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APOSTILAS DE

DIREITO PENAL
PARTE ESPECIAL
ARTIGOS 121 A 180 DO CDIGO PENAL
Eduardo Queiroz de Mello


Eduardo Queiroz de Mello 3















O direito penal que deve ser ensinado e aprendido no o
que se contenta com o eruditismo e a elegncia impecvel
das teorias, mas o que, de preferncia, busca encontrar-se
com a vida e com o homem, para o conhecimento de todas
as fraquezas e misrias, de todas as infmias e putrilagens,
de todas as cleras e negaes, e para a tentativa, jamais
desesperada, de cont-las ou corrigi-las na medida da
justia terrena.

(HUNGRIA, Nelson. Os pandectistas do direito penal. In
conferncia pronunciada na Faculdade de Direito da
Universidade de Minas Gerais, maio de 1949)
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SUMRIO

Captulo 1
A Teoria Geral da Parte Especial do Cdigo Penal
Captulo 2
Do Homicdio
Captulo 3
Induzimento, instigao e auxlio ao suicdio
Captulo 4
Do Infanticdio
Captulo 5
O Abortamento
Captulo 6
Das Leses Corporais
Captulo 7
Dos Crimes de Periclitao da Vida e da Sade
Captulo 8
Da Rixa
Captulo 9
Dos Crimes contra a Honra
Captulo 10
Dos Crimes contra a Liberdade Individual
Captulo 11
Da Violao de Domiclio
Captulo 12
Crimes contra o Patrimnio
Captulo 13
Do Dano
Captulo 14
Da Apropriao Indbita
Captulo 15
Da Apropriao Indbita Previdenciria
Captulo 16
Do Estelionato
Captulo 17
Da Receptao

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CAPTULO 1
A TEORIA GERAL DA PARTE ESPECIAL DO
CDIGO PENAL INTRODUO AO ESTUDO DOS
CRIMES EM ESPCIE

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS CONCEITOS CLSSICOS

O CRIME Conceitua-se crime como sendo a ao tpica, ilcita e
culpvel, tendo-se, portanto, como elementos estruturais do conceito a ao,
a tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade (h quem exclua a culpabilidade do
conceito analtico, sob o argumento de que ela inerente ao agente e no ao
fato).

A AO

Define-se ao como sendo o comportamento humano, manifestando
vontade, direcionada a um fim previamente concebido. o elemento
nuclear do conceito analtico de crime. A omisso, de sua vez, no pode se
diferenciar do conceito de ao, na medida em que nela, tambm h uma
manifestao de vontade dirigida a um fim, atuando o agente
negativamente, ou seja, deixando de fazer. De sorte que, no h distino
conceitual entre ao e omisso.

O TIPO PENAL E A TIPICIDADE

Define-se tipo penal como sendo a descrio do fato considerado criminoso
na lei. No h crime que no seja descrito por um tipo penal. Em sntese,
tipo a redao dada pelo legislador a um fato por ele considerado como
crime.

Tipicidade vem a ser a adequao de um fato a um tipo penal especfico.
Importante salientar da necessidade, para poder-se falar em crime, da
tipicidade, ou seja, da subsuno do fato norma penal.

A ILICITUDE

Considera-se ilicitude ou antijuridicidade, como sendo a contrariedade do
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fato norma. Ressalte-se que, possvel um fato ser tpico e no ser ilcito,
como nos casos em que o agente atua em defesa legtima, estado necessrio,
etc., como tambm possvel ser um fato ilcito e no ser tpico, como na
hiptese da fuga de condenado do estabelecimento penitencirio onde
cumpre pena privativa (a lei impe a execuo da pena pelo condenado,
contudo, no considera crime sua eventual evaso, portanto, o fato ilcito e
no tpico).

CULPABILIDADE REPROVABILIDADE

Define-se culpabilidade, como sendo o juzo de reprovao que recai sobre
o agente, em face de sua conduta. Exterioriza-se este juzo de reprovao na
imposio de uma sano. Para que haja culpabilidade reprovabilidade,
necessrio que se vejam atendidos determinados pressupostos a saber:
IMPUTABILIDADE; CONSCINCIA, AO MENOS POTENCIAL, DA
ILICITUDE DO FATO; EXIGIBILIDADE DE COMPORTAMENTO
DIVERSO.

ELEMENTOS ESTRUTURAIS DO TIPO PENAL INCRIMINADOR

Elementos objetivos verbo, objeto material, objeto jurdico, sujeito ativo,
sujeito passivo, circunstncias, etc.
Elementos subjetivos dolo (direto, eventual e especfico) e culpa
(consciente e inconsciente).
Elementos normativos So os que necessitam de especial valorao por
parte do intrprete, em face de serem compostos de expresses jurdicas ou
extrajurdicas.
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CAPTULO 2
HOMICDIO ART. 121/CP

CONCEITO Trata-se da extino da vida humana dada por algum (outro
ser humano), podendo o crime ser praticado na forma dolosa (dolo direto ou
eventual) ou culposa (art. 121, 3). O crime tem por objeto jurdico a vida
humana, e por objeto material o ser humano vivo. Tanto o sujeito ativo
quanto o passivo podem ser quaisquer pessoas.

O HOMICDIO PRIVILEGIADO

So trs as razes que motivam o chamado homicdio privilegiado (causa
especial de diminuio de pena):

1. Motivo de relevante valor social tem-se por escopo o interesse coletivo,
sendo o agente impulsionado pela satisfao de anseio social;

2. Motivo de relevante valor moral destaca-se a motivao nobre,
aprovada pela moralidade mdia, correspondendo a interesse pessoal;

3. Estar o agente sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a
injusta provocao da vtima o agente se v dominado por emoo
violenta, que lhe perturba os sentidos, havendo tal emoo de ter sido
provocada injustamente pela vtima, no se admitindo lapso temporal entre
a provocao injusta e a reao do agente.

O HOMICDIO QUALIFICADO As qualificadoras natureza jurdica
condies circunstncias classificao curiosidades.

Mediante paga ou promessa de recompensa ou por outro motivo torpe
faz previso do homicdio praticado por motivo vil, ignbil, repugnante,
tendo como exemplo o homicdio mercenrio, havendo, no caso, o
concurso de pessoas, vez que necessria a figura do pagador
(contratante) e o homicida por mandato (contratado). H divergncia
se a qualificadora alcana o mandante, mas o entendimento
dominante (STJ) no sentido de que todos os dados que compem o
tipo bsico, fundamental, so elementares do crime, enquanto o que
integra o acessrio, configurando os tipos derivados (qualificadoras,
causas de aumento e diminuio especiais) so circunstncias, sendo
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assim, o fato de ter sido o homicdio praticado com torpeza ou mediante
contratao de mercenrio, ser circunstncia de carter pessoal, que
pode at caracterizar o privilgio, p.ex., do motivo de relevante valor
moral.
Por motivo ftil a quase ausncia de motivao, insignificante,
irrelevante, apresentando uma desproporo entre o crime e sua causa.
Com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum
qualificadora de meios de execuo, genrica (ou outro meio insidioso
ou cruel), dependendo de percia tcnica, na medida em que, p.ex., o
meio veneno pode ter enorme amplitude (o acar em determinada
quantidade pode ser veneno para o diabtico; uma substncia que mal
nenhum causa, mas aliada a outra medicamento usado pode
provocar a morte, podendo ser considerado, portanto, como veneno.
O fogo e o explosivo so meios que, inequivocamente, resultam em
perigo comum. Asfixia a supresso, por qualquer meio (mecnicos
enforcamento, afogamento, esganadura, etc.; qumicos inalao de
gases) da respirao. A tortura demonstra excessiva crueldade do
agente, somente qualificando o homicdio se o resultado pretendido a
morte da vtima, vez que, a tortura em sim mesma, no desejando o
agente matar a vtima, caracteriza o crime de tortura previsto na Lei n
9.455/97, com majorao da pena no caso de ocorrer o resultado morte
(preterdolo).
A traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido qualificadora
de modo de execuo (modus operandi)
Para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de
outro crime qualificadora de finalidade, implicando sempre ter o
homicdio conexo com outro crime, seja teleolgica quando
praticado como meio para executar outro crime (homicdio no intuito de
provocar uma exploso), seja consequencial quando praticado para
ocultar a prtica de outro crime ou assegurar a impunidade ou vantagem
de outro crime. No primeiro caso, a qualificadora subsistir ainda que o
outro crime no venha a ser cometido.

PLURALIDADE DE QUALIFICADORAS Quando estiverem
caracterizadas duas ou mais qualificadoras, uma nica qualifica o homicdio,
deslocando o fato para o art. 121, 2 do CP. Quanto s demais
qualificadoras, sero consideradas como agravantes genricas ou como
circunstncias judiciais do art. 59/CP, j que o art. 61 expresso ao dizer das
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circunstncias que sempre agravam a pena, excetuando quando constituem ou
qualificam o crime. A segunda corrente ganha adeptos, inclusive, na rbita do
STF.

HOMICDIO PRIVILEGIADO E QUALIFICADO perfeitamente
possvel verificar-se o homicdio privilegiado e qualificado ao mesmo
tempo, contudo, o entendimento majoritrio no sentido de que somente
quando a causa de privilgio coadunar-se com a qualificadora, vale dizer,
to s quando uma for de natureza subjetiva (causa de privilgio) e a outra
for objetiva (qualificadora).

O CONCEITO DE MORTE

Para a consumao do homicdio necessrio que se vejam cessadas as
funes cardaca, respiratria e cerebral da pessoa humana (vtima),
contudo, a Lei 9.434/97, autorizou o transplante de rgos com a chamada
morte enceflica estado irreversvel de cessao de todo o encfalo e
funes neurais, resultante de edema e destruio dos tecidos enceflicos,
apesar da atividade cardiopulmonar poder ser mantida por sistemas de
suporte externos. Na esfera do Dir. Penal, no houve qualquer alterao no
que tange ao conceito de morte com o advento da lei referida, na medida em
que, havendo a morte enceflica, e no havendo interferncia de mtodos
artificiais, fatalmente se vero cessadas as funes cardiorrespiratrias.

