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II Simpsio Internacional de Direito: dimenses materiais e efcaciais dos direitos fundamentais

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A LIMITAO CONSTITUCIONAL DA JORNADA DE TRABALHO COMO
FORMA DE EFETIVAO DO DIREITO FUNDAMENTAL DE PROTEO
VIDA E SADE DO SERVIDOR PBLICO ESTATUTRIO COMISSIONADO
Murilo Kerche de Oliveira
*
Resumo
A vida do ser humano o mais importante Direito Fundamental do cidado, devendo ser
protegida e desfrutada com dignidade. E uma das formas de se proteger a vida do ser humano
limitar a sua jornada de trabalho, haja vista que todo cidado, de uma forma ou de outra,
em algum momento de sua vida necessitar laborar para seu sustento e manuteno. Os Di-
reitos Fundamentais esto previstos na Constituio Federal, e dentre esses direitos consta
a limitao da jornada de trabalho para os trabalhadores urbanos e rurais. E quando a Carta
Magna fala em trabalhador no se refere somente aos empregados regidos pela Consolidao
das Leis do Trabalho, mas tambm a outros trabalhadores, dentre eles os servidores pblicos
estatutrios, sejam eles efetivos ou comissionados. E caso o trabalhador labore acima desses
limites constitucionais deve ser considerado como servio extraordinrio e remunerado com
adicional de horas extras, nos termos da prpria Constituio Federal. Entretanto, ocorre que
muitos servidores pblicos estatutrios laboram acima do limite constitucional sem receberem
o respectivo adicional, pois os gestores pblicos no pagam adicional de horas extraordinrias
a esses servidores sob o argumento de que eles no fariam jus a esse direito, embasado em en-
tendimentos do respectivo Tribunal de Contas Estadual. O presente estudo tem por objetivo
demonstrar que os trabalhadores da espcie servidores pblicos comissionados tm o direito da
limitao da sua jornada de trabalho nos termos da Constituio Federal e, se efetuar servios
extraordinrios, tero direito ao recebimento do respectivo adicional de horas extras.
Palavras-chaves: Direito Fundamental; Direito do Trabalho; Jornada de Trabalho.
1 INTRODUO
O primeiro requisito para ser considerado trabalhador ser pessoa fsica, ou seja, uma
pessoa natural. Portanto, antes de ser considerado um trabalhador, o indivduo que desenvolve
determinado labor um ser humano que necessita trabalhar para poder fazer frente s suas
necessidades e pagar suas despesas. Mas esse mesmo trabalhador possui famlia, tem uma vida
social, e precisa desenvolver outras atividades e no somente trabalhar.
E pensando acima de tudo na sade e vida do trabalhador que a Constituio Federal
previu no artigo 7, inciso XIII, que so direitos dos trabalhadores urbanos e rurais jornada de
*
Advogado; Professor universitrio da Faculdade Cenecista de Capivari; Especialista em Direito Tributrio pelo
Instituto xito de Ps-Graduao e em Direito Empresarial pelo Instituto Nacional de Ps-Graduao; Mestrando
em Direito na Universidade Metodista de Piracicaba, SP; murilokerche@hotmail.com
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Direitos fundamentais sociais
Murilo Kerche de Oliveira
trabalho no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de
horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. E caso o trabalha-
dor labore acima desse limite ter direito ao recebimento de um adicional superior, no mnimo,
em cinquenta por cento do normal, conforme preceitua o inciso XVI, do mesmo artigo 7 da
Constituio Federal.
Importante frisar que o limite da jornada de trabalho previsto na lei mais importante
do pas, inserido dentro do Captulo II, intitulado Dos Direitos Sociais, que est, por seu
turno, localizado no Ttulo II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais, no foi por acaso,
mas sim fruto de estudos, pesquisas e movimentos de classes que concluram ser benfico,
justo e adequado ao trabalhador que a jornada de trabalho fosse limitada.
No se pode esquecer, conforme j mencionado, que acima de tudo o trabalhador um ser
humano que possui uma famlia, tem vida social e merecedor da uma vida digna, sendo a limita-
o da jornada de trabalho uma imposio legal para a preservao da sade e vida do trabalhador.
E referida limitao to importante que foi alada ao nvel constitucional, estando
prevista na lei mais importante do pas: a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988. Mas no s. tamanha a importncia da limitao da jornada de trabalho que foi
inserida dentro dos direitos e garantias fundamentais, ou seja, um direito fundamental do
trabalhador, qui at no poder ser alterada por meio de emenda constitucional por se tratar
de uma clusula ptrea nos termos do artigo 60, IV, da CF, haja vista a possibilidade de ser con-
siderado um direito e garantia individual.
E quando a Carta Magna fala em trabalhador est se referindo a toda pessoa fsica que
presta algum tipo de servio, principalmente os trabalhadores que prestam servios pessoal-
mente, com habitualidade e subordinao, mediante o recebimento de uma remunerao.
Portanto, o termo trabalhador previsto na Constituio Federal abrange os emprega-
dores regidos pela CLT e tambm os servidores pblicos estatutrios, sejam eles efetivos ou
comissionados, tanto que propositalmente mencionou apenas o termo trabalhadores urbanos
e rurais, sem fazer qualquer distino, obrigando que referido dispositivo abrangesse no so-
mente uma mas vrias espcies de trabalhadores.
Diante disso conclui-se que o termo trabalhador previsto na CF o gnero que possui
vrias espcies, e todos esses trabalhadores esto inseridos dentro da jornada de trabalho pre-
vista no inciso XIII, do artigo 7 da Constituio Federal, ou seja, sua jornada diria de trabalho
deve ser de, no mximo, oito horas, bem como durante a semana a jornada ser de no mximo
quarenta e quatro horas.
