[3.2] De las lesiones [3.3] Violencia de gnero psquica o fsica [3.4] La participacin en ria [3.5] El consentimiento en las lesiones
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T E M A
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Esquema Esquema
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave Ideas clave
3.1. Cmo estudiar este tema?
Para estudiar este tema, lee el captulo 3 (pginas 71-84) del manual de referencia de la asignatura: Derecho Penal. Parte especial de Lamarca Prez, C. (Coord.) 5 edicin, ed. Colex, Madrid, 2010. Adems se debern estudiar las ideas clave expuestas a lo largo del tema.
La primera parte se refiere a las medidas de seguridad y sus clases, donde nos referiremos a las diversas medidas de seguridad (predelictuales y posdelictuales; privativas y no privativas de libertad), hacindose referencia a cmo estn reguladas en el Cdigo Penal.
En la segunda parte, relativa a las consecuencias accesorias, se analiza el contenido de los artculos 127 a 129 del Cdigo Penal. Estos artculos regulan el comiso (arts. 127 y 128) y las medidas previstas cuando existen personas jurdicas involucradas en la comisin de un hecho delictivo (art. 129).
3.2. De las lesiones
El Ttulo III del Libro II del Cdigo Penal lleva por rbrica De las lesiones (arts. 147-156 bis CP), donde se recogen los delitos de lesiones. Las faltas de lesiones estn previstas en los arts. 617 (lesiones dolosas) y 621.1 y 3 (lesiones imprudentes) CP, es decir en el Ttulo I del Libro III del CP que lleva por rbrica Faltas contra las personas.
El bien jurdico protegido en estos delitos es la integridad corporal o la salud fsica o mental, como seala el art. 147.1 CP. La principal diferencia entre las lesiones y el homicidio (o asesinato) consiste en que en las lesiones, el menoscabo a la salud de una persona se ha de realizar sin nimo de matar (animus necandi), sino que ha de serlo con nimo de lesionar (animus laedendi).
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave La Sentencia del Tribunal Supremo 79/2009, de 10 de febrero seala:
Como hemos dicho en la STS. 261/2005 de 28.2 segn la ms reciente posicin de la Organizacin Mundial de la Salud, las lesiones o padecimientos que constituyen una enfermedad no slo son las que se derivan de una agresin material con resultado de daos fsicos, sino tambin cualquier otra forma de agresin que ocasione padecimientos o secuelas fsicas o psquicas. De conformidad con estas modernas orientaciones, ya el artculo 147.1 del Cdigo Penal, castiga al que, por cualquier medio o procedimiento causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, estableciendo como elemento objetivo del injusto la necesidad de una asistencia facultativa o tratamiento mdico o quirrgico. Bien entendido que tratndose de menoscabo de la salud psquica, la Ley no exige en modo alguno que dicho menoscabo sea de carcter permanente. Por lo tanto, cabe considerar que un menoscabo transitorio de la salud mental es suficiente para configurar la gravedad requerida por el tipo del delito de lesiones. Por otra parte, el menoscabo no debe alcanzar la gravedad de una enfermedad mental. La Ley exige solo una alteracin del equilibrio psquico no irrelevante.
Es un delito comn, por lo que sujeto activo del delito de lesiones puede serlo, en principio cualquier persona siempre que se trate de un tercero (no se castiga la autolesin); sin embargo, en los tipos previstos en los arts. 148 y 153 CP donde sujeto activo slo puede ser un hombre que, adems tenga o haya tenido con la vctima alguna de las relaciones que se mencionan. LAMARCA PREZ, Carmen (Coord.), Derecho Penal. Parte Especial, Editorial Colex, 5 ed., Madrid 2010
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona con las excepciones previstas en los artculos 148 y 153. LAMARCA PREZ, Carmen (Coord.), Derecho Penal
La estructura tpica objetiva comn de estos delitos, segn la definicin legal contenida en el tipo bsico del art. 147 CP, consiste en causar a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental; el art. 153 CP (maltrato de gnero) ampla estas conductas en causar a otro un menoscabo psquico o una lesin no definidos como delito o golpear o maltratar de obra sin causar lesin. Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave Se puede cometer el delito de lesiones en comisin por omisin, dado que las lesiones son un delito de resultado, es necesario que concurra la posicin de garante del autor y que la no evitacin del resultado equivalga, segn el sentido del texto de la norma, a su causacin (art. 11 CP).