HOMICDIO MEIOS E MODOS

Os meios instrumentos capazes de dar causa morte homicida podem ser:

MECNICOS Disparo de arma de fogo, uso de facas, machados, foices,
martelos, etc., destacando-se ainda a asfixia, afogamento, estrangulamento.
QUMICOS o uso de medicamentos ou drogas, destacando-se o
envenenamento.
MORAIS OU PSQUICOS Atuam atravs da produo de traumas
psicolgicos na vtima, normalmente agravando uma enfermidade
preexistente. Alguns destes meios e modos de execuo podem caracterizar
o homicdio qualificado.

HOMICDIO SIMPLES HEDIONDO

O homicdio qualificado tido pela Lei 8.072/90, como crime hediondo,
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portanto, com as conseqncias decorrentes. Contudo, a mesma lei
considera o homicdio simples, art. 121, caput, tambm como crime
hediondo, desde que praticado em atividade tpica de grupo de extermnio,
ainda que executado por um s agente. Segundo entendimento que se
apresenta na Jurisprudncia, a capitulao da espcie pelo legislador tratou-
se de momento de pouca reflexo, porquanto sempre se entendeu que a
atividade de grupo de extermnio deve ser tida como motivao torpe, e, por
conseguinte, homicdio qualificado. A atividade do justiceiro, que atua
por conta prpria, eliminando vidas, certamente age com desmedida
indignidade, pelo que configurada a torpeza.

INSTRUMENTOS E FERIDAS MAIS COMUNS NO HOMICDIO

CONTUNDENTE 1. Prfuro-contundente (projtil de arma de fogo, p.
ex.); 2. Corto-contundente (atua no corpo pelo corte e pelo peso, como p.
ex., o machado, a foice, que do causa decapitao, ablao, esgorjamento
ferida aberta); 3. Contundente-habitual (limitam-se nas feridas ao ponto
do traumatismo causado, como p. ex., o basto, barra de ferro, martelo, etc.)

CORTANTE Giletes e similares (que atuam somente pelo corte lateral);
Prfuro-cortante (alm de perfurar o organismo, atuam pela ao do corte
lateral, como as facas, punhais, navalhas, canivetes, etc.)

PERFURANTE Normalmente tem forma cilndrica ou cilindro-cnica,
como os pregos, agulhas, etc.

HOMICDIO CULPOSO ART. 121, 3 DO CDIGO PENAL

CONCEITO Trata-se da figura tpica prevista no caput do artigo 121,
contudo, com outro elemento subjetivo a culpa ao contrrio das
modalidades simples, privilegiada e qualificada, onde o elemento subjetivo
integrado pelo dolo (direto ou eventual).

A CULPA Sabe-se que a culpa deriva sempre da imprudncia,
negligncia ou impercia.

IMPRUDNCIA o agir sem precauo, precipitadamente, violando
regras de conduta ensinadas pela experincia.
NEGLIGNCIA o abster-se de um dever de cuidado. O negligente
deixa de tomar as cautelas que deveria.
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IMPERCIA consiste na falta de conhecimentos tcnicos ou habilitao
para o exerccio de atividade.

HOMICDIO CULPOSO E CAUSA DE AUMENTO DE PENA

A INOBSERVNCIA DE REGRA TCNICA DE PROFISSO,
ARTE OU OFCIO possui o agente conhecimentos tcnicos para o
exerccio de atividade, deixando de aplic-los, ou sendo negligente ou
imprudente no exerccio da profisso.

DEIXAR O AGENTE DE PRESTAR IMEDIATO SOCORRO
VTIMA consiste na omisso de socorro, que deve ser imediato. Se
terceiro presta socorro, at por estar melhor preparado, anuindo vontade
do agente, no h a causa de aumento.

NO PROCURAR O AGENTE DIMINUIR AS CONSEQUNCIAS
DE SEU ATO na verdade seqncia da segunda causa de aumento,
distinguindo-se to somente pelo fato de que aqui, o agente, no tendo
como prestar socorro, no busca auxlio de terceiros.

HOMICDIO CULPOSO E PERDO JUDICIAL

Trata-se da clemncia estatal, caracterizando-se como causa extintiva da
punibilidade, art. 107/CP, sendo a deciso judicial meramente declaratria,
no absolvendo, nem condenando. Pode ser, p. ex., o caso do cidado que
depois de ter tido sua casa invadida inmeras vezes, se arma, e determinado
dia v um vulto entrando, vindo a atirar, constatando em seguida que matou
o prprio filho que chegava em casa.
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CAPTULO 3
INDUZIMENTO, INSTIGAO E AUXLIO AO
SUICDIO ART. 122/CP

CONCEITO DE SUICDIO a morte voluntria resultante de um ato
positivo ou negativo, realizado pela prpria vtima, chamando-se tambm
autocdio. Deve o suicida no apenas querer, mas saber de que seu ato
resultar sua morte. No Brasil no se pune o suicdio, tampouco sua tentativa,
por motivos estritamente humanitrios, assim como no se pune a autoleso.

VERBOS REGENTES DO TIPO

INDUZIR Significa criar a idia suicida a quem no a possui;

INSTIGAR Estimular uma idia preexistente;

PRESTAR AUXLIO Cooperar materialmente, oferecendo auxlio na
prtica suicida.

O AUXLIO POR OMISSO

Trata-se de questo controvertida tanto na doutrina quanto na Jurisprudncia,
havendo duas correntes:

(1) No se admite, vez que a expresso contida no tipo prestar auxlio,
implicando, portanto, em ao positiva;

(2) Admite-se, desde que o agente tenha o dever jurdico (legal) de
impedir o resultado, como no caso do pai ou me, que tendo o ptrio
poder sobre filho, e sabendo das intenes suicidas deste, nada fazem
para impedir o resultado; ou a enfermeira que, tomando conhecimento da
pretenso suicida do paciente, e tendo o dever legal, em razo da funo,
de impedir o resultado, se omite por completo.





SUJEITOS DO DELITO E ELEMENTO SUBJETIVO
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O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, enquanto o sujeito passivo h de ter
discernimento, conscincia, porquanto no havendo, o crime ser o de
homicdio.

O elemento subjetivo sempre o dolo (direto ou eventual), no se admitindo a
forma culposa.

CAUSAS ESPECIAIS DE AUMENTO DE PENA

O MOTIVO EGOSTICO Configura-se o excessivo apego a si mesmo e
ao que se tem, o que evidencia o desprezo pelo semelhante. Pratica-se o crime
com vistas ao auferimento de algum benefcio concreto.

A MENORIDADE DA VTIMA Trata-se daquela que menor estando na
faixa etria entre os 14 e 18 anos, vez que o menor de 14 anos, se no tem
capacidade nem mesmo de consentir num ato sexual, certamente no a ter
para a eliminao da prpria vida. No caso, o crime ser o de homicdio.

RESISTNCIA DIMINUDA Configura-se nos casos em que a vtima
encontra-se mais suscetvel sugesto suicida, seja por conta de doenas
graves (fsicas ou mentais), senilidade, alcoolismo, etc. Tal pessoa em regra,
no tem a menor condio de resistir idia suicida que lhe foi passada, em
razo da situao em que se encontra. Ressalte-se que a majorante especial
fala de diminuio da capacidade de resistncia, de modo que, se esta for nula,
o crime que se configura o de homicdio.

O PACTO DE MORTE

O chamado suicdio conjunto ou pacto de morte deve ser encarado da seguinte
maneira: duas pessoas, pactuando o suicdio, cada qual com seu revlver,
disparam conjuntamente, mas uma delas sobrevivendo responde o
sobrevivente por induzimento, instigao, auxlio ao suicdio; duas pessoas
pactuando o suicdio, mas com um nico revlver, no tendo uma delas fora
suficiente para apertar o gatilho, no que auxiliada pelo outro, que em seguida
dispara contra si mesmo, contudo, sobrevivendo responde por homicdio.
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CAPTULO 4
O INFANTICDIO ART. 123 DO CP

CONCEITO Trata-se do homicdio praticado pela me contra o prprio
filho, seja nascente ou recm-nascido, sob influncia do estado puerperal.
Caracteriza-se como espcie de homicdio privilegiado, onde por
circunstncias peculiares e especiais, o legislador entendeu de dar
tratamento diferenciado, conferindo pena mais branda. Historicamente,
somente a me via-se incriminada por este crime, no se punindo o pai que
matasse o filho ao nascer, encontrando justificativa no jus vitae ac necis
(espcie de direito de propriedade sobre os filhos). possvel a tentativa.

Sujeitos do delito

Quanto ao sujeito ativo s pode ser a me, enquanto o passivo o ser dela
nascente ou recm-nascido. crime prprio. Por fora do que previsto no
art. 30/CP, a circunstncia de carter pessoal (ser o sujeito ativo a me),
elementar do crime, ela se comunica aos demais concorrentes, de modo que
aquele terceiro que coopera no crime h de responder por infanticdio, o
mesmo se dando no caso da mulher puerpera que auxilia terceiro na morte
do filho.

DISTINO ENTRE INFANTICDIO E ABORTAMENTO

O tipo penal diz que o crime pode ser cometido durante o parto ou logo
aps. No ltimo caso, no h dvida: no h abortamento, vez que neste, a
morte h de ser dada intrauterinamente. No primeiro caso, entretanto, tem-
se a questo: qual o momento exato em que aquele que concebido deixa o
estado fetal para considerar-se nascente? O processo de parto tem incio
quando do rompimento da bolsa das guas (parte da membrana do ovo em
correspondncia com o orifcio uterino), entendendo-se, portanto, que a
partir da, o feto se torna acessvel s aes humanas externas. Assim,
iniciado o parto, o ser vivo pode ser objeto do crime de infanticdio.

