Contralora General de la Repblica

Divisin de Coordinacin e Informacin Jurdica

Dictamen 075508N10
Estado - Nuevo SI Carcter NNN
NumDict 75508 Fecha emisin 15-12-2010
Orgenes DJU

Referencias
-

Decretos y/o
Resoluciones
-

Abogados
CEL

Destinatarios
Director General del Consejo para la Transparencia

Texto
Aplicacin de la ley 20285, sobre acceso a la informacin pblica, a las Corporaciones Municipales.

Accin
Aplica dictmenes 37493/2010, 44462/2010

Fuentes Legales
ley 20285 art/primero art/2 inc/1, dfl 1/3063/80 inter art/12
dl 3477/80 art/26, ley 18695 art/4 lt/a, ley 18695 art/4 lt/b
dfl 1/3063/80 inter art/13, ley 18695 art/5 lt/g, ley 10336 art/25
ley 18695 art/136, ley 20285 art/primero art/2 inc/3
ley 20285 art/primero art/10, pol art/8, dto 100/2005 sepre
ley 20285 art/primero art/3, ley 20285 art/primero art/4
ley 20285 art/primero art/31, ley 20285 art/primero art/32
ley 20285 art/primero art/33

Descriptores
aplicacin ley transparencia corporaciones municipales

Texto completo
N 75.508 Fecha: 15-XII-2010
Se han dirigido a esta Contralora General las Corporaciones Municipales de Via del Mar,
Quilpu, Pealoln y Providencia solicitando se ordene al Consejo para la Transparencia dejar
sin efecto lo dispuesto en la Instruccin General N 4, Sobre Transparencia Activa, en lo que
dice relacin con las Corporaciones Municipales de Salud y de Educacin, ya que sera
improcedente la aplicacin de la ley N 20.285, en consideracin a la naturaleza jurdica que
revisten tales entidades.
A su vez, la Contralora Regional de Antofagasta ha remitido a este Organismo de Control, la
presentacin efectuada por la Corporacin de Desarrollo Social de Antofagasta que pide un
pronunciamiento en el mismo sentido antes indicado.
Requerido su informe, el Consejo para la Transparencia expresa que estas Corporaciones
Municipales se encontraran comprendidas dentro de la expresin rganos y servicios pblicos
creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, aludidos en el inciso primero del
artculo 2 de la Ley de Transparencia, y, por ende, les resultaran aplicables esta ley, su
reglamento y las instrucciones impartidas por dicho Consejo.
En relacin a la materia planteada, es necesario tener presente que las corporaciones
ocurrentes son personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro, cuya finalidad es
administrar y operar los servicios traspasados a las municipalidades en las reas de educacin,
de salud o de atencin de menores, y que hasta antes de la dictacin de la sentencia del
Tribunal Constitucional, de 29 de febrero de 1988, (rol N 50), pudieron constituirse conforme a
las normas del Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, al amparo de lo dispuesto en el artculo
12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.063, de 1980, del Ministerio del Interior, agregado por el
artculo 26 del decreto ley N 3.477, del mismo ao.
Al respecto, es til destacar que estas entidades presentan algunas caractersticas particulares
derivadas del texto legal que autoriz su constitucin, y que determinan el sometimiento de las
mismas a ciertas normas de derecho pblico.
En efecto, el sealado artculo 12 asegura la participacin del Estado en estas corporaciones, al
disponer que la presidencia de ellas corresponder al Alcalde de la respectiva municipalidad
quien adems puede delegarla en la persona que estime conveniente.
En este orden de ideas, debe destacarse que el objeto bsico de las personas jurdicas de que
se trata, consiste en la realizacin de las funciones pblicas previstas en los literales a) y b) del
artculo 4 de la ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, que se refieren a la
educacin y a la salud pblica, y que aun cuando pueden ser desarrolladas en forma directa por
estas instituciones, o con otros rganos del Estado, son tareas propias de los municipios por lo
que el Estado contribuye al financiamiento de las corporaciones en estudio, por medio de la
entrega de recursos de origen fiscal o municipal -segn previenen los artculos 13 del referido
decreto con fuerza de ley N 1-3.063 y 5 letra g) de la ley N 18.695-, quedando, en este
aspecto, las sealadas entidades sometidas a la fiscalizacin de esta Entidad de Control,
conforme a los artculos 25 de la ley N 10.336, Orgnica Constitucional de la Contralora
General de la Repblica, y 136 de la citada ley N 18.695.
Como puede apreciarse, en estos entes jurdicos est presente de un modo predominante el
inters pblico, y aunque no es posible considerarlos como organismos integrantes de la
Administracin del Estado, se justifica que se les apliquen determinadas normas que les exigen
brindar informacin o ser controlados en trminos similares a los rganos pblicos, justamente
para resguardar dicho inters y cautelar que la actuacin del Estado, a travs de ellos, respete la
preceptiva orgnica correspondiente, y no adolezca de irregularidades, en concordancia con el
criterio contenido en el dictamen N 37.493, de 2010.
Puntualizado lo anterior, cabe manifestar que la Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de
Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado -en adelante, Ley de Transparencia-,