Sobre o assunto pronunciou Maurcio Godinho Delgado (2008, p. 285):
Relao do trabalho versus relao de emprego A Cincia do Direito enxerga clara
distino entre relao de trabalho e relao de emprego.
A primeira expresso tem carter genrico: refere-se a todas as relaes jurdicas ca-
racterizadas por terem sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer
consubstanciada em labor humano. Refere-se, pois, a toda modalidade de contratao de
trabalho humano modernamente admissvel.
Continua o sapiente doutrinador:
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A relao de emprego, do ponto de vista tcnico-jurdico, apenas uma das modalida-
des especficas de relao de trabalho juridicamente configuradas. Corresponde a um
tipo legal prprio e especfico, inconfundvel com as demais modalidades de relao ora
vigorantes (DELGADO, 2008, p. 286).

E todo trabalho efetuado acima dos limites previstos na Constituio Federal
deve ser considerado como extraordinrio e remunerado com adicional de no mnimo cin-
qenta por cento sobre a hora normal de trabalho, conforme preceitua o inciso XVI do mesmo
artigo 7. Entretanto, constata-se hodiernamente que muitos trabalhadores laboram acima de
referidos limites sem receberem respectivo adicional.
Os servidores pblicos estatutrios que exercem cargos em comisso, excluindo-se os
agentes polticos de primeiro escalo, quando laboram acima dos limites constitucionais, no
recebem o respectivo adicional. Muitos gestores pblicos (prefeitos, presidentes de cmaras
municipais, presidentes de autarquias etc), seguindo orientao do respectivo Tribunal de Con-
tas de seu Estado, comumente no pagam adicional de servios extraordinrios aos servidores
pblicos comissionados pelo fato do Tribunal entender que os trabalhadores estatutrios que
exercem cargos em comisso no Poder Pblico no tm direito ao recebimento de horas extras,
condenando inclusive os gestores a devolverem dinheiro aos cofres pblicos.
O Tribunal de Contas do Estado de So Paulo adota esse entendimento.
1
J o Tribunal
de Contas de Santa Catarina at recentemente (03/08/2011) tambm comungava desse enten-
dimento,
2
tendo revisado sua posio e adotando atualmente o entendimento de que o paga-
mento de horas extras aos servidores pblicos, efetivos e comissionados, est condicionado s
hipteses excepcionais e temporrias.
3
Portanto, assim como os trabalhadores regidos pela CLT, tambm os servidores pbli-
cos estatutrios, tanto os efetivos como os comissionados, devem ter sua jornada de trabalho
limitada nos termos da Constituio Federal e caso laborem acima de referidos limites, tero
direito ao recebimento do respectivo adicional de horas extras.
2 A CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS DOS TRABALHADORES
A Constituio Federal a Lei mais importante de um pas, figurando no topo da pirmide
da hierarquia das normas conforme leciona o eterno Kelsen. Assim, todos os dispositivos nela inseri-
dos se revelam de grande valia e devem ser observados no cotidiano acima de qualquer outra norma.
Na Constituio Federal esto previstos os princpios e objetivos fundamentais do Es-
tado que ela pertence. A forma como o Estado se organizar e governar o povo, e os direitos e
garantias individuais e coletivos dos cidados, afinal, no se admite mais em pleno sculo XXI,
em que pesem entendimentos em contrrio e alguns pases do planeta que ainda vivem algum
tipo de ditadura, governos autoritrios e absolutistas que ditam as regras somente em proveito
do monarca sem qualquer amparo populao.
A Constituio de um pas originou-se do movimento denominado constituciona-
lismo que surgiu em decorrncia das transformaes ocorridas nos pases europeus entre os
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Direitos fundamentais sociais
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sculos XV e XVII. O doutrinador Francisco Pedro Juc (1997, p. 15) assim escreveu sobre o
constitucionalismo:
Portanto, podemos chegar a entender constitucionalismo como sendo movimento pol-
tico e jurdico que instrumenta a insatisfao da sociedade esclarecida contra o arbtrio
e o poder sem limites das monarquias absolutas, propondo a construo de um novo
Estado, submetido ao Direito, com os poderes polticos e seu exerccio limitado pelo
Direito, de um Estado de Direito, com organizao estabelecida em uma Constituio
escrita, a qual tambm ele, o Estado, e seus Governantes e demais exercentes do poder
poltico, esto necessariamente submetidos.

A atual Constituio Federal do Brasil de 1988. Tambm chamada de Carta Magna
e Constituio Cidad, h mais de vinte anos est em vigor, no que esteja desatualizada,
pois por meio das emendas constitucionais, que hoje j somam 68 (a ltima foi publicada em
22/12/2011),
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ela sempre est se atualizando e acompanhando as mutaes sociais que ocorre-
ro ad eternum.
Relembrando um pouco da histria das Constituies Brasileiras, at a independncia
do Brasil ocorrido em 07/9/1822, a colnia local era regida pelas leis portuguesas. A partir de
ento se passou a construir o ordenamento jurdico brasileiro, e em 1824 foi elaborada a pri-
meira Constituio Brasileira, a chamada Constituio Poltica do Imprio do Brazil, ou seja,
mesmo independente permanecia a forma de governo monarca, figurando D. Pedro I como o
imperador do Brasil.
A primeira Constituio Nacional perdurou at 1891, quando foi publicada a segunda
Constituio Brasileira chamada de Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil,
elaborada aps a proclamao da repblica ocorrida em 15/11/1889, donde passou-se da forma
de governo monarca para o modelo republicano.