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos de lesiones dolosos se castigan en el art. 151 CP con pena inferior en uno o dos grados a la del delito correspondiente.
Tipo bsico
El tipo bsico se regula en el prrafo 1. del nmero 1 del art. 147, segn el cual: El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, ser castigado como reo del delito de lesiones con la pena de prisin de seis meses a tres aos, siempre que la lesin requiera objetivamente para su sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesin no se considerar tratamiento mdico.
Por lo tanto, ha de darse un menoscabo de la integridad corporal o de la salud fsica o mental, que para su sanidad requiera, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico, con independencia del medio o procedimiento a travs del cual se cause ese menoscabo.
En relacin al tratamiento mdico, la Sentencia del Tribunal Supremo 261/2005, de 28 de febrero, establece: Por tratamiento medico debe entenderse, como reiteradamente ha declarado esta Sala, aquel sistema que se utiliza para curar una lesin o enfermedad o para tratar de reducir sus consecuencias si aquella no es curable. Existe ese tratamiento, desde el punto de vista penal, en toda actividad posterior tendente a la sanidad de las personas, si est prescrita por mdico. Es indiferente que tal actividad posterior la rechace el propio mdico o la encomiende a auxiliares sanitarios, tambin cuando se imponga la misma al paciente, por la prescripcin de frmacos o por la fijacin de comportamientos a seguir (dietas, rehabilitacin) aunque debe quedar al Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave margen de lo que es tratamiento mdico, el simple diagnstico o la pura prevencin mdica.
Tambin haciendo referencia al tratamiento mdico, la Sentencia del Tribunal Supremo 650/2008, de 23 de octubre, dice: El concepto de tratamiento mdico -dice la STS. 1221/2004 de 27.10- es un concepto normativo que, en ausencia de una definicin legal, debe ser alcanzado mediante las aportaciones doctrinales y jurisprudenciales que otorgan al mismo la necesaria seguridad jurdica que la interpretacin del tipo requiere.
La propia expresin tpica del art. 147 del Cdigo Penal nos permite delimitar su alcance. As nos seala que el tratamiento mdico debe ser requerido objetivamente para alcanzar la sanidad, lo que excluye la subjetividad de su dispensa por un facultativo o de la propia vctima. Adems, debe transcender de la primera asistencia facultativa, como acto mdico separado, y no se integra por la dispensada para efectuar simples vigilancias o seguimientos facultativos.
De ah que jurisprudencialmente se haya sealado que por tal debe entenderse "toda actividad posterior a la primera asistencia... tendente a la sanidad de las lesiones y prescrita por un mdico". "Aquel sistema que se utiliza para curar una enfermedad o para tratar de reducir sus consecuencias, si aquella no es curable... siendo indiferente que tal actividad posterior la realiza el propio mdico o la ha encomendado a auxiliares sanitarios, tambin cuando se imponga la misma al paciente por la prescripcin de frmacos o por la fijacin de comportamientos a seguir, quedando al margen del tratamiento mdico el simple diagnstico o la pura prevencin mdica".
En la STS 3.6.97 se declara que el tratamiento mdico se integra, tambin cuando se "haya recurrido a medicamentos necesarios para controlar un determinado proceso posterior a una herida, siempre que el paciente pueda sufrir efectos secundarios que comportan un riesgo de una perturbacin no irrelevante para la salud". De lo anterior podemos colegir que el concepto de tratamiento mdico parte de la existencia de un menoscabo a la salud cuya curacin o sanidad requiere la intervencin mdica con planificacin de un esquema de recuperacin para curar, reducirnos consecuencias o, incluso, una recuperacin no dolorosa que sea objetivamente necesaria y que no Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave suponga mero seguimiento facultativo o simples vigilancias, incluyndose, adems, las pruebas necesarias para averiguar el contenido del menoscabo y tratar de ponerle remedio. (SSTS. 1681/2001 de 26.9, 1221/2004 de 27.10, 1469/2004 de 15.12).