CRITRIOS ADOTADOS EM RELAO AO INFANTICDIO

1. HONORIS CAUSA
Causa de honra, que era previsto no CP de 1890, onde a me se via punida
com pena diminuda se matasse o filho durante ou logo aps o parto para
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ocultar desonra prpria.

2. FISIOPSICOLGICO
Adotado pelo CP vigente, onde se exige que a morte dada pela me ao filho,
durante ou logo aps o parto, deve dar-se com aquela sob influncia do
puerprio.

O ESTADO PUERPERAL

Trata-se de elemento normativo do tipo penal, na medida em que necessita
de especial valorao por parte do intrprete, buscando-se a definio em
outra cincia (medicina). Caracteriza-se pelo estado que envolve a
parturiente durante a expulso da criana de seu ventre. H alteraes de
ordem psquica e fsica, que podem dar causa a transtornos mentais. Sua
origem pode decorrer de sentimentos de medo, dor, rejeio, etc., podendo
dar causa a depresses, que fazem com que a me no tenha plena
conscincia do que faz. , portanto, uma forma de semi-imputabilidade.
No se deve confundir o puerprio com certas psicoses puerperais, comuns
em mulheres predispostas a algumas anormalidades psquicas que se
agravam com o estado puerperal.


A CIRCUNSTNCIA DE TEMPO DO CRIME

Caracteriza-se pelo fato de ter o crime que ser praticado durante o parto ou
logo aps. A percia se mostra ento necessria. O puerprio pode
estender-se no tempo por algumas horas (o CP chileno taxativo no
expressar 48 horas), ou mesmo por alguns poucos dias, presumindo-se,
portanto, que os transtornos mentais vo desaparecendo. O mais correto, no
nosso entendimento, pela redao do Cdigo, que o puerprio e as
alteraes psquicas dele derivadas podem durar do momento em que
iniciado o parto at aquele em que a mulher retorna s condies pr-
gravidez. Contudo, h srio perigo: se a morte do recm-nascido se d
passados alguns dias, cabe defesa demonstrar que os problemas
decorrentes do estado puerperal persistiram no tempo.




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CAPTULO 5
O ABORTAMENTO


CONCEITO Consiste na interrupo da gravidez, com a
conseqente destruio do produto da concepo. A vida deve ser
interrompida intrauterinamente. Esta interrupo pode dar-se em qualquer
das fases da gravidez (ovular 3 primeiras semanas; embrionria 3
primeiros meses; fetal a partir do 3 ms). O objeto jurdico a vida,
protegendo-se o produto da concepo. Questo curiosa que se apresenta
nos dias atuais, a do embrio mantido fora do tero, em laboratrio. H
no caso, um vcuo legislativo, vez que em tese, sua eliminao no
configura abortamento, na medida em que no se trata de vida intrauterina.
Tampouco se pode afirmar do cometimento de homicdio, vez que o
embrio no considerado pessoa humana. Menos ainda se pode afirmar
de crime de dano, art. 163/CP, pois no se trata o embrio de coisa
alheia. Portanto, no nosso entender, o fato atpico.

MEIOS E MODOS IDNEOS A DAR CAUSA AO ABORTAMENTO

QUMICOS Normalmente substncias ingeridas, que atuam atravs da
intoxicao;
PSQUICOS So meios de natureza psicolgica, como p. ex., o susto, a
sugesto abortiva insistente, etc.;
FSICOS OU MECNICOS Constituem-se nos meios mais comuns,
como p. ex., a curetagem (raspagem da cavidade uterina, com auxlio da
cureta, para remoo do feto), que pode, em vrios casos, despedaar o
feto na retirada, ou ainda, atravs de choques eltricos ou trmicos (bolsas
de gua quente ou gelada no ventre).

O AUTO-ABORTAMENTO

Previsto no art. 124/CP, caracteriza-se por prticas abortivas feitas pela
prpria gestante, com vistas eliminao da vida intrauterina. Trata-se no
caso de crime prprio. Pode haver concurso de pessoas, na modalidade
participao, como no caso do terceiro que fornece o meio abortivo, ou que
induz a gestante prtica abortiva.

O ABORTAMENTO CONSENTIDO
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Apresenta-se a hiptese da prtica abortiva ser feita por terceiro, tendo-se o
consentimento da gestante. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
Mesmo que a gestante auxilie o terceiro nas manobras abortivas, responder
pelo crime previsto no art. 124/CP. A terceira pessoa que realiza a manobra
abortiva na gestante, responde pela figura tipificada no art. 126/CP. Aquele
que induz a mulher a consentir que outrem lho provoque o abortamento,
haver de responder na modalidade como partcipe (art. 124/CP). Para que
se caracterize a figura do abortamento consentido, necessrio que o
consentimento seja vlido, do contrrio, a hiptese ser a do art. 125/CP.
Consistem hipteses de consentimento invlido as que dispostas no
pargrafo nico do art. 126/CP.

ABORTAMENTO SEM O CONSENTIMENTO

verificado no art. 126 do CP, caracterizando-se na modalidade mais grave
(pena de recluso de 3 a 10 anos). As hipteses do art. 126, pargrafo nico,
equiparam-se ausncia de consentimento (emprego de fraude, violncia ou
grave ameaa, ou se a gestante no maior de 14 anos ou alienada ou
dbil mental inimputvel).

O ABORTAMENTO LEGAL

Duas so as hipteses previstas no CP:
O ABORTAMENTO NECESSRIO OU TERAPUTICO Quando
no h outro modo de salvar a vida da gestante. Desnecessrio o
deferimento judicial, contudo, deve o mdico acautelar-se pedindo parecer
de junta mdica.
O ABORTAMENTO SENTIMENTAL OU HUMANITRIO Quando
a gravidez resulta de estupro, e por analogia, de atentado violento ao pudor.
No pode o Estado obrigar a mulher a gerar um filho fruto de uma relao
sexual violenta ou psicologicamente perturbadora. No caso do abortamento
sentimental, necessrio prova do estupro ou atentado violento ao pudor
(laudo pericial, sentena judicial, ou boletim de ocorrncia policial).

O ABORTAMENTO EUGNICO

o que se realiza com vistas a impedir que o produto da concepo nasa
com deformidade ou enfermidade incurvel, no sendo permitido por lei.
Contudo, tendo-se de prova cabal da deformidade ou enfermidade, bem
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como de sua incurabilidade, o Poder Judicirio tem autorizado o
abortamento sob o plio da eximente de culpabilidade denominada
inexigibilidade de outra conduta, tanto para a gestante quanto para o
mdico, levando-se em considerao a leso psicolgica causada gestante
em razo de gravidez cujo produto sabidamente no sobreviver.

CONSUMAO E TENTATIVA E ELEMENTO SUBJETIVO

Como crime material, onde a consumao se d com a extino da vida
intrauterina, perfeitamente possvel a tentativa. H quem diga da
impunibilidade do auto-abortamento tentado, com razes na Poltica
Criminal, vez que entre ns no se pune a auto leso.
No tocante ao elemento subjetivo, s pode ser o dolo (direto ou eventual),
no se admitindo a forma culposa.
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CAPTULO 6
LESES CORPORAIS

1. CONCEITO Consiste o crime na ofensa integridade fsica ou sade
(funcional ou mental) de outrem. Tem por bem jurdico a incolumidade do
indivduo, na perspectiva de sua sade fsica, ou seja, funcional de qualquer
membro, sentido ou funo, bem como sua sade mental.

2. SUJEITOS DO DELITO Tanto o sujeito ativo quanto o passivo podem
ser quaisquer pessoas. Contudo, nas formas qualificadas do pargrafo 1, inc.
IV, e pargrafo 2, inc. V, exige-se que o sujeito passivo seja mulher grvida.

3. CLASSIFICAO A leso corporal pode ser simples (art. 129, caput);
grave (art. 129, 1) e gravssima (art. 129, 2). A identificao da leso
simples faz-se por excluso, ou seja, ser qualquer desde que no enquadrada
nas hipteses que a tornam grave.

4. LESO CORPORAL VIAS DE FATO INJRIA REAL No se
pode confundir a leso corporal de natureza leve com a contraveno penal
de vias de fato (art. 21 da LCP). Nas vias de fato, no h danos sensveis
no corpo, como p. ex. no pequeno empurro. Tampouco se pode confundir
a leso corporal simples com a injria real, porquanto nesta ltima, o
agente usa de violncia com vistas a ultrajar a vtima, humilhando-a na
dignidade ou decoro (p. ex. uma bofetada leve).

5. O CONSENTIMENTO DO OFENDIDO Nas leses corporais, ganha
espao a tese do consentimento do ofendido como causa excludente de
tipicidade. o caso p. ex., das prticas esportivas, dos transplantes de
rgos em vida, da cirurgia transexual.

AS LESES CORPORAIS GRAVES
Incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias:
Refere-se s ocupaes laborais e cotidianas;
Ocupao deve ser lcita;
Perodo de incapacidade no se confunde com a durao da leso;
Necessrio exame pericial complementar esgotados os 30 dias.


Perigo de vida:
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Necessidade de perigo concreto e no abstrato;
Demonstrao atravs de exame pericial.

Debilidade permanente de membro, sentido ou funo:
Reduo da capacidade funcional;
No necessariamente perptua, mas duradoura;
No importa correo atravs de procedimentos cirrgicos;
Se o sentido ou funo manifestar-se atravs de rgos duplos, a perda
de um caracteriza a qualificadora.

Acelerao de parto:
Antecipao do momento do parto;
Necessrio que o agente saiba que a vtima esteja grvida.