Depois vieram as Constituies de 1934, 1937, 1946, 1967, a Emenda Constitucional
de 1969 (EC de 69) que praticamente alterou toda a Constituio de 67, culminando, aps o
fim da ditadura militar, com a elaborao da atual Constituio Brasileira em 1988, que veio
para consolidar o regime democrtico e a forma republicana confirmada com o plebiscito de
1993. Portanto, a atual Constituio do Brasil considerada a stima Constituio Brasileira,
ou oitava para os que defendem que a EC de 69 tambm foi uma Constituio.
A Constituio Brasileira de 1988 difere da primeira Constituio (1824) por razes
bvias: quela fora criada na constncia de uma monarquia imperial. Mas mesmo aps a pro-
clamao da repblica, a atual Constituio do Brasil difere das Constituies anteriores (1891,
1934, 1937, 1946 e 1967) principalmente com relao aos direitos fundamentais dos cidados.
Analisando as Constituies passadas no se verifica tamanha clareza e amplitude nos
direitos fundamentais previstos principalmente nos artigos 5 e seguintes da Constituio em
vigor. E mais, importante frisar que no somente direitos individuais de liberdade, mas tam-
bm os direitos sociais, e dentre eles os dos trabalhadores, foram elencados dentro dos direitos
fundamentais do cidado, pois esto previstos no artigo 7 da Constituio dentro do Cap-
tulo II Dos Direitos Sociais, que por seu turno est inserido no Ttulo II Dos Direitos e
Garantias Fundamentais.
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Alis, os direitos sociais fazem parte da segunda gerao dos direitos fundamentais,
conforme leciona Manoel Gonalves Ferreira Filho (2010, p. 24). A primeira gerao dos direitos
fundamentais apareceu no final do sculo XVII, e consistem nas liberdades pblicas, ou seja,
tem por objetivo a liberdade e os direitos do Homem. J a segunda gerao se iniciou aps a
primeira Grande Guerra Mundial, e introduziu os direitos sociais no rol dos direitos fundamen-
tais. E dentre os direitos sociais esto inseridos os direitos dos trabalhadores.
Segundo Ferreira Filho (2010, p. 59) ao trmino da primeira Guerra Mundial novos direitos
fundamentais foram reconhecidos. So os direitos econmicos e sociais que no excluem nem ne-
gam as liberdades pblicas da primeira gerao (liberdades pblicas), mas a elas se somam, tendo
como propulsora da consolidao dos direitos sociais a Constituio de Weimar de 1919 na Alemanha.
Os direitos sociais foram elevados ao nvel de direitos fundamentais em decorrncia de
alguns fatores que vinham ocorrendo durante o sculo XIX e os primeiros anos do sculo XX.
Nessa poca ganhava corpo o liberalismo poltico e econmico, movimento iniciado no sculo
XVIII, mas com idias que recorrem transio do feudalismo para o capitalismo.
O liberalismo poltico e econmico foi um movimento, na seara poltica, contra o
absolutismo da poca e buscava nas teorias contratualistas a legitimao do poder, que no
deveria ficar, portanto, sob o direito dos reis, mas no consentimento dos cidados. J no campo
da economia o liberalismo defendia a independncia da economia de qualquer interferncia
proveniente de outros meios, especialmente estatal.
Entretanto, paralelamente ao crescimento do liberalismo poltico e econmico, houve
uma deteriorao do quadro social. A livre iniciativa no mercado econmico e o Estado absten-
cionista decorrentes das revolues liberais somente se tornaram possvel com a abolio das
corporaes de ofcio
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vindo a provocar um acrscimo de riqueza nas mos da classe burguesa, os
empresrios da poca.
Em contrapartida, a classe trabalhadora se viu numa situao de penria, para no
dizer de misria. O Estado se omitia, ou seja, em face do liberalismo que se pregava, o poder
poltico nada podia ou devia fazer. As classes operrias no tinham proteo corporativa e eram
submetidos a trabalhos extenuantes e com baixos salrios tudo ocasionado pela lei da oferta e
da procura, provocando o desemprego fruto da maquinizao das fbricas.
A opresso sobre a classe operria, praticamente excluda dos benefcios do liberalismo
reinante na poca, provocou a reao dos trabalhadores contra os poderosos, surgindo a luta
de classes segundo Karl Marx. Diante dessa situao, a referida luta de classes era uma ameaa
para a estabilidade das instituies liberais da poca e ao desenvolvimento econmico, motivo
pelo qual deveria ser estudada, debatida e superada.
A explorao sobre a classe trabalhadora progredia, os debates e negociaes se con-
centravam na necessidade de promover profundas mudanas na sociedade, o que se efetivaria
com os direitos fundamentais dos trabalhadores. Sob essa tica, vieram a ser consagrados os
direitos sociais em 1917 com a Constituio Mexicana, o que contribuiu para a consolidao
do princpio da solidariedade e para o estabelecimento do Estado social, em contraposio do
Estado liberal.
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Direitos fundamentais sociais
Murilo Kerche de Oliveira
O Tratado de Versalhes, de 28 de janeiro de 1919, definiu as condies da paz entre os
aliados e a Alemanha aps a primeira Guerra Mundial, tambm foi decisivo para a consolida-
o dos direitos fundamentais sociais, do qual emerge a Organizao Internacional do Trabalho
(OIT), consagrando os direitos dos trabalhadores como direitos sociais fundamentais para to-
dos os Estados signatrios de referido Tratado. J em sua primeira Conferncia Internacional
do Trabalho, realizada em 1919, a OIT adotou seis convenes, e a primeira delas respondia a
uma das principais reivindicaes do movimento sindical e operrio do final do sculo XIX e
comeo do sculo XX: a limitao da jornada de trabalho a 8 dirias e 48 semanais.
