Artigo - HC Substitutivo

PUBLICAO DO INSTITUTO BRASILEIRO DE CINCIAS CRIMINAIS - IBCCRIM
Tribuna Virtual Ano 01 Edio n 03 Abril de 2013 ISSN n 2317-1898. 2

DIRETORIA DA
GESTO 2013/2014
DIRETORIA EXECUTIVA
Presidente: Maringela Gama de Magalhes Gomes
1 Vice-Presidente: Helena Regina Lobo da Costa
2
o
Vice-Presidente: Cristiano Avila Maronna
1

Secretria: Heloisa Estellita
2
o
Secretrio: Pedro Luiz Bueno de Andrade
1
o
Tesoureiro: Fbio Tofic Simantob
2
o
Tesoureiro: Andre Pires de Andrade Kehdi
Diretora Nacional das Coordenadorias Regionais e Estaduais: Eleonora Rangel Nacif
Assessor da Presidncia: Rafael Lira
CONSELHO CONSULTIVO
Ana Lcia Menezes Vieira
Ana Sofia Schmidt de Oliveira
Diogo Rudge Malan
Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar
Marta Saad
OUVIDOR
Paulo Srgio de Oliveira
COORDENADORES-CHEFES
DOS DEPARTAMENTOS
Biblioteca: Ana Elisa Liberatore S. Bechara
Boletim: Rogrio FernandoTaffarello
Comunicao e Marketing: Cristiano Avila Maronna
Convnios: Jos Carlos Abissamra Filho
Cursos: Paula Lima Hyppolito Oliveira
Estudos e Projetos Legislativos: Leandro Sarcedo
Iniciao Cientfica: Ana Carolina Carlos de Oliveira

Mesas de Estudos e Debates: Andrea Cristina DAngelo
Monografias: Fernanda Regina Vilares
Ncleo de Pesquisas: Bruna Angotti
Relaes Internacionais: Marina Pinho Coelho Arajo
Revista Brasileira de Cincias Criminais: Heloisa Estellita
Revista Liberdades: Alexis Couto de Brito
Tribuna Virtual IBCCRIM: Bruno Salles Pereira Ribeiro
PRESIDENTES DOS GRUPOS DE TRABALHO
Amicus Curiae: Thiago Bottino
Cdigo Penal: Renato de Mello Jorge Silveira
Cooperao Jurdica Internacional: Antenor Madruga
Direito Penal Econmico: Pierpaolo Cruz Bottini
Estudo sobre o Habeas Corpus: Pedro Luiz Bueno de Andrade
Justia e Segurana: Alessandra Teixeira
Poltica Nacional de Drogas: Srgio Salomo Shecaira
Sistema Prisional: Fernanda Emy Matsuda

PRESIDENTES DAS COMISSES
17 Concurso de Monografias de Cincias Criminais: Fernanda Regina Vilares
19 Seminrio Internacional: Carlos Alberto Pires Mendes
IBCCRIM Coimbra: Ana Lcia Menezes Vieira



GESTO DA TRIBUNA VIRTUAL IBCCRIM
Coordenador-Chefe
Bruno Salles Pereira Ribeiro
Coordenadores Adjuntos
Adriano Scalzaretto
Guilherme Suguimori Santos
Matheus Silveira Pupo
Conselho Editorial
Amlia Emy Rebouas Imasaki, Anderson Bezerra Lopes, Andr Adriano do Nascimento Silva,
Antonio Baptista Gonalves, tila Machado, Camila Garcia, Carlos Henrique da Silva Ayres,
Christiany Pegorari Conte, Danilo Ticami, Davi Rodney Silva, Diogo Henrique Duarte de Parra,
Eduardo Henrique Balbino Pasqua, rica Akie Hashimoto, Fabiana Zanatta Viana, Fbio Suardi
D Elia, Francisco Pereira de Queiroz, Gabriela Prioli Della Vedova, Giancarlo Silkunas Vay,
Guilherme Suguimori Santos, Humberto Barrionuevo Fabretti, Ilana Martins Luz, Janaina Soares
Gallo, Jos Carlos Abissamra Filho, Luiz Gustavo Fernandes, Marcel Figueiredo Gonalves,
Marcela Veturini Diorio, Marcelo Feller, Matheus Silveira Pupo, Milene Maurcio, Rafael Lira,
Rafael Serra Oliveira, Ricardo Batista Capelli, Rodrigo DallAcqua, Ryanna Pala Veras, Thiago
Colombo Bertoncello e Yuri Felix.



APRESENTAO
O IBCCRIM Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, pauta-se, acima de tudo, pela
defesa das liberdades individuais dos cidados e pela proteo de seus direitos fundamentais.
Seja para abrir os caminhos entre as veredas das cincias, seja para municiar o campo de
batalha da defesa da liberdade, proporcionar meios de difuso do pensamento sempre esteve entre
as principais atividades do IBCCRM em seus 20 anos de existncia. Assim o comprova o Boletim
do IBCCRIM, a Revista Brasileira de Cincias Criminais e a Revista Liberdades.
Poder falar e ouvir so pressupostos fundamentais do exerccio da liberdade. tambm
falando e escutando que se desenvolve o processo dialtico de lapidao de ideias, maneira pela
qual se constri a verdadeira e legtima cincia.
Na verdade, uma publicao cientfica antes de tudo uma tribuna, onde o pensamento
humano se amplifica, onde as ideias se libertam e ganham voz, uma voz que no serve s palavras
do poder, mas sim ao poder de uma palavra: liberdade.
Inspirado por esses ideais surge um novo espao de intercmbio de ideias e de fomento do
pensamento cientfico adequado modernidade tecnolgica globalizada. Assim concebido este
peridico: uma Tribuna Virtual do IBCCRIM.
Uma plataforma globalmente acessvel, que tem como objetivo receber e difundir os
conhecimentos das cincias criminais para alm das barreiras territoriais - essa nossa tribuna.
Aps 20 anos de incansvel defesa das garantias fundamentais, esperamos que nesta
Tribuna o vigor cientfico surja do embate de ideias, experincias e pontos de vista plurais e
democrticos, a individualidade ceda lugar ao debate, o autoritarismo e o medo se calem e o
pensamento humano amplifique e d sentido ao conceito de liberdade sonhado por este instituto.
Seja voz nesta tribuna.
Envie seu artigo.
Participe por acreditar".
Coordenao da Tribuna Virtual IBCCRIM.


Consideraes sobre a nova vedao do habeas corpus substitutivo de
recurso

Daniel Guimares Zveibil
1

Mestre em Direito Processual Civil pela USP.
Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP.
Defensor Pblico do Estado de So Paulo.

Resumo: O estudo se deu em razo de equivocada deciso da 1. Turma do STF que ressuscita o
ato institucional n. 06/69 do Regime Militar de 1964, tentando pr fim a antiga e venervel
tradio de nosso direito constitucional que consente impetrao de habeas corpus substitutivo de
recursos. Abordando questes histricas, jurdicas, e polticas, o presente estudo se viu obrigado a
enfrentar a questo da natureza jurdica do habeas corpus, propondo que sua prtica consolidada
no mbito forense e seu regramento jurdico so incompatveis ao sistema das aes: situao que
repele todas as criaes jurisprudenciais voltadas para obstruo do habeas corpus, e que abre uma
via inexplorada para novos estudos do remdio heroico fora do sistema das aes.
Palavras-chave: habeas corpus; Imprio; Repblica; ato institucional; recursos; direitos humanos;
funo social do habeas corpus; interveno poltica; direito de ao; Supremo Tribunal Federal.

Abstract: The idea of writing this paper started when a panel (the first group) of the Supreme
Court wrongly revived institutional act n. 06/69 from the 1964-Brazilian dictatorship regime, a
decision which tries to put an end to the old and respectable tradition of our constitutional law
which allows for the petition of an habeas corpus instead of appeals. By studying historical, legal,
and political issues, this paper found itself forced to address the legal nature of the habeas
corpus proposing that its consolidated practice in the forensic realm, as well as its legal regulations
are incompatible with the system of actions: a situation which repeals all jurisprudential creations
aimed at the obstruction of the habeas corpus and which opens a path, not yet explored, for new
studies of the heroic remedy outside the system of actions.
Key words: habeas corpus; empire; republic; institutional act; appeals; human rights; habeas
corpus social function; political intervention; right of action; Brazilian Supreme Court.

Sumrio: 1. Introduo: incio de uma reviravolta jurisprudencial no STF 2. Posies
invertidas: as portas dos tribunais do Imprio abertas para o HC; o cerramento pelo formalismo
autoritrio da Repblica do sculo XXI 3. Tudo est em ordem ou estudo das causas 4. O
argumento da falta de previso do habeas corpus substitutivo na Constituio Federal de 1988: a
letra mata, o esprito vivifica 5. Habeas corpus vs. recursos extraordinrio (STF) e especial (STJ):
violao da jurisprudncia internacional de direitos humanos 6. Afrouxamento da efetividade da
jurisprudncia dos Tribunais Superiores: deteriorao da prestao jurisdicional 7. Funo
social do habeas corpus na realidade do Brasil do sculo XXI e a responsabilidade do STF 8.

1
Meu agradecimento aos ilustres colegas Gustavo Augusto Soares dos Reis e Mrio Henrique Ditticio, Defensores
Pblicos, por sugestes e crticas aps paciente leitura.

Duplicando o trabalho dos Tribunais Superiores? 9. Precluso e poltica processual: o louvor da
1. Turma do STF ao esprito do CPP do Estado novo 10. Natureza jurdica do habeas corpus:
leo de p de trono? ou leo de verdade? 11. Novos rumos 12. Ressurreio do Ato
Institucional 6/69: conscincia insciente e decadncia de nossa cultura jurdica 13. Aqui no h
lugar para o simples rbula dos sertes; dever da Defensoria Pblica 14. Nada como um dia
aps o outro: emerge a esperana.

1. Introduo: incio de uma reviravolta jurisprudencial no STF
Uma guinada jurisprudencial das mais relevantes da histria jurdica brasileira, que est
em andamento no STF, fez-nos lembrar sria advertncia: O pior da ditadura, j o disse em outra
ocasio, no o que durante ela se padece; o que dela se herda
.2
A maioria da 1. Turma do STF,
em 7 de agosto de 2012, negou histrica jurisprudncia do prprio Supremo ao deixar de admitir
habeas corpus impetrado como substitutivo de recurso ordinrio
3
sob o argumento, em
apertadssima sntese, de que a prtica do habeas corpus substitutivo burlaria o sistema recursal
previsto na Constituio
.4

Esta deciso proferida no HC 109.956/PR j est sendo reproduzida pela mesma Turma
em outros casos
,5
alm de granjear adeso unnime da 5. Turma do STJ conforme se v no
inteiro teor do HC 239.550/RJ, a qual, abonando a linha argumentativa exposta no leading case
da 1. Turma do STF, ressaltou que este novo cenrio a nova deciso do STF impunha a
necessidade premente da reformulao da admissibilidade da impetrao originria tambm neste
Superior Tribunal de Justia, adequando-se nova orientao da Suprema Corte, em absoluta

2
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de. Novas tendncias do direito processual civil. Teses, estudos e pareceres de
processo civil. So Paulo: RT, 2005. v. 1, p. 285.
3
CF/1988, art. 102, II, a (recurso ordinrio).
4
inadmissvel impetrao de habeas corpus quando cabvel recurso ordinrio constitucional. Com base nessa orientao
e na linha do voto proferido pelo Min. Marco Aurlio no caso acima, a 1. Turma, por maioria, reputou inadequada a
via do habeas corpus como substitutivo de recurso. Vencido o Min. Dias Toffoli, que se alinhava jurisprudncia at
ento prevalecente na 1. Turma e ainda dominante na 2. Turma, no sentido da viabilidade do writ. HC
109956/PR, rel. Min. Marco Aurlio, 7.8.2012. (HC-109956), publicado no informativo do STF n. 674, em:
<http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo674.htm#HC substitutivo de recurso
ordinrio>.
5
Por exemplo: aps o julgamento do HC 109.956, novamente a 1. Turma no admitiu habeas corpus substitutivo
de recurso ordinrio sob o mesmo argumento no HC 104.045/RJ, e mais adiante fez o mesmo em duas decises
monocrticas assinadas, respectivamente, pelos Ministros Luiz Fux (HC 114.550/AC, DJe 27.08.2012) e Dias
Toffoli (HC 114.924/RJ, DJe 27.08.2012).

consonncia com os princpios constitucionais, mormente os do devido processo legal, da celeridade e da
economia processual e da razovel durao do processo, a fim de que no seja conhecido o habeas
corpus substitutivo do recurso ordinrio, sem prejuzo de, eventualmente, se for o caso, deferir-se a
ordem de ofcio, nos feitos em andamento.
Consultando-se, porm, os votos registrados na guinada jurisprudencial que se iniciou,
com todo o respeito no se v uma nesga da profundidade que se espera de um Tribunal que d a
ltima palavra em matria constitucional; especialmente quando se nota que o tema em pauta
nesta reviravolta simplesmente uma das pedras fundamentais de todo o mundo livre, e que o
resultado da nova interpretao liderada pela maioria da 1. Turma do STF no passa de
ressurreio de tese jurdica sustentada abertamente pelo Regime Militar de 1964 no auge de seu
perodo mais crtico. Vejamos, a propsito, os principais argumentos da maioria da 1. Turma do
STF que justificariam a mudana jurisprudencial
:6

1) a competncia do STF submete-se a regime de direito estrito
,7
no comportando a
possibilidade de ser estendida a situaes que extravasem os limites fixados e, portanto, o uso do
habeas corpus como substitutivo do recurso ordinrio burla o sistema recursal prescrito na
Constituio Federal; em uma palavra, o habeas corpus substitutivo de recurso no est previsto na
Constituio
;8

6
Argumentos extrados de acrdos dos HCs 109.956 (o leading case) e 104.045/RJ, e das decises monocrticas
nos HCs 114.550/AC e 114.924/RJ todos disponveis no stio digital do STF.
7
V. precedente do STF, em seu stio digital, Pet 1738-AgRg, Rel. o Min. Celso de Mello, Pleno, DJe 1..10.1999.
8
Nas palavras do Ministro Marco Aurlio: O Direito orgnico e dinmico e contm princpios, expresses e vocbulos
com sentido prprio. A definio do alcance da Carta da Repblica h de fazer-se de forma integrativa, mas tambm
considerada a regra de hermenutica e aplicao do Direito que sistemtica. O habeas corpus substitutivo de recurso
ordinrio, alm de no estar abrangido pela garantia constante do inciso LXVIII do art. 5. do Diploma Maior, no
existindo qualquer previso legal, enfraquece este ltimo documento, tornando-o desnecessrio no que, nos arts. 102,
inciso II, alnea a, e 105, inciso II, alnea a, tem-se a previso de recurso ordinrio constitucional a ser manuseado, em
tempo, para o Supremo, contra deciso proferida por tribunal superior indeferindo ordem, e para o Superior Tribunal de
Justia, contra ato de tribunal regional federal e de tribunal de justia. O Direito avesso a sobreposies e impetrar-se
novo habeas, embora para julgamento por tribunal diverso, impugnando pronunciamento em idntica medida implica
inviabilizar, em detrimento de outras situaes em que requerida, a jurisdio. Cumpre implementar visando
restabelecer a eficcia dessa ao maior, a valia da Carta Federal no que prev no o habeas substitutivo, mas o recurso
ordinrio a correo de rumos.