A LESO CORPORAL GRAVSSIMA
Incapacidade permanente para o trabalho:
Refere-se atividade lucrativa;
Incapacidade deve ser duradoura, no perptua;
Necessita de exame pericial.

Enfermidade incurvel:
Doena fsica ou mental no sanvel e evolutiva;
No se exige certeza da incurabilidade;
Necessrio percia;
Recusa da vtima a tratamento arriscado e incerto no afasta a qualificadora.

Perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo:
a ablao ou inutilizao para funcionamento;
O uso de prtese no afasta a qualificadora.

Deformidade permanente:
Dano esttico de certa gravidade, permanente;
H de ser visvel, causando impresso vexatria e desconforto a terceiros;
Uso de prteses no afasta a qualificadora;
No est a vtima obrigada a cirurgias, contudo se feita com sucesso a
qualificadora afastada.



Abortamento:
Eduardo Queiroz de Mello 21

Comportamento do agente dirigido leso, havendo o preterdolo;
Deve o agente saber que a vtima est grvida.

6. A LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE E A
SUBSTITUIO DE PENA

Leso corporal seguida de morte: Afigura-se a hiptese de preterdolo. O
resultado mais grave no desejado, tampouco se assume o risco. A culpa
de que se fala h de ser a consciente (com previso). Se no h previso, ou
se a morte decorre de caso fortuito, o agente responde to s por leses
corporais.
Substituio de pena: O Juiz pode substituir a pena de deteno nas leses
leves por multa nos seguintes casos leso privilegiada; leses recprocas
(no se sabe ao certo que deu incio s leses, tampouco se provou estar um
dos agentes em legtima defesa).

7. A CONSUMAO E A TENTATIVA

Nas leses corporais, a consumao se d no momento da ofensa
integridade da vtima. controversa a possibilidade de tentativa, contudo,
acreditamos ser possvel, s havendo dificuldade na aferio da leso
pretendida pelo agente (leve, grave ou gravssima). No h, entretanto,
possibilidade de tentativa na leso seguida de morte e na leso culposa.

8. LESES CORPORAIS/QUESTES RELEVANTES

O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), admitindo a forma
culposa;
possvel o chamado perdo judicial, causa extintiva da punibilidade,
com justificativa na Poltica Criminal;
Com o advento da Lei 9.099/95, a leso leve e a culposa passaram a ser
de ao penal pblica condicionada, sendo possvel a transao penal;
Pelo Princpio da Insignificncia, pequenas leses (simples), que no
acarretam maiores ofensas, tais como belisces, tapas leves, etc., tm
sido consideradas como bagatelas, portanto, atpicas.
A Lei 10.886, de 17/6/04, acresceu o pargrafo 9 ao art. 129, versando
sobre a violncia domstica, que a leso praticada contra ascendente,
descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou
tenha convivido, ou ainda, prevalecendo-se o agente de relaes
domsticas, coabitao ou hospitalidade, punindo com pena de deteno
Eduardo Queiroz de Mello 22

de 6 meses a 1 ano, contudo, a Lei 11.340, de 07/08/06, alterou
substancialmente a pena abstrata, passando-a para 03 meses a 03 anos.
Leso corporal e tortura A Lei 9.455, de 07/04/97, prev o crime de
tortura, entretanto, com fins especficos ou mesmo em condies ou
situaes definidas expressamente. Se da tortura resulta leso corporal
no mnimo grave, h qualificao do crime de tortura.







































Eduardo Queiroz de Mello 23

CAPTULO 7
CRIMES DE PERICLITAO DA VIDA E DA
SADE


CRIMES DE PERIGO Na rubrica acima, o CP contempla os chamados
crimes de perigo, onde inexiste um resultado lesivo a terceiro, mas sim, a
potencialidade de ver-se aferido um resultado, com a simples exposio a
perigo de alguma coisa em face da conduta do agente. Assim, a consumao
destes crimes se d to s, com a mera exposio ao perigo.
1.
O ELEMENTO SUBJETIVO
No tocante aos crimes de perigo, o elemento subjetivo ser sempre o
chamado dolo de perigo (direto ou eventual), caracterizado pela vontade de
criar situao de risco para a vtima.

OS ARTS. 130 E 131 DO CD. PENAL
ART. 130/CP
Modo de execuo relaes sexuais ou atos libidinosos;
Norma penal em branco doenas venreas;
Necessrio contato fsico entre os agentes;
A exposio a perigo deve ser analisada caso a caso, posto que inexistir
crime, p. ex., se o sujeito passivo for imune a doena;
Elementos subjetivos dolo direto de perigo, o dolo eventual e o dolo
direto de dano ( 1);
A tentativa possvel, como no caso, p. ex., do sujeito que, portador de
doena venrea, no iniciada a penetrao, tem interrompida a prtica.

ART. 131/CP
Modo de execuo quaisquer atos capazes de produzir o contgio;
Norma penal em branco molstia grave;
Desnecessrio o contato fsico entre os agentes;
Elemento subjetivo dolo especfico;
A tentativa possvel, vez que se trata de crime plurissubsistente, portanto,
podendo ser fracionado o iter criminis.

O ART. 132/CP
CONCEITO Trata-se de tipo penal genrico de perigo, vlido para todas
Eduardo Queiroz de Mello 24

as formas de exposio da vida ou da sade de terceiros a perigo de dano,
sendo, portanto, crime subsidirio.
A CONDUTA Consubstancia-se na exposio da vida ou da sade de
outrem a perigo direto ou iminente, devendo ser a vtima pessoa certa e
determinada, havendo o risco de ser concreto, e podendo o crime ser
praticado omissivamente.
O ELEMENTO SUBJETIVO o dolo direto de perigo.
CONSUMAO E TENTATIVA Consuma-se no momento em que por
ao ou omisso o agente expor a vtima a risco concreto, direto e iminente
quanto a sua vida ou sade, sendo admissvel a tentativa desde que seja
possvel fracionar os atos de execuo.
CAUSA DE AUMENTO DE PENA Visou punir mais gravemente
aqueles que fazem transporte de trabalhadores sem garantir-lhes a segurana
necessria.

OS ARTS. 133 E 134/CP
ART. 133/CP
Consiste o crime em largar a vtima prpria sorte em local onde a mesma
se v desprotegida;
Os sujeitos do delito so prprios, posto que necessrio estar o passivo sob
o cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade do sujeito ativo;
A incapacidade da vtima no jurdica, mas real;
Necessrio a prova concreta do perigo, sendo possvel a tentativa desde que
praticado o crime em vrios atos;
O elemento subjetivo o dolo direto de perigo.
ART. 134/CP
Consiste em expor ou abandonar recm-nascido, criando-se situao de
perigo concreto;
Trata-se de crime prprio, pois praticado pela me, solteira, adltera ou
viva, que concebeu o filho fora do matrimnio, vez que a inteno
ocultar a prpria desonra;
O elemento subjetivo o dolo direto de perigo;
Consuma-se o crime na exposio ou abandono do recm-nascido, desde
que concreto o perigo. A tentativa s possvel na forma comissiva
(exposio).



Eduardo Queiroz de Mello 25

A OMISSO DE SOCORRO ART. 135 DO CD. PENAL

CONCEITO Trata-se de crime omissivo prprio, consistindo em deixar o
agente de prestar assistncia quando possvel, desde que no havendo risco
pessoal, ou no pedir o socorro autoridade competente, quando estiver
diante de criana extraviada ou abandonada, pessoa invlida ou ferida, ao
desamparo ou em grave e iminente perigo. Justifica-se a criminalizao,
face o dever de solidariedade, humanidade e mtua assistncia a todos
imposto, seja legal, seja moral.
CONDUTAS Cuida-se no caso, de omitir-se na prestao de assistncia
imediata, desde que possvel sem risco pessoal. Havendo risco, deve o
agente pedir socorro autoridade competente, sob pena de no o fazendo,
responder pelo crime.
O RISCO PESSOAL Ningum est obrigado a enfrentar o perigo,
atuando heroicamente, posto que, sendo a situao de risco elementar do
crime, ela excludente da tipicidade. O risco pessoal h de ser aferido caso
a caso, sendo certo, entretanto, que havendo aludido risco, excluda a
tipicidade em qualquer das formas de conduta.
SUJEITOS DO DELITO O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa,
contudo, o sujeito passivo h que estar enquadrada nas situaes previstas
no tipo penal.
ELEMENTO SUBJETIVO o dolo direto ou eventual de perigo,
devendo o agente ter a vontade dirigida a no prestao do socorro ou no
solicitao do mesmo autoridade, havendo necessidade da conscincia da
situao da vtima. O dolo eventual caracteriza-se pela dvida quanto a
situao da vtima, e conseqente assuno do risco na no prestao do
socorro ou no solicitao do mesmo.
CONSUMAO E TENTATIVA Consuma-se no momento exato da
absteno do comportamento devido, no havendo possibilidade de
tentativa, vez que praticado o crime em ato nico.
CONCURSO DE PESSOAS possvel o concurso de agentes, seja sob a
gide da coautoria, seja da participao (no caso por instigao).
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA A pena aumenta-se, se da omisso
resulta leso corporal grave ou morte. No caso, o elemento subjetivo o
preterdolo (dolo no que concerne omisso, e culpa no que respeita ao
resultado mais gravoso).

MAUS-TRATOS ART. 136 DO CP

Eduardo Queiroz de Mello 26

CONCEITO Constitui o crime na exposio a perigo da vida ou sade de
pessoa que se encontra sob a autoridade, guarda ou vigilncia do sujeito
ativo, para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia, privando-se o
sujeito passivo seja de alimentao, seja de cuidados indispensveis, ou
sujeitando-o a trabalho excessivo ou inadequado, ou abusando dos meios de
correo ou disciplina.
SUJEITOS DO DELITO Pela redao tpica, deve o sujeito passivo
encontrar-se sob a autoridade, guarda ou vigilncia do sujeito ativo para fins
de educao, ensino, tratamento ou custdia. Inexistindo a relao, no
haver crime. A mulher no pode ser sujeito passivo em relao ao marido,
exceto se estiver sob os cuidados dele na seqncia, p. ex., de tratamento
mdico em face de enfermidade.