Portanto, por meio dos dispositivos inseridos na Constituio que se limita o poder
absoluto dos comandantes e se asseguram os direitos dos comandados diante desse poder.
No por outra razo a preocupao do nosso constituinte com a dignidade do traba-
lhador garantindo lhe o extenso rol de direitos fundamentais previstos nos artigos 5 e 7 da
Constituio Federal de 1988. A ampla previso dos direitos laborais no art. 7 e seguintes, con-
figuram a base do Estado Democrtico de Direito e devem servir de referncia para qualquer
interpretao do texto constitucional.
3 A LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO COMO DIREITO
FUNDAMENTAL
O trabalho sempre foi de relevante importncia para o ser humano, mas isso no jus-
tifica o fato de que o indivduo deva trabalhar o maior tempo possvel ou o quanto deseje. A
Declarao Universal dos Direitos do Homem proclamada em 1948 prev em seu artigo XXIV que
todo homem tem direito a repouso e lazer, inclusive a limitao razovel das horas de trabalho
e a frias remuneradas peridicas.
A Organizao Internacional do Trabalho (OIT), como j salientado, importante enti-
dade supranacional ligada aos direitos dos trabalhadores, em sua Conveno n1, aprovada
na conferncia inaugural na cidade de Washington em 1919, disps que a jornada de trabalho
deveria ser de oito horas dirias e quarenta e oito horas na semana.
Segundo Arnaldo Sssekind (2001, p. 216) os fundamentos para a limitao durao
do trabalho so:
a) de natureza biolgica, porque elimina ou reduz os problemas psicofisiolgicos oriundos
da fadiga;
b) de carter social, por ensejar a participao do trabalhador em atividades recreativas,
culturais ou fsicas, propiciar-lhe a aquisio de conhecimentos e ampliar-lhe a convi-
vncia com a famlia;
c) de ordem econmica, porquanto restringe o desemprego e aumenta a produtividade do
trabalhador, mantendo-o efetivamente na populao economicamente ativa.

Maurcio Godinho Delgado (2008, p. 833) salienta que [...] modernamente, o tema da
jornada ganhou importncia ainda mais notvel, ao ser associado anlise e realizao de uma
consistente poltica de sade no trabalho. E continua mais adiante o doutrinador afirmando
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que a Constituio da Repblica apreendeu, de modo exemplar, essa nova leitura a respeito da
jornada e durao laborativas e do papel que tm no tocante construo e implementao de
uma consistente poltica de sade no trabalho. (DELGADO, 2008, p. 833).
Portanto, o direito do trabalhador ter uma jornada de trabalho limitada no tempo to
importante que foi elevada no Brasil a nvel Constitucional. Atualmente, conforme j assina-
lado, est previsto no inciso XIII, do artigo 7 da Constituio Federal, que todos os trabalha-
dores devem ter uma jornada de trabalho de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais.
A primeira Constituio Brasileira a prever uma limitao na jornada de trabalho foi a
de 1934 que assim disps em seu art. 121, 1, letra c:
Art 121 - A lei promover o amparo da produo e estabelecer as condies do tra-
balho, na cidade e nos campos, tendo em vista a proteo social do trabalhador e os
interesses econmicos do Pas.
1 - A legislao do trabalho observar os seguintes preceitos, alm de outros que
colimem melhorar as condies do trabalhador:
...
c) trabalho dirio no excedente de oito horas, reduzveis, mas s prorrogveis nos
casos previstos em lei.
A Constituio do Brasil de 1937 praticamente reproduziu o dispositivo da Constituio
de 1934, ao prever no art. 137, letra i, dia de trabalho de oito horas, que poder ser reduzido,
e somente suscetvel de aumento nos casos previstos em lei. O mesmo ocorrendo com a Cons-
tituio de 1946 que disps no art. 157, inc. V, durao diria do trabalho no excedente a oito
horas, exceto nos casos e condies previstos em lei. J a Constituio de 1967 acrescentou o
direito ao intervalo para descanso ao dispor no art. 158, inc. VI, durao diria do trabalho no
excedente de oito horas, com intervalo para descanso, salvo casos especialmente previstos.
Oportuno notar que nessas Constituies anteriores a de 1988, os direitos dos trabalhado-
res, e dentre ele o da limitao jornada de trabalho, esto previstos no ttulo Da Ordem Econmi-
ca e Social, e no no captulo Dos Direitos e Garantias Individuais, fato ocorrido na Constituio
de 1988, onde os direitos dos trabalhadores esto inseridos no ttulo Dos Direitos e Garantias
Fundamentais, motivo pelo qual se verifica a inteno do legislar em elev-los ao nvel de direitos
fundamentais a partir de 1988.
Diante disso e utilizando o mtodo de interpretao lgico, ao inserir na atual Consti-
tuio Brasileira os direitos dos trabalhadores dentro do Captulo II, intitulado Dos Direitos
Sociais, que est, por seu turno, localizado no Ttulo II - Dos Direitos e Garantias Funda-
mentais, fato que no ocorreu nas Constituies anteriores onde os direitos dos trabalhadores
estavam previstos no captulo Da Ordem Econmica e Social, conclui-se que a inteno do
legislador foi a de elev-los ao nvel de direito fundamental.
