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TRANSEXUALISMO E DIREITO: POSSIBILIDADES E/OU LIMITES

JURIDCOS DE UMA NOVA IDENTIDADE SEXUAL NO ESTADO


DEMOCRTICO DE DIREITO
TRANSSEXUALISM AND RIGHT: POSSIBILITIES AND / OR LEGAL
LIMITS OF SEXUAL IDENTITY IN A NEW DEMOCRATIC STATE LAW
Ftima Gilda Ferreira Almeida de Sousa
1
RESUMO: Este trabalho tem o escopo de analisar as possibilidades e limites jurdicos
da mudana de sexo e retificao do prenome no registro ciil! na tentatia de encontrar
amparo legal para "ue o transexual tenha assegurado o seu direito a uma noa
identidade sexual# $ progresso da medicina permite! h d%cadas! a mudana de sexo!
ade"uando a genitlia do transexual ao seu sexo psicol&gico! inconcilieis e
antag'nicos# Entretanto! o transexual se depara com a falta de dispositio legal "ue
regulamente o ato cir(rgico de mudana de sexo e a retificao do registro ciil!
ade"uando o prenome e o sexo do transexual operado ) noa situao# $ percurso dos
interessados na mudana de sexo % difcil! repleto de obstculos de diersas ordens!
onde muitas e*es! o judicirio representa a consolidao do sofrimento e da excluso
social# $ exerccio pleno da cidadania exige o reconhecimento do direito ) redesignao
sexual e retificao do nome e do sexo no registro ciil! al%m do direito ) famlia!
especificamente! ao casamento e ) filiao#
Palava!"#$av%:
+ransexualismo, mudana de sexo, identidade sexual, cidadania#
ABSTRACT: +his stud- has the objectie to anal-*e the possibilities and juridical
limits of sex change and famil- name retification in the ciil register! .ith the aim to
find legal embasement for the right of ne. sexual identit- for transsexuals# +he progress
of medicine allo.s the change of sex! conciliating the secondar- sexual characteristics
to psicologic sex# +herefore! the transexual faces the lea/ of a legal dispositie that
regulates the cirurgical act and the retification of the ciil register! ade"uating name and
sex of the pos0surger- indiidual# 1o.ada-s! the juridical .a-s to perform this change
are er- difficult and full of bloc/ages of man- natures! .here! in man- times! the
juridical institution represents the consolidation of suffer and social exclusion# +he
citi*enship statement demands the recognition of the sexual change right and to the
1
2rofessora uniersitria e adogada! graduada pela 3niersidade 4at&lica de 2ernambuco! especialista
em direito p(blico e mestranda em 5ireito 2(blico pela 3niersidade do 6ale do 7io dos Sinos 0
318S81$S
retification of name and sex in the ciil register! besides the right of famil-! specificall-!
to marriage and adoption#
&%'()*!:
+ransexualism! sex change! sexual identit-! citi*enship
+ I,-)*./0)
1o decorrer da hist&ria da humanidade! Sociedade e 5ireito se entrelaam! onde o
5ireito tenta acompanhar a dinamicidade dos aanos sociais! buscando disciplinar as
conse"9entes rela:es surgidas dessa incessante transformao#
A sociedade brasileira! h algumas d%cadas! em testemunhando a ang(stia de pessoas
inconformadas com sua apar;ncia fsica sexual! "ue a 2sicologia diagnosticou como
transexualismo< dist(rbio ps"uico! "ue ai dar origem ) formao inertida da
identidade sexual do indiiduo! leando0o ) conico de pertencer ao sexo oposto do
apresentado fisicamente e constante do seu registro de nascimento! bem como )
reproao dos seus &rgos sexuais externos! a ponto de "uerer se lirar deles por meio
de cirurgia ou at% mesmo por meios extremos =mutilao>, so pessoas condenadas a
suportar uma dicotomia entre seu sexo fsico e seu sexo ps"uico! inconcilieis e
antag'nicos#
$s aanos cientficos proporcionaram ao transexual conhecer a sua nature*a
especfica! assim como possibilitou o acesso )s tecnologias capa*es de modificar seu
&rgo genital! buscando ade"uao ao seu sexo psicossocial# ? um processo lento e
rduo! enolendo o trabalho multidisciplinar de triagem! anlises psicol&gicas!
entreistas! exames m%dicos pr%0operat&rios# Al%m disso! o transexual se depara com
problemas "ue no esto ao alcance dos profissionais de sa(de< a falta de dispositio
legal "ue regulamente a cirurgia de redesignao sexual e a retificao do registro ciil!