EDUCAO Compreende toda atividade docente destinada a
aperfeioar, sob o aspecto intelectual, moral, tcnico o profissional, a
capacidade individual (HUNGRIA). P. ex.: Pais, tutores, curadores,
professores do ensino mdio ou superior.
ENSINO Onde so ministrados conhecimentos na formao da
personalidade. P. ex.: Pais, tutores, curadores, professores do ensino bsico
e fundamental.
TRATAMENTO Abrange no s a busca da cura para doenas, como
tambm a continuidade na assistncia de modo a prover a subsistncia da
pessoa, como mdicos, enfermeiros, pais, etc.
CUSTDIA Refere-se exclusivamente deteno no sentido amplo da
palavra, desde que autorizado por lei, como p. ex., delegados e carcereiros
em relao a presos.
MODOS DE EXECUO DO CRIME
PRIVAO DE ALIMENTAO Conduta omissiva, bastando que a
privao seja relativa (deixar de dar comida em quantidade necessria e
condizente).
PRIVAO DE CUIDADOS NECESSRIOS Conduta omissiva,
negando-se os cuidados indispensveis, como p. ex., negativa de assistncia
mdica, de condies mnimas de higiene, etc.
SUJEIO A TRABALHO EXCESSIVO OU INADEQUADO Ser
trabalho excessivo aquele que supera os limites do sujeito passivo, levando-
o fadiga extrema. Inadequado o trabalho incompatvel com as condies
pessoais da vtima, seja pela idade, sexo ou desenvolvimento fsico ou
mental.
ABUSO DOS MEIOS DE CORREO OU DISCIPLINA Consiste na
imoderao no uso de meios corretivos ou para imposio de disciplina.
Eduardo Queiroz de Mello 27

ELEMENTO SUBJETIVO o dolo direto ou eventual de perigo, agindo
o agente de modo a maltratar a vtima expondo-a a perigo sua integridade
fsica ou mental, devendo o agente ter conscincia dos abusos praticados.
CONSUMAO E TENTATIVA Consuma-se com a prtica pelo agente
dos atos descritos na redao tpica, pondo em risco a vida ou a sade da
vtima, sendo o crime de perigo concreto, pelo que o risco h de ser
provado. A tentativa inadmissvel nas formas omissivas.
QUALIFICADORAS E CAUSA DE AUMENTO DE PENA
Caracterizam-se as qualificadoras pelo resultado mais grave, sendo o
elemento subjetivo o preterdolo (dolo no antecedente maltratar, culpa no
conseqente leso grave ou morte). A causa especial de aumento de pena
prevista no art. 136, 3, que foi acrescido pelo ECA, Lei n. 8.063/90.
Eduardo Queiroz de Mello 28

CAPTULO 8
O CRIME DE RIXA


CONCEITO Caracteriza-se pelo confronto generalizado envolvendo trs ou
mais pessoas, no havendo necessidade do contato fsico entre os rixosos,
sendo crime plurissubjetivo. A rixa, popularmente chamada de sarrilho,
furduno, baderna, rolo, banz, fuzu, barulho, a briga desordenada, o
conflito generalizado, o tumulto de imprevisveis conseqncias, na qual se
envolvem, segundo a maioria dos tratadistas, trs ou mais pessoas.
1


SUJEITOS DO DELITO

Podem ser quaisquer pessoas, onde todos so ao mesmo tempo sujeitos
ativos e passivos. Os rixosos sero todos coautores, desde que envolvidos
na contenda, podendo haver participao, no caso daquele que, no se
envolvendo no confronto, o atia, criando p. ex., animosidades.

O ELEMENTO SUBJETIVO, A CONSUMAO E A TENTATIVA

O elemento subjetivo caracterizado pelo dolo (animus rixandi),
consistente na vontade livre e consciente de tomar parte no conflito.

Consuma-se o crime no momento em que iniciado o confronto. No h rixa,
se o conflito tumulturio se formou em virtude de agresso levada a efeito
por um grupo contra outro, isto porque, perfeitamente identificados os
autores da agresso. A possibilidade de tentativa duvidosa, entretanto,
cremos ser possvel no caso da rixa preordenada, planejada, vez que os
grupos rivais ao se dirigirem para o local do conflito podem ser impedidos.

RIXA QUALIFICADA

D-se no caso de haver morte ou leso corporal grave em virtude da rixa.



Algumas hipteses:

1
Ariosvaldo de Campos Pires, Compndio de Direito Penal, Parte Especial, Vol. II,
Forense, 1990, p. 96.
Eduardo Queiroz de Mello 29


Identificado o autor da leso ou morte responde pela leso ou morte em
concurso material de crimes com a rixa qualificada. Os demais respondem
pela rixa qualificada, inclusive a vtima das leses.
No identificado o autor da leso ou morte todos os rixosos respondem
pela rixa qualificada, inclusive a vtima das leses.
Na hiptese de haver quando da rixa, mera tentativa de homicdio, seu autor
responde pelo crime tentado em concurso com a rixa simples, enquanto os
demais rixosos respondem somente pela rixa simples.
Eduardo Queiroz de Mello 30

CAPTULO 9
DOS CRIMES CONTRA A HONRA

1. CONCEITO - o conjunto de atributos morais, ticos, de honestidade,
respeitabilidade, que tornam algum bem conceituado socialmente.

Honra objetiva o julgamento que a sociedade faz do cidado, ou seja, a
imagem que ele desfruta no meio social. Honra subjetiva, o conceito que o
cidado tem de si mesmo, ou seja, um sentimento de autoestima, de
autoimagem. Honra comum aquela inerente a todo cidado, enquanto honra
especial a relativa a certos grupos sociais ou a determinados indivduos,
atinentes s atividades exercidas. Chamar por exemplo, um advogado de
chicaneiro, atentar contra a honra especial, enquanto chamar algum de
burro, ofender a honra comum.

DA CALNIA - ART. 138/CP

1. Constitui-se na atribuio falsa a algum de um fato definido como
crime. Ofende a honra objetiva, pois fere a honorabilidade da pessoa perante a
comunidade. No exigido rigor tcnico na imputao, contudo, dizer que
algum estelionatrio caracteriza-se em injria e no calnia, assim como
atribuir a algum a prtica de uma contraveno penal difamao.

2. SUJEITOS DO DELITO

Os sujeitos do delito podem ser quaisquer pessoas, havendo inclusive a
possibilidade dos mortos serem sujeitos passivos, porquanto se leva em
considerao a memria e o respeito devido aos mesmos. Tambm as pessoas
desonradas podem figurar no plo passivo do crime, vez que, em princpio,
no existem pessoas totalmente desonradas, portanto, num determinado
contexto, aqueles que desonrados podem ser sujeitos passivos da calnia.

3. A PESSOA JURDICA

Discute-se se pode a pessoa jurdica ser sujeito passivo do crime de calnia.
Existe corrente defendendo da possibilidade face entendimento onde admitida
a responsabilidade penal da pessoa jurdica, contudo, acreditamos, S.M.J, ser
impossvel a hiptese, muito embora admitamos poder ser a pessoa jurdica
sujeito passivo na difamao.
Eduardo Queiroz de Mello 31


4. A FALSIDADE DA IMPUTAO E O ELEMENTO SUBJETIVO
Na redao tpica necessrio que o fato criminoso imputado seja falso,
havendo de ter o agente conscincia dessa falsidade, contudo, autores como
HUNGRIA, acreditam que estando o agente na dvida quando a falsidade,
caracterizado o crime. Quanto ao elemento subjetivo, a corrente majoritria
no sentido de exigir o dolo especfico, ou seja, a vontade livre, consciente e
especial de macular a honra alheia, atribuindo-lhe fato criminoso, o chamado
animus caluniandi. O denominado animus jocandi, consubstanciada em
brincadeira de pssimo gosto no dizer da pessoa alheia, para a corrente
majoritria, no caracteriza o crime.

5. A CLASSIFICAO E A CONSUMAO

Trata-se a calnia de crime comum, comissivo, caracterizado numa ao
positiva, sendo admitida a tentativa se praticado em dois ou mais atos. Pune-se
ainda a calnia, se ela propalada, divulgada. A consumao ocorre quando
terceiro toma conhecimento da imputao, portanto, basta uma pessoa
estranha tomar cincia da atribuio para a calnia se consumar. Da ferir a
honra objetiva, vez que denigre a honorabilidade da pessoa perante terceiros.

6. A EXCEO DA VERDADE

Trata-se de incidente processual, que uma questo secundria refletida no
processo principal, merecendo soluo antes da deciso da causa ser proferida.
Caracteriza-se em forma de defesa indireta, atravs da qual o agente
demonstra sua pretenso de provar a veracidade da imputao.

7. VEDAES EXCEPTIO VERITATIS

7.1. No pode o querelado ou ru intentar a exceo da verdade quando o fato
imputado vtima (querelante) constitua crime cuja ao penal de iniciativa
privada. Tome-se o exemplo: A atribui a B ter injuriado C. Este ltimo no
processa B, ocorrendo inclusive a decadncia. No pode A, sendo processado
por B, pretender a exceo da verdade.

7.2. Tambm no se admite a exceo, quando a calnia envolve o Presidente
da Repblica ou chefe de Governo estrangeiro. Visa-se aqui, no a proteo da
pessoa do Presidente, mais sim, do cargo.