2) o habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio, fruto da construo jurisprudencial,
foi admitido em poca que no havia sobrecarga de processos hoje notada no STF e no STJ, razo
pela qual os dois Tribunais esto com um nmero muito alto de habeas corpus, e tal
desvirtuamento do habeas corpus tem efeito grave nos Tribunais Superiores, diante das funes
precpuas quer do Superior Tribunal de Justia a ltima palavra na interpretao da lei federal
e da Suprema Corte a guarda da Constituio;
3) a prevalncia do entendimento de que o Supremo Tribunal Federal deve conhecer de
habeas corpus substitutivo de recurso contrasta com os meios de conteno de feitos, remota e
recentemente implementados: smula vinculante e repercusso geral, com o objetivo viabilizar o
exerccio pleno, pelo Supremo Tribunal Federal, da nobre funo de guardio da Constituio da
Repblica;
4) queixam-se os Ministros, ainda, de que o habeas corpus no Brasil seria utilizado de
maneira desvirtuada tambm pelo fato de no atacar somente prises, porm, diversos tipos de
nulidades com reflexos no direito de ir e vir, banalizando o habeas corpus;
5) a inadmissibilidade do habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio no causaria
prejuzo a qualquer paciente, pois que continuaria possvel a concesso da ordem, se o caso, de
ofcio, nos remdios heroicos pendentes;
6) o uso do habeas corpus substitutivo de recurso abre ensancha para a m-f processual,
pois, nas palavras do Ministro Marco Aurlio: cmodo no interpor o recurso ordinrio quando se
pode, a qualquer momento e considerado o estgio do processo-crime, buscar-se infirmar deciso h
muito proferida, mediante o denominado habeas corpus substitutivo, alcanando-se, com isso, a
passagem do tempo, a desaguar, por vezes, na prescrio.

2. Posies invertidas: as portas dos tribunais do Imprio abertas para o HC; o
cerramento pelo formalismo autoritrio da Repblica do sculo XXI

Bem nos recordam Paulo Bonavides e Paes de Andrade que o esquecimento o adubo da
tirania
,9
sobressaindo, portanto, a importncia de resgatarmos a tradio jurdica brasileira
historicamente avessa a formalismos que desnaturem o habeas corpus, desviando-o de suas
altssimas finalidades.
Rui Barbosa acentua que sob o Imperio nunca se duvidou que a competencia para concesso
do habeas corpus fosse commum aos varios graus da judicatura nacional. O individuo constrangido
illegalmente em sua liberdade podia invocar o remedio da lei em qualquer altura da escala judiciaria:
juiz de direito, relao, supremo tribunal. No havia instancia em materia de habeas corpus. A unica
restrico a essa autoridade consiste na regra, estabelecida pela jurisprudencia e encorpada afinal ao
direito positivo pela Lei 2033, de 20 de setembro de 1871, art. 18, segundo a qual a superioridade do
grau na ordem da jurisdico judiciaria a unica, que limita a competencia da respectiva autoridade
em resolver as prises feitas a mandado das mesmas auctoridades judiciaes. (...) de modo que um
cidado victima de constrangimento illegal por acto de um juiz inferior tinha o arbitrio de transpondo
as jurisdices intermediarias, procurar immediatamente o abrigo legal na mais eminente. E este
regramento de competncia do habeas corpus, segundo Rui, foi recepcionado integralmente pela
Constituio de 1891 em seu art. 83
,10
pois, segundo ele, admitir que a nova ordem
constitucional restringisse a competncia monrquica que, como vimos, abria comumente a porta
de todos os Tribunais do pas ao habeas corpus, seria admitir que o regime republicano houvesse
recusado uma das mais importantes conquistas liberais da Monarquia
.11
Rui Barbosa, ao concluir
seu estudo, assim resumiu a questo: D-se ao offendido o arbitrio de procurar, quando possa, o
tribunal menos frgil; mas no se lhe tire o de valer-se dos outros quando aquelle, pela distancia, ou por
qualquer obstaculo, no estiver ao seu alcance.
12

9
ANDRADE, Paes de; BONAVIDES, Paulo. Histria constitucional do Brasil. Braslia: OAB, 2008. p. 487.
10
CF/1891, art. 83: Continuam em vigor, enquanto no revogadas, as leis do antigo regime no que explcita ou
implicitamente no forem contrrias ao sistema do Governo firmado pela Constituio e aos princpios nela
consagrados.
11
BARBOSA, Rui. Habeas corpus: competncia para a sua concesso na Monarchia e na Republica. Collectanea
Juridica. So Paulo: Companhia Editora Nacional, 1928. p. 65-69.
12
Idem, p. 69.

Dentro desta lgica, o Decreto 221, de 20 de novembro de 1894, que especificou as
hipteses de competncia do STF para processamento e julgamento do remdio heroico,
reverberou os ecos da Monarquia prevendo tambm, de forma expressa, o cabimento geral do
processamento e julgamento do habeas corpus no STF sempre que houvesse perigo de consumar-se
a violncia antes que outro Juiz ou Tribunal pudesse conhecer do pedido
.13
Tal regramento,
profundamente libertrio, constitucionalizou-se em 1934, tendo sido mantido na Carta de 1937
(pelo menos formalmente), depois na Constituio de 1946, e tambm na Carta de 1967
.14

Todavia conforme precisamente rememora Toron com o AI-6 [Ato Institucional 6, de 1.
de fevereiro de 1969] introduziu-se um complemento ao disposto no art. 114, II, a, da Constituio
Federal [de 1967], de tal modo que o dispositivo passou a ter a seguinte redao: Art. 114. Compete
ao Supremo Tribunal Federal: II Julgar, em recurso ordinrio: a) Os Habeas Corpus decididos, em
nica ou ltima instancia, pelos tribunais locais ou federais quando denegatria a deciso, no
podendo o recurso ser substitudo por pedido originrio (grifamos). Desse modo, no perodo
mais crtico da Ditadura Militar de 1964 rompeu-se brutalmente uma linha interpretativa
libertria existente desde nossa Monarquia, e que sempre persistiu em todos os textos
constitucionais posteriores, inclusive no texto da Carta de 1937 conquanto no perodo do
Estado Novo a eficcia da garantia constitucional do habeas corpus tenha sido quase que anulada
na prtica. E, concernente ao efeito da ruptura em anlise, esclarece o respeitado advogado
criminal e Professor Alberto Zacarias Toron que a vedao da utilizao do habeas substitutivo do
RHC a tramitao do remdio heroico passou a ser mais lenta, pois interposto o recurso no Tribunal de
origem, haveria de se aguardar as contrarrazes do Ministrio Pblico e a remessa dos autos Capital
Federal, coisas ainda hoje comumente demoradas.
15

13
Art. 23. O Supremo Tribunal Federal, no exercicio da attribuio que lhe conferida pelo art. 47 do decreto n. 848,
competente para conceder originariamente a ordem de habeas-corpus quando o constrangimento ou a ameaa deste
proceder de autoridade, cujos actos estejam sujeitos jurisdico do tribunal, ou for exercido contra juiz ou funccionario
federal, ou quando tratar-se de crimes sujeitos jurisdico federal, ou ainda no caso de imminente perigo de
consummar-se a violencia, antes de outro tribunal ou juiz poder tomar conhecimento da especie em primeira
instancia (grifado).
14
CF/1934, art. 76, 1, h; Carta/1937, art. 101, I, g; CF/1946, art. 101, I, h; Carta/1967, art. 114, I, h.
15
TORON, Alberto Zacarias. A racionalidade do sistema recursal e o habeas corpus. Revista Consultor Jurdico,
22.09.2012. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2012-set-22/alberto-torona-racionalidade-sistema-
recursal-habeas-corpus>, acesso em: 5 out. 2012.

Assim, esta ressurreio do Ato Institucional 6/1969 pela boca do Supremo Tribunal
Federal do sculo XXI quem diria! faz atualssima a srie de artigos redigidos por Rui Barbosa
em 1892, quando registrou publicamente as lies de liberdade do Imperial Conselho de Estado
em reproche ao amesquinhamento do habeas corpus causado pelo Supremo Tribunal de 1891. De
fato, aludida ressurreio torna o guardio da Constituio apelidada Cidad merecedor da
maioria das crticas publicadas h exatamente 120 anos. Rui Barbosa relata quatro casos de
1851, 1878, 1880 e 1883 nos quais cidados foram presos administrativamente e, ao contrrio
do que fez o Supremo Tribunal republicano de 1891, o Tribunal de Relao da Bahia (1851), o
Supremo Tribunal de Justia (1878), e os Tribunais de Relao do Rio de Janeiro (1880) e do
Recife (1883), todos se deram por competentes e concederam a ordem de habeas corpus afastando
as prises administrativas.
E o Imperial Conselho de Estado?
Sempre que suscitado para resolver conflito de atribuio entre Judicirio e Administrao
confirmou as ordens de habeas corpus, sendo destacado por Rui o Aviso de 22 de outubro de 1883
consolidando o controle das prises administrativas pelo habeas corpus, merecendo destaque sua
essncia: (...) Sua Majestade o Imperador, conformando-se (...) com o parecer da maioria dos
signatrios da consulta das sees de justia e fazenda do Conselho de Estado (...), houve por bem
declarar que nenhuma providncia cabe ao governo dar sobre o assunto; porquanto o recurso do habeas
corpus, j por sua natureza, j pelas disposies expressas do art. 340 do Cdigo Criminal e art.
18 da Lei 2.033, de setembro de 1871, admissvel contra toda a presso ou constrangimento
ilegal, qualquer que seja o motivo, que o determine, e qualquer que seja a autoridade de que
dimanem, salvo as excees previstas no art. 18, entre as quais no compreende a priso
administrativa (...)
16
(grifamos).
E quanto competncia para processamento e julgamento do habeas corpus?

16
BARBOSA, Rui. O Estado de stio. Escritos publicados na imprensa. Obras completas. v. XIX. 1892. t. III. Rio de
Janeiro: Ministrio da Educao, 1956. p. 263 (Posies invertidas; a liberdade no Imprio; a opresso da
Repblica. Os arestos da justia imperial mantendo o habeas corpus contra a sentena da justia republicana
denegando-o); tambm disponvel integralmente na Internet:
<http://www.casaruibarbosa.gov.br/rbonline/obrasCompletas.htm>.

exceo da restrio de 1871, j mencionada anteriormente, no Imprio era trivial o
entendimento de que qualquer autoridade judicial poderia apreciar pedido de ordem de habeas
corpus, residindo exatamente a a ironia: o Supremo Tribunal da Constituio Cidad, que
tantos servios de indiscutvel valor tem prestado desde 1988 nossa Repblica, pela maioria de
sua 1. Turma invade as catacumbas do Regime Militar em pleno sculo XXI para ressuscitar a
razo jurdica de um Ato Institucional que simplesmente rompeu, quando passou a viger, com
pelo menos 100 anos de tradio libertria em matria de habeas corpus brasileiro.

3. Tudo est em ordem ou estudo das causas
O que no se discutiu uma nica vrgula de forma sria, porm, o porqu quais as
causas? do uso to profuso do habeas corpus nos Tribunais Superiores. necessrio
mergulharmos nesta indagao para recolocarmos a discusso em um sentido mais justo e
racional.
Tenhamos em mente que no existe a desordem, mas, de fato, tudo est em ordem.
Goffredo Telles Junior, apoiado em Henri Bergson, insigne filsofo francs e Prmio Nobel de
literatura, esclarece que a desordem no o contrrio da ordem, como se costuma pensar. Ela , isto
sim, uma ordem contrria a outra ordem. Bergson foi quem revelou a natureza verdadeira da
desordem. Foi ele quem demonstrou a falsidade com que a questo da desordem geralmente
apresentada (...). Desordem, disse ele, o nome dado ordem no desejada, no querida, no
procurada. o nome da ordem que desagrada, desgosta, decepciona, prejudica, infelicita e desola. Mas
a desordem sempre uma ordem, eis o que precisa ficar bem claro.
17
Mais adiante, para exprimir
concretamente a ideia posta, o Professor Emrito da USP faz meno imagem de runas
causadas por incndio ou outra catstrofe qualquer, demonstrando, porm, que escombros e
destroos na verdade esto em ordem por serem os efeitos certos de causas certas
.18

17
TELLES JUNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 2001, captulo 1 (A ordem e a
desordem), destaques no original.
18
Idem, ibidem, destaque no original: A viso de runas deixadas por um incndio ou por um furaco faz surgir, no
espectador humano, sentimentos de angstia, de aflio, de temor ou, ao menos, sensaes de tristeza ou mal-estar. Ali

E este o erro fundamental da maioria da 1. Turma do STF: este excesso de habeas
corpus impetrados junto aos Tribunais Superiores visto por Ministros como desordem, na
realidade, nada mais do que uma ordem. Em uma palavra, o efeito certo de causas certas.
Uma ordem, bem verdade, que infelicita demais vrios Ministros, a ponto de ocasionar o
renascimento de tese jurdica do regime soobrado. Esta ordem, porm, que desagrada a
Ministros por alegado excesso e desorganizao no andamento dos trabalhos, de outro lado
constitui o respiradouro de milhares de brasileiros encarcerados na maioria esmagadora das
vezes em locais deveras insalubres e submetidos a processos criminais muitas vezes com defesa
deficiente ou praticamente ausente. O excesso de encarcerados, que de 2002 a 2011 mais que
dobrou saltando para o oceano de mais de meio milho, sem dvida um fator determinante para
tantos habeas corpus impetrados, e relatrio da Defensoria Pblica de So Paulo, a propsito,
aponta que a atividade do Superior Tribunal de Justia em matria de habeas corpus, de 2002 a
2011, tambm cresceu significativamente
.19
A origem daquele nmero estratosfrico de presos, a
nosso ver, encontra como uma de suas causas mais importantes a imensa dvida social que ainda
existe entre ns somada a prticas policiais e de persecuo penal tpicas de Estados autoritrios e
as quais esto profundamente arraigadas, infelizmente, nos costumes de nosso pas. E sendo o
Judicirio competente para tutelar a liberdade no mbito penal, com tal frmula explosiva no

est, de certo, na desolao dos escombros, no caos dos destroos, na confuso das coisas destrudas, uma imagem flagrante
da desordem. Sucede, porm, que se o espectador se detiver na meditao sobre qualquer dessas catstrofes, uma evoluo
espontnea de seu esprito ir transformando suas impresses, e acabar por fazer pensar que tudo, afinal, naquela cena
de tragdia, pode ser explicado pelos fatos que ali aconteceram. O espetculo aberto diante de seus olhos, responsvel pela
referida imagem da desordem, composto de elementos que so os efeitos certos de causas certas. Estas causas que
espalharam as coisas por toda parte e as puseram nos lugares em que se encontram. Tendo havido causas, os efeitos s
poderiam mesmo ser aqueles. Cada coisa, portanto, na localidade flagelada, estar ocupando, aps o sinistro, seu lugar
prprio, ou seja, o lugar que ela no poderia deixar de ocupar, em virtude do que ali aconteceu. Cada coisa estar em seu
preciso lugar, em razo dos antecedentes. As coisas foram transportadas por foras naturais e inelutveis, conduzidas para
as situaes em que se acham. Elas foram dispostas pelas energias que movem a matria, para fins que necessariamente
existem, mas que escapam ao entendimento humano. Em razo desses fins, todas aquelas coisas esto dispostas
convenientemente. Esto, pois, em ordem. Por que, ento indaga o eminente Professor o ser humano confere a
esta ordem o nome de desordem? A resposta simples. A essa ordem, o ser humano confere o nome de desordem, porque
ela no a ordem que o ser humano deseja, a ordem que o satisfaz. Ela no constitui a ordem que lhe conveniente.
Pelo contrrio: ela a ordem que o desgosta e infelicita. (...) Mas o nome que ele confere disposio das coisas no
altera, evidentemente, a realidade objetiva. O que ele chama de desordem continua sendo uma ordem.
19
Dados extrados do Infopen, apud Relatrio de estudo: o uso do habeas corpus pela Defensoria Pblica de So
Paulo, p. 5-9, que est disponvel para consulta em:
<http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/RELAT%C3%93RIO%2022112012%20vers%C3%A3o
%20final%20sem%20revis%C3%A3o%2023112012.pdf >.

tinha como ele escapar de tantas impetraes do remdio heroico, na medida em que a validade
do exerccio da jurisdio est condicionada observncia do contraditrio e da ampla defesa. A
verdade que, neste contexto dramtico, o habeas corpus tornou-se a principal ferramenta da
defesa para fazer cessar abusos e ilegalidades contra autuados, acusados e condenados definitivos.
Com efeito, segue da outra grande queixa dos Ministros: a do uso desvirtuado (sic) do
habeas corpus, pois que a tradio de nosso pas ampliou o cabimento do remdio heroico para
alm das prises incluindo, tambm, combate a ilegalidades de diversos tipos no campo penal que
possuam reflexos no direito de ir e vir. De quem a culpa? Ou por qual motivo a defesa fez do
habeas corpus, regra geral, sua principal ferramenta de proteo de autuados, acusados e
condenados definitivos? Segundo a maioria da 1. Turma do STF e de seus seguidores a
responsabilidade seria da defesa, que se valeria do habeas corpus abusivamente para sustentar
pseudo nulidades (sic).
Em primeiro lugar, justo ressaltarmos que at mesmo o CPP de Francisco Campos,
contrariando o lamento da 1. Turma do STF, admite expressamente o uso do habeas corpus
quando o processo for manifestamente nulo
;20
o que confirma, de certo modo, a generosa tradio
brasileira em matria de defesa da liberdade. bem verdade que o CPP, porm, sendo fiel sua
estrutura autoritria em matria de nulidades faz uso do adjetivo manifestamente; termo que s
pode ser interpretado, atualmente, em consonncia com a dignidade da pessoa humana. Isto :
uma quebra da forma legal, mesmo que no seja manifesta ou bvia, deve ser sancionada de
nulidade se for possvel que tenha influenciado no resultado final do processo. Interpretao
contrria no s torpedeia a finalidade do processo penal, como nos obrigaria a admitir que o
sistema constitucional de 1988 seria to libertrio quanto o do Estado Novo em matria de
manejo de habeas corpus contra nulidades processuais. preciso, porm, que nossa anlise v
alm.

