja, a Resoluo vale daquele
momento em diante, sem atingir situaes pretritas.
Existe, no mbito da Administrao Federal, o Decreto n 2.346/1997, que
estabelece que no mbito da Administrao Pblica Federal, quando o Senado
Federal suspender a execuo de uma lei, a Administrao Pblica no aplica
efeitos retroativos.
De acordo com referido Decreto, para a Administrao Pblica Federal, o
efeito sempre ex tunc.
A Constituio Federal usou a expresso no todo ou em parte em seu
art. 52, inciso X. Todavia, apesar de a suspenso do Senado Federal ser discri-
cionria, para que possa suspender, dever se ater aos exatos limites da deciso
do STF. Assim, nota-se que a deciso do Senado deve sempre corresponder
deciso do STF.
preciso observar que a suspenso da execuo da lei pelo Senado Federal
no configura uma hiptese de Controle de Constitucionalidade feita pelo Po-
der Legislativo. Percebe-se que a atuao do Senado Federal configura apenas
os efeitos da declarao.
A Constituio Federal prev a suspenso da execuo de lei, que deve ser
interpretada em sentido amplo. Assim, o Senado Federal pode suspender lei e
atos normativos considerados inconstitucionais, desde que haja deciso defini-
tiva proferida pelo STF no controle difuso de constitucionalidade.
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15. Atuao do Senado Federal no Controle
Difuso
15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a atuao do Senado Federal no controle
difuso de constitucionalidade.
15.2 Sntese
Primeiramente, preciso lembrar que o Senado Federal um rgo que
compe o Poder Legislativo em mbito federal.
preciso diferenciar a lei federal da lei nacional. A lei federal aquela
que trata exclusivamente da Unio e feita pelo Congresso Nacional. J a lei
nacional aquela que se refere Unio e outros entes.
Tal distino est relacionada ao Congresso Nacional no controle difuso, j
que h momentos em que o Senado Federal atuar como rgo de carter fede-
ral, defendendo interesses da Unio. Porm, o Senado Federal tambm possui
legitimidade para atuar como rgo de carter nacional, tratando de assuntos
que sejam de interesse de todo o Estado brasileiro.
O Senado Federal representa a Nao e, assim, quando suspende a exe-
cuo de uma lei que j havia sido declarada inconstitucional pelo STF em
controle difuso, atua como rgo de carter nacional.
possvel que o Senado Federal promova a suspenso de lei estadual, bem
como promova suspenso de lei municipal.
Se a norma for anterior Constituio Federal, o Senado Federal no po-
der suspend-la. Isso porque, se o objeto for anterior ao parmetro, no h que
se falar em constitucionalidade ou inconstitucionalidade. Norma inconstitu-
cional anterior Constituio Federal no foi nem mesmo recepcionada, por
ser incompatvel com o texto constitucional.
Exerccio
141. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2006) Caber Cmara dos
Deputados suspender os efeitos da lei, para que, ento, a deciso do
Supremo Tribunal Federal ostente efeitos erga omnes.
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16. Abstrativizao do Controle Difuso
16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a abstrativizao do controle difuso de
constitucionalidade.
16.2 Sntese
Quando o STF decide questo em controle difuso, tal deciso s opera
seus efeitos para as partes do processo, dependendo de Resoluo do Senado
Federal para que seja ampliada a todos.
O STF o guardio da Constituio Federal, sendo assim, cabe ao Supremo
dar a deciso final sobre a forma de interpretao da Constituio Federal. Deci-
ses contraditrias comprometem o Princpio da Fora Normativa Constitucional.
Quando o STF for interpretar a Constituio Federal, tal interpretao de-
veria valer para todos, j que o Supremo est agindo como guardio da Cons-
tituio Federal.
Quem defende a abstrativizao, defende que por ser a mesma Corte que
vai realizar o julgamento, tanto no controle difuso como no controle concen-
trado, nos dois controles a deciso do STF deveria ter os mesmos valores.
Nota-se que se o precedente foi firmado pelo STF, deveria este precedente
ser observado pelos demais rgos do Poder Judicirio.
No Brasil, convivem dois sistemas de controle: difuso e concentrado. Con-
tudo, o sistema brasileiro o da Civil Law, que adota um controle concentrado
(mais adequado realidade do Brasil).
Nos Estados Unidos, apesar da via difusa, o efeito dos precedentes vincu-
lante. Nota-se, portanto, que os Estados Unidos utilizam a via difusa, porm,
com efeito vinculante.
O efeito vinculante no Direito Brasileiro decorre do exerccio da via con-
centrada de controle de constitucionalidade.
17. Controle Difuso de Constitucionalidade
17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado, ainda, o controle difuso de constitucio-
nalidade.
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17.2 Sntese
Alguns so contrrios s ideias defendidas pelo Ministro Gilmar Mendes,
denominados procedimentalistas. Os procedimentalistas entendem que o con-
trole mais adequado para tutelar o indivduo e os direitos individuais em detri-
mento das polticas do governo seria o controle difuso.
Isso porque haveria uma tendncia nos Tribunais Superiores de se acomo-
darem com as polticas de Governo.
Assim, objetivar o controle difuso seria considerado um erro para estes pro-
cedimentalistas, que se apresentam no s na doutrina como tambm no STF.
A abstrativizao tem se expressado no Direito Brasileiro nas vertentes juris-
prudencial e legislativa. H doutrinadores que determinaram que na objetiva-
o do controle difuso, a abstrativizao do controle no deixaria margem para
retorno antiga postura do STF.
A primeira delas decorre daquela deciso proferida pelo STF no Recur-
so Extraordinrio n 197.917. O STF teria dado uma interpretao definitiva
sobre a clusula de proporcionalidade que envolvia vereadores e nmero de
habitantes inscrita no art. 29, IV, CF/1988.
Para alguns Ministros, era papel do STF promover a transcendncia dos moti-
vos determinantes que deram suporte quela deciso. A deciso, portanto, deveria
atingir outros municpios que sequer haviam sido parte no Recurso Extraordinrio.
O TSE, diante do julgado, editou a Resoluo n 21.702, em que adotou a
interpretao do STF de que deveria estender a posio para os outros muni-
cpios. Nota-se que houve a extenso, mas no por deciso do STF, e sim por
meio da referida Resoluo.
Tal Resoluo foi objeto de duas ADI, as quais foram rejeitadas. O Tribu-
nal, por maioria, julgou improcedentes os pedidos formulados nas duas aes
diretas de inconstitucionalidade.
Este Recurso Extraordinrio foi a demonstrao da primeira manifestao
jurisprudencial em favor da tese da abstrativizao.
Outra deciso famosa foi a do Habeas Corpus n 82.959. A maioria dos
Tribunais adotou o entendimento do STF de que a vedao progresso do re-
gime seria inconstitucional por violar o Princpio da Individualizao da Pena.
18. Abstrativizao do Controle Difuso
18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado, ainda, o controle difuso de constitucio-
nalidade.
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18.2 Sntese
A Reclamao n 4.335 foi ajuizada pela Defensoria Pblica do Acre contra
deciso de um juiz de Rio Branco que no aplicou a deciso proferida no HC
n 82.959 (STF).
Diante da procedncia, a maioria dos autores passou a entender que o efei-
to da deciso proferida no HC referido havia sido realmente erga omnes.
Ocorre que, na ocasio, dois Ministros ainda entendiam pelo efeito inter
partes e no erga omnes.
Para o STF, o Mandado de Injuno era um remdio constitucional com
eficcia no concretista. Contudo, aps o julgamento dos Mandados de Injun-
o n
os
670, 708 e 712, STF, forneceu uma deciso para o caso concreto.
O STF proferiu uma sentena normativa com eficcia erga omnes. Isso
porque, o STF aplicou uma norma que j existia, a lei de greve da iniciativa
privada para o servio pblico, ampliando a eficcia.
O Mandado de Injuno instrumento para controlar as omisses consti-
tucionais do controle difuso, porm, tais mandados foram julgados com efeito
de controle abstrato.
A Smula Vinculante um entendimento do STF sobre uma questo que
se consolida a partir de vrias decises que foram tomadas no controle difuso.
Assim, o STF edita a Smula, sedimenta a interpretao e aquela Smula vale
para todos os casos semelhantes.
Alguns autores entendem que a Smula Vinculante motiva que o STF no
precise analisar questo com eficcia inter partes, mas sim determinar sua inter-
pretao acerca de determinada matria, de determinada norma.
Entretanto, h uma corrente contrria que traz que o STF no precisa dese-
jar ampliar os efeitos da sua declarao no controle difuso para alcanar pessoas
que no sejam partes. Isso porque pode editar Smula Vinculante, a fim de que
no precise decidir acerca de uma mesma matria por diversas vezes.
possvel notar que a Smula Vinculante adotada por ambas as corren-
tes, pois os que entendem que h abstrativizao usam a Smula para dizer
que o prprio legislador entendeu que o STF no deveria ficar para sempre
apreciando a mesma questo, com eficcia inter partes. J os que entendem que
a existncia da abstrativizao seria um equvoco, se manifestam no sentido de
que o STF no precisa desejar ampliar os efeitos de sua deciso no controle
difuso para alcanar outras pessoas que no as partes do processo, j que possui
o instrumento da Smula Vinculante.
O segundo fenmeno o do Recurso Extraordinrio, no que tange a um
novo requisito de admissibilidade, denominado repercusso geral, nos termos
do art. 543-A, do CPC.
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Tal instituto traz que o papel do STF, conforme disposto no 3 do art.
102, o de guardar, assegurar, manter e defender a supremacia da Constitui-
o Federal. Ao se tratar de interesse geral, quando o Recurso Extraordinrio
demonstrar repercusso geral, o STF julga o tal recurso.
Percebe-se que o legislador almejou demonstrar que o STF deve reforar
a sua posio de Corte Constitucional, analisando o Recurso Extraordinrio
somente se a matria tiver relevncia, transcendncia e repercusso geral.
19. Controle Difuso
19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado, ainda, o controle difuso de constitucio-
nalidade.
19.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, controle difuso aquele que pode ser exer-
cido por qualquer rgo pertencente ao Poder Judicirio.
Neste controle, a pretenso deduzida em juzo mediante um processo
constitucional subjetivo, onde h lide, direito constitucional violado e preten-
so resistida. Nota-se que a finalidade principal proteger direito subjetivo.
A questo de constitucionalidade ou inconstitucionalidade nunca o obje-
to da lide de forma direta, sempre a causa de pedir da lide.
O STF j entendeu que a ao coletiva pode ser utilizada como instru-
mento de controle de constitucionalidade, mas somente no controle difuso
concreto.
As aes coletivas, inclusive a ao civil pblica, podem ser utilizadas como
instrumento de controle difuso concreto de constitucionalidade. Assim, na
ao civil pblica, a inconstitucionalidade nunca poder ser o pedido princi-
pal, devendo ser discutida incidentalmente.
A ao civil pblica no pode ser utilizada como sucedneo de ADI, pois
haveria usurpao da competncia do STF.
Exerccios
142. (Cespe/2009) O STF considera legtima a utilizao da ao civil
pblica como instrumento de fiscalizao incidental de constitucio-
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nalidade de lei ou atos do poder pblico municipal pela via difusa
quando a controvrsia constitucional no se apresentar como o ni-
co objeto da demanda, mas como questo prejudicial, necessria
resoluo do conflito principal.
143. (Cespe/2009) Assinale a opo correta a respeito do direito constitu-
cional (Adaptada). possvel em determinadas situaes a utilizao
da ao civil pblica como instrumento de fiscalizao incidental de
constitucionalidade.
20. ADI por Omisso Introduo
20.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso, sendo feita introduo
sobre o tema.
20.2 Sntese
O conceito de ADI por omisso espcie de controle concentrado no STF,
que visa a declarar a inconstitucionalidade de uma omisso dos Poderes Pbli-
cos em no tornar efetiva norma constitucional.
A ideia de ADI por omisso a existncia de um direito previsto na CF, que
acaba por no ser exercido em virtude de inrcia do Poder Pblico.
Do Poder Pblico exigida uma conduta positiva e, no raramente, o Poder
Pblico pratica condutas negativas, no viabiliza direitos previstos na CF/1988.
S cabe ADI por omisso em relao s normas constitucionais de eficcia
limitada, no cabendo em relao a qualquer tipo de norma constitucional.