En el caso presente el dato objetivo e incontrovertibles es que la vctima sufri fractura de huesos nasales, lesiones que requirieron para su sanidad 20 das y adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento medico consistente en inmovilizacin aosteo - articular quedndole como secuela una cicatriz de un centmetro, as como desviacin del tabique nasal, que requiere para su atenuacin o curacin intervencin quirrgica, constituyendo un perjuicio esttico moderado o leve. Sobre estas bases fcticas, la conclusin de que hubo un tratamiento mdico posterior a la primera asistencia debe ser mantenida.
En relacin al tratamiento quirrgico, la Sentencia del Tribunal Supremo 539/2004, de 28 de abril, establece:
3.- Sin nimo exhaustivo nos limitaremos a sealar que efectivamente en la sentencia 806/2001, de 11 de mayo, se dice que "es Jurisprudencia reiterada de esta Sala Segunda que constituye tratamiento quirrgico la sutura o costura de los tejidos que han quedado abiertos como consecuencia de una herida, y que es preciso aproximar para que la misma cierre". Aadindose que "la letra del precepto - art. 147.1 C.P.- no excluye la simultaneidad de la primera asistencia facultativa con el tratamiento mdico o quirrgico, sino todo lo contrario".
Y que en la sentencia 1021/2003, de 7 de julio, se afirma que "la costura con la que se renen los labios de una herida -puntos de sutura-, en cuanto se revela como necesaria para la restauracin del tejido daado, ha sido considerada por una praxis jurisprudencial ya consolidada, como un acto de ciruga menor y por ende como una intervencin quirrgica."
En cuanto al aspecto subjetivo, las lesiones pueden ser cometidas tanto con dolo directo como con dolo eventual.
El prrafo 2. del nmero 1 del art. 147 CP seala que: Con la misma pena ser castigado el que, en el plazo de un ao, haya realizado cuatro veces la accin descrita en el artculo 617 de este Cdigo.
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave Por lo tanto, se sanciona como delito la comisin reiterada de la falta de lesiones, que ha de ser cometida cuatro veces, en el plazo de un ao.
Para conocer qu se entiende por falta de lesiones, hay que acudir al art. 617.1 CP que sanciona con pena de localizacin permanente de 6 a 12 das o multa de 1 a 2 meses a quien causara a otro una lesin no definida como delito. Para diferenciar el delito de lesiones de la falta prevista en este art. 617.1, es preciso que la vctima sufra una lesin (menoscabo en su integridad corporal o en su salud fsica o psquica), no se est previsto en ninguno de los tipos del Libro II, es decir, en los que describen los delitos de lesiones.
El apartado 2 del art. 617 CP establece la pena de localizacin permanente de 2 a 6 das o multa de 10 a 30 das a quien golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesin.
Tipo privilegiado En el nmero 2 del art. 147 CP se establece una atenuacin, sancionando con pena de tres a seis meses de prisin o multa de seis a doce meses cuando la lesin sea de menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado producido.
Tipos agravados Se establece en el art. 148 CP una serie de supuestos que, referidos al art. 147.1 CP, agravan su sancin con la pena de prisin de dos a cinco aos, atendiendo al resultado causado o riesgo producido.
Se pueden clasificar: 1.- Por los medios o formas de ejecucin: Si en la agresin se utilizan armas, instrumentos, objetos, medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para vida o la salud, fsica o psquica, del lesionado. Si hubiera mediado ensaamiento o alevosa. 2.- Por las vctimas: Si fuere menor de 12 aos o incapaz. Si fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al autor por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia. Si fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor. Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave Tipos cualificados por el resultado gravsimo
Los arts. 149 y 150 CP establecen unos tipos de lesiones cualificados por los resultados gravsimos.
En el art. 149 se castiga con pena de prisin de 6 a 12 aos al que causare, por cualquier medio o procedimiento, la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad somtica o psquica (apartado 1); mientras que en el apartado 2 del mismo precepto, con la misma pena se castiga la mutilacin genital.