20
CPP, art. 648, VI.

A resistncia centenria da generosa prtica de no se restringir o manejo do habeas corpus
brasileiro estritamente a casos de priso, tambm o efeito certo de muitas causas certas. No
temos a prepotncia de exauri-las em anlise, mas compartilharemos o pouco que enxergamos.
Quem milita no foro penal e no exerccio da defesa bem sabe que as principais questes
debatidas em instncias superiores por meio de habeas corpus abordam problemas relativos
produo de prova, a decreto de prises cautelares e violao de direitos dos condenados em
execuo penal.
Abramos o CPP e a Lei de Execues Penais (LEP). Vejamos os recursos cabveis.
Se o juiz decide antecipar produo de prova, ou decide fazer uso de videoconferncia, ou
decide no intimar a testemunha de defesa, ou decide prender cautelarmente o ru, ou denega
comutao ao condenado pela falta grave posterior (violando o Decreto presidencial), qual o
recurso cabvel se a defesa quiser impugnar tais decises de pronto? No campo da execuo penal
h o agravo, cuja lei sequer admite pedido liminar por aplicar subsidiariamente o recurso em
sentido estrito (diferentemente do agravo do CPC, que o admite). Ou seja, o agravo de execuo
penal de pouca utilidade, especialmente quando existem violaes contra teses pacificadas pelos
Tribunais Superiores (algumas sumuladas inclusive), situao que sem dvida merece resposta
mais rpida das instncias superiores. No processo penal de conhecimento, porm, para haver
impugnao imediata no existe recurso cabvel, pois no se encontra lugar para estas decises no
recurso em sentido estrito e nos demais recursos previstos no CPP.
Por outro lado, h um problema que incide especialmente no campo do processo de
conhecimento penal: na vida real, e quem milita no foro penal exercendo defesa bem o sabe,
prevalece a dureza do esprito do Cdigo de 1941 na jurisprudncia relativa a nulidades; bem
honrando, a propsito, a memria de Francisco Campos cuja exposio de motivos ressaltou que
somente em casos excepcionais declarada insanvel a nulidade. (...) Sempre que o juiz se deparar
com uma causa de nulidade, deve prover imediatamente sua eliminao, renovando ou retificando o
ato irregular, se possvel; mas, ainda que no o faa, a nulidade considera-se sanada: a) pelo silncio
das partes [grifamos]; pela efetiva consecuo do escopo visado pelo ato no obstante sua

irregularidade; c) pela aceitao, ainda que tcita, dos efeitos do ato irregular [grifamos]. A
jurisprudncia penal, em geral, prdiga em aplicar rigorosamente este esprito, ampliando at
mesmo, na prtica, o raio de aplicao do art. 572 do CPP. E no so to raros os casos em que a
quebra da forma legal manifesta ou quase isso passa distrada at mesmo diante dos olhos do
prprio Judicirio no momento do processamento do ato: o que se explica, em boa parte, pelo
fato de o esprito do CPP do Estado Novo colocar a responsabilidade das nulidades quase que
inteiramente sobre os ombros da defesa, aliado aludida inclemncia jurisprudencial excetuada
em poucos casos de reconhecimento de nulidade absoluta.
Nesta linha, devemos concluir do quadro exposto que nosso CPP e nossa LEP
simplesmente no do conta de uma defesa que queira ser minimamente decente,
desincumbindo-se de suas tarefas mais bsicas: (i) garantir que sejam respeitadas integridades
fsica e moral de autuados, ou acusados ou condenados definitivos, enquanto membro da famlia
humana; (ii) fiscalizar o respeito ordem processual; (iii) procurar obter no processo criminal
uma soluo jurdica ou humanamente mais justa; (iv) fiscalizar, no caso do condenado
definitivo, o respeito a seus direitos fundamentais especialmente para que o fim principal da
execuo penal, de (re)integrao social dele, seja factvel
.21
Em suma, de um lado o sistema
recursal no atende s reais necessidades da defesa, obrigando-a ao uso do habeas corpus de forma
ampliada e frequente, como alis de nossa longa tradio; de outro lado, o tratamento
totalmente benigno do CPP a nulidades, na prtica transferindo defesa quase toda a
responsabilidade de combat-las, e a aplicao rigorosa deste esprito pela jurisprudncia ptria
(salvo as excees em que se aplicam a sano de nulidade absoluta), outro fator que impe
defesa o caminho nico de se valer do habeas corpus na hiptese de no desejar ser vista como
silente ou de ter praticado aceitao tcita.
Em sntese, a legislao processual penal do Brasil, autoritria em diversos aspectos, com os
agravantes decorrentes de sua aplicao tambm autoritria, torna muito difcil (para no dizer
impossvel) o exerccio de defesa efetiva, minimamente decente, sem que se valha do habeas corpus.

21
LEP, art. 1..

Porm, acrescentemos a este quadro asfixiante para a defesa a recusa costumeira de
significativa parcela de turmas julgadoras nos Tribunais que se negam, definitivamente, a seguir
posies jurisprudenciais consolidadas (muitas at sumuladas) no STJ e no STF. Por exemplo,
ainda hoje h diversas turmas de segundo grau que insistem em criar requisitos de concesso para
indulto e comutao que simplesmente no existem nos Decretos presidenciais, e fazem cnscias
de que os Tribunais Superiores determinam pacificamente seja feita interpretao restritiva
dos Decretos presidenciais de indulto e comutao para que o Judicirio no viole competncia
constitucional pertencente Presidncia da Repblica. Nesta mesma linha, sempre contrariando
jurisprudncia pacfica dos Tribunais Superiores, no so poucas as decises que: mantm prises
com presunes de culpa lustrosamente fraseadas; ou as mantm alegando eufemisticamente a
gravidade em abstrato do delito em julgamento (e.g., repercusso da conduta imputada no seio
social etc.); consideram o crime de associao para trfico
22
como hediondo; negam a substituio
de pena privativa de liberdade por restritiva de direitos no trfico privilegiado; acatam o
interrogatrio por videoconferncia mesmo com argumentos genricos e abstratos; servem-se dos
argumentos de gravidade do delito e de longevidade da pena para negar direitos do condenado
definitivo; reconhecem interrupo do lapso para concesso de livramento condicional ou de
indulto e comutao etc. Vlido registrar, a propsito, que relatrio da Defensoria Pblica de So
Paulo aponta que a maioria das impetraes dirigidas ao STJ e ao STF pela instituio funda-se
em teses jurdicas sumuladas pelos prprios Tribunais; isto sem considerar as impetraes
fundadas em teses que formam linhas de jurisprudncia pacficas e no sumuladas
.23

Assim, conquanto tenhamos desenhado apenas um breve quadro, a partir dele possvel
notar ser preconcebida a ideia de que a defesa estaria abusando do uso do habeas corpus, pois no
h falar de abuso se o excesso decorre de necessidade prtica imposta pelo asfixiante sistema
processual penal vigente em plena fase de regime democrtico, somada renitncia de muitas

22
Lei 11.343/2006, art. 35.
23
Confira: Relatrio de estudo: o uso do habeas corpus pela Defensoria Pblica de SP, p. 28, disponvel em:
<http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/RELAT%C3%93RIO%2022112012%20vers%C3%A3o
%20final%20sem%20revis%C3%A3o%2023112012.pdf>.

turmas julgadoras em seguirem a jurisprudncia dos Tribunais Superiores no que favorvel
defesa.

4. O argumento da falta de previso do habeas corpus substitutivo na Constituio
Federal de 1988: a letra mata, o esprito vivifica
Dir-se-, porm, que ainda assim no haveria fundamento no texto da Constituio para o
habeas corpus substitutivo de recurso. o que a maioria da 1. Turma do STF afirma. No
entanto, tal interpretao, com todo o respeito, no resiste a uma anlise acurada e nos faz
lembrar um dos lamentos mais curiosos de Rui Barbosa: sempre sob a invocao da legalidade
que a lei se viola (...)
.24

importante notar que a ruptura da longa tradio libertria causada pelo Ato
Institucional 6/69, que expressamente proibiu a substituio do recurso ordinrio por habeas
corpus originrio, meses depois foi mantida pela Emenda Constitucional 1, de 17 de outubro de
1969, in verbis: Art. 119. Compete ao Supremo Tribunal Federal: (...) II julgar em recurso
ordinrio: (...) c) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos tribunais federais ou
tribunais de justia dos Estados, se denegatria a deciso, no podendo o recurso ser substitudo por
pedido originrio (grifamos). Sobrevindo, porm, a redemocratizao brasileira e, com ela, uma
nova Constituio apelidada de Cidad, revogou-se a proibio expressa da substituio do
recurso ordinrio por habeas corpus originrio, como se pode notar no texto atualmente vigente e
transcrito a seguir: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe: (...) II julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas-corpus, o mandado de
segurana, o habeas-data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais
Superiores, se denegatria a deciso; (...).
Onde est a proibio do habeas corpus substitutivo no texto vigente de 1988?

24
BARBOSA, Rui. O Estado de stio... cit., p. 293.

Ora, esta simples sucesso de textos jurdicos indica que o Supremo ressuscitou um
fantasma da Ditadura Militar de 1964, indiscutvel e inequivocamente revogado, interpretando-o
ampliativamente para restrio de garantia fundamental. E seria totalmente desnecessrio
afirmarmos que esta conduta lesa ao mesmo tempo trs regras sagradas de hermenutica, no fosse
o Tribunal responsvel pela ltima palavra em matria constitucional de nosso pas a cometer este
imperdovel deslize, a saber: 1) reconhecer vlido texto claramente revogado de forma tcita; 2)
interpretar ampliativamente restrio (revogada) a garantia fundamental; 3) escolher a opo
interpretativa mais conveniente para esvaziar o trabalho do Tribunal e no para a proteo da
pessoa humana, violando princpio hermenutico trivial em matria de direitos humanos
;25
falta
esta que se torna mais grave em um pas que sistematicamente viola direitos humanos no campo
penal.
Ademais, princpio vigente de Direitos Humanos que toda a pessoa tem direito a receber
dos tribunais nacionais competentes remdio efetivo para os atos que violem os direitos fundamentais
que lhe sejam reconhecidos pela Constituio ou pela lei.
26
Afora este princpio obviamente vigente,
o Brasil vinculou-se expressamente perante rgos Internacionais de direitos humanos a garantir
remdio efetivo para os atos violadores de direitos fundamentais, a exemplo do que prescreve a
Conveno Interamericana de Direitos Humanos
,27
em seu art. 25, que ademais impe obrigao

25
Nesse sentido, o prprio STF j manifestou em voto lapidar do Ministro Celso de Mello: (...) Hermenutica e
direitos humanos: a norma mais favorvel como critrio que deve reger a interpretao do Poder Judicirio. Os
magistrados e Tribunais, no exerccio de sua atividade interpretativa, especialmente no mbito dos tratados
internacionais de direitos humanos, devem observar um princpio hermenutico bsico (tal como aquele proclamado no
art. 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos), consistente em atribuir primazia norma que se revele mais
favorvel pessoa humana, em ordem a dispensar-lhe a mais ampla proteo jurdica. O Poder Judicirio, nesse processo
hermenutico que prestigia o critrio da norma mais favorvel (que tanto pode ser aquela prevista no tratado
internacional como a que se acha positivada no prprio direito interno do Estado), dever extrair a mxima eficcia das
declaraes internacionais e das proclamaes constitucionais de direitos, como forma de viabilizar o acesso dos
indivduos e dos grupos sociais, notadamente os mais vulnerveis, a sistemas institucionalizados de proteo aos direitos
fundamentais da pessoa humana, sob pena de a liberdade, a tolerncia e o respeito alteridade humana tornarem-se
palavras vs. Aplicao, ao caso do art. 7., n. 7, c/c o art. 29, ambos da Conveno Americana de Direitos Humanos
(Pacto de So Jos da Costa Rica): um caso tpico de primazia da regra mais favorvel proteo efetiva do ser humano
(HC 91.361, 2. T., Rel. Min. Celso de Mello, j. 23.09.2008, DJE 06.02.2009; confira no stio digital do STF:
<www.stf.jus.br>).
26
Declarao Universal de Direitos Humanos, art. VIII.
27
Vigente no Brasil a partir do Decreto 678, de 06.11.1992 (DOU 09.11.1992).

ao Estado que seja parte de desenvolver as possibilidades de recurso judicial.
28
A este respeito, em
2000 a Corte Interamericana de Direitos Humanos esclareceu, baseada em outros precedentes,
que para tal recurso efetivo existir no basta con que est previsto por la Constitucin o la ley o con
que sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente idneo para establecer si se ha
incurrido em uma violacin a los derechos humanos y proveer l necesario para remediarla (...)
.29
Foi
exatamente o que fizemos em matria penal em toda nossa histria constitucional, mesmo
considerando os tropeos do Estado Novo e do Regime Militar de 1964. No contvamos,
porm, com a posio retrgrada da 1. Turma do Supremo Tribunal republicano do sculo XXI.
E tudo isto, lamentvel mas necessrio registrar, com o agravante de que o esprito da
Constituio Federal de 1988 to libertrio em matria de habeas corpus que pela primeira vez
constou numa Constituio brasileira que a impetrao e o processamento do habeas corpus
gratuito
.30
Se o esprito este, de ampliao total deste heri nacional em tantas crises que
castigaram nosso pas, novamente no faz sentido a restrio do STF.
Porm, mesmo que deixssemos de lado os Tratados Internacionais de Direitos Humanos
algo inconcebvel no grau de evoluo da poca presente , existe outro caminho juridicamente
muito seguro para se chegar concluso sobredita.
Nossa Constituio de 1988, em seu art. 5., 2., tambm prescreve que: Os direitos e
garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela
adotados (...). A origem deste texto encontra-se remotamente no art. 78 da Constituio de 1891,
e um de seus clssicos comentadores, Joo Barbalho, esclareceu ter sido inspirado na emenda IX
da Constituio dos Estados Unidos da Amrica, a qual foi estabelecida segundo comentadores
como cautela contra a m applicao da maxima demasiado repetida, que uma affirmao em casos

28
Art. 25: Proteo Judicial: (1) Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso
efetivo, perante os juzes ou tribunais competentes, que proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais
reconhecidos pela Constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas
que estejam atuando no exerccio de suas funes oficiais. (2) Os Estados-Partes comprometem-se: (...) b) a desenvolver as
possibilidades de recurso judicial; (...).
29
Cantoral Benavides vs. Per. Sentencia de 18 de Agosto de 2000, pars. 164 y 165. In: PIOVESAN, Flvia (Coord.).
Cdigo de Direito Internacional dos Direitos Humanos anotado. So Paulo: DPJ, 2008, comentrio ao art. 25 da
Conveno Interamericana de Direitos Humanos, p. 1256.
30
CF/1988, art. 5., LXXVIII.

particulares importa uma negao em todos os mais e vice-versa. Tendo a Constituio mencionado
taes e quaes direitos e garantias como pertencentes aos individuos, aos cidados, ao povo, poder-se-ia
concluir que outros direitos e garantias no lhes so reconhecidos, visto no se acharem expressos no
texto constitucional (Inclusio unius exclusio alterius). Para afastar essa falsa concluso, a Constituio
declara que a enumerao nella feita quanto a direitos e garantias no deve ser tida como suppressiva
de outros no mencionados, os quaes ficam subsistentes, uma vez que sejam decorrentes da frma de
governo que ella estabelece e dos principios que consagra.
31

Por a se v que a mxima inclusio unius exclusio alterius cuja aplicao
constitucionalmente vedada ao rol de direitos e garantias fundamentais est sendo
rigorosamente aplicada pela maioria da 1. Turma do STF, quando argumenta a
incompatibilidade do habeas corpus substitutivo de recurso com o regime de direito estrito a que
se submete a competncia do STF. Todavia, aludida vedao constitucional contida no art. 5.,
2., da Constituio de 1988 faz naufragar totalmente o argumento de que a competncia do STF
submetida a regime de direito estrito seria impeditiva do habeas corpus substitutivo, porquanto o
regime e princpios constitucionais do Brasil, todos fundados na dignidade da pessoa humana,
incluem obviamente escudos efetivos que impeam o Estado de esmagar o ser humano. E a
prtica do habeas corpus substitutivo, originada na praxe libertria do Imprio, absolutamente
compatvel com o regime constitucional de 1988 em razo de este regime assumir o dever
fundamental de manter as portas dos Tribunais abertas para a tutela de direitos fundamentais e
outros bens juridicamente tutelados, implicando na obrigao de efetividade das garantais
constitucionais. Em resumo: como tudo em direito, o tal regime de direito estrito a que se
submete a competncia do STF no absoluto, e deve ser temperado pela referida vedao do art.
5., 2., da Constituio de 1988.