Isso porque, as normas constitucionais de eficcia plena e de eficcia contida
so normas de aplicabilidade direta.
Via de regra, o STF entende que cabe ADI por omisso em relao s omis-
ses normativas do Poder Pblico.
Omisses concretas significa a falta construo de escolas, hospitais, omisses
que no envolvem a produo normativa, mas envolvem a questo concreta.
Vale ressaltar que o STF ainda no desenvolveu de forma convincente
o posicionamento de que caberia ADI por omisso por omisses concretas.
Atualmente, o STF ainda entende que o objeto da ADI por omisso a omis-
so normativa.
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Quanto legitimidade, esta ser a mesma da ADIn genrica; so os mes-
mos legitimados previstos no art. 103 da Constituio Federal.
Tambm haver o instituto da pertinncia temtica, ou seja, a definio
pelo STF que haver legitimados ativos universais e no universais.
21. ADI por Omisso Espcies e
Procedimento I
21.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso, sendo feita abordagem
acerca das espcies e do procedimento.
21.2 Sntese
O procedimento da ADI por omisso foi recentemente regulamentado pela
Lei n 12.063, de 2009.
As espcies de ADI por omisso so: ADI por omisso total e ADI por omis-
so parcial. A primeira aquela que ocorre quando falta lei ou ato normativo
para viabilizar direito previsto na Constituio Federal, hipteses em que o
legislador foi omisso de forma absoluta, de forma total. A segunda aquela na
qual existe lei, porm, a lei insuficiente para viabilizar direitos previstos na
Constituio Federal.
ADI por omisso parcial possui uma subdiviso de espcies: propriamente
dita e relativa.
ADI por omisso parcial propriamente dita aquela em que existe lei, mas
esta insuficiente qualitativamente para viabilizar direito previsto na Cons-
tituio Federal. A lei existe, mas ruim, de qualidade baixa, por isso, no
permite a viabilizao do direito previsto constitucionalmente na norma de
eficcia limitada.
ADI por omisso parcial relativa aquela na qual existe lei adequada, a
lei boa, satisfatria, contudo, no atinge a todos que deveria atingir. Neste
caso, constata-se uma insuficincia quantitativa. A ADI ser sempre relativa aos
indivduos, pois no atinge a todos que deveria.
A ADI por omisso sofreu um processo de regulamentao recente, pela
Lei n 12.063, de 2009. A Lei n 12.063/2009 pode ser encontrada dentro da
Lei n 9.868/99, que contm a ADI e a ADC. A Lei n 12.063/2009 introduziu
o Captulo II-A, contendo os arts. 12-A ao 12-H na antiga Lei n 9.868/1999.
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Quanto ao procedimento da ADI por omisso total, o legitimado ativo que
ajuizar a ADI por omisso indicar a falta de lei ou ato normativo, indicando,
tambm, os fundamentos jurdicos e, por ltimo, o pedido de inconstituciona-
lidade por omisso total do Poder Pblico.
O pedido ser dirigido ao STF para que este, diante da omisso do legisla-
dor em editar lei ou ato normativo que viabilize o exerccio de direito previsto
na Constituio, declare a inconstitucionalidade por omisso total do Poder
Pblico. Ajuizada a ADI por omisso total, esta ser encaminhada ao relator
(Juzo de Admissibilidade).
Se houver a recusa da ADI por omisso total caber recurso de Agravo para
o Pleno do Supremo Tribunal Federal. Se houver a admisso da ADI por omis-
so total, esta ser enviada para autoridade, para que ela preste informaes, no
prazo de 30 dias, explicando qual o motivo da inrcia total, o motivo da falta
de lei ou ato normativo.
Prestadas as informaes pela autoridade, essas informaes sero encami-
nhadas ao Procurador-Geral da Repblica que ir se manifestar. Se o Procura-
dor-Geral da Repblica no foi o autor da ADI, ter vista dos autos pelo prazo
de 15 (quinze) dias e se o Procurador-Geral da Repblica foi quem ajuizou a
ADI, ele no ter vista do processo.
Quanto participao do Advogado-Geral da Unio, dispe o art. 12-E,
2, Lei n 12.063/2009: O relator poder solicitar a manifestao do Advoga-
do-Geral da Unio, que dever ser encaminhada no prazo de 15 (quinze) dias.
O art. 12-E da Lei n 12.063/2009, em seu 2, permite ao relator autorizar a
participao do Advogado-Geral da Unio no procedimento da ADI.
Embora a lei autorize o relator a solicitar a participao ou no do AGU
no procedimento da ADI, no determinou em quais espcies de ADI poder o
Advogado-Geral da Unio participar, cabendo doutrina faz-lo.
A doutrina entende que na ADI por omisso total no h a necessidade de
participao do AGU, entretanto, o relator pode at autorizar a participao,
pois tem competncia para tal. Contudo, no existe necessidade de participa-
o do AGU pela simples razo de no haver lei para ele defender. No haven-
do lei, no h necessidade de participao do AGU.
22. ADI por Omisso Espcies e
Procedimento II
22.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso, sendo feita abordagem
acerca das espcies e do procedimento.
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22.2 Sntese
De acordo com captulo estudado anteriormente, no havendo lei no h
necessidade de participao do Advogado-Geral da Unio participar.
Na hiptese de o relator entender que a ADI por omisso total no foi
devidamente instruda, poder requisitar solicitaes adicionais, e poder
faz-lo solicitando a participao de peritos, especialistas, a realizao de au-
dincias pblicas e, alm disso, ainda existe a possibilidade de participao
de amicus curiae.
Quanto ao procedimento da ADI por omisso parcial, h um legitimado ati-
vo, havendo alguns requisitos que precisam ser observados. O legitimado ativo
que ajuizar a ADI por omisso parcial indicar inicialmente a lei ou ato normati-
vo que insuficiente, que inviabiliza o exerccio daquele direito constitucional-
mente previsto, seja a omisso em termos qualitativos, ou seja, a redao ruim,
ineficiente ou insatisfatria da lei ou ainda, seja a omisso em termos quantita-
tivos, aquela lei apesar de bem redigida no atinge a todos que deveria atingir.
O legitimado ativo dever indicar tambm os fundamentos jurdicos e, ao
final, pedir ao STF que declare a inconstitucionalidade parcial daquela lei ou
ato normativo.
Ajuizada a ADI por omisso parcial, esta ser encaminhada ao relator (Juzo
de Admissibilidade).
Se houver a recusa da ADI por omisso parcial caber recurso de Agravo
para o Pleno do Supremo Tribunal Federal. Se houver a admisso, esta ser
enviada para autoridade, para que ela preste informaes, no prazo de 30 dias,
explicando as razes acerca da insuficincia ou no da lei.
Prestadas as informaes pela autoridade, essas informaes sero encami-
nhadas ao Procurador-Geral da Repblica, que ir se manifestar. Se o Procura-
dor-Geral da Repblica no foi o autor da ADI, ter vista dos autos pelo prazo
de 15 (quinze) dias e se o Procurador-Geral da Repblica foi quem ajuizou a
ADI, ele no ter vista do processo.
Em relao participao do Advogado-Geral da Unio, no caso da ADI
por omisso parcial, a doutrina majoritria entende ser adequada a participao
do AGU, pois nesse caso ser ele o responsvel por promover a defesa da lei
acusada de ser ineficiente ou insatisfatria.
Assim como na ADI por omisso total, o relator do processo de ADI por
omisso parcial tambm poder, caso entenda necessrio, requisitar solicita-
es adicionais, e poder faz-lo igualmente solicitando a participao de peri-
tos, especialistas, a realizao de audincias pblicas e, alm disso, h ainda a
possibilidade de participao de amicus curiae.
O art. 12-E, 1 da Lei n 12.063/2009 traz que os legitimados ativos da ADI
por omisso, que no ajuizaram a ao, podero participar do procedimento se
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manifestando por escrito, ou podero faz-lo juntando documentos que reputem
teis para o exame da matria, ou ainda mediante apresentao de memoriais.
Importante ressaltar que esta possibilidade no ocorre na: ADI, ADC,
ADPF, ADI Interventiva. A nica ao na qual o legitimado ativo que no ajui-
zou a ao poder se manifestar, seja por escrito, seja juntando documentos
teis ou por memoriais, na ADI por omisso, seja ela total ou parcial.
23. ADI por Omisso Total e Parcial Efeitos
23.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso, sendo feita abordagem
acerca de seus efeitos.
23.2 Sntese
Em relao aos efeitos da deciso da ADI por omisso total, havendo provi-
mento do STF, este vem adotando a tese chamada de no concretista, ou seja,
no concretiza o direito.
O STF, ento, primeiramente, reconhece a mora, dando provimento ADI
por omisso, d cincia ao Poder Pblico e recomenda ao mesmo que a supra.
Se a mora de rgo administrativo, a prpria Constituio Federal determina,
em seu art. 103, 2, o prazo de 30 (trinta) dias para que o rgo administrativo
supra a omisso.
A Lei n 12.063/2009 trouxe inovao normativa sobre esse prazo dos r-
gos administrativos, introduzindo na Lei n 9.868/1999 o art. 12-H, 1. O
prazo continua sendo o previsto constitucionalmente de trinta dias, a novidade
trazida pela referida lei que, diante de circunstncias especficas do caso e do
interesse pblico, poder o STF, excepcionalmente, estabelecer outro prazo
razovel para que o rgo administrativo supra a omisso.
Se a mora decorre da omisso do Poder Legislativo, no h prazo definido em
lei para suprir a omisso. A Constituio Federal no estabeleceu prazo, tampou-
co o fez a legislao infraconstitucional e, em regra, o STF no estabelece prazo
para que o legislador coloque fim mora pela supresso da omisso.
O procedimento idntico, ou seja, o STF reconhece a mora, d provi-
mento ADI por omisso, d cincia ao Poder Pblico e recomenda que supra
a omisso. Entretanto, no estabelece prazo ao Poder Legislativo suprir a omis-
so que deu origem ADI.
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Existe uma exceo na ADI por omisso, a qual se encontra na deciso, a
ADI n 3.682 julgada em 9 de maio de 2007. Nela o STF apresenta duas situa-
es de ruptura com o posicionamento tradicional.
At o julgamento da ADI n 3.682, o STF s conhecia como fundamento
da ADI por omisso a inrcia na apresentao do projeto pelo Poder Pblico.
Aps o julgamento da ADI n 3.682, o STF passou a entender que a de-
mora na votao dos projetos tambm configura inrcia por parte do Poder
Legislativo. Isso porque a Casa Legislativa mantinha o processo durante anos
no plenrio sem vot-lo e sem votao no h apresentao e sem apresentao
no h lei. Assim, configura-se inrcia do Poder Pblico na edio de lei ou
ato normativo necessrio ao exerccio de direito constitucionalmente previsto.
O julgamento da ADI n 3.682 trouxe uma segunda situao excepcional.
O STF, pela primeira vez, estipulou um prazo para o Poder Legislativo suprir a
mora, sendo este de 18 meses. Pela primeira vez, o STF estabeleceu um limite
temporal para que o Poder Legislativo editasse a lei e assim viabilizasse o exer-
ccio daquele direito. O Ministro Gilmar Mendes afirmou que o prazo de 18
meses no era obrigatrio, mas se tratava apenas de um lapso temporal razovel
para que o Poder Legislativo suprisse a mora.
A regra que no haja lei que estipule prazo para o legislador suprir a mora,
porm, o STF no julgamento da ADI n 3.682, pela primeira vez, determinou
prazo, situao excepcional.
24. ADI por Omisso Parcial Deciso
24.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso parcial, sendo feita
abordagem acerca de sua deciso.
24.2 Sntese
preciso lembrar que na ADI por omisso total no h lei; o STF, ao dar
provimento para declarar a inconstitucionalidade por omisso total, pode reco-
nhecer a mora e recomendar seu suprimento (trinta dias para rgo administra-
tivo, ou prazo razovel fixado pelo STF).
Quando se trata de ADI por omisso parcial, existe lei, todavia, esta insa-
tisfatria.
Havendo provimento da ADI por Omisso Parcial, o STF ir declarar a
inconstitucionalidade da lei, com a pronncia de nulidade. Se o STF declarar
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a inconstitucionalidade da lei, possvel perceber se a lei est pecando por sua
omisso, ou seja, a lei existe, mas no consegue viabilizar os direitos que prev.