ade"uando o prenome e estado sexual do transexual operado ) noa situao#
1 I*%,-2*a*% S%3.al
Sendo os padr:es comportamentais uma criao cultural "ue encerra aspectos
biol&gicos =sexo! idade! etc#> com intrincada combinao de elementos simb&licos! h
indiduos "ue no conseguem se ajustar a tais padr:es! prescritos por sua cultura! para
a sua idade! sexo ou posio social#
1as sociedades "ue no utili*am o sexo como forma de especificar seus tipos de
personalidade ideal! os culturalmente desajustados no encontram no comportamento do
sexo oposto "ual"uer semelhana com o seu pr&prio comportamento# $ fato de o
comportamento padro ser o mesmo para homens e mulheres! lea o inadaptado a
apresentar! apenas! um comportamento diferente do comportamento socialmente
prescrito# Seu desio % to0somente comportamental! no seria desio no seu
comportamento sexual#
? extremamente importante o papel "ue a sociedade exerce na determinao do sexo da
pessoa# A sociedade delimita pap%is tomando como base o sexo jurdico para da
construir um sexo social# Este! por sua e*! decorre da educao familiar e social "ue a
criana recebe de acordo com seu sexo jurdico# 1o "ue tange ao papel sexual! h uma
expectatia do grupo social para "ue o indiduo represente seu papel em conformidade
com as linhas traadas para o papel de homem e mulher# 1as sociedades ocidentais! o
prot&tipo de normalidade traado para os pap%is sexuais % o do heterossexual# 5essa
forma! a identidade de g;nero ir se tradu*ir como sentimento indiidual "uanto )
identificao ao sexo masculino ou feminino! posto "ue a sociedade s& concebe essas
duas ers:es dicot'micas! no dando espao para a"ueles "ue no se en"uadram numa
dessas categorias#
4 S%3.al2*a*% H.5a,a
A distino entre os diersos fen'menos sexuais =homossexualidade! intersexualismo!
traestismo e transexualismo> % de difcil compreenso# Entretanto! sua import@ncia
cresce ) medida "ue essas "uest:es suscitam crescente interesse social! da a rele@ncia
para "ue os operadores do 5ireito tenham informa:es claras e precisas sobre a
distino desses fen'menos#
A#1 Bomossexualidade
3m dos pontos "ue difere os homossexuais dos transexuais % "ue os (ltimos se
consideram membros do grupo do sexo oposto! da se sentirem amaldioados por
possuir a genitlia sexual CerradaD# E os homossexuais sentem atrao e desejo sexual
por pessoa do mesmo sexo! embora no tenham nenhuma anomalia gen%tica! fenotpica
ou ps"uica! gostam e utili*am sua genitlia# 1esse grupo se en"uadram os traestis! "ue
desempenham os pap%is sociais alternadamente! onde ora so homens! ora so mulheres#
8sso no acarreta "ual"uer aerso ao seu sexo biol&gico! pois se reconhecem como
homens ou mulheres de acordo com o seu &rgo genital#
A#F 8ntersexualismo
+amb%m conhecidos como pseudo0hermafrodita# 4aracteri*a0se por dist(rbios de
ordem biol&gica! leando os portadores a apresentar caracteres masculinos e femininos#
Essa caracterstica dual! no possibilita a reproduo sem um parceiro! da ser
incoerente o termo ChermafroditaD#
A#A +ransexualismo
$ 4onselho Federal de Gedicina considera o transexual como portador de desio
psicol&gico permanente de identidade sexual! com rejeio do fen&tipo e tend;ncia a
automutilao e ou auto0extermnio
F
# CEles passam a ida se autotransformando
=mutilando0se )s e*es>! utili*ando ilicitamente horm'nios e materiais aloplsticos!
marginali*ando0se obcecados pela compulso de pertencer ao sexo oposto# Somente a
transgenitali*ao cir(rgica e o reassentamento ciil reertero a sndromeD
A
#
2
7esoluo 4FG nH 1#IJF! de KI de noembro de FKKF#
A
2arecer e 2roposta de 7esoluo 24L4FGLnH AM! de KM de maio de 1MMN#
67 M.*a,/a *% S%3)
5iante da impossibilidade de tratamento psicoterpico para o transexualismo! a soluo
% a cirurgia "ue elimina o p;nis e o escroto! seguida da construo de uma neoagina e
ula! implantao de pr&tese de silicone nas mamas para dar apar;ncia feminina! e
eliminao do pomo de Ado! para retirar "ual"uer res"ucio do sexo morfol&gico#
Baendo ainda a possibilidade de uma operao em tais neis! em mulheres com as
mesmas disfun:es ps"uicas! com a implantao de um p;nis no org@nico =silicone>!