Assim, j por essa simples constatao verifica-se claramente que os direitos dos traba-
lhadores previstos na Constituio de 1988 e dentre eles o da limitao da jornada de trabalho,
so direitos fundamentais e at considerados clusulas ptreas nos termos do artigo 60 da
Carta Magna, pois podem ser considerados como direitos e garantias individuais (art. 60, 4,
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IV), assunto no objeto do presente estudo, mas de relevante interesse ficando desde j lanado
o desafio de uma anlise mais profunda e objeto de um futuro trabalho cientfico.
Os direitos fundamentais so por muitos doutrinadores conhecidos como os direitos
do ser humano previstos na Constituio Federal. E o reconhecimento desses direitos na esfera
internacional leva o nome de Direitos Humanos. Outros doutrinadores tambm utilizam a
denominao Direitos Naturais, Direitos do Homem, Direitos Individuais, entre outros. Entre-
tanto, independente de uma ou outra denominao, conclui-se que os direitos fundamentais
so os direitos inerentes do ser humano, que sempre existiram e sero complementados com o
passar do tempo e as mudanas sociais para que o ser humano tenha uma existncia digna, ou
seja, uma vida com qualidade em seus mais diversos aspectos.
O reconhecimento e a positivao dos direitos fundamentais tm contribudo para o
progresso moral da sociedade, pois so direitos inerentes pessoa humana, pr-existentes ao
ordenamento jurdico, visto que decorrem da prpria natureza do homem, portanto, so indis-
pensveis e necessrios para assegurar a todos uma existncia livre, digna e igualitria.
Segundo Jos Afonso da Silva (1998, p. 182), o termo fundamentais indica:
[...] situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e, s
vezes, nem mesmo sobrevive, ou seja, um direito fundamental do homem no sentido
de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas con-
creta e materialmente efetivados.

O mesmo doutrinador prefere adotar o termo direitos fundamentais do homem (SIL-
VA, 1998, p.183) para definir os direitos positivados que militam em prol da dignidade, igual-
dade e liberdade da pessoa humana. E desde o momento que assumiram normas positivadas
constitucionais, sua natureza passou a ser constitucional.
Nos dias atuais no h como dissociar a figura do ser humano com a do trabalhador.
Excetuando as pessoas que so proibidas de laborar, como os menores de dezesseis anos, salvo
na condio de aprendiz a partir dos quatorze anos (art. 7, inc. XXXIII, da CF), e tambm as
que por uma felicidade do destino no precisam trabalhar, todos os demais seres humanos ne-
cessitam desenvolver algum tipo de labor para atenderem suas necessidades primordiais. do
trabalho que o ser humano obtm numerrios para pagar suas despesas bsicas com moradia,
educao, sade, alimentao, vesturio, entre outras.
com esse pensamento que as modernas Constituies dos pases democrticos, reagindo
aos postulados do liberalismo que pregava a autonomia da vontade nas relaes de trabalho, levando
s ltimas conseqncias a mxima laissez-faire da Revoluo Francesa, o que resultou na explora-
o do trabalhador, passaram a albergar normas limitativas da liberdade nas relaes do trabalho.
Assim, ao prever os direitos sociais dos trabalhadores no artigo 7 da Constituio Fe-
deral, referidos direitos se revestiram do princpio da soberania popular, pois foram positivados
na Carta Magna pelo constituinte originrio. E a eficcia e aplicabilidade dos direitos funda-
mentais dos trabalhadores tm aplicao imediata.
Sobre a aplicabilidade dos dispositivos constitucionais Celso Ribeiro Bastos (1989, p.
393) assim se pronunciou no ano seguinte ao da publicao da Constituio Cidad Brasileira:
II Simpsio Internacional de Direito: dimenses materiais e efcaciais dos direitos fundamentais
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Tero aplicao imediata todos os direitos e garantias fundamentais, desde que no
obstados por uma expressa referncia da lei a uma legislao integradora, nem por um
vazio semntico tamanho que torne o preceito absolutamente dependente de uma in-
tegrao normativa.

Na Constituio Federal do Brasil de 1988, os direitos fundamentais so classificados
basicamente em direitos individuais e coletivos (art. 5), nos direitos sociais (arts. 6 e 7), nos
direitos nacionalidade (art. 12) e direitos polticos (arts. 14 a 17). E de uma rpida leitura
desses dispositivos, verifica-se que a maioria tem aplicao imediata, no necessitando de uma
norma infraconstitucional para regulament-lo.
o que acontece com o inciso XIII do artigo 7 da Constituio Federal que claro ao
dispor que so direitos dos trabalhadores urbanos e rurais durao do trabalho normal no su-
perior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios
e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Entretanto, mesmo sendo um dispositivo de aplicao imediata, a questo ganha com-
plexidade e se reveste de vrias interrogaes quando se tenta identificar qual ou quais as esp-
cies de trabalhador a Constituio est se referindo.
4 O CONCEITO DE TRABALHADOR DA CONSTITUIO
Para conceituar o termo trabalhador objeto do presente estudo, antes ter-se- que analisar
o conceito e a evoluo histrica do trabalho, afinal, trabalhador nada mais do que o indivduo
que executa determinado trabalho para suprir uma necessidade humana, seja executando tarefas
manuais, seja empreendendo projetos intelectuais, o ser humano est trabalhando, objetivando
suprir a falta de autossuficincia, que marca fundamental da sua condio terrena.
O trabalho ao longo dos tempos apresentou diferentes fases, iniciando com o trabalho escra-
vo, passando pelo sistema de servides, posteriormente s corporaes de ofcio, chegando, principal-
mente aps a Revoluo Industrial, s espcies de trabalho que se tem conhecimento nos dias de hoje.