5. Habeas corpus vs. recursos extraordinrio (STF) e especial (STJ): violao da
jurisprudncia internacional de direitos humanos

31
UCHA CAVALCANTI, Joo Barbalho. Constituio Federal Brazileira (1891): commentarios. Rio de Janeiro:
Typographia da Companhia Litho-Typographia, Sapopemba, 1902, comentrio ao art. 78, p. 344.

Sustenta a maioria da 1. Turma do STF, ainda, que a obstruo do habeas corpus
substitutivo tambm se justifica pelo fato de que o excesso de impetraes gera efeito grave nos
Tribunais Superiores considerando as funes precpuas quer do Superior Tribunal de Justia a
ltima palavra na interpretao da lei federal e do Supremo Tribunal Federal a guarda da
Constituio.
Esta linha de raciocnio da maioria da 1. Turma nos leva a acreditar, primeiro, que houve
indagao sobre qual seria o instrumento processual mais importante: o habeas corpus? ou o
controle recursal de estrito direito (recursos extraordinrio e especial)? Tal abordagem, pedindo a
mxima venia, mostra-se de plano irrealista. Ora, mesmo supondo que a defesa criminal
conseguisse, por meio de recursos de estrito direito, construir lentamente uma jurisprudncia de
garantias e direitos fundamentais no campo penal, haveria a pouca serventia. Pois o fato de no
existir remdio efetivo e rpido para tornar real o posicionamento dos Tribunais Superiores
(como o habeas corpus substitutivo de recurso) torna toda sua jurisprudncia em belssimas e
romnticas sugestes, tanto aos olhos de Tribunais inferiores, como de Juzos de primeiro grau, e
de autoridades administrativas com atribuies no sistema penal. Neste contexto, tal
jurisprudncia jamais redundaria, na vida real, em direitos fundamentais respeitados pelo
exerccio efetivo dos respectivos deveres fundamentais.
Este surpreendente irrealismo, a propsito, confirmado pelo fato de que o Regime
Militar de 1964 preocupou-se especialmente em impedir o manejo do habeas corpus como escudo
de proteo contra os abusos contidos nos Atos Institucionais ento vigentes, nada referindo,
porm, expressamente, sobre o recurso extraordinrio. claro que este recurso no poderia ser
usado para desafiar matrias caras Ditadura e, neste sentido, a vedao geral de apreciao
judicial destas matrias inclua tambm questionamentos contra os Atos Institucionais por meio
de qualquer recurso
.32
Porm, quem ganhou regra expressa de imediato e no auge na Ditadura de
1964? O recurso extraordinrio? No, mas o habeas corpus
.33
O que muitos citam como exemplo
de autoritarismo em relao ao recurso extraordinrio diz respeito criao do requisito da

32
Ato Institucional 2/65, art. 19.
33
Ato Institucional 5/68, art. 10.

relevncia da questo federal, que, segundo Barbosa Moreira, esteve previsto no Regimento
Interno do STF de 1970 a partir da Emenda 3, de 12 de junho de 1975 (pouco antes do Pacote
de abril
34
) e foi inspirado na prtica da Supreme Court norte-americana na apreciao de petitions
for certiorari
.35
Desse modo, conquanto muito criticvel o modo como se aplicou este filtro
processual em julgamentos secretos e, ademais, no motivados, indo de encontro nossa
tradio jurdica , a realidade que o objetivo deste filtro mirava precipuamente dar combate
crise do Supremo Tribunal Federal que se via atolado de expedientes naquele tempo; objetivo
muito diverso da obstruo do habeas corpus substitutivo de recurso no STF.
Recuando mais um pouco, a grave preocupao com a defesa do Estado no regime do
Estado Novo criou um desenho constitucional que cuidou de anular o habeas corpus. Por sinal,
Arajo Castro ressaltou que enquanto sob as Constituies de 1891 e 1934 prevaleceu o habeas
corpus como amparo de direitos individuais contra violncias praticadas pelo governo e
decorrentes do estado de stio, a Carta de 1937 expressamente vedou esta prtica em seu art. 170,
restringindo a atribuio de controle de constitucionalidade ou de legalidade dos atos praticados
em virtude do estado de stio somente Cmara dos Deputados, nos termos do art. 167
.36

Sabemos, porm, que o Estado Novo nunca teve um Legislativo funcionando. Ademais, sabemos
que no havia habeas corpus para crimes de competncia do Tribunal de Segurana Nacional,
sendo este submetido por sua vez ao Presidente da Repblica que o regulava por meio de
decretos-lei. Tribunal este que, a certa altura, como bem recorda Evandro Lins e Silva, cometeu
todo o tipo de abuso exercendo competncia para julgar crime de injria contra agente do poder
pblico
.37
No sem razo, ao comentar o habeas corpus na Carta de 1937, Tornaghi expe sua
quase incredulidade na hipocrisia do texto constitucional: (...) embora incluindo o habeas
corpus entre as garantias individuais (art. 122, n. 16) permitia ao Presidente da Repblica

34
Emenda Constitucional 7/1977.
35
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao CPC. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. v. 5, comentrio
319 ao art. 541, p. 584.
36
CASTRO, Arajo. A Constituio de 1937. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1938. p. 369 (incompetncia do
Judicirio).
37
SILVA, Evandro Lins e. O salo dos passos perdidos: depoimento ao CPDOC. Rio de Janeiro: Nova Fronteira: FGV,
1997. cap. 3, p. 117.

(eufemismo com o qual o ditador disfarava sua descarada usurpao) decretar o estado de emergncia
(art. 166) e exclua da apreciao do Poder Judicirio os atos praticados em virtude (sic) do referido
estado. Para completar o quadro sombrio e ttrico, o art. 186 declarava em todo o Pas o estado de
emergncia!
38

Regredindo mais no tempo e chegando Repblica Velha, de conhecimento geral que
nos momentos mais crticos e violentos deste perodo histrico o habeas corpus foi o instrumento
principal pelo qual se travou duelos importantssimos entre os Poderes do ento novo regime;
duelos que seriam o incio do ajuste real de fronteiras constitucionais entre eles. Alm das lutas
pelo respeito a direitos fundamentais por estes mesmos Poderes.
E antes da Repblica velha, no Imprio, o habeas corpus foi importante na luta contra a
escravido inclusive, conforme atuao conhecida de Luiz Gama que, segundo Comparato,
praticamente sozinho, logrou livrar do cativeiro ilegal mais de quinhentos negros fato sem
precedentes na histria mundial da advocacia
.39
Gama, interessante registrar, valeu-se do habeas
corpus na causa abolicionista alegando principalmente a tese de vigncia de Leis de 1818 e 1831
que proibiam a importao de escravos e os reconheciam como livres
.40
Ainda neste perodo,
vimos que o remdio heroico se firmou, ademais, contra prises administrativas devido ao
consentimento de Dom Pedro II; consentimento que se revelou como uma das mais
fundamentais sementes da estruturao de liberdades pblicas no Brasil.
Nesta exata linha, razo assiste a Pontes de Miranda quando ressalta no ser de hoje a
magna importncia do habeas corpus na vida nacional: Se deixssemos de dar ao habeas corpus a

38
TORNAGHI, Hlio. Curso de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1987. v. 2, p. 404.
39
COMPARATO, Fbio Konder. Luiz Gama, contemptor de nossas falsas elites. In: FERREIRA, Lgia Fonseca (Org.).
Com a palavra, Luiz Gama: poemas, artigos, cartas, mximas. So Paulo: Imprensa Oficial, 2011. p. 7. Alm de
obras sobre Luiz Gama, para saber um pouco mais consulte:
<http://institutoluizgama.org.br/portal/index.php?option=com_content&view=section&layout=blog&id=6&Item
id=41>, acesso em: 27 dez. 2012.
40
Cf. em: GAMA, Luiz. Questo jurdica (A Provncia de So Paulo, 18 de dezembro de 1880). In: FERREIRA, Lgia
Fonseca (Org.). Com a palavra, Luiz Gama... cit., p. 157/170.

extenso que lhe afeioaram a Constituio de 1891, a de 1934 e a de 1946, a liberdade entre ns
seria iluso, irrisria promessa encaixilhada em mximas de declarao de direitos inerme e fictcia.
41

Portanto, partir da premissa de que os recursos de estrito direito sejam mais importantes
do que o habeas corpus no plano penal , no mnimo, uma viso que muito caprichosamente passa
uma borracha em nosso passado. Sendo especialmente grave tal interpretao em um pas
absolutamente dependente do remdio heroico, como revelam por afiada ironia do destino os
prprios nmeros de impetraes contra os quais tanto reclamam os Tribunais Superiores.
Corroborando a indiscutvel importncia do habeas corpus, a jurisprudncia internacional
de direitos humanos, especificamente da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em 2000
registrou de forma clara e inequvoca que: El hbeas corpus representa, dentro de las garantias
judiciales indispensables, el mdio idneo tanto para garantizar la libertad, controlar el respeto a la
vida e integridad de la persona, e impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de
detencin, as como para proteger al individuo contra la tortura u otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes
.42
Destacando, ademais, em 2004, que la Corte ha considerado que los
procedimientos de hbeas corpus y de amparo son aquellas garantias judiciales indispensables para la
proteccin de varios derechos cuya suspensin est vedada por el artculo 27.2 [de la Convencin] y
sirven, adems, para preservar la legalidad en una sociedad democrtica (...)
.43

Diante dessas decises, a nosso ver, o Estado brasileiro est ferindo a jurisprudncia
internacional de Direitos Humanos, por meio do Supremo Tribunal (especificamente sua 1.
Turma), ao ressuscitar um preceito jurdico do qual a Ditadura de 1964 se valeu com o
inequvoco propsito de anular os efeitos prticos do habeas corpus.

41
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Histria e prtica do habeas corpus: direito constitucional e processual
comparado. 4. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1961. 91, p. 329.
42
Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Sentencia de 25 de Noviembre de 2000, par. 192. Ibidem, p. 1261.
43
Caso Tibi vs. Ecuador. Sentencia de 07 de Septiembre de 2004, pars. 128 y 129. Ibidem, loc. cit.

6. Afrouxamento da efetividade da jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
deteriorao da prestao jurisdicional
No se tem refletido, ademais, que o afrouxamento da efetividade da jurisprudncia dos
Tribunais Superiores pela obstruo da via do habeas corpus substitutivo, ao contrrio do que se
est a sustentar, na verdade estimular a tendncia de recrudescimento do autoritarismo de
Tribunais inferiores, Juzos e autoridades administrativas com atribuies no sistema penal. Sendo
o estmulo atendido, tornar-se- crescente a tendncia para abusos e, como resultado, crescer na
mesma medida a necessidade de recursos e de medidas judiciais.
por a que a mudana extremista da jurisprudncia do STF, pela sua 1. Turma, talvez
at ocasione um alvio imediato ao permitir a produo a toque de caixa de decises extinguindo e
arquivando impetraes substitutivas de recurso sob a alegao de suposta falta de cabimento
desta medida. Mas, a mdio e longo prazo, certamente esta prtica que ignora totalmente o
substrato humano do processo penal cobrar juros escorchantes, porque tender a agravar muito
mais a crise do sistema penal e especialmente penitencirio. Ora, conquanto nossa assertiva
sobre o recrudescimento do autoritarismo estatal no deva ser vista como injusta generalizao,
pois no o que tencionamos, tambm no podemos negar o que a experincia da praxe forense
nos aponta: sempre que decises inferiores inconstitucionais so chanceladas pelos Tribunais
Superiores, ou no so controladas por estes em razo de no se manifestarem a tempo, ou mesmo
pelas respectivas impugnaes no chegarem a estes Tribunais em razo de incompetncia
profissional dos que representam as partes, natural que o autoritarismo estatal na base tenda a
aumentar gerando novos abusos e ilegalidades a serem desafiados por recursos ou aes
impugnativas.
Ademais, o afrouxamento da efetividade da jurisprudncia dos Tribunais Superiores, que
se agravar vigorosamente no campo penal pela obstruo do habeas corpus substitutivo, tambm
servir de grande estmulo para o uso de recursos e aes impugnativas por parte de todos os
atores que figuram no processo penal; seja no momento do conhecimento ou da execuo. No
podemos perder de vista que a inefetividade da jurisprudncia penal, agravada pela ceifa do habeas
corpus substitutivo, altamente estimulante para a chicana, assim como a ausncia de um sistema

que permita a evoluo ordenada da interpretao do direito positivo, um sistema que encarne o
princpio da unidade do direito em relao ao espao, mas no em relao ao tempo
.44
Ou seja, a
maioria da 1. Turma se mostra muito preocupada com a existncia real de um sistema que
permita a evoluo ordenada da interpretao do direito positivo o que justo. Todavia, no se
d conta de que a ausncia de efetividade de sua jurisprudncia penal, causada pela obstruo do
habeas corpus substitutivo, estimular demais a m-f no campo penal.
No difcil de prever, pelo menos neste campo, a que ponto a deteriorao da funo
jurisdicional poder chegar se o precedente irrefletido da 1. Turma do STF ganhar corpo e
permitir a eroso da jurisprudncia dos Tribunais Superiores, tornando estes prprios Tribunais
em imponentes castelos de areia. E este um preo exorbitante demais, a nosso ver, para qualquer
ser humano.

7. Funo social do habeas corpus na realidade do Brasil do sculo XXI e a
responsabilidade do STF
Nem se diga que por vivermos em um Estado Democrtico de Direito o habeas corpus
teria sua relevncia atualmente diminuda, a autorizar o STF a reajustar seu cabimento de acordo
com esta mudana.
Realmente, justa a lgica de que um Estado verdadeiramente democrtico exigiria muito
menos do habeas corpus, do mesmo modo que se vivssemos em uma sociedade de anjos no
precisaramos do Judicirio. Todavia, temos de ter suficiente humildade para admitirmos que
embora tenha havido, sim, progresso democrtico desde o fim do Regime de 1964, houve apenas
progresso parcial e que est longe de representar um Estado democrtico. Novamente, para no
nos alongarmos, o nmero de presos no sistema penitencirio e o nmero de habeas corpus no

44
O que vale dizer, uma uniformidade interpretativa contempornea que no impede a diversidade sucessiva do
direito, conforme lio de Calamandrei mencionada na Exposio de Motivos do anteprojeto do Cdigo de
Processo Civil do ano de 1973. Confira-se na pgina 29 da Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Civil de
1973, pelo acesso em:
<http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/177246/1/anteprojeto%20de%20codigo%20de%20processo%20
civil.pdf>, acesso em: 15 set. 2012.