Para comprender qu ha de entenderse por cada uno de esos conceptos, ha sealado la doctrina que perder es mutilar, cortar, cercenar, sesgas o separar una parte del cuerpo humano. Tiene pues un alcance anatmico. Inutilizar es carecer o cesar en la utilidad funcional, es decir posee alcance fisiolgico. rgano o miembro principal: por ej. extremidades o parte de ellas (manos o pies), un ojo, hgado, rin, bazo, pulmn, pene, un testculo, mama, nariz, lengua o las cuerdas vocales. La deformidad ha de ser monstruosa, perenne y visible. La enfermedad, tambin permanente. A la mutilacin genital (ablacin del cltoris) se le aplica, por LO 3/2005, el principio procesal de la justicia universal (art. 23.4 h. LOPJ). Garca Valds, Carlos/Mestre Delgado, Esteban/Figueroa Navarro, Carmen, Apuntes de Derecho Penal (Parte Especial)
En el art. 150 se sanciona con pena de prisin de 3 a 6 aos, al que causare a otro la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro no principal, o la deformidad.
Trfico de rganos
El art. 156 bis CP, introducido por la LO 5/2010, ha introducido un tipo referido al trfico o el trasplante de rganos humanos ajenos, sancionando con prisin de 6 a 12 aos a los que promuevan, favorezcan, faciliten o publiciten la obtencin o el trfico ilegal de rganos humanos ajenos o el trasplante de los mismos si se trata de un rgano principal. Si se trata de un rgano no principal la pena es de prisin de 3 a 6 aos.
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave El apartado segundo del mismo art. 156 bis CP sanciona con las mismas penas al receptor del rgano que consienta la realizacin del trasplante conociendo su origen ilcito, si bien podrn ser rebajadas en uno o dos grados atendiendo a las circunstancias del hecho y del culpable.
Finalmente, el apartado tercero del art. 156 bis CP establece el castigo con pena de multa del triple al quntuple del beneficio obtenido si es responsable una persona jurdica de acuerdo a lo establecido en el art. 31 bis CP.
Tipos imprudentes
Las lesiones imprudentes estn previstas en el art. 152 CP, pudindose distinguir: Lesiones por imprudencia grave, si se trata de las lesiones del art. 147.1: prisin de 3 a 6 meses; 149: prisin de 1 a 3 aos; y 150: prisin de 6 meses a 2 aos (art. 152.1 CP) Lesiones por imprudencia grave utilizando vehculo a motor, ciclomotor o un arma de fuego, se impone la privacin del derecho a conducir o tenencia y porte de armas por trmino de 1 a 4 aos (art. 152.2 CP) Lesiones por imprudencia profesional, se impone la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo, por un perodo de 1 a 4 aos (art. 152.3 CP). Lesiones por imprudencia grave, si se trata de las lesiones del art. 147.2: multa de 1 a 2 meses (art. 621.1 CP). Lesiones por imprudencia leve, multa de 10 a 30 das (art. 621.3 CP).
3.3. Violencia de gnero fsica o psquica
La Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero (BOE nm. 313, de 29 de diciembre), reform el contenido del artculo 153 CP, estableciendo la redaccin actual.
El art. 1 de la citada LO 1/2004, establece que: La presente Ley tiene por objeto actuar contra la violencia que, como manifestacin de la discriminacin, la situacin de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce sobre stas por parte de quienes Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave sean o hayan sido sus cnyuges o de quienes estn o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, aun sin convivencia. Por esta Ley se establecen medidas de proteccin integral cuya finalidad es prevenir, sancionar y erradicar esta violencia y prestar asistencia a sus vctimas. La violencia de gnero a que se refiere la presente Ley comprende todo acto de violencia fsica y psicolgica, incluida las agresiones a la libertad sexual, las amenazas, las coacciones o la privacin arbitraria de libertad.
Por otro lado, el art. 153 CP dispone:
El que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo psquico o una lesin no definidos como delito en este Cdigo, o golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesin, cuando la ofendida sea o haya sido esposa, o mujer que est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia, o persona especialmente vulnerable que conviva con el autor, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao o de trabajos en beneficios de la comunidad de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da a tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz, inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta cinco aos. Si la vctima del delito previsto en el apartado anterior fuere alguna de las personas a que se refiere el artculo 173.2, exceptuadas las personas contempladas en el apartado anterior de este artculo, el autor ser castigado con la pena de prisin de tres meses a un ao o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da a tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz, inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento de seis meses a tres aos. Las penas previstas en los apartados 1 y 2 se impondrn en su mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o utilizando armas, o tenga lugar en el domicilio comn o en el domicilio de la vctima, o se realice quebrantando una pena de las contempladas en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza. No obstante lo previsto en los apartados anteriores, el Juez o Tribunal, razonndolo en sentencia, en atencin a las circunstancias personales del autor y Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave las concurrentes en la realizacin del hecho, podr imponer la pena inferior en grado.