Quando uma lei inconstitucional opera-se, em regra, o efeito ex tunc.
Desta forma, a lei inconstitucional desde o dia em que surgiu no ordenamen-
to jurdico. O que existe aqui uma declarao de inconstitucionalidade com
pronncia de nulidade da lei.
Quanto fungibilidade entre ADI genrica e ADI por omisso parcial, am-
bas so dotadas de fungibilidade por guardarem equivalncia. Na ADI, h lei
que contraria a Constituio Federal por ao, ento inconstitucionalidade,
em regra, com efeito ex tunc. O mesmo ocorre na ADI por omisso parcial, ou
seja, tambm h lei que contraria a Constituio Federal, mas por omisso, no
viabilizando os direitos que deveria viabilizar, havendo, ento, a declarao de
inconstitucionalidade, em regra, com a pronncia de nulidade.
Havendo provimento da ADI por omisso parcial, o STF declarar incons-
titucionalidade com a pronncia de nulidade. Porm, excepcionalmente, o
STF pode no usar a regra (declarao de inconstitucionalidade com pronn-
cia de nulidade). Assim, o STF poder declarar a inconstitucionalidade sem a
pronncia de nulidade da lei, sob o fundamento de que o uso da regra poderia
agravar o estado de inconstitucionalidade do sistema.
Exemplo: O art. 7, IV, CF/1988 traz a figura do salrio mnimo, a ser
definido mediante lei e que deve atender s necessidades bsicas vitais do indi-
vduo e de sua famlia. Uma lei que traz aumento irrisrio seria uma lei incons-
titucional por omisso, porque no atinge a finalidade a que se prope.
Poderia ser ajuizada a ADI por omisso parcial contra essa lei que aumen-
tou o salrio mnimo, sendo ela inconstitucional por omisso (efeito ex tunc).
Porm, se o STF seguisse essa regra, o estado de inconstitucionalidade seria
agravado, pois traria de volta um salrio ainda menor.
25. ADI por Omisso Consideraes Finais
25.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a ADI por omisso, sendo feitas considera-
es finais sobre o tema.
25.2 Sntese
O STF, at 2009, entendia que no haveria cabimento de medida cau-
telar em ADI por omisso, seja total ou parcial. Com o advento da Lei n
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12.063/2009, que acrescentou o Captulo II-A na Lei n 9.868/1999, foi positi-
vado no ordenamento jurdico a possibilidade de medida cautelar em ADI por
omisso (arts. 12-F e 12-G, que trazem o procedimento da cautelar).
Quanto aos efeitos da cautelar, no caso da ADI por omisso parcial, existe
lei insuficiente, quantitativa ou qualitativamente, podendo haver a suspenso
da lei, suspenso do andamento do processo, dentre outros ( 1 do art. 12-F, da
Lei n 12.063/2009).
Em relao ADI por omisso total, o efeito pode consistir na antecipao
da mora pelo STF para o Poder Pblico. O STF, ao dar cincia da mora ao
Poder Pblico, pode cautelarmente antecipar a mora.
preciso ressaltar diferenas entre a ADI por omisso e o mandado de
injuno. A primeira diferena envolve o procedimento, pois o procedimento
da ADI por omisso o previsto na Lei n 12.063/2009 e o do mandado de
injuno est estabelecido na Lei n 12.016/2009 (mesmo procedimento do
mandado de segurana).
Outra questo importante diz respeito ao nexo de causalidade. Isso porque,
na ADI por omisso, os legitimados ativos universais no precisam demonstrar
o nexo de causalidade, somente devem demonstrar os legitimados ativos no
universais.
J no mandado de injuno, todos os legitimados precisam demonstrar
nexo de causalidade.
A terceira questo diz respeito aos legitimados. Os legitimados para a ADI
por omisso esto previstos no art. 103 da CF/1988 e os legitimados para o man-
dado se injuno so quaisquer pessoas fsicas, pessoas jurdicas, associaes ou
coletividades e o Ministrio Pblico.
Quanto aos efeitos, a ADI por omisso traz efeitos erga omnes e o mandado
de injuno traz efeitos inter partes (exceo nos Mandados de Injuno n
os

670, 708 e 712, em que foi adotado o efeito erga omnes).
Quanto ao processo, a ADI por omisso processo objetivo, sem partes,
sem lide e sem contraditrio. O mandado de injuno processo subjetivo, ou
seja, h partes, lide e contraditrio.
Captulo 18
Controle Concentrado
de Constitucionalidade
1. Controle Concentrado de
Constitucionalidade Introduo
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita aqui introduo acerca do tema.
1.2 Sntese
A primeira ideia que se deve ter que se trata de um processo de ndole
objetiva, no sendo um processo de natureza subjetiva.
Concentrado o vocbulo que indica que a competncia para anlise da
questo de constitucionalidade est fechada a um nico rgo.
Os controles concentrado e difuso traduzem a ideia acerca do nmero de
rgos para anlise do controle.
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Controle abstrato o controle realizado em tese, controle feito de modo
terico, analisa-se uma norma comparada com o texto constitucional, sem que
haja conflito real. Tal controle se ope a um juzo feito em concreto.
Processo objetivo indica as caractersticas do processo, do procedimento.
Objetivo refere-se ao trmite que deve ser obedecido na anlise constitucional.
Conforme j estudado, normalmente, o controle difuso desenvolve-se em
concreto, em um processo subjetivo. Todavia, possvel que o controle difuso
se desenvolva em um processo subjetivo, no entanto, em abstrato, com a an-
lise em tese da norma.
Na ADI Interventiva, o processo subjetivo, o juzo est sendo feito em
concreto, mas o julgamento feito somente no STF, ou seja, caso de controle
concentrado.
De acordo com indicao da prpria terminologia, no processo objetivo,
h ausncia de sujeitos processuais, de partes em sentido material. Se no h
partes, no h lide e, assim, no h aquele interesse qualificado por uma pre-
tenso resistida.
No havendo conflito de interesses, no h que se falar em contraditrio,
j que um princpio que presume que haja interesses conflitantes entre as
partes.
Exerccio
144. (TJ/MG 2006) No mbito do controle de constitucionalidade e da
jurisdio constitucional, o que se entende por processo subjetivo e
processo objetivo?
2. Processo Objetivo
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre o processo objetivo.
2.2 Sntese
A principal caracterstica que diferencia o processo subjetivo do objetivo
a inexistncia no processo objetivo de sujeitos processuais.
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No processo objetivo, ningum resiste nada contra ningum. Nota-se que
um processo desprovido de lide, de partes e de contraditrio.
A doutrina processual mais recente alarga o conceito de processo e inclui
aes que se desenvolvem em processos objetivos.
O Poder Judicirio no composto por representantes do povo, carecendo
de legitimidade para legislar. A partir deste conceito, a teoria da jurisdio con-
cede ao juiz poder para dizer a ltima palavra no processo que esteja restrito a
um conflito especfico. A deciso do magistrado s vincularia quem fez parte
da relao jurdica.
Ocorre que, quando se maneja um processo sem partes e sem lide, o Judi-
cirio vai perdendo as amarras, a fim de dar uma resposta sociedade.
Assim, o processo objetivo passa a assumir feies de uma segunda sano
ou veto.
No processo objetivo, a funo do Poder Judicirio a de dar a palavra final
acerca da validade, da compatibilidade de determinada lei perante o ordena-
mento jurdico.
3. Aes de Controle Concentrado
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre as aes deste controle.
3.2 Sntese
H algumas aes que precisam ser estudadas. A primeira a Ao Direta
de Inconstitucionalidade (ADI), que tambm pode se dar na modalidade ADI
por omisso. Existem, ainda, a ADC e a ADPF.
Existem caractersticas comuns s trs aes do controle concentrado.
A competncia para promover o controle concentrado, caso o parmetro
seja a Constituio Federal, ser do STF. Caso o texto parmetro for da Cons-
tituio Estadual, a competncia ser do TJ local.
O objetivo das referidas aes defender o Princpio da Supremacia Cons-
titucional. Assim, preciso que se observe quem so os legitimados ativos, nos
termos do art. 103 da CF/1988 (ADI e ADC).
O art. 2 da Lei n 9.883/1999, lei que regulamenta a ADPF, traz os mes-
mos legitimados para propositura de ADI e ADC.
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Exerccios
145. (MPU Esaf 2004) Somente o Supremo Tribunal Federal pode
julgar, em abstrato, a constitucionalidade de uma lei em face da
Constituio Federal.
146. (Esaf 2005) Os Tribunais de Justia nos Estados podem desem-
penhar o controle abstrato de leis estaduais e municipais em face
diretamente da Constituio Federal.
4. Legitimidade no Controle Concentrado
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre a legitimidade para propositura
de aes no controle concentrado.
4.2 Sntese
O art. 103 da CF dispe: Podem propor a ao direta de inconstitucionali-
dade e a ao declaratria de constitucionalidade: I o Presidente da Repbli-
ca; II a Mesa do Senado Federal; III a Mesa da Cmara dos Deputados; IV
a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
V o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI o Procurador-Geral
da Repblica; VII o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX confe-
derao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Exerccios
147. Tem legitimidade para propor ao direta de inconstitucionalidade e
ao declaratria de constitucionalidade, exceto:
a) O Governador de Estado e do Distrito Federal;
b) O Conselho Federal da OAB;
c) Os prefeitos;
d) O Presidente da Repblica;
e) Partido poltico com representao no Congresso Nacional.
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148. Todos os legitimados para propor ao direta de inconstitucionalida-
de perante o Supremo Tribunal Federal tambm o so para ajuizar
ao declaratria de constitucionalidade perante a mesma Corte.
149. (Cespe 2009) Podem propor ADI e ADC, entre outros legitima-
dos, o Presidente da Repblica, Procurador-Geral da Repblica e o
Advogado-Geral da Unio.
150. Quem no tem legitimidade para propor ADI, no a tem para pro-
por ADPF, razo pela qual prefeito municipal parte ilegtima para
propor ADPF.
151. No Brasil, a jurisdio constitucional concentrada reconhecida a
todos os componentes do Poder Judicirio e pode se dar mediante
iniciativa popular.
152. A Constituio de 1988 trouxe inmeras inovaes ao controle de
constitucionalidade, entre elas a ampliao do rol de legitimados
para a propositura da ADI.
5. Da Legitimidade Universal e Especial
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionalida-
de, sendo feita agora abordagem sobre a legitimidade universal e especial.
5.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, os legitimados para propositura das aes
do controle concentrado esto previstos no art. 103 da Constituio Federal.
O legitimado ativo especial aquele que precisa demonstrar a pertinncia
temtica para que possa exercer sua legitimidade. J os legitimados universais
ou neutros possuem legitimidade sem que precisem demonstrar a pertinncia
temtica.
Pertinncia temtica nexo de causalidade entre o objeto impugnado e os
interesses do legitimado.
Os legitimados que esto nos incisos IV, V e IX do art. 103 so legitimados
especiais. Desta forma, pode ser observado o fato de que os demais so legiti-
mados universais.
Quanto aos partidos polticos com representao no Congresso Nacional,
basta que se tenha ao menos um representante em apenas uma Casa Legislativa.
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Tal partido legitimado para propor ao no controle concentrado, bem como
para propor mandado de injuno coletivo e mandado de segurana coletivo.
At agosto de 2004, o STF entendia que se este partido poltico propusesse
a ao e depois perdesse sua condio de legitimado (por perda de representa-
o no Congresso Nacional), a ao deveria ser extinta por perda de legitimi-
dade ativa. Hoje em dia, tal entendimento foi superado, pois o STF passou a
entender que legitimidade algo que deve ser aferido no momento em que a
ao foi proposta.
Exerccio
153. (Esaf Auditor Fiscal da Receita Federal) No caso de um partido
poltico perder sua representao no Congresso Nacional aps ter
proposto uma ao direta de inconstitucionalidade, essa ao con-
siderada prejudicada, por perda superveniente de legitimidade ativa
para a sua propositura.
6. Da Legitimidade Federao e Entidade
de Classe
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre a legitimidade da federao e
entidades de classe.
6.2 Sntese
Conforme j estudado em captulo anterior, os legitimados para propositu-
ra de ADI, ADC e ADPF esto previstos no art. 103 da Constituio Federal.