STF e no STJ comprovam de forma inequvoca que vivemos praticamente em uma senzala, sem
contar no tamanho dos desmandos contra a populao carcerria ou acusados em geral a
justificarem os tantos remdios heroicos impetrados. As crises agudas de que padecemos em
matria de segurana pblica publicadas amide e com grande destaque em nossos peridicos
jornalsticos mais importantes , de fato, o reflexo direto da ausncia do Estado realizador de
justia distributiva e garantidor da dignidade humana, tanto dentro como fora do crcere.
Devemos enfatizar, no entanto, que hoje o Estado brasileiro no investe quase nada na
recuperao dos que ingressaram nas fornalhas infernais do nosso sistema prisional: as
possibilidades de trabalho e estudo, para incio de conversa, so absolutamente escassas.
Psiclogos e assistentes sociais? Nos melhores estabelecimentos h, normalmente, um profissional
para mais de mil e quinhentos presos. Sem falar que continua vlida a advertncia de Evandro
Lins e Silva, aps recordar palavras de Roberto Lira, quanto a presos invejarem coudelarias e
canis: preciso acabar com isso! verbera o grande advogado e jurista preciso segregar o
perigoso, mas segregar de uma maneira humana, no cruel, no brbara. Aquele depsito de presos,
onde voc bota 30, e s cabiam 5, evidentemente uma afronta dignidade humana. E isso o que
acontece todos os dias, todas as horas. Agora, neste instante, enquanto estamos conversando, l no
xadrez da delegacia, quantos presos esto amontoados, com este calor terrvel, sem higiene, sem nada?
Isso no pode continuar. Eu no admito que insensibilidade das elites brasileiras chegue ao ponto de
querer conservar tal situao. Vejam como esto repetindo rebelies nas prises. E eu fico admirado de
como h to poucas rebelies. Porque era de haver todos os dias o protesto violao do direito
humano, a reao das vtimas dessas violaes. O fato de o sujeito no reagir j reflete at um
amolecimento de carter. A cadeia j conseguiu isto.
45

Neste contexto, que pblico e notrio, o habeas corpus brasileiro do sculo XXI tem sido
instrumento vital na administrao da intrincada questo penal e especialmente penitenciria que
assola o Brasil inteiro, e envolve principalmente a populao de baixa renda, uma esmagadora
maioria vtima da dvida social em que estamos mergulhados no obstante os recentes progressos
sociais. Cada ordem de habeas corpus concedida, tutelando minimamente esta populao oprimida,

45
SILVA, Evandro Lins e. O salo dos passos perdidos..., cit., cap. 6, p. 274.

acaba se tornando em gesto que despressuriza a enorme caldeira penal e desumana que vive nos limites
da exploso. Podemos dizer, portanto, que o habeas corpus brasileiro, hoje, no sculo XXI, uma
das principais vias que d passagem ao Poder Judicirio para interferir diretamente na
administrao de um problema que efeito de uma sociedade profundamente injusta, servindo
para diminuir as chances de convulses sociais e outros conflitos intestinos mais graves dos que os
j pendentes em nosso pas.
Vale anotar que, de certo modo, nosso entendimento vai ao encontro do que Pontes de
Miranda mencionou sobre a funo social do habeas corpus no Brasil. Segundo Pontes, (...) o
habeas corpus exerceu no Brasil, aps mais de sculo de adoo, principalmente at 1930 e entre 1934
e 1937, extraordinria funo coordenadora e legalizante. Se as nossas estatsticas fossem perfeitas, se
tivssemos notcias e dados exatos de nossa vida social e moral, estaramos aptos a avaliar o grande bem
que evoluo do pas tem produzido o habeas corpus. Mais adiante, registrando sua impresso de
existir no Brasil uma minoria que explora, com auxlio da ignorncia, da fora policial, da
poltica, uma grande maioria de indivduos, Pontes aponta trs caminhos, a saber: S existem trs
caminhos: a melhora da classe explorada, e ento a classe dominante se fletiria por se no haver
preparado para novas condies sociais; ou essa h de sugar aquela, at que aquela se enfraquea e como
que se extinga; ou, medida que se operasse a melhora geral, aprenderia o explorador como poderia ser
mantida, sem contar com a populao semiescrava, a situao social de superioridade econmica. (...).
Tecendo consideraes com este pano de fundo, Pontes conclui que o habeas corpus, alavanca
social, que manobrada pelo simples rbula dos sertes, ou pelo bacharel que exerce, mais do que se
pensa, pelo interior do pas, a annima e alta misso civilizadora e renovante, faz cessar a violncia do
chefe local, ou dos agentes do governo federal, ou estadual, mediante a ordem concedida
originariamente ou em grau de recurso, pelo Supremo Tribunal Federal. ele [o STF] que evita a
segunda e prepara a terceira [grifamos].
46

Assim, embora no estejamos vivendo numa Ditadura clssica do sculo XX, o remdio
heroico continua sendo absolutamente fundamental para o pas, e pode ser visto como importante
elemento de estabilizao da sociedade brasileira ao prevenir ou amortecer agudos choques

46
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Histria e prtica do habeas corpus... cit., 91, p. 329.

fratricidas motivados especialmente pela enorme distncia entre uma minoria rica e uma maioria
pobre; sobressaindo neste abismo social o fato de a maioria pobre suportar quase que
exclusivamente o peso da Justia Criminal.
Quanta responsabilidade nas mos do Supremo Tribunal Federal! Lamentavelmente,
parte de sua formao do sculo XXI pretende renunci-la sem justa causa alguma, mas apenas
pelo aborrecimento causado pelo excesso de impetraes do remdio heroico.
Seja como for, ainda que vivssemos no pas de nossos sonhos, reviver o Ato Institucional
6/69 reduzindo drasticamente a efetividade do habeas corpus e contrariando uma tradio antiga e
fundamental para as liberdades pblicas no Brasil, tal deciso, mesmo prolatada com a melhor das
intenes, corresponde a um p-de-cabra sendo usado para arrombar um dos pilares mais
importantes da estrutura constitucional deste pas. Concluso a que chegou o Professor Goffredo
Telles quando se referiu aos Atos Institucionais da Ditadura de 1964: os Atos Institucionais
disse ele eram o p-de-cabra para arrombamento das estruturas constitucionais da Nao
.47

8. Duplicando o trabalho dos Tribunais Superiores?
Outro ponto importantssimo e que est sendo olvidado o fato de que o trabalho dos Tribunais
Superiores poder dobrar, uma vez que possvel soluo para remediar a obstruo do habeas
substitutivo de recurso ser ingressar com o recurso ordinrio e, em paralelo, visando-se uma
liminar, o ajuizamento de medida cautelar. Foi exatamente o que aconteceu no uso do agravo de
instrumento, cuja ausncia de previso de liminar no CPC obrigou operadores do direito a se
valerem ou de medida cautelar ou de mandado de segurana para tornar o recurso mais efetivo em
situaes de urgncia. Bom lembrar, alis, que o resultado final do CPC vigente a possibilidade
de o agravo de instrumento ter concesso de antecipao de tutela recursal ou pelo menos a
suspenso da deciso atacada
.48

47
TELLES JUNIOR, Goffredo. Carta aos Brasileiros de 1977. Edio comemorativa do 30. aniversrio da Carta. So
Paulo: Juarez de Oliveira, 2007. p. 43 (A antevspera da Carta aos Brasileiros II).
48
CPC, art. 527, III.

Dessa forma, a estreiteza da anlise da maioria da 1. Turma do STF tal, que a defesa criminal
pelo menos em um primeiro momento provavelmente duplicar a entrada de processos nos
Tribunais como forma de atender s necessidades prticas da vida real.

9. Precluso e poltica processual: o louvor da 1. Turma do STF ao esprito do
CPP do Estado novo
Outro argumento utilizado pela 1. Turma do STF para a vedao do habeas corpus
substitutivo de recurso, conforme se viu no incio deste trabalho, seria a necessidade de se dar
combate m-f da defesa, pois tal praxe facilita a obteno de prescrio.
uma viso de mundo que s revela, mais uma vez, que a reflexo em torno do tema foi
no mnimo atropelada, afora o srio deslize de revelar preconceito generalizado contra a defesa
penal, algo especialmente inaceitvel quando tal opinio parte do Tribunal que d a ltima
palavra em matria de Constituio. Justamente o Tribunal que mais dever tem de exemplificar a
compreenso do magno valor do processo penal para a civilidade de um povo, comeando tal
exemplificao pelo respeito irrestrito defesa: e no s por maus profissionais existirem em
qualquer atividade, mas, principalmente, porque constitui drama para o juiz como bem ressalta
Carnelutti o fato de o juiz ser humano e ter o dever de ser mais que humano na atividade
julgadora (imparcial), sendo por meio da parcialidade da defesa (e tambm da acusao) que o
juiz consegue se aproximar um pouco do ideal de imparcialidade; muito pouco, porque outra vez
Carnelutti, mestre inolvidvel, resume bem a situao: A justia humana no pode ser mais do que
uma justia parcial (...). Tudo que se pode fazer tentar diminuir esta parcialidade
.49
Neste passo, a
simples constatao de que o juiz s consegue perseguir, e muito palidamente, o ideal de
imparcialidade graas aos parciais, fora-nos a concluir que a 1. Turma da Suprema Corte est
em um caminho completamente equivocado talvez at contaminado pela soberba, e certamente
divorciado da alma do processo penal , ao abdicar da funo de separar o joio do trigo por

49
CARNELUTTI, Francesco. As misrias do processo penal. Trad. Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Russel, 2007
captulos IV e V, especialmente p. 39, 42-43.

sinal, a funo mais bsica de qualquer Tribunal em troca da criao de regra geral obstrutiva do
habeas corpus substitutivo de recurso.
Para abordarmos cientificamente o problema da m-f processual, focalizemos nossas
lentes na precluso processual; mais especificamente sobre os valores a que serve a precluso. Em
outra oportunidade, em conjunto com outros estudiosos e apoiados em Liebman e Calamandrei,
conclumos sobre este tema que: A intensidade da sua utilizao [da precluso] determinar o
carter mais rgido, ou mais malevel do processo, cada qual com suas vantagens e desvantagens. O
processo mais rgido favorecer a rapidez e a segurana, mas ampliar o risco de erros in procedendo
ou in judicando; j o processo mais malevel reduzir este risco, mas ampliar o tempo de sua durao
e a margem de arbtrio, assim das partes como do juiz. No primeiro atuar mais intensamente o
princpio inquisitrio e no segundo o dispositivo.
50
Constatada esta relao de causa e efeito,
podemos afirmar que a ausncia de prazo para a impetrao do habeas corpus se baseia exatamente
no fato de que repugna a existncia de claustros preclusivos na hiptese de estar em jogo a perda
da liberdade de modo arbitrrio.
Neste passo, realmente verdade que um processo mais malevel, sobre o qual incide mais
intensamente o princpio dispositivo, possibilita maiores oportunidades para a m-f. Este o
bvio e a 1. Turma do STF foi rigorosa nesta concluso. Todavia, no se d conta de que tal
abertura, que permite at mesmo o habeas corpus substitutivo de recurso aps o respectivo prazo
preclusivo, o preo que se paga quando se quer evitar condenaes de inocentes, ou o excesso de
pena sobre os que se revelaram culpados depois de apurao judicial, ou ilegalidades contra
condenados definitivos a inviabilizarem o fim ltimo da execuo penal. Em uma palavra, o
preo da democracia. Desse modo, cabe aos juzes o combate m-f separando o joio do trigo,
no cabendo a eles, todavia, sob o argumento generalizado de m-f da defesa, conceder primazia
ao princpio inquisitivo pela criao de norma geral que veda a utilizao do habeas corpus como
substituto recursal.

50
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de et al. Questes de ordem pblica: revisveis ad infinitum? In: ASSIS, Araken de
et al. Direito civil e processo: estudos em homenagem ao Professor Arruda Alvim. So Paulo: RT, 2007. p. 1523.

A vedao geral e ampla desta prtica sesquicentenria refora, de fato, o ideal de
Francisco Campos, vazado na exposio de motivos do CPP vigente, porque o procedimento
penal passa a ser mais rgido ainda por conter aberturas menores para controle de ilegalidades,
especialmente de nulidades que poderiam influir no resultado do processo. Basta notarmos o que
est acontecendo: este novo precedente do STF j est forando a defesa a entrar com recursos
extraordinrio ou especial contra o desprovimento de apelao ou agravo julgado em processo
penal. Esta situao gravssima, que chega perto de reproduzir os efeitos nefastos de regimes
autoritrios do Brasil, apenas confirma o processo penal brasileiro como instrumento de mera
liberao da coao estatal justamente o contrrio da finalidade do processo penal
.51

10. Natureza jurdica do habeas corpus: leo de p de trono? ou leo de verdade?
Importa notar, ainda, que se partirmos do efeito prtico causado pela utilizao da
precluso preponderando ou o princpio inquisitrio ou o dispositivo tambm possvel
divisar a natureza jurdica do habeas corpus. E sabemos que no foro criminal h diversos episdios
nos quais o habeas corpus no se ajusta aos institutos prprios do sistema das aes, prevalecendo,
quase que em absoluto, o princpio dispositivo.
Por exemplo, em situaes especiais que exigiram tal prtica, no h defensor experiente
que no tenha impetrado habeas corpus em concomitncia ao apelo criminal e obtido a concesso
da ordem antes mesmo de o apelo ser julgado; e o Tribunal, na hiptese de concesso do habeas
corpus, sequer cogita de litispendncia. At porque, se assim cogitasse, esbarraria no fato de que
no h ru no habeas corpus, havendo apenas quando requisitada autoridade coatora que

51
Conforme esclarece Professor Pitombo e outros processualistas de escol: O processo penal consiste em instrumento de
preservao da liberdade jurdica do acusado em geral, no de mera liberao da coao estatal, que se ostenta na pena
ou na medida de segurana (PITOMBO, Srgio Marcos de Moraes. A dignidade do processo penal de Canuto
Mendes a Lauria Tucci (Prefcio). In: TUCCI, Rogrio Lauria. Teoria do direito processual penal. So Paulo: RT,
2002. p. 8); Frederico Marques, outro proeminente processualista, no plano penal fala em procedimento
suficientemente enrgico para evitar a impunidade dos criminosos, e bastante dctil para impedir a perseguio e
condenao dos inocentes (...) (MARQUES, Jos Frederico. Do processo penal acusatrio. Estudos de direito processual
penal. Millennium: Campinas, 2001. p. 17).

presta informaes
.52
Seria v, alis, a tentativa de explicar tal situao pelo instituto da
substituio processual como forma de enquadrar o habeas corpus no sistema das aes, pois se o
juiz ou turma que figure como autoridade coatora fosse substituto processual no seria faculdade
do Poder Judicirio requisitar informaes; faculdade que totalmente incompatvel aos
princpios do contraditrio e da ampla defesa que devem incidir a favor de quem parte passiva
no processo, e totalmente compatvel com a mxima efetividade que se exige do habeas corpus
contra ilegalidades e abuso de poder que atinjam a liberdade.
Outra situao de anomalia pelo prisma do sistema das aes o fato de o habeas corpus
vencer a prpria coisa julgada material em determinadas circunstncias, nas quais a violao da lei
fora o Judicirio a superar limitaes impostas pelos institutos prprios das aes. E a violao de
lei, convertida em rescindibilidade aps o trnsito em julgado s podendo ser revista por reviso
criminal, acaba sendo sancionada de nulidade por meio do remdio heroico. Como estas excees
que ocorrem de h muito nos Tribunais podem ser explicadas luz do sistema das aes?
Sem falar, por outro lado, haver julgados que j admitiram reiterao de habeas corpus
ainda que com o mesmo fundamento, sob o argumento de que a deciso denegatria de habeas
corpus no produz coisa julgada material
.53
Pontes de Miranda, por sinal, ensina que: A concesso
e a denegao do habeas corpus produzem coisa julgada formal. O que a denegao no produz a
vedao de repetio. O ne bis idem nada tem com a fora formal da coisa julgada.
54
Mas esta
forma de praticar o habeas corpus, totalmente compatvel com as necessidades da vida real, e que
do nosso ponto de vista atende natureza e aos fins do remdio heroico, algo inconcebvel
dentro do sistema das aes, no qual a identidade de elementos entre aes enseja os efeitos
positivo e negativo da coisa julgada em havendo o trnsito na ao primeva.