meramente est%tico#
Ouando se trata de um dist(rbio ps"uico de identidade sexual o
acertado seria mudar a mente do transexual atra%s de
psicoterapia ou psicanlise! ade"uando0a aos atributos fsicos#
+odaia! tal t%cnica %! em regra! infrutfera! por"ue o
transexualismo % incurel! j "ue constitui uma doena gen%tica
produ*ida por defeito cromoss'mico ou fatores hormonais
P
#
1o "ue di* respeito ) opo sexual
J
! a pol;mica e a discriminao so maiores "ue em
outros temas# 2rincipalmente se a pessoa no go*o de seus direitos fundamentais
I
! sejam
P
5ini*! Garia Belena# $ Estado Atual do Qiodireito# A#ed# aum# e atual# So 2aulo< Saraia! FKKI# p#
FMK#
J
Apelao 4el# ? preciso! inicialmente! di*er "ue homem e mulher pertencem a raa humana#
1ingu%m % superior# Sexo % uma conting;ncia# 5iscriminar um homem % to abominel como odiar
um negro! um judeu! um palestino! um alemo ou um homossexual# As op:es de cada pessoa!
principalmente no campo sexual! ho de ser respeitadas! desde "ue no faam mal a terceiros# $ direito
a identidade pessoal % um dos direitos fundamentais da pessoa humana# A identidade pessoal % a
maneira de ser! como a pessoa se reali*a em sociedade! com seus atributos e defeitos! com suas
caractersticas e aspira:es! com sua bagagem cultural e ideol&gica! % o direito "ue tem todo o sujeito
de ser ele mesmo# A identidade sexual! considerada como um dos aspectos mais importantes e
complexos compreendidos dentro da identidade pessoal! forma0se em estreita conexo com uma
pluralidade de direitos! como so a"ueles atinentes ao lire desenolimento da personalidade! etc#!
para di*er assim! ao final< se bem "ue no % ampla nem rica a doutrina jurdica sobre o particular! %
possel comproar "ue a temtica no tem sido alienada para o direito io! "uer di*er para a
jurisprud;ncia comparada# 4om efeito! em direito io tem sido buscado e correspondido e atendido
pelos jui*es na falta de disposi:es legais e expressa# 1o Qrasil! ai esta o art# PH da Rei de 8ntroduo ao
4&digo 4iil a permitir a e"uidade e a busca da justia# 2or esses motios % de ser deferido o pedido de
retificao do registro ciil para alterao de nome e de sexo# =Apelao 4el nH JMA11KJPN! +erceira
4@mara 4el! +ribunal de Eustia do 7S! relator< Rui* Gon*aga 2ila Bofmeister! julgado em
1KLKAL1MMP>#
I
Gotta Filho! S-lio 4lemente da L Qarchet! Gustao# 4urso de 5ireito constitucional# 7io de Eaneiro<
Elseier! FKKN! definem direitos fundamentais como< C4onjunto de direitos "ue! em determinado
perodo hist&rico e em certa sociedade! so reputados essenciais para seus membros! e assim so
tratados pela 4onstituio! com o "ue se tornam passeis de serem exigidos e exercitados! singular ou
coletiamenteD#
eles da personalidade ou de outro g;nero! ai de encontro a tudo o "ue a sociedade tem
como %tico aos seus olhos#
4omo fruto do desenolimento tecnol&gico! a "uesto da mudana de sexo est cada
e* mais ia e controersa! tanto na doutrina "uanto nos tribunais# A grande
problemtica "ue afeta o tema % o fato de "ue! para a obteno de um resultado fruto da
liberdade e da ontade de um indiduo! % necessrio "ue se iole! em parte! direitos da
personalidade at% ento indisponeis! ou relatiamente disponeis sobre outros
aspectos#
$ progresso cientifico e tecnol&gico =biologia! gen%tica etc#> e o
desenolimento dos instrumentos de comunicao e a difuso
de informa:es suscitam problemas noos e diersos para os
aspectos essenciais e constitutios da personalidade jurdica
=integridade fsica! moral e intelectual> exigindo do direito
respostas jurdicas ade"uadas ) proteo da pessoa humana
N
#
5iante disso! no podemos interpretar a cirurgia de mudana de sexo como uma
transgresso do direito ) integridade fsica! sem antes conceber a iolao iminente do
direito ) integridade ps"uica "ue tal interpretao acarreta# 1o complexo tricot'mico
=corpo! mente! esprito> % necessrio "ue os tr;s elementos fundamentais estejam em
plenitude! para "ue se alcance a eficcia do princpio constitucional da 5ignidade da
2essoa Bumana
S
# Sob essa &tica! eremos "ue ao se diagnosticar a neurodiscordncia
de gnero! tem0se como (nica forma de tratamento dessa disfuno a operao de
mudana de sexo! assim! torna0se a operao no s& necessria ) incluso social do
transexual e resgate de sua cidadania! como tamb%m! lcita! sob os termos do art# 1A