aprobada por el artculo primero de la ley N 20.285, sobre Acceso a la Informacin Pblica,
prescribe en el inciso primero de su artculo 2 que sus disposiciones sern aplicables a los
ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades,
las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, y los rganos y servicios pblicos creados
para el cumplimiento de la funcin administrativa..
Enseguida, el inciso tercero del mismo artculo establece que tambin se aplicarn las
disposiciones que esta ley expresamente seale a las empresas pblicas creadas por ley y a las
empresas del Estado y sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o
mayora en el directorio..
Por su parte, el artculo dcimo de la ley N 20.285, dispone, en lo pertinente, que el principio de
la transparencia de la funcin pblica consagrado en el inciso segundo del artculo 8 de la
Constitucin Poltica y en los artculos 3 y 4 de la Ley de Transparencia, es aplicable a las
empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y a las sociedades en que ste
tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio.
Agrega, el inciso segundo del citado artculo dcimo que, en virtud del sealado principio, las
entidades mencionadas en el inciso anterior debern mantener a disposicin permanente del
pblico, a travs de sus sitios electrnicos, debidamente actualizados, los antecedentes que
indica.
En consideracin a lo expuesto, esta Contralora General entiende que, tanto lo previsto en el
artculo 2, inciso tercero, de la mencionada Ley de Transparencia, como tambin lo que dispone
el artculo dcimo de la ley N 20.285, resultan ser aplicables a aquellas entidades privadas a
travs de las cuales el Estado realiza ciertas actividades inherentes al cumplimiento de sus
funciones, utilizando la preeminencia que le da su participacin en el patrimonio o en la direccin
de tales entidades. Asimismo, es del caso precisar que la mencin a las empresas y sociedades,
y a la participacin accionaria que efectan las normas antedichas, en ningn caso excluye a las
corporaciones y a otros tipos de personas jurdicas de derecho privado, que la ley ha autorizado
constituir al Estado para la consecucin de sus cometidos.
En este sentido, los organismos a que aluden los citados preceptos no slo deben cumplir la
obligacin de mantener a disposicin permanente del pblico por medio de sus sitios
electrnicos cierta informacin, sino que quedan sometidos al principio de transparencia
establecido en la Ley de Transparencia, que de acuerdo al artculo 4 de la misma consiste en
respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la
Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a
esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley..
En mrito de lo expuesto, debe concluirse que es aplicable a las corporaciones municipales
constituidas conforme al mencionado artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.063 el
principio de transparencia, que tal como lo ha precisado la jurisprudencia -contenida, entre otros,
en el dictamen N 37.493, de 2010-, es uno de los principios bsicos de gestin propios del
derecho pblico.
Precisado lo anterior, cabe consignar que el Consejo para la Transparencia, constituye una
corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, creada
por el artculo 31 de la Ley de Transparencia y que segn su artculo 32 tiene por objeto
promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre
transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y
garantizar el derecho de acceso a la informacin. Las funciones y atribuciones del referido
organismo se determinan en el artculo 33 de ese texto legal, debiendo destacarse la contenida
en su letra d), consistente, en lo que interesa, en dictar instrucciones generales para el
cumplimiento de la legislacin sobre transparencia y acceso a la informacin por parte de los
rganos de la Administracin del Estado.
En este contexto, y del anlisis de las normas de la ley N 20.285 aparece que ninguna de ellas
establece alguna atribucin del Consejo para la Transparencia sobre este tipo especial de
corporaciones de derecho privado, por lo que la sujecin de stas al principio de transparencia
de la funcin pblica, en los trminos que ordena el artculo dcimo de la ley N 20.285, no
importa el otorgamiento de potestades al referido Consejo respecto de ellas, criterio ya expuesto
en el dictamen N 44.462, de 2010.
En mrito de las consideraciones que preceden, esta Contralora General cumple con manifestar
que las corporaciones municipales constituidas al amparo de lo dispuesto en el artculo 12 del
decreto con fuerza de ley N 1-3.063, de 1980, del Ministerio del Interior, si bien deben sujetarse
al principio de transparencia de la funcin pblica, en los trminos previstos en el artculo dcimo
de la ley N 20.285, ello no implica que tales entidades se sometan a las potestades normativas
ni a la fiscalizacin o supervigilancia del Consejo para la Transparencia, razn por la cual no
compete a ese organismo impartir instrucciones destinadas a regular el cumplimiento de la
legislacin sobre transparencia y acceso a la informacin pblica por parte de las sealadas
corporaciones.
Ramiro Mendoza Ziga
Contralor General de la Repblica