52
CPP, art. 662.
53
V. em: MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal interpretado. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2003. art. 647, p.
1692: TACRSP: A deciso denegatria de habeas corpus no produz coisa julgada material, razo por que sempre
permitida a reiterao do pedido, com o mesmo ou com diverso fundamento (JTACRESP 70/98). No mesmo sentido,
TACRSA: JTACRESP 49/92, 54/94 e 420, 65/135, 70/128.
54
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Histria..., cit., 109, p. 411.

A prtica da competncia comum para processamento e julgamento do habeas corpus,
conquanto lentamente sufocada ao longo da era republicana e encontrando, talvez, na Smula
691 do STF
55
o pice deste movimento de destruio da liberdade da impetrao, algo
totalmente inusual no sistema das aes. E a razo disso muito simples: a finalidade do habeas
corpus assim o exige, a fim de que a garantia do juiz natural que previamente exclui todos os
demais rgos incompetentes
56
no seja usada contra o prprio garantido. Porm, falando em
Smula 691 do STF, importante destacar que o prprio STF se viu obrigado a passar por cima
dela por diversas vezes ao conceder liminares negadas no STJ e Tribunais inferiores, e antes
mesmo que estes Tribunais julgassem o mrito de seus respectivos habeas corpus exatamente
como sempre autorizou nossa praxe libertria originada no Imprio.
Nesta linha, a prpria prtica corrente, originria do Imprio, de impetrao do remdio
heroico em substituio aos recursos do CPP desafia a harmonizao do habeas corpus no sistema
das aes.
Outra anomalia quando o observador considera o sistema das aes: a amplssima
legitimidade para impetrao do habeas corpus pode ser considerada outra caracterstica prpria de
um remdio que no pode encontrar limites para atingir seu fim o que inclui as limitaes dos
elementos e categorias do sistema das aes. No sem razo, enquanto na ao popular a
legitimidade atribuda a qualquer cidado
,57
no habeas corpus atribuda a qualquer pessoa
.58
A
abertura chega a tal ponto, que juzes esto investidos de competncia para concesso de ofcio da

55
Verbete: No compete ao STF conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso de relator que, em habeas corpus
requerido a Tribunal Superior, indefere a liminar.
56
Sobre a excluso, esclarece o Professor Jacinto Nelson de Miranda Coutinho: Juiz competente, diante do quadro
constitucional de 88, , sem sombra de dvida, o Juiz Natural ou Juiz Legal, de modo a se poder dizer ser dele a
competncia exclusiva para os atos aos quais est preordenado. Excluem-se todos os demais, evitando-se, desse modo,
manipulaes indesejveis (produtoras de uma desordem intragvel em um Estado Democrtico de Direito), com
vilipndio das regras de garantia, como tem acontecido com freqncia inaceitvel (...) (COUTINHO, Jacinto Nelson
de Miranda. O princpio do Juiz Natural na CF/88: ordem e desordem. Revista de Informao Legislativa, v. 45, n.
179, jul.-set. de 2008, p. 168).
57
Lei 4.717, de 29.06.1965, art. 1..
58
CPP, art. 654.

ordem de habeas corpus, conforme prescrio vigente desde o Imprio e que se encontra prevista
no atual CPP
59
algo totalmente excepcional no sistema das aes.
Todas estas prescries jurdicas e prticas forenses consagradas no podem ser esclarecidas
suficientemente nos esquemas prprios do sistema das aes.
Basta notarmos que Hlio Tornaghi, por exemplo, no se sente totalmente seguro para
conceituar o habeas corpus como ao: Alguns autores consideram-no ao, o que est certo na
maioria dos casos, pois o meio de exigir um pronunciamento e, mais do que isso, um mandamento
judicial. Mas este conceito ressalva cuidadosamente Tornaghi exclui o habeas corpus de ofcio,
aquele que os juzes ou tribunais concedem independente de qualquer provocao, quando, no curso de
algum processo, verificarem que algum sofre ou est ameaado de sofrer coao ilegal (art. 654,
2.). Concluindo, assim, o eminente processualista: Na realidade, o habeas corpus remdio
judicirio contra o mal da ilegalidade, do excesso ou do abuso de que resulta violncia ou coao na
liberdade de ir e vir.
60

J Pontes de Miranda, mesmo considerando o habeas corpus como verdadeira ao (de
natureza mandamental)
,61
permite escapar certas ambivalncias quanto ao seu posicionamento. A
certa altura de outro estudo clssico, por exemplo, declara que o habeas corpus possui natureza de
remdio (processual) mandamental. (...) Mas, atravs de todas as evolues, a sua natureza a
mesma. Simples meio legal, ao tempo das leis processuais, inglesas e americanas; depois, no Brasil, como
em Portugal, que no-lo imitou, direito constitucional, a despeito de to assinalado progredimento, o
habeas corpus mantm o seu carter antigo, primitivo, desempeante, de salvaguarda da liberdade de
locomoo.
62
E em outra oportunidade, acentuou o respeitado Mestre: Direito, pretenso, ao e
remdio jurdico constitucionais, garantia constitucional, a est o que se tornou o habeas corpus; sua
importncia to grande, to essencial ao direito absoluto, que ele acode, e to elevado o critrio de
irrecusabilidade, com que a sabedoria de uma nao prtica e liberal o fortaleceu, atravs de lutas

59
CPP, art. 654, 2..
60
TORNAGHI, Hlio. Curso... cit., p. 401.
61
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado das aes: aes mandamentais. So Paulo: RT, 1976. t. VI,
parte II, cap. I.
62
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Histria..., cit., 91, p. 328.

histricas, que , de quantos remdios processuais se tornaram confundveis com os direitos, o mais
caracterstico e louvvel.
63

Tais palavras revelam sua profunda compreenso sobre a importncia do habeas corpus na
vida nacional, bem como de qualquer povo que o adote, e talvez esta generosa percepo fez com
que Pontes exprimisse, em sua obra, uma clara ambivalncia de posio quanto natureza do
habeas corpus ao tratar do interesse processual da impetrao. Preocupado, certamente, com
qualquer teoria restritiva quanto ao cabimento da impetrao, a lio desse eminente jurista
impressiona por brotar diretamente da raiz poltico-constitucional do habeas corpus, deixando de
lado os esquemas tradicionais do sistema das aes: No se exige ao impetrante qualquer interesse
de agir, porque no se trata de tutela jurdica do impetrante. O seu interesse o interesse de proteo
liberdade, interesse de estrutura social do pas. Necessidade de tutela jurdica (= interesse de agir),
pressuposto pr-processual, ele tem pelo fato mesmo de se achar na ambincia jurdica do Brasil, mesmo
se ocasionalmente.
64
Outra passagem de Pontes que revela certa ambivalncia de sua posio
quanto natureza do habeas corpus, mas desta vez mais moderada, ocorre quando enfrenta
questionamento doutrinrio antigo: Pode o paciente recusar a impetrao do habeas corpus por
outrem?. Pontes de Miranda responde negativamente colocando, no incio de sua fala, a
finalidade do habeas corpus acima de elementos e categorias do sistema das aes: Primeiramente,
sob a Constituio de 1946, como sob as anteriores, no se tem na impetrao para outrem como
simples legitimao processual: o impetrante exerce direito constitucional. A seguir, continua: Em
segundo lugar, o interesse na observncia das leis (princpio do respeito lei, realizao do direito
objetivo) tanto do Estado quanto do paciente. Em terceiro lugar, a renncia liberdade ou s
medidas protetivas da liberdade impossvel, juridicamente.
65

Doutrina atual e tambm respeitvel, conquanto expresse muito maior grau de certeza
quanto natureza jurdica de ao do habeas corpus, reconhece que a impetrao possa ser
utilizada como recurso. Segundo ela, trata-se o habeas corpus de ao que tem por objeto uma

63
Idem, ibidem, 54, p. 165.
64
Idem, ibidem, 106, p. 396.
65
Idem, 108, p. 403-404.

prestao estatal consistente no estabelecimento da liberdade de ir, vir, ficar, ou ainda, na remoo de
ameaa que pairar sobre esse direito fundamental da pessoa. Acrescenta, ainda, que mesmo na
hiptese de concesso de ofcio da ordem de habeas corpus o remdio no perde essa caracterstica
[de ao]: ainda quando o juiz independe da iniciativa da parte para instaurar o processo, uma vez
iniciado, a parte investida dos poderes e faculdades que caracterizam o direito de ao. Na hiptese
concluem os eminentes Professores a natureza do bem protegido e a urgncia da tutela
justificam plenamente o exerccio espontneo da jurisdio, sem que com isso se desnature o fenmeno
da ao.
66

Como se v, o comportamento do habeas corpus na praxe forense e muitas das prescries
relativas a ele que esto expressas no CPP, incomuns ao sistema das aes, em maior ou menor
grau confundem doutrina e jurisprudncia ainda que a tendncia atual doutrinria e
jurisprudencial seja francamente a de encarar o remdio heroico como ao. Mas, a verdade nua e
crua que defensores desta posio no explicam satisfatoriamente o funcionamento do habeas
corpus dentro do sistema das aes e, quando tentam encaixar o remdio heroico na lgica do
sistema das aes, a exemplo do que faz o STF, desarma o habeas corpus diminuindo sua
importncia no corpo das garantias constitucionais, transformando-o em simples ao que,
naturalmente, submete-se a elementos e categorias prprios do respectivo sistema.
o que justifica nos alinharmos doutrina cujo entendimento capaz de lanar novas
luzes abrindo campos de pesquisa sobre a natureza jurdica do habeas corpus. A partir dela
possvel visualizar que o habeas corpus no pode ser desnaturado por elementos e categorias do
sistema das aes, principalmente pelas recentes criaes cerebrinas da jurisprudncia que visam a
restringir, cada vez mais, o cabimento do habeas corpus.
Jos Ignacio Botelho de Mesquita, Professor Emrito da Faculdade de Direito da USP, ao
se debruar sobre o problema da natureza jurdica do mandado de segurana remdio que deriva
da vitria sobre a doutrina brasileira do habeas corpus abandonou a ideia inicial da natureza

66
GRINOVER, Ada; GOMES FILHO, Antonio Magalhes; SCARANCE, Antonio Fernandes. Recursos no processo penal:
teoria geral dos recursos, recursos em espcie, aes de impugnao, reclamao aos tribunais. 4. edi. So Paulo:
RT, 2005. item 232, p. 348-349.

jurdica de ao que perfilhava. E isto porque, segundo ele, diversas prticas forenses e prescries
jurdicas (da Lei revogada 1.533/1951) se mostraram para ele, com o passar do tempo,
incongruentes ao sistema das aes. Nesta linha, tais circunstncias foram se avolumando em seu
esprito e revelando que a considerao do mandado de segurana como uma ao no explicava
satisfatoriamente problemas fundamentais como, por exemplo, o do vencimento do prazo
decadencial para impetrao do mandado de segurana no vedar o uso da via ordinria;
justamente o contrrio do que prev o CPC ao incluir a decadncia como causa extintiva do
processo com resoluo de mrito.
Este furo dentro dos esquemas das aes, alm de outros tantos apontados por ele, torna
inexplicveis situaes variegadas quando o mandado de segurana considerado como ao,
forando o eminente processualista a amadurecer a ideia de que o mandado de segurana tem
funo nitidamente administrativa. um instrumento que permite ao Poder Judicirio um ato de
interveno, um ato de interveno at mesmo no sentido poltico. um ato de interveno de
natureza poltico-administrativa do Poder Judicirio no Poder Executivo. Como pode ser tambm um
ato de interveno do Poder Judicirio no Poder Legislativo na medida em que no Legislativo se
pratiquem atos administrativos. E pode ser uma interveno do Poder Judicirio no prprio Poder
Judicirio, que se apresenta ento mesmo como uma interveno de um poder sobre outro, que de uma
funo estatal sobre outra. O que se reclama em defesa da liberdade uma interveno, interveno
esta que se processa considerado a o Poder Judicirio como superior hierrquico mximo de toda a
estrutura estatal. Vale dizer, quando concede o mandado de segurana, o Poder Judicirio se coloca na
posio de superior hierrquico da autoridade coatora e dita a ela o que deve fazer naquele caso.
apenas isto. E isto est absolutamente fora do campo das aes (grifamos).
67

Em outro estudo, ademais, Mesquita chama-nos a ateno para o fato de que a curva
histrica da posio da pessoa jurdica de direito pblico em face do mandado de segurana
descreve uma ntida curva que acompanha passo a passo a evoluo da histria poltica do pas
durante todo o perodo que vai de 1934 a 1951. (...) O que aconteceu entre ns depois de maro/64

67
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de. Do mandado de segurana. Teses, estudos e pareceres de processo civil. So
Paulo: RT, 2007. v. 3, p. 70.

confirma essa anlise. Em junho desse mesmo ano a Lei 4.348 modificou o art. 13 da Lei do Mandado
de Segurana para permitir que o Presidente do Tribunal competente em grau de recurso suspendesse
no s a execuo da sentena mas tambm da liminar concedida no mandado de segurana (art. 4.)
e, no art. 3., imps autoridade coatora o dever de remeter cpia do mandado notificatrio ao
Ministrio ou rgo a que estiver subordinada e a quem tiver a representao judicial da pessoa
jurdica de direito pblico ou entidade apontada como coatora, para as providncias a serem tomadas
para eventual suspenso da medida e defesa do ato apontado como ilegal ou abusivo de poder.
68
Em
razo desta anlise que aponta a tendncia de o mandado de segurana se aproximar da natureza
de ao em momentos histricos autoritrios e demonstrando os problemas que tolhem o
mandado de segurana quando conceituado como ao, adverte Botelho de Mesquita que o
mandado de segurana, se conceituado como ao, se torna inofensivo tigre de papel sem motivo
para figurar entre as garantias constitucionais. Aes que se exeram com fundamento em matria s de
direito, acopladas a cautelares inominadas de natureza antecipatria, que se possam decidir sem
necessidade da instruo em audincia, so hoje coisa de rotina, para a qual no se exige a incluso em
texto constitucional. pena que disto s se deem conta os chefes de governos autoritrios. Mas tambm
foroso reconhec-lo, ningum melhor que eles para sentir, de longe, o que lhes ameaa o poder
arbitrrio.
69

Urge, portanto, refletirmos com mais vagar sobre a real natureza do habeas corpus, porque
esta discusso est longe de ser ninharia puramente acadmica, mas decorrem dela efeitos prticos
fundamentais para a existncia do que se convencionou chamar de mundo livre. Ora, se aplicarmos
rigorosamente os conceitos prprios do sistema das aes ao habeas corpus, todos os seus feitos heroicos j
mencionados esto fadados a se tornarem lendas. Estamos, por exemplo, assistindo de camarote
proibio do habeas corpus substitutivo de recurso por tal prtica no se enquadrar na
racionalidade do sistema recursal; uma racionalidade que prpria do sistema das aes e que
nunca poderia ser oposta ao habeas corpus se tal oposio torn-lo intil na defesa da liberdade
contra o arbtrio. A produo da Smula 691 do STF, diga-se de passagem, em parte

68
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de. O mandado de segurana: contribuio para o seu estudo. Teses, estudos e
pareceres de processo civil. So Paulo: RT, 2007. v. 3, p. 78-79.
69
Idem, ibidem, p. 81.

consequncia nefasta da tentativa aberrante de se forar a aplicao de institutos tpicos do sistema
das aes ao habeas corpus, no sendo por acaso que o prprio STF se v obrigado a afastar sua
incidncia em no poucas situaes; como se a natureza poltico-administrativa do habeas corpus,
de tempos em tempos, inelutavelmente emergisse pelas exigncias indestrutveis do mundo real.
interessante registrarmos que este modo de pensar, enxergando o mandado de segurana
como ferramenta extremamente verstil na defesa das liberdades pblicas, fez com que Mesquita
notasse uma grande semelhana entre habeas corpus e mandado de segurana com as aes
possessria e cautelar, levando o Professor Emrito a uma concluso notvel e que se ajusta
natureza poltico-administrativa do mandado de segurana que, neste escrito, estendemos ao
habeas corpus: Na ao possessria, defende-se a posse em si mesma, independentemente do direito.
um estado de fato defendido contra pretenso daquele que tem direito. [grifamos] Na medida
cautelar, o que que se busca? Procura-se uma segurana tambm. Uma segurana contra o que pode
acontecer durante o curso do processo, tenha-se direito ou no. Constituem aes que no se
destinam atuao do direito subjetivo, mas de outros bens juridicamente tutelados. [grifamos]
Esta semelhana sempre foi percebida pelos estudiosos nas origens do mandado de segurana.
Formaram-se at duas orientaes: uma querendo equiparar o mandado de segurana ao habeas
corpus, outra querendo equipar-lo s aes possessrias. E disso concluiu: Sob esta perspectiva, o
mandado de segurana no se apresenta como uma ao para fazer valer o direito da parte violado ou
ameaado de violao por ato de autoridade. outra coisa. O mandado de segurana um meio de
defesa da liberdade individual, contra o poder atribudo ao Estado de dar eficcia aos seus atos.
Exatamente por isso, a disposio a seu respeito encontra sua sede na Constituio Federal e na parte
relativa aos direitos e garantias individuais.
70