Eduardo Queiroz de Mello 32

7.3. Finalmente, no pode haver exceo da verdade, quando pelo crime
imputado, de ao penal pblica, j houve absolvio, vale dizer, manifestao
do Poder Judicirio.

A DIFAMAO - ART. 139/CP

1. CONCEITO - Consiste a difamao na atribuio a algum de fato
ofensivo reputao. crime que atenta contra a honra objetiva, pois fere a
respeitabilidade desfrutada pela vtima perante o meio social. Diferentemente
da calnia, aqui o fato imputado no se caracteriza como criminoso, tampouco
necessrio que seja falso, bastando que seja ofensivo reputao.

2. SUJEITOS DO DELITO

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, contudo, o sujeito passivo h de ser
pessoa determinada, porquanto o fato ofensivo imputado deve ser concreto,
determinado. Os menores e doentes mentais podem ser sujeitos passivos da
difamao, assim tambm, cremos, a pessoa jurdica, vez que possui, em
princpio, reputao, que pode ser denegrida ante a imputao de fatos
desabonadores.

3. ELEMENTO SUBJETIVO

Caracteriza-se na vontade livre e consciente de atentar contra a reputao
alheia, atribuindo-lhe fato desabonador. o chamado dolo especfico, ou seja,
o animus diffamandi, exigindo-se, portanto, um fim especial de agir. No h
crime, se o agente atua com animus jocandi, narrandi, p. ex., ou mesmo, se o
agente age em estado de exaltao emocional ou durante discusso verbal.

4. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o crime no momento em que terceiro toma conhecimento da
imputao, e por conta disso, fere a chamada honra objetiva. No h
possibilidade de tentativa, se perpetrada a difamao pela forma oral, vez que
no h como ser a ao fracionada, contudo, se por escrito, perfeitamente
possvel a tentativa, bastando imaginar o agente que prepara folhetos
difamatrios contra algum, estando prestes a fazer a distribuio, quando
impedido ou interceptado. Por certo, houve incio da realizao do tipo penal,
que no se integralizou por circunstncias alheias vontade do agente.

Eduardo Queiroz de Mello 33

5. A EXCEO DAVERDADE

Por no importar na difamao que o fato imputado seja falso ou verdadeiro,
no se admite em regra a exceptio veritatis, contudo, ela se apresenta possvel,
quando a ofensa for contra funcionrio pblico, desde que no exerccio de
suas funes, ou seja, h de ter a ofensa relao direta com a atividade
funcional do ofendido.

A INJRIA

Ao contrrio da calnia e da difamao, onde a ofensa constitui-se na
imputao de fato (criminoso ou ofensivo reputao, respectivamente), na
injria tem-se uma adjetivao, caracterizada pela manifestao de desprezo
do agente em relao vtima. Atenta contra a denominada honra subjetiva.

MODOS DE INJURIAR

Tem-se que, dentre outras formas, pode a injria ser: 2.1. Imediata - quando
proferida pelo prprio agente; 2.2. Mediata - quando usa o agente para ofender
uma terceira pessoa (p. ex., uma criana); 2.3. Direta - quando atenta contra o
prprio ofendido; 2.4. Oblqua ou reflexa - quando alm do ofendido atinge-se
terceiro; 2.5. Simblica - quando no ofender usa-se de objetos, como no caso
de dar-se o nome de algum a um animal.

DIGNIDADE E DECORO

Embora no tendo maior importncia, alguns autores costumam diferenciar a
dignidade e o decoro, sendo a primeira, o sentimento de respeitabilidade ou
amor prprio, enquanto o segundo diz respeito ao mesmo sentimento de
respeitabilidade vinculado aos atributos morais, de postura.

SUJEITOS DO DELITO
Os sujeitos do delito de injria podem ser quaisquer pessoas, contudo, exige-
se do sujeito passivo capacidade de compreenso da adjetivao vilipendiosa,
de modo que de se aferir no caso concreto se p. ex., os doentes mentais e as
crianas podem ser sujeitos passivos do crime. No caso da pessoa jurdica, no
h como ser sujeito passivo, porquanto no possuem a chamada honra
subjetiva.

ELEMENTO SUBJETIVO
Eduardo Queiroz de Mello 34


Tal qual na calnia e na difamao, tambm na injria o elemento subjetivo h
de ser o dolo especfico, consistente na vontade livre, consciente e especial de
macular a honra alheia, o chamado animus injuriandi. Se age o agente com
animus jocandi ou narrandi, no h crime.

CONSUMAO E TENTATIVA

A injria consuma-se quando o ofendido toma conhecimento da ofensa, sendo
irrelevante que venha a se sentir ofendido, bastando ter a ofensa idoneidade
para macular a honorabilidade. No precisando ser praticada na frente do
ofendido, basta que chegue ao seu conhecimento para efeitos da consumao.
Admite tentativa somente na forma escrita, onde poder haver um
fracionamento da ao.
O PERDO JUDICIAL

Pode o juiz deixar de aplicar a pena, concedendo o perdo judicial, causa
extintiva da punibilidade, nos casos de provocao reprovvel da vtima e
de retorso imediata que consista em outra injria. No primeiro caso,
assemelha-se violenta emoo, seguida de injusta provocao da vtima. A
provocao pode consistir no fato criminoso ou inadequado, no revestido
de tipicidade e ilicitude, portanto, no criminoso. A retorso imediata
caracteriza-se pela troca mtua de insultos, justificando-se o perdo pelo
ditado chumbo trocado no di.

8. A INJRIA QUALIFICADA

8.1. VIOLNCIA OU VIAS DE FATO Pode a injria consistir em
violncia ou vias de fato, que por sua natureza ou pelo meio empregado so
considerados aviltantes. No caso, o agente no intuito de infamar, humilhar
excessivamente a vtima, emprega de violncia (bofetada no rosto), ou vias de
fato (puxes de orelha, cabelo, cusparada, apalpar com a mo em certas partes
do corpo da vtima, ou leves tapas em certas partes do corpo). Se da violncia
derivar leses corporais, responde o agente pelo resultado mais grave e injria
real. Se forem apenas vias de fato, esta absorvida pela injria qualificada.

8.2. INJRIA RACIAL - Introduzida pela Lei 9.459/97, tem-se que se
caracteriza em injria qualificada o dirigir-se a algum com argumentos ou
palavras de contedo pejorativo atinentes a raa, cor, etnia, religio ou origem.
Visou-se punir aqueles que ofendem outros com insultos de forte contedo
Eduardo Queiroz de Mello 35

discriminatrio, mas que pela Lei 7.716/89, viam-se at absolvidos sob a
alegao de que no praticavam atos de segregao. O pargrafo teve nova
redao com a Lei 10.741/2003, que cominou pena de recluso de 1 a 3 anos e
multa.

8.3. INJRIA CONTRA IDOSO - Com a edio do Estatuto do Idoso,
caracteriza injria qualificada a ofensa injuriosa praticada contra aqueles que
tm idade igual ou superior a 60 anos.

9. EXCLUSO DO CRIME

Segundo o art. 142/CP, no constitui injria ou difamao quando: 1. A ofensa
for irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou procuradores. Tem-
se aqui a chamada imunidade judiciria, encartada na Constituio Federal e
no Estatuto da Advocacia e da OAB. Necessrio, entretanto, que a ofensa se
d em juzo (alegaes orais ou escritas, audincia, etc.), havendo de se ter do
nexo com a discusso da causa, e que seja proferida pelas partes (litigantes,
membro do Ministrio Pblico, ao entendimento de que parte processual) ou
pelos procuradores. O entendimento majoritrio no sentido de que a ofensa a
juiz no alcanada pela imunidade judiciria.

9.1. EXCLUSO DO CRIME

Tambm no constitui injria ou difamao a 2. Opinio desfavorvel de
crtica literria, artstica ou cientfica. Ancora-se a eximente na liberdade de
expresso (imunidade crtica) e no risco de sujeitar-se crtica de todo aquele
que expe seu trabalho. Entretanto, necessrio que no haja a inequvoca
inteno de injuriar ou difamar, podendo a crtica ser dura, ferina. Com
HUNGRIA, no comete crime se o crtico diz que o livro revela a
ignorncia do autor, contudo, h crime se diz que a obra mostra um notrio
plagirio.

9.2. EXCLUSO DO CRIME

Tambm no h crime de injria ou de difamao em face 3. da imunidade
funcional, caracterizada pelo conceito desfavorvel de funcionrio pblico no
cumprimento do dever de ofcio. Ao funcionrio pblico permitido emitir
parecer onde extravasada opinio negativa a respeito de algum. No fosse
essa imunidade, no poderia, p. ex., o delegado de polcia, no relatrio que
encerra o IP, manifestar-se desfavoravelmente sobre os antecedentes daquele
Eduardo Queiroz de Mello 36

que indiciado.

RETRATAO E AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA

Na calnia e na difamao possvel a retratao, desde que feita antes da
sentena. Presta-se como causa extintiva da punibilidade, art. 107/CP. Para ser
vlida, h de ser cabal, ou seja, irrestrita, de forma a restituir a honra
ofendida ao estado anterior ofensa. Sua validade independe da aceitao do
ofendido.

AO PENAL

No tocante ao penal, em regra nos crimes contra a honra, ela de
iniciativa privada. Contudo, na injria qualificada onde da violncia
empregada resulta leso corporal tem-se das seguintes hipteses: 1. Se leses
graves ou gravssimas, a ao penal pblica incondicionada; 2. Se leses
leves, a ao penal pblica condicionada representao, por fora do que
disposto na Lei 9.099/95. Depender a ao penal de requisio do Ministro
da Justia, se os crimes forem praticados contra o Presidente da Repblica ou
chefe de Governo estrangeiro, e de representao do ofendido, se praticados
contra funcionrio pblico no exerccio de suas funes.