Ainda, j foi visto que o STF dividiu os legitimados em dois grupos: univer-
sais e especiais.
Em perodo anterior, o STF no admitia que entidades formadas por pes-
soas jurdicas pudessem ajuizar aes. Contudo, na ADI n 3.153, o STF admi-
tiu como legitimadas as associaes de associaes.
preciso lembrar que no so as federaes sindicais legitimadas para pro-
positura destas aes, mas sim a Confederao Sindical de mbito nacional.
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As entidades de classe so consideradas de mbito nacional quando presen-
tes em pelo menos um tero dos estados da Federao.
Em relao natureza do objeto, o primeiro aspecto que deve ser verificado
se se trata de ato normativo primrio. Isso porque, s pode ser objeto de ADI
ou de ADC se for ato normativo primrio. Ato normativo primrio aquele que
se liga de forma direta ao texto constitucional.
Exerccio
154. (Cespe Juiz Substituto 2008) As entidades de classe de segundo
grau as chamadas associaes de associaes no so legitimadas
a propor a ADI.
7. Objetos do Controle Concentrado
Introduo
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre seus objetos.
7.2 Sntese
Em perodo anterior, o STF somente admitia como objeto de ADI e ADC
os atos primrios com caractersticas genricas e abstratas. Exemplo: lei ora-
mentria, por ter efeito concreto, no poderia ser objeto destas aes.
Todavia, hoje no importa a natureza do ato, mas sim a natureza de seu
questionamento. A ADI que traz o novo entendimento ainda no teve seu mri-
to julgado, porm, aponta modificao no entendimento do STF e vem sendo
cobrada em provas.
Questes interna corporis so aquelas que devem ser resolvidas internamen-
te dentro de um Poder. preciso observar que Regimento Interno dos Tribu-
nais ato normativo e pode ser objeto de ADI e ADC.
O entendimento de que as questes interna corporis no podem ser objeto
de controle constitucional vem sendo mitigado, pois em algumas vezes a ques-
to no inteiramente interna corporis.
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Exerccios
155. (Cespe 2008) O STF no pode apreciar, no mbito do controle
abstrato de constitucionalidade, as normas de natureza oramentria.
156. (Magistratura/MG) Matria constante do regimento interno das Ca-
sas Legislativas imune ao controle jurisdicional de constitucionali-
dade? Argumente.
8. Objetos do Controle Concentrado Poder
Constituinte
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre seus objetos.
8.2 Sntese
De acordo com o posicionamento do Ministro Gilmar Mendes, algumas
normas constantes do Regimento Interno das Casas Legislativas, de forma re-
flexa, podem atingir questes constitucionais.
O Poder Constituinte Originrio inicial, incondicionado e ilimitado. Tais
caractersticas no so compartilhadas pelo Poder Derivado Reformador, que
limitado e subordinado ao Poder Constituinte Originrio.
A norma constituinte originria no pode ser impugnada, no pode ser ob-
jeto de controle de constitucionalidade. Norma constitucional derivada pode
ser objeto, j que existe procedimento que deve ser obedecido.
Norma constitucional originria no poder ter sua constitucionalidade
questionada.
A norma constitucional derivada deve observar o trmite previsto no art. 60
da Constituio Federal, podendo ser declarada inconstitucional se no respei-
tar o que traz o dispositivo.
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9. Objetos do Controle Concentrado
Anlise de Caso
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre seus objetos.
9.2 Sntese
Foi questionada a norma constitucional que probe a eleio de analfabe-
tos, sob argumento de que violaria dispositivos constitucionais, princpios supe-
riores, como o princpio da igualdade.
O analfabeto dotado de capacidade eleitoral ativa, o voto facultativo.
Contudo, no elegvel, nos termos do art. 14, 4 da Constituio Federal.
Ocorre que a norma que traz que analfabeto no possui capacidade passiva
foi trazida pelo Poder Constituinte Originrio, no podendo ser objeto de con-
trole de constitucionalidade.
Exerccios
157. (AGU 2009) possvel a declarao de inconstitucionalidade de
norma constitucional originria incompatvel com os princpios
constitucionais no escritos e os postulados da justia, considerando-
-se a adoo, pelo sistema constitucional brasileiro, da teoria alem
das normas constitucionais inconstitucionais.
158. (AGU 2009) admissvel o controle de constitucionalidade de
emenda constitucional antes mesmo de ela ser votada, no caso de a
proposta atentar contra clusula ptrea, sendo o referido controle
feito por meio de mandado de segurana, que deve ser impetrado
exclusivamente por parlamentar federal.
10. Objetos do Controle Concentrado
Posies do STF
10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita agora abordagem sobre seus objetos e as posies do STF.
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10.2 Sntese
No que tange s leis revogadas, o STF entende que estas no podem ser
objeto das aes aqui estudadas.
Em relao ao objeto, pode haver perda do objeto (se a lei for revogada no
curso da ao) ou hiptese de ausncia do objeto (a ao nunca teve objeto).
Se a lei que ameaava a supremacia constitucional foi revogada, no h
mais ameaa, j que a lei no mais existe no ordenamento jurdico.
Assim, a posio antiga do STF era essa. Contudo, Gilmar Mendes conside-
rou de forma diferente, entendendo que o STF no poderia se furtar desta anlise.
Assim, se a ADI perder seu objeto no curso da ao, possvel que ainda
seja julgada. Isso porque, apesar de ter sido revogada, possvel que tenha pro-
duzido efeitos.
Assim, o entendimento hoje de que ADI no tenha por objeto lei revoga-
da, porm, se a lei for revogada no curso da ao, possvel que a ADI tenha
seu andamento (h precedentes neste sentido).
Exerccios
159. (Cespe MP 2009) As emendas constitucionais no podem ser
objeto de declarao de inconstitucionalidade, visto que no existe,
no sistema brasileiro, a possibilidade de normas constitucionais in-
constitucionais.
160. (Esaf TRT/7 Regio) Leis revogadas antes da propositura da ADI
no so objetos idneos dessa demanda.
11. Objetos do Controle Concentrado
Finalizao e Limite Espacial
11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita abordagem acerca do limite espacial.
11.2 Sntese
Medidas provisrias revogadas so medidas que no mais existem no orde-
namento jurdico, no podendo ser objeto de ADI ou ADC. Isso porque no
existe mais no ordenamento.
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Contudo, se a MP foi convertida em lei durante o curso do processo, a ao
continua, no precisa ser extinta. Assim, basta que o legitimado ativo faa uma
emenda na petio inicial, at mesmo por questo de economia processual.
Leis temporrias, que no esto mais vigentes, no podem ser objeto de
ao de controle concentrado.
As Smulas no podem ser objeto de aes no controle concentrado, j que
no se trata de ato normativo. Esta a posio da maioria do STF.
A CF dispe que s pode ser objeto de ADC lei ou ato normativo que tenha
sido emanado da esfera federal.
preciso observar que a Emenda Constitucional n 45 trouxe a reforma
do Judicirio.
Desta forma, foi trazida previso de que o objeto da ADC seria o mesmo da
ADI, ocorrendo uma equiparao por completo entre as aes.
O Brasil possui trs esferas: federal, estadual e municipal. Podem ser obje-
tos de ADI ato normativo federal ou estadual, estando excludos os atos norma-
tivos municipais.
12. Objeto do Controle Concentrado Limite
Temporal
12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita abordagem acerca do limite temporal.
12.2 Sntese
Conforme estudado anteriormente, ADI por ter por objeto leis e atos nor-
mativos federais ou estaduais, enquanto ADC somente por ter por objeto os
atos normativos federais.
Quanto ao Distrito Federal, o art. 32, 1 da CF estipula: Ao Distrito
Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e
Municpios.
Assim, se a lei foi elaborada no exerccio de competncia legislativa esta-
dual, poder ser objeto de ao; se foi elaborada no exerccio de competncia
municipal, no poder ser objeto de ADI.
Traz a Smula n 642 do STF: No cabe ao direta de inconstitucionalidade
de lei do Distrito Federal derivada da sua competncia legislativa municipal.
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Ainda, possvel observar que no cabe ADC contra lei distrital.
Lei municipal no pode ser objeto de ADI ou de ADC, porm, pode ser
discutida no STF no controle difuso.
No controle concentrado, lei municipal pode ser objeto de arguio de
descumprimento de preceito fundamental (ADPF).
A inconstitucionalidade originria se d quando a norma elaborada nasce
com vcio, j violando a CF. J a inconstitucionalidade superveniente seria
um defeito adquirido pela norma, a norma com o passar do tempo se tornou
inconstitucional.
necessrio observar que a inconstitucionalidade superveniente no ad-
mitida no direito brasileiro.
13. Atuao do Procurador-Geral da Repblica
13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita abordagem acerca da atuao do Procurador-Geral da
Repblica.
13.2 Sntese
O 1 do art. 103 da CF dispe: O Procurador-Geral da Repblica dever
ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os pro-
cessos de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Sendo o PGR defensor da Constituio Federal, atuar em todas as aes
do controle concentrado.
Se o PGR props ADI ou ADC, quando for se manifestar no curso do pro-
cesso, pode se posicionar de forma diversa.
preciso observar que se o PGR se manifestar em sentido diferente do que
props no incio da ao, tal atitude no implica em desistncia da ao. Isso
porque, proposta a ao, no admitida desistncia.
Ainda, possvel que o PGR tenha sido substitudo, no necessariamente o
originrio tenha modificado sua opinio.
O Procurador-Geral da Repblica no se encontra vinculado a sua opinio
inicial.
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14. Atuao do Advogado-Geral da Unio
14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o controle concentrado de constitucionali-
dade, sendo feita abordagem acerca da atuao do Advogado-Geral da
Unio.
14.2 Sntese
O art. 103, 3, da CF dispe: Quando o Supremo Tribunal Federal
apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo,
citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou
texto impugnado.
O processo objetivo, no trazendo contraditrio, mas sim pluralizao do
debate.
Ainda, o Procurador-Geral da Repblica legitimado ativo e o Advogado-
-Geral da Unio no legitimado ativo.
O PGR atua em todas as aes do controle concentrado de constituciona-
lidade, j que participa de todos os processos que tramitam no STF. J o AGU
atua quando o STF estiver apreciando a inconstitucionalidade.
preciso ressaltar que a ADC uma ao ambivalente, podendo o pedido
inclusive ser declarado improcedente e a norma considerada inconstitucional.
Assim, nota-se que o AGU deveria ter participado, para cumprir sua funo de
defender a Constituio Federal.
Desta forma, o ideal seria que o Advogado-Geral da Unio atuasse tanto na
ADC quanto na ADI.
Outro ponto relevante que a funo do AGU no absoluta, ou seja, o
STF entendeu que caso os Ministros entendam pela inconstitucionalidade de
uma norma, no h necessidade de que o AGU defenda.
Captulo 19
Controle de
Constitucionalidade
1. Pluralizao do Debate Constitucional
1.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo estu-
dada aqui a pluralizao do debate constitucional.
1.2 Sntese
A primeira maneira de se pluralizar o debate se d mediante participao
do Advogado-Geral da Unio. A atuao do AGU no realizao do contra-
ditrio, pois o processo concentrado do tipo objetivo e, assim, no h que se
falar em princpio do contraditrio.
O STF, para prolatar uma deciso legtima, precisa de apoio de outras enti-
dades para construir sua deciso. Toda vez que se amplia um debate, a opinio
do outro considerada.
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No controle concentrado, a atuao do AGU no a nica que pluraliza
o debate. Isso porque h possibilidades de audincias pblicas; mais um ponto
que traz ampliao do debate.
Ainda, existe atuao do amicus curiae (amigo da Corte), conforme previ-
so do art. 7, 2 da Lei n 9.868/1999. O amigo da Corte ser ou no admi-
tido por despacho irrecorrvel do Relator. Se o Relator no admitir a presena
do amicus curiae, pode este pedir a reconsiderao.
A interveno de terceiros usual no existe em processo objetivo, porm, o
dispositivo referido acima permite a participao do amigo da Corte. Parte da
doutrina entende que seria possvel recurso por parte do amicus curiae.
O amicus curiae auxilia na pluralizao do debate e alguns requisitos so
necessrios para que o Relator defira seu ingresso. O primeiro a relevncia
da matria. Outro requisito a representatividade do postulante. Tais requisi-
tos esto previstos na lei e o terceiro requisito jurisprudencial, sendo este a
pertinncia temtica.