Como caractersticas importantes de la violencia de gnero podemos sealar, siguiendo a la doctrina, que: Es un delito especial, reducida su comisin al sujeto activo al que se contrae el tipo (esposo o conviviente, ampliado en el nm. 2 del artculo al hijo, padre, hermano o tutor). Son delitos siempre, aunque no se definan en el Cdigo como tal, sino como simple falta, los menoscabos psquicos o las lesiones o maltrato de obra infligidos: de ah, su pena de 6 meses a 1 ao de prisin. Las familiares se llevan al citado nm. 2 del precepto y se castigan con pena de prisin de 3 meses a 1 ao o trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 80 das y accesorias (aqu principales) de provacin de derechos. El castigo se impone en su mitad superior (nm. 3 del precepto) si el hecho tiene lugar ante menores, utilizando armas, en el domicilio comn o de la vctima, o habiendo quebrantado previamente el autor las medidas de alejamiento. Al ser tipo subsidiario, las lesiones efectivamente causadas, constitutivas de delito ms grave, las absorben aplicndose, bien el art. 148.4 CP o, si proceden, los arts. 149 o 150 CP, con la agravante genrica de parentesco (art. 23 CP).
Cuestionada la constitucionalidad de este precepto, la Sentencia del Tribunal Constitucional 59/2008, de 14 de mayo, confirm su constitucionalidad (por siete votos a cinco).
3.4. La participacin en ria
El art. 154 CP seala: Quienes rieren entre s, acometindose tumultuariamente, y utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas, sern castigados por su participacin en la ria con la pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis a 24 meses.
Describe el precepto la conducta de participar en una ria de forma tumultuaria utilizando medios peligrosos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas.
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave La STS 703/2006, de 3 de julio, afirma: El art. 154 del Cdigo actual -con la modificacin en cuanto a la penabilidad operada por LO. 15/2003 de 25.11, dentro del titulo de las lesiones, configura un particular tipo de delito, heredero de los arts. 408 y 424 CP. 1973, derogados en su redaccin anterior a la LO. 3/89 de 21.6, referidos respectivamente a los delitos de homicidio y lesiones graves causados en ria tumultuaria. Tales artculos fueron derogados por la mencionada LO. 3/89 que en su lugar introdujo uno diferente que ocup el lugar del art. 424 y que, en cuanto a la definicin del delito, fue prcticamente repetido en el art. 154 CP. actual -suprimindose el adverbio "confusa" y sustituyndose la expresin "peligrosos" por la de "que pongan en peligro"- que configura un delito de simple actividad y de peligro concreto caracterizado por la concurrencia de los elementos siguientes:
Que haya una pluralidad de personas que rian entre s con agresiones fsicas entre varios grupos recprocamente enfrentados. Por lo tanto la agresin personal y directa o, incluso, formando causa comn dos sujetos contra un tercero, no pueden entenderse incluidas en este precepto, sino en los correspondientes de lesiones.
Que en tal ria esos diversos agresores fsicos se acometan entre s de modo tumultuario (confusa y tumultuariamente, deca de forma muy expresiva el anterior art. 424), esto es, sin que se pueda precisar quin fue el agresor de cada cual.
Que en esa ria tumultuaria haya alguien (o varios) que utilicen medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas. No es necesario que los utilicen todos los intervinientes.
As las cosas, concurriendo esos tres elementos son autores de este delito todos los que hubieran participado en la ria. Ha de entenderse todos los que hubieran participado en el bando de los que hubieran utilizado esos medios peligrosos, caso de que en alguno de tales bandos nadie los hubiera utilizado. Evidentemente, por exigencias del principio de culpabilidad, los partcipes que no hubieran usado esos elementos peligrosos tendrn que conocer que alguno o algunos de su grupo s los utiliz (STS. 86/2001 de 31.1), bien entendido que cuando se produce el resultado lesivo, tienen preferencia en su aplicacin los arts. 147 y concordantes que consumen la ilicitud propia del delito de peligro, aunque Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave obviamente esta punicin por la causacin del resultado tiene como condicin que se conozca el causante de la lesin.