DO PEDIDO DE EXPLICAES

No art. 144/CP, prevista a chamada interpelao judicial, onde o ofendido
pode solicitar se vejam dadas explicaes em Juzo acerca das ofensas. No
uma preliminar para o efeito de ajuizar-se a ao penal, pois pode esta ser
interposta independentemente da interpelao. Ocorre que, havendo a
interpelao, o Juiz no momento processual do recebimento ou da rejeio da
prefacial, poder entender que satisfatrias as explicaes, rejeitando ento a
queixa ou denncia, conforme o caso. Portanto, estrategicamente, pode no ser
de bom tom mover-se a interpelao judicial, quando h contundentes provas
da ofensa, sendo melhor mover diretamente a competente ao penal. No
havendo previso no CPP quanto ao rito processual da interpelao, ela se
rege pelo Cdigo de Processo Civil, devendo o agente ser notificado a dar as
explicaes solicitadas.




Eduardo Queiroz de Mello 37

CRIMES CONTRA A HONRA E O JESP CRIMINAL

Pelo CPP, no processo por crimes contra a honra haver sempre a tentativa de
conciliao entre as partes, arts. 519 a 523, pelo que aps segue-se o rito
ordinrio ou comum. Ocorre que, com a edio da Lei 10.259/01, que instituiu
os Juizados Especiais Criminais Federais, onde considerados de menor
potencial ofensivo os crimes cuja pena privativa abstrata mxima no exceda
de 2 anos, passou-se a ter-se do entendimento de que os crimes contra a honra
esto processualmente submetidos ao procedimento dos JESPs Criminais,
onde haver sempre a chamada transao penal, podendo haver tambm em
determinados casos, o sursis processual.
Eduardo Queiroz de Mello 38

CAPTULO 10
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL
OS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL

1. A PROTEO CONSTITUCIONAL A liberdade direito
assegurado constitucionalmente, art. 5, caput, da CF, assim como a
possibilidade de autodeterminao, art. 5, inc. II/CF. Portanto, qualquer
restrio ou constrangimento liberdade, deve ser punido, e assim o no
Cdigo Penal, nos chamados crimes contra a liberdade individual.

O PLAGIUM - ART. 149/CP

CONCEITO - Caracteriza-se o plagium dos romanos, no crime estampado no
art. 149 do CP, ou seja, a reduo condio anloga a de escravo. Constitui-
se na sujeio de algum ao poder de outra pessoa, no querendo isto
significar necessariamente que aquele que vtima deva ser reduzido a escravo,
ou seja, objeto, coisa passvel at de ser comercializada, mas sim, como o
prprio tipo afirma, condio anloga, similar, semelhante.

A CONDUTA - Constitui-se fundamentalmente, na sujeio de um ser
humano ao poder absoluto e dominao de outro, tendo-se em relao
vtima, a sua despersonalizao e quase perda de identidade prpria. No
importa se dispe a vtima de relativa liberdade de locomoo, posto que o
importante configurao do crime ela estar sob o jugo do sujeito ativo em
condies assemelhadas a de escravo.

MEIOS E MODOS DE EXECUO - So os mais variados, no havendo
limitao. Poder o agente, p. ex., reter salrios, ou pag-los irrisoriamente,
descontando fraudulentamente ou desproporcionalmente verbas como
alimentao, habitao, etc., de modo que a vtima se veja impossibilitada de
libertar-se do mando e do poder do sujeito ativo. Pode-se ainda praticar o
crime, sujeitando a vtima, atravs de violncia ou grave ameaa, a trabalhos
indignos, desumanos, degradantes, incompatveis com suas condies
pessoais. Infelizmente, trata-se de crime bastante comum, sobretudo no meio
rural.

CONCURSO DE CRIMES - Se algum dos meios utilizados para a prtica do
crime caracterizar outro contra a liberdade individual, como constrangimento
ilegal, ameaa ou seqestro, estes sero absorvidos. Contudo, se tipificar
Eduardo Queiroz de Mello 39

crime de outra natureza, p. ex. leso corporal, haver concurso material ou
formal de crimes.

ELEMENTO SUBJETIVO
caracterizado pelo dolo, que pode ser direto ou eventual, contudo, no
havendo um fim especial de agir, bastando que o agente direcione sua vontade
livre e consciente a subjugar determinada pessoa, suprimindo-lhe ou tolhendo
faticamente sua liberdade, embora esta permanea de direito.

SUJEITOS DO DELITO
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, assim como o sujeito passivo,
independentemente de cor, raa, credo, idade ou condio social, contudo, h
que ser determinada. O consentimento do ofendido, no elide o crime, vez que
o status libertatis bem jurdico indisponvel.

CONSUMAO E TENTATIVA - crime permanente, consumando-
se, portanto, enquanto durar a submisso da vtima ao poder do agente.
Admite-se a tentativa, se p. ex., o agente inicia os atos executrios, sem chegar
a submeter a vtima sua vontade. Assim, se o agente preso em flagrante
enquanto conduzia trabalhadores para sua distante fazenda, onde se veriam
colocados em situao humilhante, com parcas possibilidades de retorno
liberdade fsica. Ou quando, no dizer de Cezar R. Bitencourt, a reduo do
status libertatis for rpida, momentnea, no se potraindo no tempo.

FIGURAS EQUIPARADAS - A Lei 10.803/03, que alterou o tipo penal
bsico, tambm acresceu o 1, no sentido de caracterizar-se o crime, se o
agente de algum modo cerceia o uso pelo trabalhador de qualquer meio de
transporte com vistas a ret-lo no local de trabalho, ou se mantm ostensiva
vigilncia no local de trabalho, intimidando qualquer tentativa de liberdade do
trabalhador, ou se retm documentos ou objetos pessoais, com o fim de
impedir a liberdade, retendo o trabalhador no local.

Reduo condio anloga de escravo. Delito caracterizado. Acusados
que foravam os seus trabalhadores a servios pesados e extraordinrios na
zona rural. Proibio de deixarem a propriedade agrcola antes de
liquidarem o dbito. Condenao mantida. Pune o Cdigo Penal, em seu art.
149, a completa sujeio de uma pessoa ao poder de outra, a supresso, de
fato do status libertatis (TJSP, RT 484/280)


Eduardo Queiroz de Mello 40

Para se ver caracterizado este delito, necessrio se faz a segura verificao
de total sujeio, de supresso do estado de liberdade, sujeitando o paciente,
moral e fisicamente, ao poder do dominador. No qualquer constrangimento
gerado por irregularidades nas relaes laborativas suficiente para
determinar a incidncia do art. 149 do CP. A situao incriminada pelo
citado dispositivo legal aquela equiparada ao sequestro (TJRS,
RJTJERGS 170/97 e RT 722/515).

SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO

CONCEITO Consiste o crime na privao da liberdade de locomoo de
algum, devendo a restrio perdurar por razovel lapso de tempo, da ser
crime permanente, ou seja, cuja consumao se prolonga no tempo. Priva-se
algum de sua liberdade de ir e vir mediante seqestro ou crcere privado,
sendo a primeira figura o gnero, da qual a segunda espcie. No crcere
privado, a vtima no tem liberdade espacial de locomoo, como p. ex., reter
algum em recinto fechado, priso ou cela. No seqestro, a amplitude de
locomoo, embora privada a vtima de seu direito de ir e vir, se apresenta
maior.

SEQUESTRO E EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO E SEQUESTRO E
RAPTO (Revogado pela Lei n. 11.106/2005)

O seqestro se diferencia da extorso mediante seqestro na medida em que
no segundo crime, o agente priva a liberdade de locomoo da vtima com a
inteno de obter vantagem, em regra econmica, como condio ou preo do
resgate (liberao do seqestrado). No rapto (antigo art. 219/CP), a vtima
deveria ser mulher honesta, com o agente atuando no sentido de privar a
liberdade de locomoo mediante violncia, grave ameaa ou fraude, para fins
libidinosos.

SUJEITOS DO DELITO E ELEMENTO SUBJETIVO
Os sujeitos do delito podem ser quaisquer pessoas, inexigindo-se qualquer
condio ou qualidade. O elemento subjetivo s pode ser o dolo genrico, vez
que no se verifica no tipo qualquer fim especial de agir. No h a modalidade
culposa.

CLASSIFICAO, CONSUMAO E TENTATIVA

Trata-se o seqestro e crcere privado de crime comum, material, podendo ser
Eduardo Queiroz de Mello 41

praticado na forma comissiva ou omissiva (p. ex., reter algum que legalmente
merecer ser posto em liberdade), sendo permanente. Consuma-se enquanto
durar a privao da liberdade individual, sendo possvel a tentativa.

O CONSENTIMENTO DO OFENDIDO
Questo polmica no seqestro e crcere privado diz respeito ao
consentimento do ofendido, como causa de excluso do crime. H os que
entendem absurda a hiptese, enquanto outros acreditam que aludido
consentimento elide o crime (Guilherme de Souza Nucci, Cdigo Penal
Comentado, Ed. Rev. dos Tribunais, 2002, p. 462), em face de no se tratar a
liberdade de locomoo de direito indisponvel, salvo em situaes que
ofendem a tica e o bom senso, como colocar algum numa cela, num poro,
etc.