caput do 4&digo 4iil
M
< Csalo por exig;ncia m%dica! % defeso o ato de disposio do
pr&prio corpo! "uando importar diminuio permanente da integridade fsica! ou
contrariar os bons costumesD#
N
Amaral! Francisco# 5ireito 4iil< 8ntroduo# I# ed! So 2aulo< 7enoar! FKKI# p# FPS#
S
2receito basilar do Estado brasileiro! preisto no art# 1H! 888 da 4onstituio Federal de 1MSS! imp:e o
reconhecimento de "ue o alor do indiduo! en"uanto ser humano! dee prealecer sobre todos os
demais#
M
$ artigo supracitado! para no iolar o princpio consagrado no art# 1H! 888! da 4onstituio! dee
considerar a operao de mudana de sexo como uma exig;ncia m%dico0terap;utica! objetiando a
satisfao existencial do indiiduo#
P#1# Amparo Regal
$ art# 1MP da 4F de 1MSS desponta como uma perspectia "ue assegura ao transexual o
direito positio do Estado de reali*ar! gratuitamente! a cirurgia
1K
# CA seguridade social
compreende um conjunto integrado de a:es de iniciatia dos 2oderes 2(blicos e da
sociedade! destinados a assegurar os direitos relatios ) sa(de! ) preid;ncia e )
assist;ncia socialD#
A mat%ria em discusso permite! tamb%m! o emprego do art# JH da Rei de 8ntroduo ao
4&digo 4iil# +al dispositio orienta "ue o jui*! ao aplicar a lei! dee atender )s
exig;ncias do bem comum! sendo este! segundo entendimento doutrinrio! no apenas o
bem da comunidade! mas tamb%m o do pr&prio indiduo! na medida em "ue no h
bem comum se a sentena afronta a dignidade humana de um dos indiduos do grupo#
5essa forma! se um indiduo escolheu determinada identidade sexual! dee t;0la
respeitada e no pode ser impedido de exerc;0la! de forma plena! em todas as esferas
sociais! sob pena de ser afrontado o princpio da dignidade da pessoa humana#
Ademais! no se justifica a alegao de "ue a cirurgia reali*ada
no transexual iolaria os bons costumes! ex vi do disposto no art#
1A do 44 0KF! uma e* "ue a intereno m%dica % ditada por
superiores ra*:es! inclusie de ordem psicol&gica#
1esse sentido parecem ter concordado os juristas da 8 Eornada
de direito 4iil da Eustia Federal! pois interpretando o j
transcrito art# 1A do 440KF! editaram o Enunciado I! afirmando
"ue Ta expresso exigncia mdica, contida no art. 13, refere-
se tanto ao bem-estar fsico uanto ao bem-estar psuico do
disponente
11
1K
Em deciso un@nime! a AU turma! PU 7egio! do +ribunal 7egional Federal =+7F>! em agosto de FKKN!
deu um pra*o de AK dias para "ue o Sistema Vnico de Sa(de =S3S> inclua a cirurgia de mudana de
sexo na lista de procedimentos cir(rgicos# A ao p(blica =A4FKK1#N1KK#FIFNM0M +7F> foi moida
pelo Ginist%rio 2(blico Federal =G2F> contra a 3nio! alegando "ue possibilitar a cirurgia de mudana
de sexo a transexuais pelo S3S % um direito constitucional#
11
Gagliano! 2ablo Stol*e L 2amplona Filho! 7odolfo# 1oo 4urso de 5ireito 4iil# I ed# re# e atual# So
2aulo< Saraia! FKKJ# p# 1NI#
P#F 2rojeto de Rei 1H NK0Q
1o "ue tange ao transexual e seu direito a uma noa identidade! h uma lacuna no
ordenamento jurdico brasileiro# A "uesto no % noa para o Regislatio! onde o 2rojeto
de Rei n#NK0Q! de 1MMJ! de autoria do 5eputado Federal Eos% 4oimbra! em tramitao
no 4ongresso 1acional! prop:e a alterao do art#1FM do 4&digo 2enal! excluindo do
crime de leso corporal a cirurgia de redesignao sexual! e! tamb%m! prop:e alterar o
art#JS da Rei de 7egistros 2(blicos! permitindo a retificao do nome e estado sexual
com a aerbao do termo CtransexualD no registro de nascimento e na carteira de
identidade#
! "ongresso #aciona$ decreta%
&rt. 1' ! art. 1() do *ecreto-+ei n' (.,-, de .-1(--/ - "0digo
1ena$ 2 passa a vigorar acrescido do seguinte par3grafo%
4 )' #o constitui crime a interven5o cir6rgica rea$i7ada para
fins de ab$a5o de 0rgos e partes do corpo 8umano uando,
destinada a a$terar o sexo de paciente maior e capa7, ten8a e$a
sido efetuada a pedido deste e precedida de todos os exames
necess3rios e de parecer unnime de 9unta mdica.
&rt. (' ! art. :, da +ei n' ;./1: de 31-1(-.3 2 +ei de <egistros
16b$icos passa a vigorar com a seguinte reda5o%
&rt. :,. ! prenome ser3 imut3ve$, sa$vo nos casos previstos
neste artigo.
4 (' =er3 admitida a mudan5a do prenome mediante
autori7a5o 9udicia$, nos casos em ue o reuerente ten8a se
submetido a interven5o cir6rgica destinada a a$terar o sexo
origin3rio.