Quanto ao prazo de ingresso, o que hoje prevalece a possibilidade de
interveno limitada data de remessa dos autos mesa para julgamento.
necessrio ressaltar que a deciso acerca do prazo instvel.
Em relao possibilidade de sustentao oral por parte do amicus curiae,
o STF entendeu que este teria legitimidade para sustentao.
2. Efeitos das Decises do Controle
Concentrado
2.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo estu-
dados agora os efeitos da declarao de inconstitucionalidade.
2.2 Sntese
A sentena dividida em relatrio, fundamentao e dispositivo, o que
acontece tanto no controle difuso de constitucionalidade quanto no controle
concentrado.
No controle concreto, o processo subjetivo e o pedido que a parte faz
justamente que seu pedido seja concedido. Ex.: cessao do pagamento.
No controle difuso, a constitucionalidade avaliada na fundamentao, pois
o magistrado deve dizer se a lei ou no compatvel com a Constituio Federal.
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A coisa julgada s atinge a parte dispositiva e, no controle difuso, a coisa
julgada atinge a prpria deciso proferida pelo juiz.
No controle concentrado, a declarao de inconstitucionalidade feita
no dispositivo. Quem entrou com ao de inconstitucionalidade no entrou
defendendo direitos prprios, mas sim em defesa do ordenamento jurdico,
garantindo a supremacia da Constituio Federal.
Quando houver declarao de inconstitucionalidade, em todas as aes do
controle concentrado abstrato, o efeito ser erga omnes e vinculante. No con-
trole concentrado, a questo de constitucionalidade sempre ser resolvida pelo
STF na parte dispositiva.
Quanto ao efeito vinculante, preciso observar a parte vinculante e quem
fica vinculado. Quanto ao aspecto objetivo, h duas teorias: restritiva e exten-
siva. A primeira traz que o efeito vinculante s atinge a parte dispositiva da
deciso, no alcanando a fundamentao. A teoria extensiva traz que o efeito
vinculante no se restringe apenas ao dispositivo da deciso de mrito.
3. Declarao de Inconstitucionalidade, o
Efeito Vinculante
3.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo estu-
dado agora o efeito vinculante da declarao de inconstitucionalidade.
3.2 Sntese
Para a teoria da transcendncia dos motivos determinantes, o efeito vincu-
lante atinge no somente a parte dispositiva, mas tambm as razes de decidir,
os motivos determinantes da deciso.
Questes acessrias, que no foram importantes para a deciso, so deno-
minadas obiter dicta.
Desta forma, dentro da fundamentao h dois aspectos: as razes para a
deciso e as questes paralelas, acessrias.
Pela teoria extensiva, parte da fundamentao vincula, mas somente as ra-
zes para deciso, ou seja, somente os motivos determinantes vinculariam.
H autores que entendem que somente a parte dispositiva vincula. Na juris-
prudncia do STF, h decises neste sentido e h decises que nada mencionam.
preciso observar que a questo ainda no pacfica nos dias atuais.
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A principal consequncia da adoo da teoria aqui estudada refere-se s
chamadas normas paralelas.
Exemplo: h duas leis, uma mineira e uma paulista. A lei paulista foi obje-
to de ADI e declarada inconstitucional por ferir competncia da Unio. No
sendo vinculada a fundamentao, a lei de Minas Gerais continuar existindo,
todavia se for adotada a teoria extensiva, a deciso acerca da lei paulista trans-
cende a ADI, alcanando a norma mineira.
4. Declarao de Inconstitucionalidade
Aspectos Subjetivos
4.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo es-
tudados os aspectos subjetivos da declarao de inconstitucionalidade.
4.2 Sntese
No controle difuso, so atingidos pela deciso aqueles que compuseram o
processo.
No controle abstrato, o efeito mais amplo, no atinge somente os par-
ticulares.
No o efeito erga omnes que impede que uma deciso proferida em ADI,
ADC, ADPF ou ADI por omisso seja discutida novamente. O que impede
nova discusso so os sistemas de precluso processual, como a coisa julgada.
Nota-se que o efeito erga omnes mais amplo, j que atinge tanto os parti-
culares quanto os Poderes Pblicos e o efeito vinculante mais restrito, j que
somente atinge os Poderes Pblicos.
Quanto aos Poderes Pblicos que ficam vinculados, preciso observar que
fica vinculada toda a Administrao Pblica ser atingida pela deciso, nas
trs esferas.
Em relao ao Poder Judicirio, o nico rgo que no fica vinculado
o Supremo Tribunal Federal. Isso porque o STF pode at mesmo mudar
suas decises.
Todavia, necessrio observar que quando se fala que o STF no est vin-
culado, fala-se em no vinculao do Plenrio do Supremo, ou seja, se um
Ministro julga uma liminar, por exemplo, no poder decidir de forma diversa
do que j foi decidido de forma vinculante.
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O Poder Legislativo no se vincula, pois no estado democrtico de direito
no existem razes para que o Poder Judicirio impea que o Poder Legislativo
elabore novas leis.
necessrio observar que o Poder Legislativo somente no est vinculado
em sua funo tpica primordial de legislar, pois est vinculado em suas outras
funes, como a administrativa.
5. Declarao de Inconstitucionalidade
Aspectos Subjetivos e Temporais
5.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo
estudados os aspectos subjetivos e temporais da declarao de incons-
titucionalidade.
5.2 Sntese
Conforme visto anteriormente, o efeito vinculante no aspecto subjetivo
atinge somente os Poderes Pblicos. Fica vinculada toda a Administrao P-
blica, os demais rgos do Poder Judicirio e o Poder Legislativo s no fica
vinculado quando se tratar do processo de elaborao de leis.
Quanto ao Chefe do Poder Executivo, se estiver atuando em sua funo
legislativa, no poder ficar vinculado. A funo de produo normativa no
pode ser alcanada pelo efeito vinculante.
Efeito erga omnes no o mesmo que efeito vinculante. A primeira diferen-
a diz respeito ao aspecto subjetivo, pois o efeito erga omnes s atinge a parte do
dispositivo e o efeito vinculante atinge o dispositivo e a fundamentao.
A segunda diferena trata do aspecto subjetivo, j que o efeito erga omnes
atinge os particulares e os Poderes Pblicos, enquanto o efeito vinculante atin-
ge somente os Poderes Pblicos.
Por fim, a terceira diferena trata do alcance das normas paralelas. Isso
porque o efeito vinculante atinge a norma impugnada, bem como as normas
paralelas. J o efeito erga omnes atinge somente a norma impugnada.
Em relao natureza do ato constitucional, h trs correntes acerca do
assunto. A primeira corrente traz que a lei inconstitucional um ato inexisten-
te, a segunda traz que um ato nulo e a terceira entende que se trata de um
ato anulvel. A corrente que tem menos importncia a primeira, pois poucos
entendem por sua procedncia.
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6. Declarao de Inconstitucionalidade
Aspectos Temporais
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo
estudados os aspectos temporais da declarao de inconstitucionalidade.
6.2 Sntese
Quanto natureza jurdica do ato inconstitucional, a segunda corrente en-
tende que se trata de ato nulo, sendo o posicionamento mais adotado como
regra geral pelo STF e pela doutrina.
A natureza da deciso que torna uma lei inconstitucional declaratria, j
que percebe algo que j existe no ordenamento.
Sendo o ato nulo, significa que nunca produziu efeitos no mundo jurdico
e, assim, basta que a Suprema Corte declare que a lei inconstitucional desde
a data de sua edio.
A terceira corrente entende que o ato inconstitucional no um ato nulo,
mas sim anulvel, ou seja, a declarao de inconstitucionalidade depende de
deciso judicial e, enquanto no h manifestao, a norma vlida.
Em relao aos efeitos temporais, para a corrente que entende se tratar de
ato nulo, existe efeito retroativo e, portanto, fala-se em efeito ex tunc. Para os
que defendem que se trata de ato anulvel, o efeito seria ex nunc.
Em regra, a declarao de inconstitucionalidade retroage, pois a deciso
declara a nulidade desde o nascedouro da norma, sendo esta a regra geral.
Apesar de a deciso do STF, via de regra, possuir efeito retroativo, possvel
que haja modulao de efeitos. Mediante esta modulao, a deciso pode pro-
duzir efeitos ex nunc. preciso ressaltar que a regra que a deciso retroaja e,
assim, a modulao somente pode ocorrer de forma excepcional.
7. Modulao dos Efeitos Temporais Parte I
7.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo estu-
dada a modulao dos efeitos temporais.
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7.2 Sntese
Quanto ao aspecto temporal, a deciso do STF acerca da inconstituciona-
lidade ir retroagir.
A modulao de efeitos no existe somente no controle concentrado. A
diferena que no controle concentrado preciso que haja um qurum quali-
ficado para que se tenha modulao de efeitos.
Ainda, a previso expressa da possibilidade de modulao dos efeitos tem-
porais s existe para o controle concentrado.
Quanto ao qurum qualificado, preciso que este seja de dois teros de
Ministros do Supremo Tribunal Federal (art. 27 da Lei n 9.868/1999).
possvel tambm que o STF decida que os efeitos sejam produzidos a
partir de determinada data. Neste caso, haver a chamada eficcia pro futuro,
ou seja, a deciso valer da data em diante, no alcanando situaes pretritas.
Alguns fatores autorizam o STF a modular efeitos, como o Princpio da
Segurana Jurdica e em razo de especial interesse social.
A modulao de efeitos pro futuro tambm pode ocorrer, porm ocorre de
forma ainda mais rara. Um exemplo da ocorrncia o Recurso Extraordinrio
n 197.917.
8. Modulao dos Efeitos Temporais Parte II
8.1 Apresentao
Nesta aula, ser abordado o controle de constitucionalidade, sendo estu-
dada a modulao dos efeitos temporais.
8.2 Sntese
O art. 27 da Lei n 9.868/1999 dispe: Ao declarar a inconstitucionalidade
de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria
de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou
decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro
momento que venha a ser fixado.
Nota-se que tal dispositivo vale para o controle concentrado de constitu-
cionalidade.
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O art. 27 traz que, alm de ser preciso que haja maioria e que haja excep-
cional interesse social, preciso que haja declarao de inconstitucionalidade
da norma.
Se a norma foi declarada constitucional, no h previso legal acerca da
modulao de efeitos temporais, sendo esta tambm a posio adotada pelo
Supremo Tribunal Federal.
Contudo, cumpre observar que a doutrina entende ser possvel esta situao.
De acordo com entendimento do STF, o procedimento de modulao seria
bifsico, escalonado e progressivo.
Captulo 20
Defesa do Estado e as
Instituies Democrticas
1. Sistema Constitucional das Crises
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser exposta a concepo doutrinria a respeito do siste-
ma constitucional das crises.
1.2 Sntese
Convencionou-se chamar de sistema constitucional das crises o conjun-
to de normas previstas na Constituio Federal que, temporariamente e diante
de imperiosa necessidade de proteo e defesa do Estado e das instituies de-
mocrticas, estabelece uma legalidade extraordinria at o restabelecimento
da normalidade constitucional.
Esta legalidade extraordinria significa que at o restabelecimento da nor-
malidade sero aplicadas normas especficas, normalmente mais restritivas s
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liberdades constitucionais, mas sempre buscando um objetivo maior, que a
Segurana do Estado e a preservao da ordem democrtica.
A Constituio Federal de 1988 criou dois grandes instrumentos que de-
vem ser utilizados para o restabelecimento da normalidade constitucional: o
Estado de Defesa e o Estado de Stio.
Tais medidas, repita-se, devem sempre ser temporrias, sob pena de se ins-
taurar um sistema ditatorial, bem como ser marcados pela evidente necessida-
de, sob pena de, em verdade, estarmos diante de um golpe de Estado.
Por fim, calha salientar que a decretao do estado de defesa e do estado
de stio representam limites circunstanciais alterao da Constituio, nos
termos do art. 60, 1, da Constituio Federal.
Exerccio
161. (Esaf/Procuradoria Geral do Distrito Federal/2007.2) Tanto o estado
de defesa quanto o de stio consistem em um conjunto de meca-
nismos para defesa da ordem constitucional em situaes de crise;
em face da relevncia desses instrumentos, eles podem at afetar o
exerccio de certos direitos fundamentais, em carter permanente.