En el caso presente se describe una disensin entre dos personas en el curso de la cual el acusado golpe a su contrincante hasta causarle lesiones descritas en el factum, por lo que estaremos ante una agresin personal y directa, conocindose el autor de la lesin, que implica la aplicacin del art. 147 CP.
En relacin a la posibilidad de apreciar la causa de justificacin de legtima defensa en este delito, ha seala la STS 294/2007, de 30 de marzo:
2.- Uno de los factores que tradicionalmente descarta la posibilidad de la legtima defensa completa, es la existencia de una situacin de ria mutuamente aceptada que descarta, segn estereotipos que deben ser matizados, la agresin ilegtima, sbita e inesperada.
Es cierto que esta situacin de ria puede poner en antecedentes a los contrincantes sobre una reaccin desmesurada de uno de ellos. Ahora bien, el precedente de una discusin no elimina, en absoluto, situaciones en las que pudiera estimarse que no era esperable una agresin que fuese ms all de una ria. Una respuesta, no solo desproporcionada, sino absolutamente imprevista e injustificable, desde el punto de vista de las situaciones de la vida normal, no puede impedir la existencia de casos en que sea admisible la legtima defensa.
3.5. El consentimiento en las lesiones
Los arts. 155 y 156 CP regulan la cuestin consentimiento en las lesiones. Establecen estos preceptos:
Art. 155: En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento vlida, libre, espontnea y expresamente emitido del ofendido, se impondr la pena inferior en uno o dos grados. No ser vlido el consentimiento otorgado por un menor de edad o un incapaz.
Art. 156: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el consentimiento vlida, libre, consciente y expresamente emitido exime de responsabilidad Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave penal en los supuestos de trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo, salvo que el consentimiento se haya obtenido viciadamente, o mediante precio o recompensa, o el otorgante sea menor de edad o incapaz; en cuyo caso no ser vlido el prestado por stos ni por sus representantes legales.
Sin embargo, no ser punible la esterilizacin de persona incapacitada que adolezca de grave deficiencia psquica cuando aqulla, tomndose como criterio rector el del mayor inters del incapaz, haya sido autorizada por el Juez, bien en el mismo procedimiento de incapacitacin, bien en un expediente de jurisdiccin voluntaria, tramitado con posterioridad al mismo, a peticin del representante legal del incapaz, odo el dictamen de dos especialistas, el Ministerio Fiscal y previa exploracin del incapaz.
Por lo tanto, podemos distinguir la regulacin del art. 155 CP, donde se establece la relevancia del consentimiento de la vctima en los delitos de lesiones, a los efectos de poder rebajar en uno o dos grados la pena a imponer, salvo que se trate de menor de edad o incapaz, en cuyo caso el consentimiento otorgado no ser vlido; y, por otro lado la regulacin del art. 156 CP.
En relacin al art. 155 CP, la STS 1049/2002, de 5 de junio, resolviendo un caso en el que aplica este artculo en el marco de unas prcticas sexuales sadomasoquistas consentidas por la mujer que le produjeron lesiones de cierta consideracin, afirma:
El tema del consentimiento en las lesiones ha sido siempre doctrinalmente polmico, girando las posiciones entre la indisponibilidad del bien jurdico que se protege y garantiza en el art. 15 de la Constitucin espaola y la posibilidad de dar relevancia a dicho consentimiento; aqulla fue la posicin tradicional de nuestra legislacin punitiva, no teniendo nuestro CP ninguna previsin al respecto hasta 1963, zanjando el legislador en dicha fecha la polmica en el art. 428 bajo la tesis de que las penas sealadas en el Captulo anterior se impondrn en sus respectivos casos, aunque mediare el consentimiento del lesionado. Sin embargo, para resolver los casos de lesiones causadas con motivo de tratamiento mdico e intervenciones quirrgicas en supuestos de trasplante de rganos, esterilizaciones y ciruga transexual, se agrega un segundo prrafo al mencionado art. 428, por Ley Orgnica 8/1983, de 25 Jun., que en 1989 (21 Jun.) se ampla a regular los trminos en que no seran punibles los casos de esterilizaciones de incapaces, cuestin que fue sometida al Tribunal Constitucional Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave (Sentencia 214/1994, de 14 Jul.). Por ltimo, el nuevo Cdigo penal introduce el consentimiento en el art. 155 y la justificacin de aquellas otras intervenciones en el art. 156, con tcnica mejorada.