4 3' #o caso do par3grafo anterior dever3 ser averbado ao
registro de nascimento e no respectivo documento de identidade
ser pessoa transexua$.
Sobre a mesma mat%ria! registra0se a exist;ncia anterior de outros projetos de lei< 2R
n#1#MKM0A! de 1MNM! "ue acrescentaa um pargrafo MH ao art# 1FM do 4&digo 2enal! nos
seguintes termos< C1o constitui fato punel a ablao de &rgos e partes do corpo
humano! "uando considerada necessria em parecer un@nime de Eunta m%dica e
precedida de consentimento expresso de paciente maior e capa*D# Gas dada ) pol;mica
social "ue gerou! principalmente no plano religioso! o projeto aproado pelo 4ongresso
1acional foi etado pelo ento presidente! Gal# Eoo Qaptista Figueiredo# Al%m desses!
o 2R n# A#APMLMF e 2R n#J#NSM interagem com o processo a"ui discutido#
P#A 4onselho Federal de Gedicina
Em 1MM1! o 4FG emitiu dois pareceres =11 e 1F>! onde condenaa a prtica da cirurgia
de mudana de sexo em transexuais por tratar0se de mutilao grae e ofensa )
integridade corporal
1F
# Genos de uma d%cada depois! o 4FG aproa a 7esoluo nH
1PSFLMN "ue autori*a hospitais p(blicos ligados ) pes"uisa a reali*arem! gratuitamente!
a cirurgia de mudana de sexo#
Em FKKF! o 4FG edita a 7esoluo nH 1#IJF! dispondo sobre a cirurgia de
transgenitalismo! reogando a 7esoluo nH 1#PNSFLMN# 2oucos pontos foram
modificados em relao a anterior# 5entre eles citamos< =a> COue as cirurgias para
ade"uao do fen&tipo masculino para feminino podero ser praticadas em hospitais
p(blicos ou priados! independente da atiidade de pes"uisaD
1A
, =b> COue as cirurgias
para ade"uao do fen&tipo feminino para masculino s& podero ser praticadas em
hospitais uniersitrios ou hospitais p(blicos ade"uados para a pes"uisa#D
1P
#
P#P Eurisprud;ncia
1889788+78:8;9 " APELACAO CIVEL "TJ/RJ
NONA CAMARA CIVEL
DES7 JOA<UIM ALVES DE BRITO " J.l=a5%,-):
1>/8:/18897
Apelao cel# 4onstitucional e processual# Ao de obrigao
de fa*er moida contra o Estado isando obter a reali*ao de
cirurgia de transgenitali*ao de neocolpouloplastia
?5.*a,/a de !%3)@ por"uanto no tendo o autor recursos para
financi0la! e estando a utili*ar medicamentos preparat&rios da
cirurgia "ue podem acarretar efeitos colaterais pondo sua ida
em risco! os "uais foram indicados por m%dicos do pr&prio
estado! no pode ser desamparado pelo poder p(blico tendo em
ista o direito social ) sa(de! preisto na constituio# Sentena
1F
http<LL...#portalmedico#org#br
1A
7esoluo 4FG nH 1#IJF! de I de noembro de FKKF! art# IH#
1P
8dem! art# JH#
de improced;ncia# 0 $ direito social ) sa(de! preisto no art# 1MI
da 4onstituio % auto0aplicel! podendo se efetiar mediante a
tutela jurisdicional# A negatia da efetiao de um direito
assegurado pela 4onstituio! sem justificatia! constitui ofensa
moral causadora de ang(stia! desalento! desesperana# 0 Apelo
proido#
9;>+84+49 A APELABCO CVEL A TJ/RS
TERCEIRA CDMARA CVEL
RELATOR: TAEL JOCO SELISTREE
J.l=a5%,-):+1/8;/+;;>7
7egistro 4iil# Gudana de sexo# +ransexual# Autori*ao
judicial para ser reali*ada cirurgia# Extino do feito! por
impossibilidade jurdica do pedido# 1# no tendo sido discutida a
compet;ncia! no se pode cogitar do respectio conflito# F#
dentro dos limites da ara dos registros p(blicos! o pedido no
tinha amparo legal! sendo caso de extino do feito# A# mesmo se
entendendo o comando da sentena com sentido mais amplo! o
certo e "ue a #2.=2a F%-%,*2*a G.% ,0) H #)%-2va % -%5
%I%2-) 5a2! F!2#)lJ=2#)E 5%!5) F)G.% ) !%3) K2)lJ=2#) %
!)5L-2#) #),-2,.a !%,*) ) 5%!5)E ,0) H F%52-2*a %5 ,)!!)