Desde os primrdios da humanidade o ser humano sempre teve que desenvolver algum
tipo de trabalho para satisfazer suas necessidades bsicas. E o conceito de trabalho ao longo dos
anos sofreu alteraes, preenchendo pginas da histria com novos domnios e novos valores.
Do Egito Grcia Antiga e ao Imprio Romano, atravessando os sculos da Idade M-
dia e do Renascimento, o trabalho foi considerado como um sinal de oprbrio, de desprezo, de
inferioridade, haja vista os conceitos depreciativos dos termos escravos e servos.
Com a evoluo das sociedades, os conceitos alteraram-se, e o trabalho at ento sin-
nimo de tortura e maldio, deu lugar ao trabalho como fonte de realizao pessoal e social, ou
seja, o trabalho como meio de valorizao da pessoa humana. Portanto, por meio do trabalho o
indivduo satisfaz suas necessidades e tem a possibilidade de ter uma vida digna.
O trabalhador, que o indivduo que sempre exerceu algum tipo de trabalho desde os
primrdios da humanidade, tambm evoluiu e chegou aos dias atuais com novos conceitos,
principalmente aps a Revoluo Industrial iniciada no sculo XVIII.
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Direitos fundamentais sociais
Murilo Kerche de Oliveira
Atualmente conclui-se que o termo trabalhador o gnero que possui vrias espcies
como, por exemplo, empregado, servidor pblico, trabalhador rural, domstico, trabalhador
avulso, autnomo, aprendiz, estagirio, entre muitos outros.
O termo trabalhador previsto no artigo 7 da Constituio no abrange todas as espcies
de trabalhadores, mas tambm a Carta Magna no definiu o significado do termo, no delimitando
de quais trabalhadores ela est se referindo, cabendo a doutrina e operadores do Direito definirem
sua abrangncia.
A respeito do assunto, Celso Ribeiro Bastos (1989, p. 403) assim se pronunciou:
A expresso trabalhador bastante ampla e imprecisa. Numa acepo lata, so traba-
lhadores todos aqueles que se dedicam a uma atividade voltada a suprir uma carncia
humana. De fato, pelo trabalho que o homem vence a falta de auto-suficincia, que
marca fundamental da sua condio terrena. Quer executando tarefas manuais, quer
empreendendo misteres intelectuais ou, ainda, levando a efeito a coordenao das ati-
vidades de outras pessoas, em todos esses casos o ser humano est trabalhando.
Mas fez a seguinte observao o mesmo doutrinador:
bvio, todavia, que no num sentido to elastecido que o vocbulo aparece na
Constituio. No entanto, preciso notar que ela mesma no define o que seja o tra-
balhador. necessrio, pois, valer-se da construo legislativa e doutrinria que cerca o
vocbulo (BASTOS, 1989, p. 404).

E o prprio Ribeiro Bastos (1989, p. 404) fez a indagao: Quem trabalhador, para
efeitos constitucionais?
Para que se consiga chegar a uma resposta aceitvel, faz-se necessrio interpretar a nor-
ma constitucional. E Interpretar consiste num processo intelectual mediante o qual se busca
compreender e desvendar um determinado fenmeno. Transportando para o mundo jurdico,
interpretar um dispositivo legal significa buscar seu verdadeiro sentido, sua aplicabilidade para o
mundo real.
Contudo, no poucas vezes difcil precisar o sentido, alcance e significado de uma
norma jurdica. Este problema no novo, e os princpios utilizados para solucion-lo tambm
no so. A hermenutica jurdica sistema de regras para interpretao das leis apresenta
mtodos j conhecidos de todos, como a interpretao autntica ou doutrinal, literal, lgica,
cientfica e sistemtica. Assim, o intrprete declara o contedo da lei, restringe ou amplia seu
significado. Por meio do presente trabalho buscar-se- interpretar o termo trabalhador do art.
7 da Constituio Federal de forma justa e adequada para os dias atuais, de modo a incluir como
uma espcie do gnero os servidores pblicos.
E para chegar a essa interpretao justa e adequada utilizar-se- no somente um, mas
os diversos mtodos de interpretao conhecidos como o mtodo gramatical, donde se examina
a expresso literalmente tal qual como foi escrita; o mtodo lgico, que visa interpretar a norma
de forma coerente com o texto legal; o mtodo sistemtico, que interpreta o dispositivo em har-
monia com o conjunto do sistema jurdico; e, por fim, o mtodo teleolgico, que tem por objetivo
subordinar o processo interpretativo aos fins buscados pela norma jurdica.
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A limitao constitucional da jornada de trabalho como forma de efetivao...
405
A expresso trabalhador do art. 7 da Constituio Federal no abrange somente os
empregados regidos pela CLT, mas tambm abarca os servidores pblicos estatutrios, sejam
eles efetivos ou comissionados. fato inconteste que esses tipos de trabalhadores so espcies
do gnero trabalhador. Portanto, j pela anlise gramatical da expresso, no se poderia afirmar
que o termo no abrangeria essas espcies de trabalhadores e abrangeria somente os emprega-
dos regidos pela CLT, que apenas um tipo de trabalhador.
Utilizando os mtodos sistemtico e teleolgico de interpretao, conforme j ressal-
tado durante o presente estudo, os direitos sociais dos trabalhadores foram alados ao nvel de
direito fundamental no por acaso, mas sim em decorrncia de uma construo que tem por
objetivo a sade e bem estar do trabalhador.
Diante disso, pode-se afirmar que limitar a jornada de trabalho no benfico somente
para um tipo de trabalhador, mas sim para todos os trabalhadores que se dedicam diariamente
para um determinado labor, dentre eles os servidores pblicos, sejam eles os efetivos como os
comissionados.