Aplicando este pensamento ao habeas corpus, podemos dizer que sua altssima versatilidade
necessria para que d conta de seus altssimos fins incompatvel s limitaes impostas por
elementos e categorias do sistema das aes. O que tambm no o torna antittico legalidade
devemos ressaltar na medida em que sua funo preserv-la ainda que de modo mediato, pois

70
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de. Do mandado... cit., p. 67.

antes de um regime de legalidade imprescindvel um regime poltico minimamente estvel e
legtimo no qual as liberdades mais bsicas no sejam subjugadas pelo arbtrio.
Finalmente, em vista da polissemia do termo poltica
71
so justas algumas palavras para
no restar qualquer dvida quanto ao preciso sentido que queremos emprestar a este termo no
contexto do habeas corpus.
Quando afirmamos a natureza poltico-administrativa do habeas corpus, em primeiro lugar
no queremos dizer com tal afirmao que o habeas corpus deva ser instrumento de manipulao
partidria. Tambm no negamos que o sistema das aes seja expresso da poltica porquanto
sabemos que o sistema das aes expresso, sim, do monoplio estatal da fora, sendo neste
sentido uma expresso da poltica
.72
A afirmao da natureza poltico-administrativa do habeas
corpus tambm no pretende exclu-lo do regime de legalidade, porque o habeas corpus tambm
serve para preservar la legalidad en una sociedad democrtica (...)
.73

O sentido preciso que pretendemos empregar a esta natureza poltico-administrativa do
habeas corpus to-s destacar que o remdio heroico no deve pertencer ao sistema das aes, na
medida em que h diversas situaes em que os elementos e categorias deste sistema implicam a
diminuio drstica da efetividade do habeas corpus, podendo at mesmo torn-lo completamente
intil. O cerne, deste modo, exatamente este: os elementos e categorias prprios do sistema das
aes no podem dificultar e muito menos neutralizar os fins constitucionais do remdio heroico.
Registramos anteriormente
,74
por sinal, que a efetividade do habeas corpus s existir se alm de

71
Cf. BOBBIO, Norberto. Teoria geral da poltica: a filosofia poltica e as lies dos clssicos. Organizao
Michelangelo Bovero. Traduo Daniela Beccaccia Versiani. Rio de Janeiro: Campus, 2000. captulo 3, item I (O
conceito de poltica), p. 159 a 177.
72
Segundo Bobbio, o critrio mais adequado para distinguir o poder poltico das outras formas de poder, e portanto
para delimitar o campo da poltica das aes polticas, aquele que se funda sobre os meios dos quais as diversas
formas de poder se servem para obter os efeitos desejados: o meio do qual se serve o poder poltico, embora, em
ltima instncia, diferente do poder econmico e do poder ideolgico, a fora. (...) Uma vez que o poder poltico
definido como aquele poder que se serve em ltima instncia da fora fsica para alcanar os efeitos desejados, ele
tambm aquele poder ao qual se apela para resolver os conflitos cuja falta de soluo teria por efeito a
desagregao interna da comunidade poltica (...) (ibidem, captulo 4, item I (As fronteiras da poltica), p. 221-
222).
73
Caso Tibi vs. Ecuador. Sentencia de 7 de Septiembre de 2004, pars. 128 y 129. Idem, ibidem, loc. cit.
74
Item 4.

estar previsto formalmente no ordenamento jurdico tambm for idneo para remediar a violao
a direito fundamental ou outro bem juridicamente tutelvel. Esta linha de raciocnio, sem dvida,
deve ser o norte em matria processual e especialmente de habeas corpus. E nosso mais alto
constitucionalista Rui Barbosa vale-se desta linha de raciocnio ao impugnar ideia da
Procuradoria-Geral da Repblica de seu tempo, a qual pretendia fosse competncia privativa do
STF o processamento e julgamento de habeas corpus contra prises determinadas por ato do Chefe
da Nao (Presidncia da Repblica) ou de seus Ministros. Aps demonstrar, com exemplos
prticos, que a interpretao da Procuradoria praticamente anulava a serventia do habeas corpus no
contexto discutido, concluiu Rui Barbosa: Tal restrico no estaria de accordo nem com o espirito
do regimen, nem com a natureza e os fins do habeas corpus
.75

Em nosso modo de ver, a concluso de Rui Barbosa expressa o imo, a alma, o mago que
devemos nos ater quando aplicamos o habeas corpus em nosso sistema constitucional.
Portanto, pedindo a devida licena, a nosso ver posicionar o remdio heroico no sistema
das aes, mesmo diante de tantos comportamentos e regramentos jurdicos que podem ser
considerados anmalos pelo prisma deste sistema, lembra a conduta de antigos filsofos
naturais, precursores dos modernos cientistas, que, por terem a predisposio de encaixarem todo
o conhecimento haurido da natureza no livro da Bblia, por mais de duzentos anos classificaram
fsseis como minerais com figuras. E este equvoco se deu simplesmente porque tais filsofos
naturais preconcebiam a inexistncia de um mundo cheio de vida desde milhes de anos atrs.
Apenas no incio do sculo XIX, com novos estudos revelando detalhes da formao da Terra,
que os fsseis ganharam a magna importncia que lhes estava reservada pelo testemunho sublime
de nossa origem e evoluo.
Oxal ns possamos perceber que, no mundo do processo, possvel existir vida no
sistema judicial mesmo fora do sistema das aes. um enfoque que, sem dvida, abre um novo
campo para estudos e pesquisas, sendo interessante destacar que a adoo de uma estrutura
processual para estes instrumentos de natureza poltico-administrativa (habeas corpus e mandado

75
BARBOSA, Rui. Habeas corpus: competncia..., cit., 1928, p. 69.

de segurana) expressa, em ltima anlise, o sentimento de que tal estrutura a mais apta para a
defesa de garantias e direitos fundamentais, alm de outros bens juridicamente protegidos. Nesse
sentido, ponderou Botelho de Mesquita: Ora, no momento em que se d a estrutura processual
para o exerccio de uma funo que no processual, que uma funo de natureza administrativa, o
que se procura dar uma garantia a mais ao desempenho desta funo
.76

11. Novos rumos
A nosso ver, o STF deveria evitar atitudes drsticas e irrefletidas e, em seu lugar, estudar
zelosa e seriamente um plano muito claro e bem dirigido para conquistar paulatinamente maior
respeito sua jurisprudncia. Um plano que logo de incio deveria considerar a realidade
brasileira, por mais respeitvel e til que seja conhecer a realidade aliengena. Este ponto de
partida fundamental. Deveria, ademais, refletir com bastante vagar sobre a possibilidade de se
extrair uma ou mais virtudes do instituto criado para amenizar os efeitos deletrios de excesso de
recursos repetitivos, a fim de que se as utilize no habeas corpus substitutivo de recurso em nome da
efetividade do processo e da igualdade de tratamento do jurisdicionado: e aqui nos referimos
especificamente ao que o instituto talvez possua de mais positivo, que abrir caminho para que o
STF desencastele determinadas turmas julgadoras que se negam a seguir a jurisprudncia dos
Tribunais Superiores
.77
Claro que, no entanto, tal operao nunca poderia transportar
mecanismos deste instituto voltado para recursos repetitivos os quais, na prtica, desnaturem o
habeas corpus pela criao de algum obstculo antittico sua natureza: como, por exemplo, a
suspenso prevista nos art. 543-B e C do CPC. Em outras palavras, refletir com muita calma e
sem atropelos sobre maneiras de dar maior projeo e efetividade sua jurisprudncia penal, sem
desnaturar o habeas corpus, o que poder, a mdio e longo prazo, auxiliar na reduo
quantitativa do trabalho do Supremo na rea penal. Jamais o contrrio: recuando diante de suas
responsabilidades constitucionais.

76
MESQUITA, Jos Ignacio Botelho de. Do mandado... cit., p. 71-72.
77
CPC, art. 543-B, 4..

Sem falar que devemos abrir nossa mente para a tutela coletiva na rea penal, que,
certamente, no far milagres, mas guarda potencial para constituir-se em fator de diminuio no
nmero de habeas corpus impetrados individualmente. Com todo o respeito, no faz sentido
algum a jurisprudncia ptria em regra repelir o uso do habeas corpus coletivo alegando
principalmente que s as situaes individuais seriam compatveis ao remdio heroico
;78
o que,
com todo o respeito, est errado do ponto de vista tcnico na medida em que na rea penal a
tutela coletiva permitiria o cumprimento individualizado de deciso coletiva de forma anloga ao
que acontece no processo civil em aes coletivas de interesses individuais homogneos, por
exemplo
.79
Se a jurisprudncia abandonasse ideias preconcebidas, bem como temores que so
injustificados para quem ocupa um cargo que exige mesmo coragem, e experimentasse o habeas
corpus coletivo, tal medida teria potencial para auxiliar na diminuio do nmero de impetraes
individuais, alm de semear, com o passar do tempo, um crculo virtuoso de maior respeito
jurisprudncia e atuao dos Tribunais Superiores no campo penal.
De qualquer modo, no podemos deixar de tocar na ferida: muito mais fcil dificultar a
entrada do habeas corpus pelas portas dos Tribunais Superiores, porquanto neste problema de
excesso de habeas corpus a parte mais fraca, no h como negar, o paciente. O outro caminho, o
de medrar a projeo e a efetividade de sua jurisprudncia, alm de exigir um esforo brutal que
tem demandado anos e anos e as melhores virtudes dos Tribunais Superiores, possui o agravante
de no ser to raro em nosso pas juzes que confundem independncia judicial com
encastelamento refratrio jurisprudncia dos Tribunais Superiores. O que fora a defesa,

78
Nesse sentido, confira-se como exemplo: Habeas corpus "coletivo". Presos. Cadeia pblica. Condies
degradantes. Soltura de todos indistintamente. Via inadequada. 1 A espcie de habeas corpus intitulado
coletivo, em favor de diversos presos em cadeia pblica de uma cidade do interior do Par, impetrado pela Defensoria
Pblica daquela Unidade Federativa, visando a soltura de todos os encarcerados, indistintamente, em razo das
condies degradantes do prdio em que esto, cuja recomendao de laudo tcnico a demolio. 2 No est
demonstrada a situao de cada paciente, afigurando-se indita a roupagem "coletiva" dada ao habeas corpus e,
em princpio descabida, porque no esto em situao idntica, conforme firmado pelo Tribunal de origem.
[grifamos] 3 Ademais, conforme consignado pelo acrdo recorrido, j teria sido determinada a transferncia de presos
daquela cadeia pblica pelo Juzo monocrtico. 4 Recurso no provido (STJ, 6. T., RHC 31.124/PA, Rel. Min.
Maria Thereza de Assis Moura, j. 18.06.2012, publ. 29.06.2012, disponvel no stio digital do STJ em
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sSeq=1155781&sReg=201102109213&sData=20
120629&formato=HTML>).
79
CDC, arts. 94 a 97.

inevitavelmente, a fazer uso do remdio heroico da forma que o faz se quiser fazer valer os direitos
de acusados ou condenados a tempo isto , antes daqueles serem condenados ou destes
cumprirem suas penas. E importante notarmos que pases como Estados Unidos e Inglaterra,
entre outros, com todos os seus defeitos provam que possvel haver convivncia entre a sagrada
independncia judicial e o respeito a precedentes superiores em um Estado democrtico. um
sistema com seus problemas? Sim, mas a falta de respeito jurisprudncia superior tambm um
dos fatores que mais estimulam o autoritarismo de foras policiais e de outras atividades
persecutrias no campo penal, alm de estimular o entupimento das vias superiores, gerando um
nmero de habeas corpus que s aumenta diante do sistema recursal autoritrio (do ponto de vista
do acusado) contido no CPP de 1941.

12. Ressurreio do Ato Institucional 6/69: conscincia insciente e decadncia de
nossa cultura jurdica
Um dos trechos mais emocionantes da famosa Carta aos Brasileiros de Goffredo Telles
Junior, subscrita por outras tantas eminentes figuras do cenrio jurdico e por cidados exaustos
de tanta ignorncia, no se limita a uma crtica veemente contra o regime servil ento vigente.
Indo alm, atinge o esprito de cada um de ns e, um a um, o esprito de um povo inteiro: At o
advento do homem no Universo observa a evoluo era simples mudana na organizao fsica
dos seres. Com o surgimento do ser humano, a evoluo passou a ser, tambm, um movimento da
conscincia. (...) a evoluo do ser humano evoluo de sua conscincia; e a evoluo da conscincia
a evoluo da cultura. A nossa tese a de que o ser humano se aperfeioa medida que incorpora
valores morais ao seu patrimnio espiritual. Sustentamos que os Estados somente progridem, somente se
aprimoram, quando tendem a satisfazer ansiedades do corao humano
.80

Mestre Goffredo devemos nos atentar fala em movimento da conscincia e, como
resultado, em evoluo da cultura.

80
TELLES JUNIOR, Goffredo. Carta... cit., p. 88, grifado no original.

Segundo Albert Schweitzer cultura progresso; progresso material e espiritual, tanto
individual como coletivo. E que este progresso consiste no fato de ter sido suavizada a luta pela
subsistncia, quer no tocante ao indivduo, quer no tocante coletividade. Ora continua o Prmio
Nobel da Paz a luta pela subsistncia oferece duas faces. O homem tem que lutar no s dentro da
natureza como contra a natureza e no s entre os seus semelhantes como contra os seus semelhantes.
Assim sendo, a suavizao da luta pela vida ser obtida pelo predomnio da razo sobre a natureza, e
no s sobre ela como tambm sobre a natureza humana, predomnio que dever ser exercido da
maneira mais justa e mais generalizada possvel. A cultura , pois, por natureza, de dupla
manifestao. Ela se caracteriza pelo predomno da razo sobre as foras da natureza e pelo
predomnio da razo sobre os propsitos humanos (grifado)
.81
Pois nesta linha, Schweitzer chega
mesmo a indagar para si prprio qual dos dois progressos seria o essencial, concluindo em favor
do progresso de menor aparncia, isto , a razo preponderando sobre as nossas intenes, pois
to-somente o predomnio da razo sobre o esprito humano pode oferecer-nos a garantia de que os
homens e os povos que tm nas mos o poder que as foras da natureza lhes conferem, no o empregaro
uns contra os outros, arrastando-os a uma luta pela vida muito mais terrvel do que foi a do homem
primitivo
82

Esta belssima e ampla viso do desenvolvimento do esprito humano, desnudando que a
elevao da famlia humana apesar dos tropeos e retrocessos um processo consequencial e,
em ltima anlise, que se assenta no imo do esprito de cada um de ns, denuncia o tamanho do
descalabro que a novidade anunciada pela 1. Turma do STF. Porque a vedao do habeas
corpus substitutivo, por esta perspectiva, apresenta-se como um ataque a cu aberto em plena luz
do dia contra a evoluo da cultura de um povo, que, heroicamente, j no Imprio admitiu tal
prtica pela conscincia que repugna os abusos que so cometidos quando se restringe a liberdade
de ir e vir arbitrariamente. Uma conscincia to elevada que se antecipou at mesmo aos
modernos Tratados de Direitos Humanos posteriores Declarao Universal de Direitos

81
SCHWEITZER, Albert. Decadncia e regenerao da cultura (filosofia da cultura). 3. ed. Traduo, prefcio e notas de
Pedro de Almeida Moura. So Paulo: Melhoramentos, [s.d.]. cap. III (O fator moral como base da cultura), p. 51-
52.
82
Idem, ibidem, p. 52.