FaM!# Ainda "ue deendo o transexual ser tratado com seriedade!
com acompanhamento m%dico desde a inf@ncia! e 5%!5)
!aK%,*) G.% %5 ).-)! Fa2!%! %!!a #2.=2a H %al2Na*aE ,0)
!% F)*% a.-)2Na a !.a %I%-2va/0)7 P# impossibilidade jurdica
do pedido# 8niabilidade de aplicao dos artigos PH! da Rei de
8ntroduo ao 4&digo 4iil! e 1FI! do 4&digo de 2rocesso 4iil!
"ue no tem o alcance pretendido# J# deciso extintia do feito
mantida# Apelao no proida! por maioria#=grifo nosso>#
9 R%!F),!aK2l2*a*% P%,al *) MH*2#)
Em conformidade com o "ue abordamos nos t&picos anteriores! a reali*ao da cirurgia
de redesignao sexual sem autori*ao judicial pode acarretar um processo criminal
"uando do pedido de retificao do registro ciil para alterao do nome e do estado
sexual# At% 1MMN era essa a orientao do 4FG atra%s dos seus pareceres =11LM1 e
1FLM1># +al entendimento leou ) abertura de processo criminal contra o cirurgio
7oberto Farina! "ue transitou na 1NU 6ara 4riminal de So 2aulo! sob alegao de crime
de leso corporal de nature*a grassima! preisto no art# 1FM! W FH! inc# 888! do 4&digo
2enal
1J
# 7oberto Farina haia reali*ado cirurgia de mudana de sexo no transexual
Xaldir 1ogueira! em de*embro de 1MN1! sem autori*ao judicial# Foi condenado em
primeiro grau e absolido pela JU 4@mara do +ribunal de Alada 4riminal#
Sob a &tica da +eoria Finalista da Ao! a cirurgia pode ser entendida como conduta
tpica! mas no antijurdica! pois se en"uadra em um dos casos de excludente de
antijuridicidade =exerccio regular de direito>
1I
! da no haer crime! pois para o
finalismo! crime % uma conduta tpica! antijurdica e culpel# CA tipicidade penal
implica a contrariedade com a ordem normatia! mas no implica a antijuridicidade =a
contrariedade com a ordem jurdica>! por"ue pode haer uma causa de justificao =um
preceito permissio> "ue ampare a condutaD
1N
#
As interen:es cir(rgicas! com finalidade terap;utica! so altamente fomentadas pela
ordem jurdica! constituindo causas de justificao# $ parecer do 4FG refora esse
entendimento! ao considerar "ue Ca cirurgia de transformao plstico0reconstrutia da
genitlia externa! interna e caracteres sexuais secundrios no constitui crime de
mutilao preisto no artigo 1FM do 4&digo 2enal! isto "ue tem o prop&sito terap;utico
especfico de ade"uar a genitlia ao sexo ps"uicoD
1S
#
5a mesma forma entende Yaffaroni<
2or interen:es cir(rgicas com fins terap;uticos deem ser
entendidas a"uelas "ue perseguem a conserao ou
restabelecimento da sade! ou ento a preeno de um dano
maior ou! em alguns casos! a simples atenuao ou
desaparecimento da dor# 1esse sentido! as interen:es
mutilantes tamb%m t;m um fim terap;utico! "uando perseguem
1J
4&digo 2enal Qrasileiro! art# 1FM 0 C$fender a integridade corporal ou a sa(de de outrem< W FH0 se
resulta< inc# 888< perda ou inutili*ao de membro! sentido ou funoD#
1I
Segundo Guilherme de Sou*a 1ucci# 4&digo 2enal comentado# N ed# re#atual# e ampl# So 2aulo<
7eista dos +ribunais! FKKN# p# FAA< C% o desempenho de uma atiidade ou a prtica de uma conduta
autori*ada por lei! "ue torna lcito um fato tpicoD
1N
Yaffaroni! Eugenio 7a(l# Ganual de 5ireito 2enal Qrasileiro# #1# I#ed# re#e atual# So 2aulo< 7eista
dos +ribunais! FKKI# p#AMJ#
1S
7esoluo 4FG nH 1#IJF! de I de noembro de FKKF
algum desses objetios
1M
#
>7 S%3) J.M*2#): L252-%! O I5.-aK2l2*a*% *) R%=2!-)
$ registro ciil imp:e0se num lapso de tempo muito curto Z poucos dias ap&s o
nascimento Z com base no sexo biol&gico! para ad"uirir status de imutabilidade#
4onforme dissemos no item nH F! a identidade sexual do indiduo no se estrutura com
a mesma rapide*! da no haer correlao entre o sexo jurdico e o sexo psicosocial!