2. Estado de Defesa
2.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos do Estado de Defesa.
2.2 Sntese
O Estado de Defesa, previsto no art. 136 da Constituio Federal, medida
excepcional e temporria para restabelecer, em locais restritos e determinados,
a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade
institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza.
H apenas duas circunstncias autorizadoras: 1) grave e iminente instabili-
dade institucional; 2) calamidades pblicas de grandes propores na natureza.
Compete ao Presidente da Repblica decretar o Estado de Defesa, aps ou-
vir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, que so rgos
consultivos, cujas opinies no vinculam o Presidente.
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O Estado de Defesa ser decretado pelo prazo mximo de 30 (trinta) dias,
sendo permitida uma nica prorrogao por igual perodo. Alm disso, jamais
ter abrangncia nacional, pois a Constituio clara ao afirmar que somente
poder atingir locais restritos e determinados.
O Decreto do Presidente da Repblica especificar o prazo, o local e as
medidas que sero tomadas durante o estado de defesa. Tais medidas podem
incluir restries a importantes direitos constitucionais, como o direito de reu-
nio, inclusive no seio de associaes, o sigilo de correspondncia e o sigilo de
comunicao telegrfica e telefnica.
Durante o estado de defesa, uma vez cometidos crimes contra o Estado,
podero ser decretadas prises administrativas, ou seja, prises determinadas
por autoridade no judiciria o executor da medida. No entanto, a priso no
poder ultrapassar o perodo de 10 (dez) dias, dever ser comunicada imedia-
tamente ao juiz, ser vedada a incomunicabilidade do preso e, obviamente,
dever ser respeitada a integridade fsica e psicolgica do preso, podendo este,
inclusive, requerer o exame de corpo de delito.
Exerccio
162. (Esaf/Procurador da Fazenda Nacional/2007) O sigilo de correspon-
dncias e das comunicaes telegrficas podero ser restringidos nas
hipteses de decretao de estado de defesa e de stio, desde que se
observe a devida reserva de jurisdio.
3. Estado de Stio
3.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos do Estado de Stio.
3.2 Sntese
O estado de stio, previsto no art. 137 da Constituio Federal, medida
excepcional e temporria, mais grave que o estado de defesa, que tem por ob-
jetivo restabelecer a ordem pblica, a paz social ou auxiliar na proteo do Es-
tado, nos casos de comoo grave de repercusso nacional, ineficcia do estado
de defesa ou em caso de guerra.
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Portanto, h trs circunstncias taxativamente previstas que legitimam a
decretao do estado de stio: 1) comoo grave de repercusso nacional; 2)
ineficcia do estado de defesa; 3) guerra.
Compete ao Presidente da Repblica decretar o Estado de Stio, aps ouvir
o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, que so rgos
consultivos, cujas opinies no vinculam o Presidente.
O Estado de Stio ser decretado pelo prazo mximo de 30 (trinta) dias,
sendo permitida a prorrogao por quantas vezes for necessrio para o resta-
belecimento da normalidade. Porm, se o Estado de Stio for decretado em
razo de guerra, a medida poder ser adotada por todo o perodo em que durar
a beligerncia.
Ao contrrio do Estado de Defesa, o Estado de Stio sempre ter abrangn-
cia nacional, ainda que seja decretado para rea especfica, em razo de fatos
ocorridos em locais restritos e determinados.
O Decreto do Presidente da Repblica indicar sua durao, as normas
necessrias a sua execuo e as garantias constitucionais que ficaro suspensas.
Depois de publicado o Decreto, e esta uma diferena importante em relao
ao estado de defesa, o Presidente da Repblica designar o executor das medi-
das especficas e as reas abrangidas.
Durante a vigncia do Estado de Stio decretado em razo de grave co-
moo de repercusso nacional ou de ineficcia do Estado de Defesa, vrios
direitos e garantias constitucionais podem ser gravemente restringidos, tais
como o direito de ir e vir, o direito de no ser preso seno pela autoridade
judiciria competente, a inviolabilidade de correspondncia, o sigilo das co-
municaes, a liberdade de imprensa, rdio e televiso, o direito de reunio, a
inviolabilidade de domiclio, e, ainda, haver a possibilidade de interveno
em empresas de servios pblicos e requisio de bens.
Por outro lado, se o Estado de Stio for decretado em virtude de guerra, a
Constituio no limita, expressamente, quais so os direitos e garantias funda-
mentais que devem ser suspensos, mas certo que a suspenso dever respeitar
o princpio da proporcionalidade.
Durante o Estado de Stio, as imunidades dos deputados e senadores podero
ser suspensas pelo voto de 2/3 da Casa respectiva, mas somente em relao a atos
praticados fora do Congresso Nacional e incompatveis com o Estado de Stio.
Exerccio
163. (Cespe 2012 TJ-CE Juiz) O estado de stio no pode ser decre-
tado apenas para determinada rea especfica, considerando-se sua
abrangncia nacional.
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4. Controle Poltico e Controle Jurdico do
Estado de Defesa e do Estado de Stio
4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero analisadas as hipteses de controle poltico e jurdi-
co do Estado de Defesa e do Estado de Stio.
4.2 Sntese
A decretao do Estado de Defesa e do Estado de Stio ato discricio-
nrio do Presidente da Repblica, mas est sujeito a controle, tanto poltico
quanto jurdico.
O controle poltico aquele exercido pelo Congresso Nacional e o controle
jurdico aquele realizado pelo Poder Judicirio.
Em relao ao Estado de Defesa, o controle poltico posterior, porque o
Presidente da Repblica submete o Decreto de Estado de Defesa ao Congresso
Nacional aps ter sido decretada a medida. As prorrogaes tambm devero
ser submetidas ao Congresso Nacional. O CN dever apreci-lo em at 10
(dez) dias aps o seu recebimento e, se for rejeitado pela maioria absoluta dos
seus membros, devero cessar imediatamente todas as medidas referentes ao
Estado de Defesa, sob pena de crime de responsabilidade do Presidente da
Repblica. Caso o Congresso Nacional esteja em recesso, ser convocado ex-
traordinariamente, no prazo de 5 (cinco dias).
Lado outro, o controle poltico do Estado de Stio prvio, pois o Presiden-
te da Repblica, antes de decretar a medida excepcional, dever pedir autori-
zao para o Congresso Nacional, que, se estiver em recesso, ser convocado
imediatamente para se reunir em cinco dias. As prorrogaes tambm devero
ser autorizadas pelo CN. Observa-se que mesmo que haja autorizao para a
decretao do Estado de Stio, o Presidente da Repblica poder arrepender-se
e no decret-lo, pois isto est em sua margem de discricionariedade.
Tambm haver controle poltico concomitante e sucessivo do Estado
de Defesa e do Estado de Stio, pois a Mesa do Congresso Nacional desig-
nar uma comisso formada por cinco membros para acompanhar todas as
medidas adotadas durante a execuo do Estado de Defesa e do Estado de
Stio e, alm disso, findas estas medidas, o Presidente da Repblica dever
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encaminhar ao Congresso Nacional uma mensagem com especificao e jus-
tificao das providncias adotadas, com relao nominal dos atingidos e
indicao das restries aplicadas.
H, ainda, o controle judicial, que pode ser concomitante ou sucessivo. H
controle judicial concomitante, pois apesar de no caber ao Poder Judicirio
apreciar a convenincia e oportunidade da medida, poder fazer o seu controle
de legalidade e constitucionalidade, em especial, se os executores extrapolarem
os limites do Decreto do Estado de Defesa e do Estado de Stio. Tambm ha-
ver controle sucessivo, pois aps o fim das medidas, os executores ou agentes
sero responsabilizados pelos ilcitos cometidos.
Exerccio
164. (Cespe/TRF 5 Regio Juiz/2011) O controle poltico exercido
sobre a decretao do estado de defesa prvio, concomitante ou
sucessivo.
5. Foras Armadas
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas as principais caractersticas das foras ar-
madas.
5.2 Sntese
As foras armadas so constitudas pelo Exrcito, pela Marinha e pela Ae-
ronutica, tendo como Chefe Supremo o Presidente da Repblica. Recente-
mente, as foras armadas perderam o status de Ministrio e passaram a ser
vinculadas ao Ministrio da Defesa. So organizadas com base na hierarquia
e na disciplina.
O Supremo Tribunal Federal, por exemplo, deixou de aplicar o princpio
da insignificncia ou da bagatela em razo de porte de pequena quantidade
de droga por militar, por entender que isto feria a disciplina que deve reger as
foras armadas.
Tambm em respeito hierarquia e disciplina, a Constituio Federal no
permite a impetrao de habeas corpus em face de prises determinadas em
razo de atos de indisciplina art. 142, 2, da CF . No obstante, o Supremo
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Tribunal Federal permite a impetrao de habeas corpus, mesmo em virtude
de atos de indisciplina, para o questionamento dos requisitos formais da priso.
As foras armadas se destinam defesa da Ptria, garantia dos poderes
constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. Em razo
desta importante misso, a Constituio veda aos militares a sindicalizao,
greve e filiao a partido poltico.
O servio militar obrigatrio, nos termos da lei, exceto para as mulheres e
eclesisticos; todavia, mesmo os eclesisticos e as mulheres podem ser chama-
dos a servir s foras armadas em tempo de guerra. Os cidados podem alegar a
escusa de conscincia (art. 143, 1, da CF/1988), em razo de crena religio-
sa e de convico filosfica ou poltica, mas as foras armadas, nos termos da
lei, podero fixar servio alternativo.
Exerccio
165. (Cespe 2007 MPE-AM Promotor de Justia) Como regra, no
cabe habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
Contudo, admite-se a veiculao desse instrumento contra punio
disciplinar militar quando a discusso se referir a quatro pressupostos
de legalidade, quais sejam: a hierarquia, o poder disciplinar, o ato
ligado funo e a pena suscetvel de ser aplicada disciplinarmente.
6. Polcias da Unio
6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero expostas as principais caractersticas das polcias
da Unio.
6.2 Sntese
As Polcias da Unio so formadas pela polcia federal, pela polcia rodo-
viria federal e pela polcia ferroviria federal. As Polcias Militar e Civil do
Distrito Federal sero tratadas tambm nesta unidade de ensino, em que pese,
em verdade, possurem natureza hbrida.
A polcia federal instituio organizada de forma permanente pela Unio
e estruturada em carreira, que concentra atribuies tanto de polcia ostensi-
va quanto de polcia judiciria. polcia ostensiva, pois deve apurar infraes
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penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios
e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas,
assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou
internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; tambm
dever prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros r-
gos pblicos nas respectivas reas de competncia. Por outro lado, a CF/1988
clara ao afirmar que a polcia federal exercer com exclusividade o papel de
polcia judiciria da Unio. Por fim, vale ressaltar que a polcia federal tambm
atuar como polcia aeroporturia, martima e de fronteira.
A polcia rodoviria federal, que tambm rgo permanente da Unio e
estruturado em carreira, tem por funo o patrulhamento ostensivo das rodo-
vias federais.
A polcia ferroviria federal, rgo permanente da Unio e estruturado em
carreira, tem por funo o patrulhamento ostensivo das ferrovias federais.
A Polcia Militar, o Corpo de Bombeiros Militar e a Polcia Civil do
Distrito Federal possuem natureza hbrida, pois so organizados e mantidos
pela Unio (art. 21, XIV, da CF), subordinados ao Governador do Distrito
Federal (art. 144, 6, da CF), mas a utilizao destas instituies pelo
Governador do Distrito Federal se dar nos termos de uma lei federal (art.
32, 4, da CF).
Vale lembrar que no existe uma correspondncia perfeita entre as com-
petncias da polcia e a competncia do Poder Judicirio. Por exemplo, a
polcia federal tem competncia para reprimir o trfico de drogas. Contudo,
salvo se houver ofensa a algum bem da Unio, este crime ser julgado pela
justia estadual.
Exerccio
166. (Esaf/Procuradoria-Geral do Distrito Federal/2007.2) As polcias ju-
dicirias, como a Polcia Civil do DF (PCDF) e o Departamento de
Polcia Federal (DPF), embora tenham sua atuao precipuamente
voltada para o sistema judicial, no tm suas atribuies rigorosa-
mente associadas competncia do ramo judicirio respectivo; em
outras palavras, a PCDF pode vir a investigar crime que no seja de
competncia da Justia do DF, assim como pode o DPF apurar a
perpetrao de delito que no seja de competncia da Justia Fede-
ral. Alm disso, no caso do DPF, tocam-lhe tambm certas atribui-
es de natureza administrativa, como ocorre na atividade de polcia
de fronteiras.