En el art. 155 se limita a conceder una atenuacin penolgica, por lo que la cuestin no ha sido definitivamente superada, pero con unos resultados que en algunos casos pueden conseguir una ms adecuada respuesta penal. Respecto a los requisitos (del consentimiento), se establecen los siguientes: a) vlido, cuya interpretacin debe relacionarse con lo establecido en el propio precepto, en el sentido de que no es vlido el consentimiento prestado por menor de edad o incapaz, trmino este ltimo que debe corresponderse con una minusvala aparente no siendo necesaria su declaracin judicial, todo ello en relacin con lo dispuesto en el art. 25 del propio CP; b) libre y espontneo, esto es, no condicionado por ningn elemento externo, ya que en este caso impedira su apreciacin, en razn del bien jurdico protegido que lo es la integridad fsica, constitucionalmente protegida en el art. 15 de nuestra Carta magna; c) expresamente emitido por el ofendido, no bastando con meras suposiciones sobre la prestacin del tal consentimiento.
En el caso sometido a nuestra consideracin casacional, el consentimiento prestado por persona mayor de edad y que se proyecta en el curso de unas relaciones sexuales con prcticas sadomasoquistas, cumple todos esos requisitos, aunque lo reprochable de tales lesiones con afectacin fsica en la ofendida pueda tener incidencia en la dosificacin penolgica, que permite ajustar el propio art. 155 del CP.
Dicho consentimiento tiene, pues, relevancia en la esfera del injusto penal, concedindole la ley una rebaja penolgica, sin perjuicio de su aplicacin siempre cautelosa por el intrprete penal, mxime en supuestos como el enjuiciado, enmarcado en relaciones sexuales con indudables componentes sdicos, aun contando con tal consentimiento (sin embargo, no viciado, segn resulta del relato histrico sometido a nuestra consideracin casacional). La aplicacin del contenido de dicho precepto (art. 155) supone la estimacin de este apartado del motivo, dictndose a continuacin segunda Sentencia por esta Sala.
En cuanto al art. 156, distingue diversos supuestos de exencin de responsabilidad penal, donde podemos distinguir: Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Ideas clave Trasplante de rganos efectuados con arreglo a lo dispuesto en la Ley. El consentimiento para el trasplante de rganos se regula en la Ley 30/1979, de 27 de octubre, sobre extraccin y trasplante de rganos; que ha sido desarrollada por el Real Decreto 2070/1999, de 30 de diciembre, por el que se regulan las actividades de obtencin y utilizacin clnica de rganos humanos y la coordinacin territorial en materia de donacin y trasplante de rganos y tejidos. Ambas normas exigen que el consentimiento del donante sea expreso, libre y conscientemente emitido por escrito ante la autoridad judicial, requirindose, la firma del mdico, que ste haya informado convenientemente sobre el trasplante al receptor, el cual acepta el tipo de operacin y sus riesgos, debiendo ser su consentimiento tambin expreso y por escrito; que la intervencin tenga un fin curativo y no experimental, y que slo podr ser realizada por las personas y en los lugares que establece la referida Ley.
Esterilizacin y ciruga transexual realizadas por facultativo. El consentimiento, tambin en este caso, ha de ser emitido por una persona mayor de edad y capaz, coetneo al tratamiento, de manera que se dio con anterioridad debe subsistir en el momento del mismo.
Esterilizacin de persona incapacitada que adolezca de grave deficiencia psquica cuando haya sido autorizada por el Juez. En este supuesto se establecen como garantas que la peticin de la esterilizacin se realice por el representante legal del incapaz; se tome, como criterio rector, el del mayor inters del incapaz; sea autorizada por el Juez, bien en el mismo procedimiento de incapacitacin, bien en un expediente de jurisdiccin voluntaria; y odo el dictamen de dos especialistas, del Ministerio Fiscal y previa exploracin del incapaz.