leando0nos a concluso de "ue o estado sexual constante do registro ciil % uma fico
jurdica# 2artindo desse pressuposto % "ue se dee relatii*ar a imutabilidade das
informa:es do registro ciil# 2or "ue o registro ciil % reali*ado apenas com base no
&rgo genital! se os aanos cientficos mostram "ue o sexo biol&gico %! apenas! um dos
rios componentes "ue formam o sexo de um indiduo[
1o curso do desenolimento humano! se a formao da identidade sexual do indiiduo
coincidir com o sexo gen%tico =biol&gico>! tamb%m se confirma o sexo jurdico! tendo0se
como erdadeiras as informa:es do registro ciil# 4aso contrrio! sendo a identidade
sexual distinta do sexo jurdico! teremos um registro ciil com informa:es falsas! o "ue
fere sua pr&pria nature*a#
A import@ncia do sexo psicosocial na formao da identidade sexual do indiiduo imp:e
uma reaaliao sobre os crit%rios jurdicos da imutabilidade
FK
das informa:es do
registro ciil#
A construo da identidade sexual do indiiduo cuja fico jurdica do registro ciil no
se confirmou perpassa pela noa perspectia de relatii*ao da indisponibilidade do
pr&prio corpo! em prol da construo de sua identidade sexual#
1M
Yaffaroni! Eugenio 7a(l# Ganual de 5ireito 2enal Qrasileiro# #1# I#ed# re#e atual# So 2aulo< 7eista
dos +ribunais! FKKI# p#PNM#=grifo nosso>#
FK

Apelao cel# Alterao do nome e aerbao no registro ciil# +ransexualidade# 4irurgia de transgenitali*ao# $ fato de o apelante ainda no ter se submetido ) cirurgia para
a alterao de sexo no pode constituir &bice ao deferimento do pedido de alterao do nome# En"uanto fator determinante da identificao e da inculao de algu%m a um
determinado grupo familiar! o nome assume fundamental import@ncia indiidual e social# 2aralelamente a essa conotao p(blica! no se pode olidar "ue o nome encerra fatores
outros! de ordem eminentemente pessoal! na "ualidade de direito personalssimo "ue constitui atributo da personalidade# $s direitos fundamentais isam ) concreti*ao do
princpio da dignidade da pessoa humana! o "ual! atua como uma "ualidade inerente! indissociel! de todo e "ual"uer ser humano! relacionando0se intrinsecamente com a
autonomia! ra*o e autodeterminao de cada indiduo# Fechar os olhos a esta realidade! "ue % reconhecida pela pr&pria medicina! implicaria infrao ao princpio da dignidade
da pessoa humana! norma esculpida no inciso 888 do art# 1H da 4onstituio Federal! "ue dee prealecer ) regra da imutabilidade do prenome# por maioria! proeram em parte#
=segredo de justia> =Apelao 4el nH NKK1AMKMSNP! S%tima 4@mara 4el! +ribunal de Eustia do 7S! relator< Garia Qerenice 5ias! julgado em KJLKPLFKKI>#
:7 M.*a,/a *% N)5%
So imensureis as humilha:es "ue um transexual! mesmo se identificando e sendo
identificado como mulher! passa ao ter "ue apresentar seu nome de batismo nas mais
diersas rela:es sociais do cotidiano! inclusie! obrigando0o a abandonar os estudos e a
excluso do mercado de trabalho formal# Assim como o exposto no item nH P! identifica0
se uma iolao ao 2rincpio da 5ignidade da 2essoa Bumana! obrigar um indiiduo a
carregar um nome "ue no condi* com seu estado fsico0ps"uico# 6ale ressaltar! "ue um
aut;ntico Estado 5emocrtico de 5ireito reconhece! respeita e fa* cumprir todos os
direitos dos seus cidados! inclusie! o direito a uma noa identidade sexual#
N#1 Eurisprud;ncia
6ia de regra! a retificao de registro ciil para mudana de sexo e nome tem sido
admitida em caso de intersexual =pseudo0hermafrodita># Entretanto! "uanto ao
transexual operado! a jurisprud;ncia tem oferecido certa resist;ncia#
1889788+78+;+8 " APELACAO CIVEL "TJ/RJ
<UARTA CAMARA CIVEL
DES7 LUIS FELIPE SALOMAO " J.l=a5%,-): +4/8;/1889
Apelao# 7egistro 4iil# +ransexual "ue se submeteu a cirurgia
de mudana de sexo! postulando retificao de seu assentamento
de nascimento =prenome e sexo># Ade"uao do registro )
apar;ncia do registrando "ue se imp:e# 4orreo "ue eitar
repetio dos in(meros constrangimentos suportados pelo
recorrente! al%m de contribuir para superar a perplexidade no
meio social causada pelo registro atual# 2recedentes do +EL7E#
8nexist;ncia de insegurana jurdica! pois o apelante manter o
mesmo n(mero do 42F# 7ecurso proido para determinar a
alterao do prenome do autor! bem como a retificao para o
sexo feminino#
+;;1788+78>8P: " APELACAO CIVEL" TJ/RJ
<UARTA CAMARA CIVEL
DES7 MARDEN GOMES " J.l=a5%,-): 86/84/+;;4
7etificao de registro de nascimento# Gudana de sexo# A
mudana aparente! ou seja! exteriormente! de &rgos genitais!
em irtude de operao cir(rgica! edada pelo ordenamento
jurdico brasileiro! no implica em transformar um homem numa
mulher! metamorfose "ue a nature*a no admite e a engenharia
gen%tica ainda no logrou atingir# 2or conseguinte! en"uanto no
editadas leis especificas sobre o assunto! improsperel se
mostra o pedido de retificao de registro#
C),!2*%a/Q%! I2,a2!