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7. Polcias dos Estados e do Distrito Federal e
das Guardas Municipais
7.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos das Polcias dos Estados e do Distrito Federal
e das Guardas Municipais.
7.2 Sntese
As polcias dos Estados so formadas pela Polcia Militar, pelo Corpo de
Bombeiros Militar e pela Polcia Civil.
A polcia militar tem por funo atuar como polcia ostensiva, ou seja, ga-
rantir a segurana dos cidados e a ordem pblica. J o Corpo de Bombeiros
Militar tem por misso constitucional, alm daquelas atribudas por lei, a defe-
sa civil. Ambos so subordinados ao Governador do Estado, mas tambm so
foras auxiliares do Exrcito.
As polcias civis tm por misso constitucional atuar como polcia judici-
ria, ou seja, atuam precipuamente na investigao de crimes, exceto os mi-
litares. Tm como chefe um delegado de carreira. O STF j decidiu que os
Estados-membros podem criar novos requisitos para que algum ocupe a che-
fia da polcia civil, como, por exemplo, ter 10 (dez) anos de carreira. Tambm
so subordinadas ao Governador do Estado. Vale lembrar importante deciso
do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual os policiais civis no tm direito
greve, por conta do fato de atuarem na segurana pblica.
A Constituio tambm prev a possibilidade de os Municpios criarem
Guardas Municipais, destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes,
conforme dispuser a lei. Observe-se que as Guardas Municipais no devem
atuar na investigao e na represso de crimes, pois sua competncia se limita-
r a proteger o patrimnio dos Municpios.
Exerccio
167. (Funcab 2010 DER-RO Procurador Autrquico) No que con-
cerne s disposies constitucionais referentes Guarda Municipal,
assinale a alternativa correta.
a) Somente pode ser constituda nos municpios com mais de
50.000 habitantes e tem como funo suprir omisso do Estado
quanto Segurana Pblica.
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b) Pode ser constituda em qualquer municpio coma funo de
suplementar o policiamento ostensivo e auxiliar na preservao
da ordem pblica.
c) Somente ser constituda por autorizao da assembleia legisla-
tiva do Estado-Membro no qual se insere o municpio e destina-
-se, apenas, proteo dos bens pblicos federais, estaduais e
municipais.
d) Pode ser constituda em qualquer municpio e destina-se, ape-
nas, proteo de seus bens, servios e instalaes.
e) vedado ao municpio constituir Guarda Municipal, eis que a
segurana pblica ostensiva e a apurao de infraes penais so
de competncia exclusiva das polcias militares e civis.
8. Concursos Pblicos para Militares: Altura,
Idade e Psicotcnico
8.1 Apresentao
Nesta unidade, trataremos de questes polmicas que envolvem os con-
cursos pblicos para cargos de militares.
8.2 Sntese
H vrias questes polmicas que envolvem os concursos de militares.
Uma delas diz respeito ao limite de altura. Segundo o Supremo Tribunal
Federal, pode sim haver exigncia de altura mnima e/ou mxima nos concur-
sos pblicos para militares, desde que haja expressa previso legal. Portanto,
no basta haver previso em edital, pois indispensvel que tambm haja pre-
viso em lei.
Outra questo polmica diz respeito a limite de idade. O art. 142, 3, X,
da CF/1988 estabelece que a lei dispor sobre os limites de idade nos concursos
pblicos para militares. Durante muitos anos, os concursos pblicos para mi-
litares estabeleceram limite de idade com base na Lei n 6.880/1990, que em
seu art. 10 permitia que as foras armadas disciplinassem esta matria mediante
simples regulamento.
No obstante, no julgamento do RE n 600.885, o STF consignou que o
limite de idade deve vir consignado em lei e no em regulamento, nos termos
do art. 142, 3, X, da CF; todavia, em respeito ao princpio da segurana ju-
rdica, considerou vlidos todos os concursos realizados at dezembro de 2011.
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Quanto ao exame psicotcnico, a jurisprudncia est pacificada no sentido
de que possvel exigi-lo, desde que preencha os seguintes requisitos: a) pre-
viso em lei; b) critrios objetivos; c) possibilidade de interposio de recurso.
Apesar disso, preciso ressaltar a grande dificuldade imposta pela jurispru-
dncia aos exames psicotcnicos, pois praticamente impossvel objetivar de
forma absoluta exames que tm por objetivo traar perfis psicolgicos.
Exerccio
168. (TRF/4 Regio/2010/Juiz/Adaptada) Dadas as assertivas abaixo, assi-
nale a alternativa correta.
I. Se a lei exige exame psicotcnico para investidura em cargo p-
blico, a sua dispensa configura violao ao princpio constitucional
da legalidade.
II. O limite de idade para cargos pblicos no se legitima na ordem
constitucional brasileira em razo do princpio da isonomia.
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Gabarito
1. Errada. Lassalle que afirma
que toda sociedade, por mais ru-
dimentar que seja, possui uma
Constituio.
2. Errada. O conceito predominan-
te de Constituio leva em con-
siderao as ideias neoconstitu-
cionalistas ou ps-positivistas.
3. Correta. As Constituies cita-
das so exemplos de Constitui-
es brasileiras outorgadas. As
Constituies brasileiras pro-
mulgadas so as de 1891, 1934,
1946 e 1988.
4. Errada. A CF/1988 rgida, pois
qualquer norma constitucional,
para ser alterada, precisa passar
por um processo legislativo mais
rigoroso que o processo para al-
terar as leis comuns.
5. Correta. Trata-se da classifica-
o do professor Karl Loewens-
tein.
6. Correta. Sieys, no manifesto O
que o terceiro estado?, traa a
distino entre o poder consti-
tuinte e o poder constitudo.
7. Errada. O poder constituinte
originrio permanente.
8. Errada. Conforme ensinamento
doutrinrio, apenas nas Cons-
tituies rgidas possvel falar
em poder constituinte de reviso
ou de reforma, pois, nas consti-
tuies flexveis, a Constituio
pode ser alterada por meio do
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mesmo processo legislativo uti-
lizado para alterar as normas in-
fraconstitucionais.
9. Errada. A forma de investidura
em cargos eletivos, o processo
legislativo e os oramentos so
exemplos de princpios extens-
veis, que so aplicados aos demais
entes da Federao em razo do
princpio da simetria. J os prin-
cpios estabelecidos so aqueles
que expressamente trazem co-
mandos mandatrios ou vedat-
rios aos entes da Federao.
10. Errada. A questo polmica.
pacfico que no pode haver
alterao no rol do art. 60, 4,
da Constituio Federal para
retirar da proteo das clusulas
ptreas as matrias ali previstas,
pois no direito brasileiro no se
aceita o sistema da dupla revi-
so. Contudo, entendo que
possvel sim haver alterao,
ainda que seja para melhorar a
redao, ou, por exemplo, dei-
xar de forma explcita alguns
limites implcitos, como o con-
trole de constitucionalidade.
11. Correta. Trata-se de uma exce-
lente definio do que seja mu-
tao constitucional.
12. Correta. A questo no est erra-
da, em que pese a noo de supre-
macia da Constituio tambm
levar em considerao a existn-
cia do controle de constitucionali-
dade e a vontade de Constituio.
13. Errada. O mtodo sistemtico,
que um mtodo clssico e
no um mtodo especfico da
hermenutica constitucional,
estabelece que a interpretao
deve levar em considerao to-
das as normas do ordenamento
jurdico.
14. Errada. O mtodo hermenuti-
co-concretizador parte da pr-
-compreenso da norma para o
problema.
15. Errada. A questo se refere, em
verdade, ao mtodo cientfico-
-espiritual.
16. Correta. A questo perfeita,
pois a inexistncia de normas
constitucionais originrias in-
constitucionais efetivamente
decorre do princpio da unidade
da Constituio.
17. Errada. A interpretao confor-
me a Constituio somente
possvel nas hipteses em que a
norma possibilita duas ou mais
interpretaes distintas, caso
em que deve ser adotada aquela
que se mostre compatvel com a
Constituio.
18. Correta. Trata-se da hiptese de
controle prvio de constitucio-
nalidade pela via judicial, em
razo do direito lquido e certo
do parlamentar ao devido pro-
cesso legislativo.
19. Correta. O princpio da propor-
cionalidade decorre, segundo a
doutrina majoritria e o STF, da
norma prevista no art. 5, LIV,
da CF/1988.
20. Errada. Uma norma infraconsti-
tucional somente ser revogada
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pela nova Constituio se for
com ela materialmente incom-
patvel. Se for formalmente
incompatvel, mas for material-
mente compatvel, no h que
se falar em revogao.
21. Correta. A questo descreve per-
feitamente o fenmeno da des-
constitucionalizao; todavia,
cuidado, ser sempre necessrio
expressa manifestao do poder
constituinte originrio para que
a desconstitucionalizao seja
admitida.
22. Correta. Os princpios gerais da
atividade econmica realmente
so elementos socioideolgicos,
pois revelam a opo do Estado
brasileiro em torno do capitalis-
mo e do socialismo.
23. Letra B. A letra A est incor-
reta, pois o STF decidiu na ADI
n 2.076 que o prembulo no
tem fora normativa. A alternati-
va B est correta. Fao apenas
uma pequena ressalva sobre a
grande divergncia doutrin-
ria, pois, aps o julgamento da
referida ADI, a doutrina ampla-
mente majoritria no sentido
de no reconhecer fora norma-
tiva ao prembulo. A alternativa
C est incorreta, porque o
prembulo no cita expressa-
mente a fraternidade como um
dos valores supremos da socie-
dade brasileira e, alm disso, o
nosso prembulo cita a seguran-
a, no citado na questo. Por
fim, o item D est incorreto,
pois menciona os fundamentos
da Repblica Federativa do Bra-
sil, previstos no art. 1.
24. Correta. O conceito de bloco de
constitucionalidade extrapola os
limites do texto constitucional,
pois compreende todas as normas
materialmente constitucionais.
25. Correta. Por meio da Consti-
tuio de 1891, o Brasil deixa
de ser um Estado unitrio para
se tornar um Estado federado.
A Constituio de 1824, apesar
de garantir a liberdade restrita
de culto, adotou a religio ca-
tlica como a religio oficial do
pas. Por sua vez, a Constituio
de 1891 pe fim ligao entre
Estado e Igreja, ao dispor que o
Brasil era um Estado laico, com
ampla liberdade religiosa.
26. Errada. A Constituio brasilei-
ra de 1967, como de praxe nas
Constituies que criam regi-
mes autoritrios, ostentou forte
tendncia centralizadora, redu-
zindo direitos individuais.
27. Correta. O controle de consti-
tucionalidade um mecanismo
para fazer valer a superioridade
das normas constitucionais.
por isso que somente haver
controle de constitucionalidade
nas Constituies rgidas, pois,
nas flexveis, ou seja, naquelas
que podem ser alteradas pelas
leis comuns, no h supremacia
das normas constitucionais.
28. Errada. O STF adota a teoria
da retroatividade mnima das
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normas constitucionais, ou seja,
a nova Constituio respeita
tanto os efeitos pretritos, ou
seja, os j consumados, quanto
os efeitos pendentes de uma lei,
ato ou negcio jurdico que seja
incompatvel com o novo Texto
Maior.
29. Errada. As normas program-
ticas no so simples diretrizes
polticas, mas sim normas cons-
titucionais com aptido para im-
por ao Estado o dever de buscar
concretizao dos objetivos por
elas traados.
30. Errada. A questo trata das nor-
mas de eficcia plena. As normas
supereficazes ou com eficcia
absoluta so aquelas protegidas
como clusulas ptreas, previs-
tas no art. 60, 4, da CF/1988,
nos termos da classificao da
professora Maria Helena Diniz.
31. Correta. Esta questo traz a cls-
sica dicotomia entre as normas
constitucionais voltadas para o
Estado e as normas constitucio-
nais voltadas para o indivduo.