Na realidade todas as espcies de trabalhadores, dentre eles tambm os autnomos, tem-
porrios e avulsos, por exemplo, deveriam laborar somente dentro do limite constitucional, pois
referida limitao visa o bem estar e a sade do trabalhador, e esse direito fundamental vida se
estende a todo trabalhador.
Especificamente com relao ao servidor pblico, o prprio artigo 39, 3 da CF, que trata
especificamente dos direitos dos servidores pblicos, prev que aplica-se aos servidores ocupan-
tes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX,
XX, XXII e XXX.
O trabalho sempre foi e ser de suma importncia para o ser humano, representando o
tomador de uma grande parcela do seu tempo. Entretanto, no justo, correto e saudvel que
o trabalhador labore sem qualquer limitao. E como na atualidade os empregados regidos pela
CLT so apenas uma espcie de trabalhador, sendo os servidores pblicos estatutrios efetivos
ou comissionados tambm uma espcie que apenas presta servios para um ente pblico, mas
com as mesmas caractersticas do artigo 3 da CLT (pessoalidade, habitualidade, subordinao e
remunerao), conclui-se que, utilizando o mtodo de interpretao lgico, esses trabalhadores
tambm fazem jus a limitao da jornada de trabalho, e caso laborem acima do limite tm direito
ao recebimento de adicional de horas extras.
Pelo exposto constata-se que a expresso trabalhador do caput do artigo 7 da Cons-
tituio Federal no se refere apenas aos empregados com vnculo empregatcio regido pela
CLT, mas sim tambm a todas as espcies de trabalhadores que prestam servios pessoalmente,
com habitualidade e subordinao, mediante o recebimento de uma remunerao, dentre eles
os servidores pblicos estatutrios, no somente efetivos como tambm os comissionados.
claro que no est se referindo aos cargos de comisso dos agentes polticos, ou seja,
o primeiro escalo dos poderes executivos e legislativo (secretrios, diretores, superintendentes
etc), mas sim dos cargos de confiana e assessoramento, que podem ser, por exemplo, uma se-
cretria, um motorista de gabinete, um assessor de imprensa etc.
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Direitos fundamentais sociais
Murilo Kerche de Oliveira
Portanto, no se pode mais nos dias atuais aceitar a tese de que o termo trabalhador
da Constituio Federal se refere apenas aos empregados submetidos ao regime jurdico da CLT,
tendo o presente estudo procurado comprovar que a espcie de trabalhador servidor pblico
efetivo ou comissionado tambm devem ser enquadrados como trabalhador do artigo 7 da
Constituio Federal e, conseqentemente, fazerem jus a todos os direitos previstos em referi-
do dispositivo, dentre eles o da limitao da jornada de trabalho e o recebimento de adicional
de horas extraordinrias caso laborem acima do limite.
5 CONCLUSO
O trabalho um fenmeno que h milhares de anos acompanha o ser humano, ou seja,
o termo trabalhador e o ser humano so palavras intimamente ligadas e que no h previso
para a sua dissociao. E o indivduo que desenvolve determinado servio denominado traba-
lhador, sendo este, portanto, o gnero que possui muitas espcies, dentre elas os empregados
com vnculo regido pela CLT e os servidores pblicos estatutrios efetivos ou comissionados.
O conceito de trabalho e, conseqentemente, o de trabalhador, em decorrncia das
mudanas sociais e principalmente das relaes de trabalho, com o passar do tempo foi se al-
terando e ganhando novos rumos. Em face do aumento da explorao da classe trabalhadora,
especialmente aps a Revoluo Industrial, muitos movimentos corporativos dos operrios
surgiram dando incio a chamada luta de classes, que defendia a concesso de vrios direitos
aos trabalhadores, dentre eles o da limitao da jornada de trabalho.
Para o bem estar, a sade e a vida do trabalhador, no pode este laborar sem limites. No ter
uma jornada de trabalho adequada e limitada no tempo significa grande prejuzo para o trabalhador,
que acima de tudo um ser humano e nessa condio tem direito a uma vida digna, ou seja, uma vida
que deve ser desfrutada de forma plena em seus mais diversos segmentos, inclusive no trabalho.
Os direitos dos trabalhadores so de tamanha valia que foram elevados a nvel cons-
titucional, tendo sido inseridos especialmente no artigo 7 da atual Constituio Brasileira.
Os direitos dos trabalhadores foram, inclusive, elevados a nvel de direitos fundamentais pelo
constituinte originrio, pois foram inseridos dentro do Captulo II - Dos Direitos Sociais do
Ttulo II denominado Dos Direitos e Garantias Fundamentais.
Portanto, todos os direitos previstos no artigo 7 da Constituio Federal so conside-
rados direitos fundamentais do trabalhador, ou melhor, dizendo, do prprio ser humano, qui
at no poderem ser suprimidos por emendas constitucionais pelo fato de serem considerados
por muitos como direitos e garantias individuais, ou seja, so clusulas ptreas nos termos do
artigo 60, 4, inc. IV, da Carta Magna.
Dentre os direitos elencados no artigo 7 constitucional h a limitao da jornada de
trabalho em oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, e caso os trabalhadores laborem
acima desse limite, tero direito ao recebimento de um adicional de horas extras no valor de, no
mnimo, cinqenta por cento do valor da hora normal, tudo conforme prevem os incisos XIII e
XVI de referido dispositivo.
II Simpsio Internacional de Direito: dimenses materiais e efcaciais dos direitos fundamentais
A limitao constitucional da jornada de trabalho como forma de efetivao...