$ tema % merecedor de um estudo interdisciplinar profundo# 5a "ue buscamos
apresentar! apenas! algumas das principais contro%rsias "ue enolem o objeto de
estudo no @mbito jurdico! na tentatia de trilhar os posseis caminhos apontados pela
doutrina e jurisprud;ncia# 4omo resultado do nosso trabalho conclumos "ue<
A falta de preiso legal "ue discipline a mat%ria! sere de pretexto para o exerccio de
posturas! por e*es! conseradoras e preconceituosas# ? eidente "ue o legislador no
pode pre; e disciplinar todos os aspectos da ida social# 2or mais "ue tente ade"uar
leis para suprir as exig;ncias de uma sociedade globali*ada "ue se transforma
rapidamente! muitas leis entram em igor j anacr'nicas# Associado a isso nos
deparamos com preconceitos arraigados nos nossos tribunais! assim como na sociedade#
Ao considerarmos a cirurgia de redesignao sexual uma ofensa ao corpo! seremos
obrigados a reconsiderar "uest:es "ue enolem a prtica de esportes iolentos em "ue
os praticantes correm o risco de les:es ou morte =boxe! ale0tudo! etc#>#
Especificamente! no caso do boxe e ale0tudo! a finalidade do esporte consiste
exatamente em infligir les:es corporais no adersrio,
Em muitos casos nossa jurisprud;ncia tem se mostrado progressista ao reconhecer ao
transexual o direito a uma noa identidade sexual! mas! ainda! no consegue delimitar o
alcance social dessa noa identidade,
Ouanto ao profissional de medicina! erificamos "ue! sendo de nature*a terap;utica! a
cirurgia de ade"uao de sexo! autori*ada pelo conselho Federal de Gedicina! no se
constitui uma conduta criminosa# 6imos "ue na falta de norma especfica o jui* aplica
disposio j existente no ordenamento jurdico como os artigos IH e 1MI da
4onstituio Federal! "ue amparam o direito ) sa(de, o art# JH da Rei de 8ntroduo ao
4&digo 4iil "ue orienta o jui* a atender aos fins sociais a "ue a norma se destina,
Apesar das tais dierg;ncias! de forma lenta! o direito ptrio em contribuindo para
minorar o sofrimento dos transexuais ao reconhecer o direito a uma noa identidade!
ade"uando sua genitlia ao seu sexo psicol&gico e retificando seu prenome e estado
sexual#
$ transexual deseja er seu direito ) sa(de! ) cidadania! ) igualdade! ) dignidade! )
opo sexual respeitados# 8gnorar esses direitos % consider0lo um cidado incompleto!
negando0lhe o direito a ser integrado na sociedade, % desconsiderar direitos
personalssimos! essenciais e inerentes ) nature*a humana#
R%I%R,#2a! B2Kl2)=LI2#a!
AGA7AR! Francisco! D2%2-) C2v2l< 8ntroduo# I# ed! So 2aulo< 7enoar! FK1A#
Q$1A685ES! 2aulo# C.!) *% D2%2-) C),!-2-.#2),al# 1M ed# So 2aulo< Galheiros!
FK1F#
Q$7GES! 7oxana 4ardoso Qrasileiro#D2!F),2K2l2*a*% *)! D2%2-)! *% P%!),al2*a*%
% A.-),)52a P2va*a# So 2aulo< Saraia! FK1A =4oleo 2rof# Agostinho Alim>#
5818Y! Garia Belena#C.!) *% D2%2-) C2v2l Ba!2l%2)# 1# 1N# ed# So 2aulo<
Saraia! FK1A#
\\\\\\\# O E!-a*) A-.al *) B2)*2%2-)# A#ed# aum# e atual# So 2aulo< Saraia! FK1A#
GAGR8A1$! 2ablo Stol*eL 2AG2R$1A F8RB$! 7odolfo# N)v) C.!) *% D2%2-)
C2v2l# I ed# re# e atual# So 2aulo< Saraia! FK1A#
RE1YA! 2edro# D2%2-) C),!-2-.#2),al E!G.%5a-2Na*)# 1K ed# re# atual# e ampl#So
2aulo< Editora G%todo! FK1A#
GA7+81S! Flademir Eer'nimo Qelinati# D2=,2*a*% *a P%!!)a H.5a,a< princpio
constitucional fundamental# 4uritiba# Euru! FK1A#