Vale lembrar, porm, que o
professor Lus Roberto Barroso
acrescenta, ainda, as normas
programticas, que so aquelas
que estabelecem metas a serem
cumpridas pelo Estado.
32. Errada. A omisso do poder p-
blico que justifica o ajuizamen-
to da ADI por omisso aquela
relativa s normas constitucio-
nais de eficcia mediata, pois es-
tas, sem regulamentao, impe-
dem que o titular exera direitos
e prerrogativas constitucionais.
33. Errada. Um Estado estrangeiro
jamais poder requisitar docu-
mentos ou informaes, seja de
que natureza for, para pessoas
ou autoridades situadas em ou-
tro Estado, pois a sua soberania
no se sobrepe soberania de
outro Estado. Obviamente, se
houver autorizao do Estado
destinatrio da requisio, ser
possvel atender requisio.
34. Errado.
35. Errado.
36. Errado.
37. Letra A.
38. Errado.
39. Letra A.
40. Letra A.
41. Letra C.
42. Letra A.
43. Letra B.
44. Errado.
45. Letra A.
46. Correto.
47. Errado.
48. Errado.
49. Letra A.
50. Letra B.
51. Correto.
52. Letra B.
53. Letra E.
54. Letra B.
55. Letra D.
56. Letra B.
57. Letra A.
58. O processo de elaborao de
leis e de EC so suscetveis ao
controle pelo Poder Judicirio,
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possvel na via incidental por
meio de Mandado de Seguran-
a. Embora o STF reconhea a
possibilidade de tal controle ju-
dicial do processo de elaborao
das espcies normativas nas hi-
pteses de desrespeito s normas
previstas na CF, o Tribunal j
entendeu que o controle no al-
cana a interpretao de norma
estritamente regimental. Sobre
os atos interna corporis, o STF
j se manifestou quanto ao no
cabimento de controle judicial.
Alm disso, em respeito ao prin-
cpio da separao dos poderes,
os atos polticos tambm, em re-
gra, so insuscetveis de controle
judicial.
59. Somente pode exercer a inicia-
tiva quem tem poder constitu-
cionalmente determinado, pois
caso contrrio estar-se-ia diante
do vcio de iniciativa (vcio for-
mal). Conforme disposto no
art. 61 da CR/1988, o Tribunal
Superior est no rol dos legiti-
mados. H assuntos que foram
previamente determinados pela
CR/1988 e os Tribunais Su-
periores somente apresentam
legitimidade para deflagrar o
processo legislativo sobre os as-
suntos j previamente elenca-
dos. Assim, este projeto de lei,
que foi apresentado, visando
tornar lcita a conduta tipificada
na poca, possui vcio de forma.
60. Correto.
61. Letra B.
62. Errado.
63. Letra E.
64. Errado.
65. Letra B.
66. Letra E.
67. Letra D.
68. Primeiramente, cumpre obser-
var que medida provisria uma
espcie normativa definitiva e
acabada, ainda que tenha ca-
rter provisrio ou temporrio.
Assim, da mesma forma como
ocorre com os demais atos nor-
mativos, est sujeita ao controle
de constitucionalidade. Trata-se
de um ato normativo primrio,
como os demais previstos no art.
59. Ainda, o controle jurisdicio-
nal de medida provisria poss-
vel tanto em relao disciplina
que foi dada matria tratada
quanto em relao aos limites
materiais previstos no 1 do
art. 62, e tambm em relao
aos requisitos indeterminados
de urgncia e relevncia. Tais
requisitos precisam ser analisa-
dos pelo Presidente da Repbli-
ca e, posteriormente, analisados
pelo Congresso Nacional, que
poder at mesmo no conver-
ter a medida provisria em lei.
De forma excepcional, pode o
Poder Judicirio adentrar nesta
esfera discricionria do Presi-
dente da Repblica e avaliar os
pressupostos.
69. Errado.
70. Letra A.
71. Letra D.
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72. Letra C.
73. Letra C.
74. Letra B.
75. Errado.
76. Errado.
77. Correto.
78. Correto.
79. Correto.
80. Correto.
81. Errado.
82. Correto.
83. Errado.
84. Correto.
85. Errado.
86. a) O STF entendeu que subsis-
te a possibilidade de aplicao
da pena de inabilitao, ainda
que diante da impossibilidade
de aplicao da pena de perda
de cargo, pois a inabilitao no
seria uma pena acessria. b)
possvel o controle jurisdicio-
nal dos atos praticados durante
o impeachment. O STF pode
controlar os aspectos procedi-
mentais, contudo, no controla
a deciso de mrito, uma vez
que o Senado Federal instn-
cia nica e originria para estas
decises.
87. Errado.
88. Letra D.
89. Errado.
90. Correta. As funes institucio-
nais da Defensoria Pblica no
se limitam a defender os pobres
em juzo, mas tambm a pres-
tar-lhes orientao jurdica.
91. A questo est perfeita. Real-
mente, de um ponto de vista
orgnico-estrutural, o Ministrio
Pblico no integra o Poder Exe-
cutivo, todavia, como no exerce
funes legislativa ou jurisdicio-
nal, exerce funo executiva.
92. Correta. O Ministrio Pblico
do Tribunal de Contas no faz
parte da estrutura do Ministrio
Pblico da Unio ou dos Estados,
pois simplesmente uma carreira
dentro dos Tribunais de Contas.
93. Correta. A questo traz a defi-
nio do princpio do promotor
natural, que, como vimos, j foi
acolhido pelo STF.
94. Correta. Trata-se da regra pre-
vista no art. 127, 4, da Consti-
tuio Federal, intrinsecamente
ligada autonomia financeira
do Ministrio Pblico.
95. A alternativa a est incorreta,
pois o Ministrio Pblico no
pode assumir a presidncia do
inqurito policial. A alternativa
b est incorreta, pois no h
um impedimento absoluto para
que o Ministrio Pblico prati-
que atos de natureza investiga-
tria. A alternativa c tambm
no est incorreta, pois o Minis-
trio Pblico, quando pratica
atos de natureza investigatria,
estar sim sujeito a controle de
Poder Judicirio, assim como o
Poder Judicirio tambm con-
trola os atos de investigao
policial. A resposta correta a
letra d, pois o entendimento
majoritrio que a polcia no
tem exclusividade para praticar
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atos investigatrios. A maior di-
vergncia consiste, em verdade,
na amplitude da competncia
investigatria do MP e no na
existncia deste Poder. Por fim,
a alternativa e est incorre-
ta, pois, alm de o MP ter sim
poderes investigatrios, suas
competncias institucionais no
esto previstas de forma exem-
plificativa na Constituio Fe-
deral e no taxativa.
96. Correta. O Ministrio Pblico
pode ajuizar a ao civil pblica
para a defesa de direitos indivi-
duais homogneos, desde que
esteja presente relevante interes-
se pblico.
97. Correta. Trata-se do que est
expressamente previsto no art.
130-A, 2, II, da Constituio
Federal.
98. Correta. O Advogado-Geral da
Unio realmente possui trata-
mento peculiar em relao aos
Ministros de Estados, seja em
relao aos requisitos para ocu-
pao do cargo (35 anos, notvel
saber jurdico e reputao iliba-
da, ao contrrio dos Ministros de
Estado, que apenas precisam ter
mais de 21 anos), seja em rela-
o ao julgamento dos crimes de
responsabilidade (que sempre
ser no Senado, ao contrrio dos
Ministros de Estado, que somen-
te sero julgados no Senado se os
seus crimes de responsabilidade
forem conexos com o do Presi-
dente da Repblica).
99. Errada. Como vimos, o AGU
pode manifestar-se pela incons-
titucionalidade da norma, se-
gundo o entendimento exposto
na ADI n 3.916.
100. Errada. Os Governadores de Es-
tado podem nomear e exonerar
o Procurador-Geral do Estado
livremente, independentemen-
te da ingerncia do Poder Legis-
lativo.
101. Errada. No tocante aos parece-
res facultativos, o advogado p-
blico no se responsabiliza pelo
teor do opinativo, salvo nos ca-
sos de dolo, culpa ou erro gros-
seiro.
102. Correta. O STF decidiu na ADI
n 3.569 que vincular a Defen-
soria Pblica a uma Secretaria
de Estado fere a sua autonomia
administrativa.
103. Errada. A presena do advo-
gado, nos juizados especiais,
dispensada nas aes cveis de
at 20 (vinte) salrios mnimos,
salvo na fase recursal, sendo
obrigatria nas aes criminais,
ainda que de menor potencial
ofensivo.
104. Correto.
105. Errado.
106. Errado.
107. Errado.
108. Errado.
109. Errado.
110. Errado.
111. Correto.
112. Errado.
113. Errado.
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114. Errado.
115. Errado.
116. Errado.
117. Correto.
118. Errado.
119. Correto.
120. Errado.
121. Correto.
122. Letra E.
123. Errado.
124. Correto.
125. Errado.
126. Errado.
127. Errado.
128. Sim, pois quebra regra de com-
petncia funcional, e os autos
devero ser devolvidos ao rgo
fracionrio para que novamente
examinem a questo submeten-
do a arguio de inconstitucio-
nalidade ao pleno ou ao rgo
especial. A nulidade absoluta,
pois quebra regra de competn-
cia funcional. Se a clusula no
for observada, significa dizer
que a regra de competncia est
sendo quebrada.
129. Correto.
130. Correto.
131. Errado.
132. Errado.
133. Letra D.
134. Correto.
135. Errado.
136. Correto.
137. Errado.
138. Errado.
139. Errado.
140. Errado.
141. Errado.
142. Correto.
143. Correto.
144. Primeiramente, preciso dife-
renciar o processo subjetivo do
processo objetivo. Depois, deve-
-se enunciar e explicar as ca-
ractersticas de cada um deles,
avaliando a repercusso de am-
bos no regime democrtico e na
autonomia do Poder Judicirio
brasileiro.
145. Correto.
146. Errado.
147. Letra C.
148. Correto.
149. Errado.
150. Correto.
151. Errado.
152. Correto.
153. Errado.
154. Errado.
155. Errado.
156. O STF reconhece a possibilida-
de de controle jurisdicional do
processo de elaborao das esp-
cies legislativas quando os parla-
mentares desrespeitarem norma
constitucional. Contudo, o STF
entende que tal controle no
alcana a interpretao das nor-
mas estritamente regimentais.
157. Errado.
158. Correto.
159. Errado.
160. Correto.
161. Errada. Uma das caractersticas
mais marcantes dos instrumen-
tos que socorrem o Estado em
um momento de crise a tem-
porariedade. Portanto, no h a
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possibilidade de se afetar o exer-
ccio de direitos fundamentais
em carter permanente.
162. Errada. A restrio ao sigilo de
correspondncia e de comuni-
caes telegrficas ser estabele-
cida no decreto de interveno,
independentemente de autori-
zao judicial.
163. Errada. Apesar da abrangncia
nacional do Estado de Stio,
sim possvel que ele seja decre-
tado apenas para determinada
rea especfica. Vale lembrar
que a delimitao da rea pode
ocorrer aps a expedio do De-
creto do Estado de Stio.
164. Errada. O controle poltico da
decretao do estado de defesa
posterior, ao contrrio, do Es-
tado de Stio, que prvio.
165. Correta. A rigor, na cabe habeas
corpus para discutir o mrito das
sanes disciplinares militares,
mas cabvel sim em relao
aos aspectos formais desta priso,
como bem salientado na questo.
166. Correta. No h uma corres-
pondncia perfeita entre as
competncias das polcias e as
competncias do Poder Judici-
rio, sendo possvel que a PCDF
investigue crimes da compe-
tncia da justia federal e que
a polcia federal investigue cri-
mes da competncia da justia
estadual.
167. Letra D. As Guardas Municipais
podem ser criadas em qualquer
Municpio, independentemen-
te do nmero de habitantes.
Alm disso, no atuam no poli-
ciamento ostensivo ou investiga-
tivo, mas apenas para proteger
os bens, servios e instalaes
dos Municpios.
168. O item I est correto, pois, se a
lei exige o exame psicotcnico,
no pode o administrador p-
blico, no momento da elabora-
o do edital, deixar de exigi-lo.
O item II est incorreto, pois
possvel sim limitar a idade para
cargos pblicos, desde que haja
previso em lei. Observa-se, po-
rm, que se o limite de idade for
desarrazoado, a lei poder ser
declarada inconstitucional.