Humanos (1948), Tratados com os quais se obrigou o Brasil e que impem um remdio simples e
eficaz na defesa de direitos fundamentais.
Nossa conscincia est cada vez mais insciente e, pior do que isso: indiferente.
Lamentavelmente, aplica-se com extremo rigor a queixa do ilustre Professor Jacinto Nelson de
Miranda Coutinho: Em largos aspectos, a lei maior no se efetiva porque os intrpretes, sobretudo no
Poder Judicirio, no mudam a mentalidade, inclusive para fazer valer a prpria CF e regras que
expressam direitos e garantias.
83
E tamanho o rigor, que os intrpretes para nossa tragdia
dessa vez mudaram a mentalidade, sim: mas para negar a praxe libertria do Imprio brasileiro do
sculo XIX. Assim, o que h de melhor em nossa cultura constitucional levando-se em conta a
profunda significao encerrada nesta terminologia est sendo menosprezado em matria de
habeas corpus por integrantes do prprio Supremo Tribunal Federal; que, surpreendentemente,
apresenta pela maioria da 1. Turma alegaes desprovidas do simples bom senso, quanto mais de
fundamentos slidos em nosso sistema jurdico-poltico, para nos chocar com manifestaes
repletas de inconsequncias jurdicas, sobretudo humanas. Guardadas as devidas propores e se
devidamente atualizado ao contexto contemporneo, a atitude da maioria da 1. Turma do STF e
de seus seguidores faz ressurgir com muita fora os ecos do veemente protesto de Luiz Gama nos
idos dos anos de 1880, quando combateu a postura de alguns juzes, seus contemporneos, diante
da escravido: (...) a magistratura antiga, enfeudada aos criminosos mercadores de africanos, envolta
em ignomnia, sepultou-se nas trevas do passado; a moderna [referindo-se ao final do sculo XIX],
inconsciente, recua espavorida diante da lei; encara com splice humildade, o poder executivo; e, sem f
no direito, sem segurana na sociedade, e esquivando-se ao seu dever, declara-se impossibilitada de
administrar justia a um milho de desgraados!
84

E preciso notar que o Supremo Tribunal, ademais, alm de estar muito aqum de
exaurir o potencial dos instrumentos de conteno de feitos (e.g., smula vinculante; repercusso
geral etc.), no lugar de aperfeioar-se mais afincadamente para aplic-los com maior efetividade

83
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. O princpio do Juiz Natural na CF/88... cit., p. 167-168.
84
GAMA, Luiz. Questo jurdica... cit., p. 158. Em nota de rodap, a organizadora Lgia Fonseca Ferreira esclarece
que por volta de 1880 estimava-se 1,5 milho o nmero de escravos no Brasil, a maioria importada aps a
proibio desta espcie de empresa.

usa do pretexto da constituio destes instrumentos em nosso sistema jurdico para negar o habeas
corpus substitutivo, como se esta gerao de Ministros atual fosse proprietria de uma prtica que
surge no Imprio e que se pode dizer, portanto, multissecular. Na verdade, o STF do sculo XXI
est chegando ao ponto de conseguir o resultado de inviabilizar o habeas corpus substitutivo ao
exigir em alguns casos o recurso extraordinrio quando incabvel o ordinrio constitucional; esta
ltima hiptese o pice da absoro do habeas corpus pelos recursos de estrito direito,
condicionando a continuidade de seu processamento e julgamento ao juzo discricionrio da
repercusso geral algo total e absolutamente incompatvel natureza e fins do remdio heroico,
que obviamente no possui a mesma funo dos recursos de estrito direito. Em resumo, ainda que
baseado nas melhores intenes do mundo e o inferno tambm as possui profusamente est
em andamento um inegvel processo de assepsia dos Tribunais Superiores que, infelizmente,
desarmar o cidado comum em um Estado costumeiramente arbitrrio em matria penal.

13. Aqui no h lugar para o simples rbula dos sertes; dever da Defensoria
Pblica
Pontes de Miranda, como consequncia disso tudo, est mais do que ultrapassado e
dever ser lido se prevalecer a posio da 1. Turma do STF como poeta sonhador enlevado
com estrelas da abbada celeste mas que no sabe onde pr seus ps. que tanta imaginao
dos Tribunais Superiores e inferiores para restringirem o cabimento do remdio heroico e.g.:
impedimento do habeas corpus como sucedneo de reviso criminal; descabimento na execuo
penal; necessidade de prequestionamento etc. impede que o habeas corpus seja utilizado por um
simples rbula dos sertes. A complexidade do remdio heroico tem praticamente atingido os
altiplanos de um recurso extremamente tcnico, como, ironicamente, os de estrito direito:
exatamente os que esto sendo supervalorizados a dano do remdio heroico para estrita
comodidade dos Tribunais. Comodidade que corresponde ao fechamento do respiradouro de um
oceano inteiro de meio milho de pessoas atadas ao sistema penal e penitencirio brasileiro. esta
a exata medida do tamanho da involuo a que estamos nos submetendo; caprichosa involuo
lustrosamente fraseada pelas exigncias de uma falsa racionalidade recursal que no se amolda, por

mais que nossa teimosia queira, a um remdio que ostenta natureza poltico-administrativa para
atingir finalidades altssimas. Veste-se fora o remdio heroico com elementos e categorias
prprios do sistema das aes. Nasce, ento, o tigre de papel ou um leo de p de trono. Em
uma palavra, a nova interpretao da maioria da 1. Turma do STF consagra ao habeas corpus o
regime Sancho, rei de fato; Quixote, rei de direito
.85

E neste regime, cuja secura mata o simples rbula sertanejo, a responsabilidade da defesa
avulta sobremaneira para frear este movimento de destruio do habeas corpus que, de pouco em
pouco, fundado em aspiraes imediatistas e divorciado da sublime tradio do discurso jurdico
no Brasil, tem se revelado avassalador pela amplitude que tem alcanado. To avassalador que ns
ainda chegaremos ao ponto notem bem de sermos extremamente gratos a Francisco Campos
por especificar no CPP brasileiro as hipteses de cabimento do habeas corpus mesmo que este
processo de especificao, historicamente, tenha sido inovao restritiva em relao aos regimes
constitucionais anteriores. E para nossa surpresa, este movimento de desmantelamento do habeas
corpus tem sido colocado em prtica por alguns setores da prpria magistratura outrora vtima
direta das Ditaduras que existiram no pas. Setores que, em verdade, revelam no compreenderem
a sria importncia e funo deste remdio jurdico, especialmente em um pas cuja
superpopulao carcerria no bastasse este exagero formada por seus cidados mais pobres e
vulnerveis. A severa advertncia de Rui Barbosa a respeito do esprito nacional em matria de
aplicao de leis continua, infelizmente, muito viva: verdade que a execuo corrige, ou atenua,
muitas vezes, a legislao de m nota. Mas, no Brasil, a lei se deslegitima, anula e torna inexistente,
no s pela bastardia da origem, seno ainda pelos horrores da aplicao.
86

Seja como for, quando se fala em defesa criminal no contexto apresentado no se pode
esconder que a Defensoria Pblica sobressai no dever de assuno da maior parte desta
responsabilidade; a responsabilidade de conter o movimento avassalador de destruio do habeas
corpus. Pois dever da Defensoria Pblica socorrer o mundo de necessitados sob a mira da Justia
Criminal e impossibilitados de contratarem advogados particulares. Esta importantssima

85
Viagens na minha terra, Almeida Garret.
86
BARBOSA, Rui. Orao aos moos. Edio popular anotada por Adriano de Gama Kury. 5. ed. Rio de Janeiro: Casa
de Rui Barbosa, 1999. p. 36, em itlico no original.

responsabilidade coloca a Defensoria diante de um dever irrecusvel, que eventualmente at
coloque em risco ou pelo menos atrase sua consolidao constitucional: na hiptese desta guinada
jurisprudencial iniciada pela 1. Turma do STF firmar-se nos Tribunais Superiores a despeito do
esforo de conscientizao e esclarecimento levado a cabo pela Defensoria e o que se espera
que o Plenrio do STF repila esta novidade ou que a prpria 1. Turma volte atrs caber
Defensoria traar estratgias de atuao para reclamar a responsabilizao do Estado brasileiro
devido a violaes de direitos humanos que sejam causadas, ou agravadas, pela ceifa de antiga e
venervel tradio brasileira de manejo do habeas corpus substitutivo de recurso.

14. Nada como um dia aps o outro: emerge a esperana
verdade, todavia, que a busca da responsabilizao do Estado brasileiro talvez no
restaure o lugar do simples rbula dos sertes, e muito menos rompa a cultura da incultura que
avana sem parar.
Mais salutar do que mil palavras, talvez seja mergulharmos no esprito dos antigos, ainda
que por um instante, no intuito de renovarmos o nosso esprito. Nesse sentido, pode-nos servir
para tal renovao a lembrana benfazeja trazida por Carnelutti, to esquecida na
contemporaneidade: Os antigos reconheciam um carter sagrado do acusado porque, diziam, era
destinado vingana dos deuses; assim tinham eles a intuio de uma verdade profunda. O juzo, o
verdadeiro eis aqui o ponto crucial levantado pelo Mestre o justo juzo, o juzo que no falha
est somente nas mos de Deus. Se os homens, todavia, se encontram na necessidade de julgar, tenham
ao menos a conscincia de que fazem, quando julgam, as vezes de Deus. A afinidade entre o juiz e o
sacerdote no desconhecida nem sequer entre os ateus, que falam a esse respeito de um sacerdcio
civil.
87

Ainda h tempo para reconhecermos o srio equvoco e cessarmos a inclemente investida
contra o habeas corpus, impedindo prejuzos, principalmente humanos, que j so sentidos no
cerne do sistema penal brasileiro em pleno regime democrtico do sculo XXI.

87
CARNELUTTI, Francesco. As misrias... cit., cap. I, p. 20.

NORMAS PARA PUBLICAO NA
TRIBUNA VIRTUAL IBCCRIM
1) IBCCRIM se reserva ao direito de publicar em seu site apenas os artigos que estejam em
conformidade com os princpios que nortearam sua criao, expressamente especificados em
seu Estatuto (veja o Estatuto na seo "QUEM SOMOS").
2) Os trabalhos devero ser enviados para o e-mail tribunavirtual@ibccrim.org.br, em formato
de processador de textos (.doc ou .docx).
3) Os trabalhos devero ter at 25 pginas. Os pargrafos devem ser justificados. No devem ser
usados recuos, deslocamentos, nem espaamentos antes ou depois. No se deve utilizar o
tabulador para determinar os pargrafos; o prprio j determina, automaticamente, a sua
abertura. Como fonte, usar a Times New Roman, corpo 12. Os pargrafos devem ter
entrelinha 1,5; as margens superior e inferior 2,5 cm e as laterais 2,5 cm. A formatao do
tamanho do papel deve ser A4.
4) Os trabalhos podem ser escritos em portugus, espanhol ou ingls. Em qualquer caso, devero
ser indicados, em portugus e em ingls, o ttulo do trabalho, o resumo e as palavras-chave.
5) Os trabalhos devero apresentar:
5.1. Ttulo, nome do autor (ou autores) e principal atividade exercida;
5.2. Informaes referentes situao acadmica, ttulos, instituies s quais pertena,
ficam a critrio do autor, devendo seguir o seguinte formato:
Iniciar com a titulao acadmica (da ltima para a primeira); caso exera o magistrio,
inserir os dados pertinentes, logo aps a titulao; em seguida completar as informaes
adicionais (associaes ou outras instituies de que seja integrante) mximo de trs;
finalizar com a funo ou profisso exercida (que no seja na rea acadmica).

Exemplo:
Ps-doutor em Direito Pblico pela Universit Statale di Milano e pela Universidad de
Valencia. Doutor em Direito Processual Civil pela PUC-SP. Professor em Direito
Processual Civil na Faculdade de Direito da USP. Membro do IBDP. Juiz Federal em
Londrina.
5.3. Os trabalhos devero ser precedidos por um breve Resumo (10 linhas no mximo) em
portugus e em outra lngua estrangeira, preferencialmente em ingls;
5.4. Palavras-chaves (mximo de 10) em portugus e em outra lngua estrangeira,
preferencialmente em ingls: palavras ou expresses que sintetizam as ideias centrais do
texto e que possam facilitar posterior pesquisa ao trabalho.
6) No sero aceitos trabalhos publicados ou pendentes de publicao em outro veculo, seja em
mdia impressa ou digital.
7) As referncias bibliogrficas devero ser feitas de acordo com a NBR 10520/2002 (Norma
Brasileira da Associao Brasileira de Normas Tcnicas ABNT).
8) As referncias legislativas ou jurisprudenciais devem conter todos os dados necessrios para sua
adequada identificao e localizao. Em citaes de sites de Internet, deve-se indicar
expressamente, entre parnteses, a data de acesso.
9) Todo destaque que se queira dar ao texto deve ser feito com o uso de itlico ou negrito.
Jamais deve ser usada a sublinha. Citaes de textos de outros autores devero ser feitas entre
aspas ou em itlico.
10) A seleo e anlise dos trabalhos para publicao de competncia do Conselho Editorial da
Tribuna Virtual IBCCRIM. Os trabalhos recebidos para anlise fisicamente no sero
devolvidos.
10.1. Aps a verificao do atendimento das normas de publicao, o trabalho ser
submetido anlise prvia da Coordenao, para verificao de adequao linha editorial

do IBCCRIM. Aps essa avaliao, o artigo ter suprimidos os elementos que permitam a
identificao de seu autor e ser remetido anlise de trs pareceristas, membros do
Conselho Editorial da Tribuna Virtual IBCCRIM, para avaliao qualitativa de sua forma
e contedo, seguindo o sistema do duplo blind peer review e atendendo os critrios
constantes do formulrio de parecer.
10.1.1. Os pareceres annimos ficam disposio dos autores, que sero cientificados
de eventual rejeio dos trabalhos, a fim de que possam adaptar o trabalho ou
justificar a manuteno do formato original. Em todo caso, a deciso final sobre a
publicao ou no dos artigos em que o autor manteve o formato original cabe
10.1.2. Em casos excepcionais, poder-se- encaminhar o trabalho a parecerista
estranho ao Conselho Editorial da Tribuna Virtual IBCCRIM, desde que a
especificidade do tema e o notrio conhecimento do parecerista na rea assim o
justifique.
10.2. Independentemente de blind peer review e do atendimento ao formato padro de
publicao, a Coordenao da Tribuna Virtual IBCCRIM poder excepcionalmente
aceitar trabalhos de autores convidados, sempre que se considerar a contribuio do autor
de fundamental importncia para o tema.
11) No sero devidos direitos autorais ou qualquer remunerao, a qualquer ttulo, pela
publicao dos trabalhos. Ainda observa-se que o IBCCRIM no se responsabiliza pelo
contedo dos textos publicados, que so de exclusiva responsabilidade de seus autores e no
representam necessariamente as opinies do Instituto.
12) Sero aceitos trabalhos redigidos em lngua portuguesa, inglesa e espanhola. Trabalhos
redigidos em outras lnguas devero ser traduzidos para alguma das trs lnguas aceitas.

12.1. Textos escritos em outros idiomas devero ser remetidos com a respectiva
"chamada" (Headline) em portugus, pois o sistema de busca do site foi desenvolvido para
realizar pesquisas neste idioma.
13) Os trabalhos que no se ativerem a estas normas podero ser reenviados para novo processo de
seleo, efetuadas as modificaes necessrias. A Tribuna Virtual IBCCRIM no se
responsabilizar por realizar quaisquer complementos aos trabalhos, que sero de elaborao
exclusiva do autor do artigo.
14) Caso os artigos no sejam aprovados, ficam disposio para publicao em outros rgos
de divulgao. Uma vez publicados, os artigos s podero ser publicados em outros rgos
com meno expressa publicao anterior na Tribuna Virtual IBCCRIM.
15) Demais dvidas sero dirimidas pela Coordenao da Tribuna Virtual IBCCRIM.

Atenciosamente,

Artigo - HC Substitutivo

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Artigo - HC Substitutivo

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

PUBLICAO DO INSTITUTO BRASILEIRO DE CINCIAS CRIMINAIS - IBCCRIM

Tribuna Virtual Ano 01 Edio n 03 Abril de 2013 ISSN n 2317-1898. 2

Você também pode gostar