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Lo + recomendado Lo + recomendado
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Responsabi li dad por lesi ones depor ti vas, del profesor Carlos Garca Valds, Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Madrid 1993, pp. 965 ss.
En este artculo se analiza especialmente la responsabilidad penal por las lesiones cometidas en el desarrollo de una actividad deportiva.
El artculo est disponible en el aula virtual o en la siguiente direccin web: http://portal.uclm.es/portal/page/portal/IDP/1990-1999/1993_fasc_III.pdf
Sentencia del Tribunal Constitucional 59/2008, de 14 de mayo.
La STC se ocupa de la modificacin del artculo 153 del Cdigo Penal sobre el delito de maltrato ocasional.
El artculo est disponible en el aula virtual o en la siguiente direccin web: http://www.tribunalconstitucional.es/es/jurisprudencia/Paginas/Sentencia.aspx?cod= 9485
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 + Informacin + Informacin
Glosario Se recomienda, para todas las lecciones la consulta del siguiente libro:
Di cci onar i o de Ci enci as Penal es (Cr i mi nol og a, Der echo penal , Der echo peni tenci ar i o y Der echo Pr ocesal penal ), de Carlos Garca Valds (Dir.), ed. Edisofer, Madrid, 2000.
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Test Test
1. El bien jurdico en los delitos de lesiones es: A. La vida humana dependiente B. La vida humana independiente C. La integridad corporal o la salud fsica o mental D. El orden pblico
2. La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos de lesiones: A. No se castiga nunca B. Slo se castiga si se trata de las lesiones imprudentes C. Segn el art. 151, se castiga cuando se trata de delitos dolosos D. Segn el art. 151, slo se castiga cuando se trate de faltas de lesiones
3. Comete el tipo bsico del delito de lesiones, segn el art. 147.1 CP, el que causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica y mental, siempre que: A. La lesin requiera la realizacin de un seguimiento facultativo del curso de la lesin B. La lesin requiera la existencia de una simple vigilancia del curso de la lesin C. La lesin cause la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad somtica o psquica D. La lesin requiera objetivamente para su sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico
4. Segn el art. 148 CP, las lesiones previstas en el art. 147.1 CP se castigarn con pena de prisin de dos a cinco aos: A. Si en la agresin se utilizan armas, instrumentos, objetos, medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para la vida o la salud, fsica o psquica, del lesionado B. Si la vctima fuere mayor de 12 aos C. Si fuera una persona especialmente invulnerable que conviva con el autor D. Ninguna de las anteriores
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Test 5. El art. 149 CP castiga con pena de prisin de 6 a 12 aos cuando se causare la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, as como la de: A. Un rgano o miembro no principal B. Un sentido C. Una enfermedad somtica o psquica D. Una deformidad
6. Segn el art. 150 CP, se castiga con la misma pena la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro no principal que: A. La grave deformidad B. La esterilidad C. La deformidad D. La impotencia
7. El delito de lesiones por imprudencia ser castigado siempre que: A. La imprudencia sea grave B. La imprudencia sea leve C. No se haya producido ningn resultado D. La imprudencia sea leve e infringe una norma reglamentaria
8. La pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo, por un perodo de 1 a 4 aos se impondr cuando las lesiones fueran cometidas: A. Por un profesional B. Por un mdico C. Por un arquitecto o ingeniero D. Por imprudencia profesional
9. El art. 153 CP establece la sancin de quien cause a otro un menoscabo psquico o una lesin no definidos como delito en el CP o a quien: A. Golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesin B. Golpeare o maltratare de forma especialmente violenta a otro y la causare las lesiones del art. 149 C. Golpeare o maltratare de obra a otro causndole las lesiones del art. 150 D. Golpeare o maltratare de forma especialmente violenta a otro y le causare las lesiones previstas en el art. 149 o en el art. 150
Derecho penal II (parte especial) TEMA 3 Test 10. El consentimiento de la vctima en los delitos de lesiones prestado vlidamente exime de responsabilidad criminal en los supuestos: A. De trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo, aunque el consentimiento haya sido otorgado por menor de edad B. De trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo, aunque el consentimiento se haya obtenido viciadamente C. De trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo D. De trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo, aunque el consentimiento haya sido otorgado por incapaz