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Essa limitao da jornada de trabalho no um direito somente do trabalhador com
vnculo empregatcio regido pela CLT, mas tambm do servidor pblico estatutrio, seja ele
efetivo ou comissionado, afinal o termo trabalhador da Constituio o gnero que possui,
entre outras, essas espcies de trabalhadores. Saliente-se que essas espcies de laboristas pres-
tam servios com as mesmas caractersticas, ou seja, laboram com pessoalidade, habitualidade,
subordinao e mediante o recebimento de uma remunerao. A nica diferena seria que no
segundo caso o pagador da remunerao seria exclusivamente um ente pblico.
Portanto, a limitao da jornada de trabalho integra o rol dos direitos da espcie de
trabalhador denominada servidor pblico, e o estudo em tela teve por objetivo no esgotar a
matria, mas trazer a baila novos conceitos e diretrizes jurdicas para a correta e justa interpre-
tao de um importante dispositivo constitucional de ordem fundamental para o ser humano
relativo limitao da sua jornada de trabalho.
Limitation of constitutional day working as a means of effective protection of fundamen-
tal right to life and health of the public server statutory commissioner
Abstract
A human life is the most important Fundamental Right of the citizen, should be protected and enjoyed
with dignity. And one of the ways to protect human life is to limit his workload, considering that every
citizen in one way or another, sometime in your life need to work towards their support and maintenance.
Fundamental rights are embodied in the Constitution, and among these rights included the limitation of
working hours for urban and rural workers. And when the Constitution speaks of worker refers not only
to employees governed by the Consolidation of Labor Laws, but also to other workers, including the sta-
tutory civil servants, whether actual or commissioned. And if the worker labore above these constitutional
limits should be considered as overtime and paid with additional overtime under the Federal Constitu-
tion itself. However, there is that many statutory civil servants laboring over the constitutional limit wi-
thout receiving their additional public because managers do not pay additional overtime to these servers
under the argument that they would not do justice to such a right, grounded in their understandings of
State Court of Auditors. This study aims to demonstrate that workers of the species commissioned public
servants have the right of limitation of their working hours under the Federal Constitution and is making
extraordinary services shall be entitled to receive the respective additional overtime.
Keywords: Fundamental Law. Labor Law. Labor Day.
Notas explicativas:
Tribunal de Contas do Estado de So Paulo. Nmero do processo: 800345/516/02. Sentena: TC-800345/516/02. As-
sunto: apartado para anlise do pagamento de horas extras para funcionrios comissionados, durante o exerccio
de 2002 em face dos argumentos expostos na sentena em referncia, acolho o entendimento dos rgos tcnicos
e julgo irregulares as despesas decorrentes dos pagamentos de horas-extras realizados a servidores comissionados
pela prefeitura de Mairipor, durante o exerccio de 2002, bem como condeno o prefeito a poca, Antonio Jair Oli-
veira Nascimento, ao ressarcimento da quantia impugnada ao errio (R$465.415,75 - fls. 214/216). O montante
dever ser devidamente atualizado at a data do efetivo pagamento, enviando-se os respectivos comprovantes ao
Tribunal. (Publicado no DOE de 05.07.2007)
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Direitos fundamentais sociais
Murilo Kerche de Oliveira
2
Prejulgado 1913 do Tribunal de Contas do Estado de Santa Catarina (Prejulgado revogado pelo Tribunal Pleno em
sesso de 03.08.2011, mediante a Deciso n 2072/2011 exarada no Processo CON-09/00578564). Texto revogado:
1. indevido o pagamento de horas-extras a servidores ocupantes de cargos em comisso e a servidores que de-
sempenham funo gratificada, em funo da natureza das funes que demandam, eventualmente, jornada de
trabalho alm do horrio normal de expediente;
2. No cabvel a sistemtica de compensao de horas-extras quando o servidor ocupa cargo comissionado ou
exerce funo gratificada, pois o acrscimo remuneratrio que recebe abrange o custeio das horas que porventura
tenham de ser realizadas, alm do horrio normal de expediente.
3
Prejulgado 2101 do Tribunal de Contas do Estado de Santa Catarina:
1. O Municpio, ao regulamentar sobre a jornada de trabalho dos servidores pblicos municipais, pode instituir o
regime de ponto eletrnico para os servidores pblicos, efetivos e comissionados;
2. O Pagamento de horas extras aos servidores pblicos, efetivos e comissionados, est condicionado s hipteses
excepcionais e temporrias, mediante prvia autorizao e justificativa por escrito do superior imediato, sendo
necessria a existncia de lei que autorize tal pagamento;
3. Os agentes polticos, dadas as peculiaridades do cargo, que incluem a liberdade e independncia no exerccio de suas
funes, no se submetem jornada de trabalho comum aos servidores pblicos, o que, consequentemente, tambm no
gera o direito ao recebimento de horas extras, sobremodo diante do disposto no 4, do art. 39 da Constituio Federal, que
estabelece a remunerao dos agentes polticos exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo
de qualquer adicional;
4. No h bice, em tese, para a instituio de um sistema de registro de presena dos agentes polticos, contudo,
esse mecanismo, por si s, no suficiente para comprovar o cumprimento ou no dos seus deveres funcionais,
dadas as caractersticas de suas atividades, no alcanando, portanto, os objetivos a que se prope.
4
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/quadro_emc.htm (acesso em: 22/03/2012).
5 As corporaes de ofcio eram associaes que surgiram na Idade Mdia, a partir do sculo XII, para regulamentar
o processo produtivo artesanal nas cidades. Essas unidades de produo artesanal eram marcadas pela hierarquia
(mestres, oficiais e aprendizes) e pelo controle da tcnica de produo das mercadorias pelo produtor.
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