CAUSAS DE QUALIFICAO

A primeira qualificadora versa sobre as relaes familiares, ou seja, se o crime
praticado contra ascendente, descendente ou cnjuge. Deixou o legislador de
fora o irmo, o que importa, se for o caso, apenas em agravante genrica.
Quanto ao cnjuge, exige-se o casamento anterior, portanto, excludo o
concubinato. Por fora da Lei 10.741/03, acresceu-se causa qualificadora, se
o crime cometido contra quem maior de 60 anos. Desnecessrio que, in casu,
haja a relao de parentesco.
A segunda causa de qualificao versa sobre a internao fraudulenta,
merecendo maior reprovao, vez que, valendo-se de fraude (doena mental
simulada, p. ex.), o agente consegue a internao da vtima em casa de sade.
No caso, pode ser coautor o prprio mdico daquele que internado, ou mesmo
o responsvel pelo hospital, desde que conheam a circunstncia da fraude na
internao e venham, p. ex., a autoriz-la.
A terceira causa qualificadora a privao da liberdade de longa durao,
mais de 15 dias (dezesseis dias em diante). Justifica-se pela maior
possibilidade de danos fsicos e psicolgicos em razo da restrio
prolongada.
A quarta e ltima causa de qualificao deriva do resultado (grave sofrimento
fsico ou moral), em razo de maus tratos ou da natureza da deteno. Trata-se
de qualificadora de modus operandi do agente, que insensvel, submete a
vtima a privaes alimentares, a ameaas constantes, p.ex., ou mesmo
alojando-a em local infecto, causando exagerado sofrimento fsico e moral.
Havendo leso corporal, responde o agente tambm por esse crime, em
concurso material com o seqestro e crcere privado.
Eduardo Queiroz de Mello 42

O CONSTRANGIMENTO ILEGAL ART. 146/CP
De acordo com a anlise do tipo penal caracteriza o crime de constrangimento
ilegal o forar algum a fazer alguma coisa ou tolher seus movimentos de
modo a que deixe de fazer alguma coisa. Em sntese, o forar, coagir,
obrigar algum a determinada ao ou inao, como p. ex., impor a algum
uma mudana de residncia, a ir ou deixar de ir a algum lugar, a escrever uma
carta, etc.

Pratica crime de constrangimento ilegal o agente que, empunhando uma
arma, procura obrigar moas a entrarem em automvel, para dar-lhes, contra
a vontade delas, uma carona (TACRIM-SP Ac. Rel. Juiz Adauto
Suannes RT 592/351).

Configura-se o delito de constrangimento ilegal quando os rus, mediante
ameaa de arma de fogo, obrigam a vtima a no fazer o que a lei permite e a
fazer o que ela no manda (TJSP Rec. Rel. Des. Camargo Sampaio RT
524/351).

Caracteriza nitidamente o delito de constrangimento ilegal o ato de quem,
de arma em punho e sem ter qualidade para tanto, obriga outrem a lhe
entregar toda a documentao que possua, sem que houvesse razo para
isso (TACRIM-SP Ac. Rel. Juiz Lauro Malheiros RT 444/372).

MODOS DE EXECUO
Encartado na redao tpica que o modus operandi do agente h que ser
atravs de violncia ou grave ameaa, entendendo-se a primeira pelo uso de
desforo fsico, enquanto a segunda representada pela intimidao, ou seja, a
violncia de cunho moral. Contudo, o modo pode ainda ser qualquer outro
idneo a reduzir a capacidade de resistncia da vtima, como p. ex., embriagar
a vtima, hipnotiz-la, de forma a faz-la agir contrariamente ao desejado, ou
impedi-la de agir no sentido que pretendia.

SUJEITOS DO DELITO
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, assim como o sujeito passivo,
contudo, desde que possua autodeterminao, assim, um doente mental ou
uma criana em tenra idade, no podem ser sujeitos passivos.

ELEMENTO SUBJETIVO
caracterizado pelo dolo genrico, no havendo um fim especial de agir. No
h a forma culposa. Necessrio estar atento, porquanto no crime impe-se que
Eduardo Queiroz de Mello 43

a vtima deixe de fazer o que a lei permite ou faa o que ela no manda. Se
porventura, p. ex., algum obriga outrem a fazer o que a lei determina, em
princpio, estar praticando o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes,
art. 345/CP.

CLASSIFICAO, CONSUMAO E TENTATIVA.
Trata-se de crime comum, material, comissivo (o verbo constranger implica
numa ao positiva), e subsidirio, vez que pode ceder aplicao de outras
figuras tpicas, como no caso, p. ex., de um estupro, onde se tem de um
constrangimento de forma a fazer com que a mulher ceda conjuno carnal.
Consuma-se com a ao ou inao do ofendido. Se apesar do
constrangimento, no se alcana a aludida ao ou inao no sentido da vtima
fazer ou deixar de fazer alguma coisa, a hiptese de mera tentativa.

CAUSAS EXCLUDENTES DO CRIME ATIPICIDADE
INTERVENO MDICO-CIRRGICA No h crime de
constrangimento ilegal, se o mdico intervm cirurgicamente com vistas a
salvar a vida do paciente, posto que em iminente risco de vida. Mesmo que o
paciente no queira por qualquer razo (religiosa, p. ex.), a lei fornece ao
mdico autorizao para intervir a contragosto do paciente. dispositivo
expresso, muito embora, se ausente, a hiptese haveria de ser a do estado
necessrio de terceiro.
IMPEDIMENTO DE SUICDIO Pode qualquer pessoa usar at de fora
fsica com vistas a impedir suicdio de outrem, no se caracterizando o
constrangimento ilegal, na medida em que salva uma vida que no interessa
apenas ao indivduo, mas tambm sociedade e ao Estado. Se no houvesse
tal dispositivo expresso, a hiptese poderia ser a da defesa legtima de terceiro.

A AMEAA ART. 147/CP
Caracteriza-se pelo intimidar algum, anunciando um mal injusto e grave. Tal
mal h de ser futuro, embora prximo, porquanto quem diz que vai matar p.
ex., e se encaminha para pegar a arma, encontra-se em ato preparatrio do
homicdio.

SUJEITOS DO DELITO
Podem ser quaisquer pessoas, contudo, exige-se do sujeito passivo capacidade
de compreenso do anncio do mal injusto e grave. Necessrio aferir ante o
caso concreto, posto que no possa ser vtima de ameaa quele que no se
deixa afetar pelo que lhe incompreensvel (loucas doentes mentais crianas
em tenra idade).
Eduardo Queiroz de Mello 44

ELEMENTO SUBJETIVO
o dolo, no havendo a forma culposa, devendo o agente ter conscincia do
mal anunciado. No tocante ao mal injusto e grave, necessrio que ele seja
plausvel, srio, verossmil, ou seja, possvel de acontecer. No h crime
quando o mal anunciado improvvel, como p. ex., ligado a crendices, pragas
ou coisas impossveis. Numa discusso, possvel ter-se o crime de ameaa,
desde que se apresente o anncio do mal como algo concreto e possvel, ou
seja, intimidatrio. A mera bravata ou desabafo que no intimide no
configura o crime.

CONSUMAO E TENTATIVA
Consuma-se o crime com o anncio do mal injusto e grave, havendo,
entretanto necessidade de sentir-se a vtima intimidada. Se o anncio do mal
no for levado a srio, no configurado o crime. A possibilidade de tentativa
polmica tanto na doutrina como na Jurisprudncia. Contudo,
majoritariamente entende-se possvel tentativa quando a ameaa feita por
carta. A remessa ato executrio, e o extravio e conseqente leitura por
terceiro, circunstncia alheia vontade do agente.

Eduardo Queiroz de Mello 45

CAPTULO 11
VIOLAO DE DOMICLIO

A CONSTITUIO No art. 5, inc. XI da CF est preceituada a proteo
inviolabilidade do domiclio, salvo quando do consentimento do morador,
para efetuar priso em flagrante delito, em ocasio de desastre ou para
prestao de socorro, ou ainda, durante o dia, para que se efetuem diligncias
determinadas judicialmente.

CONCEITO Constitui-se o tipo penal de dois verbos regentes, portanto,
mltiplo, caracterizando-se o entrar em ao positiva, vale dizer, ir de fora
para dentro, enquanto o permanecer, caracteriza-se em omisso, ou seja,
deixar de sair, ficando no lugar. O crime configura-se tanto na ao quanto na
omisso.

MODOS DE EXECUO Na violao de domiclio, a entrada ou
permanncia h que ser clandestina astuciosa ou contra a vontade expressa ou
tcita de quem de direito. No primeiro caso, o agente entra ou permanece
oculto, sem se deixar perceber. No segundo caso, h a fraude, pois o agente
cria subterfgio, engodo, para entrar ou permanecer. No terceiro caso,
genrico, a vtima manifesta-se contrrio entrada ou permanncia, de forma
expressa ou tcita, ou seja, de forma clara ou implcita, mas compreensvel.
Importante salientar, que no crime, a entrada pode dar-se licitamente, sendo a
permanncia ilcita.

SUJEITOS DO DELITO O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, contudo,
o passivo h que ter direito sobre o lugar invadido. Numa casa de famlia, p.
ex., exercem direito primariamente os chefes (pai e me), e secundariamente
os filhos, entendendo-se ainda, que na ausncia de todos, os empregados
domsticos exercem direito sobre o lugar. Num imvel alugado, o locador
pode ser sujeito ativo, posto que, em face de locao, o locatrio exerce direito
sobre o imvel locado.

ELEMENTO SUBJETIVO o dolo, no havendo fim especial de agir,
tampouco podendo ser eventual, em face de expresso contra a vontade
expressa ou tcita de quem de direito. Nessa medida, ou se sabe ou no se
sabe ser a entrada ou permanncia contra a vontade daquele que sobre o lugar
exerce direito. No h a forma culposa.

Eduardo Queiroz de Mello 46

DEFINIO DE CASA Compreende todo e qualquer lugar que algum
habite, ainda que eventualmente. Dependncia da casa tudo que a ela esteja
agregado ou incorporado, como ptios, jardins, quintal, garagem etc. A casa
desabitada no est compreendida na expresso.

irrelevante configurao do art. 150 do CP ser um prostbulo o
domiclio violado. que, no se confundindo o uso ilegtimo da moradia com
o uso imoral, o preceito penal ampara a inviolabilidade de toda casa,
qualquer que seja sua destinao. (TACRIM-SP Ac. Rel. Juiz Andrade
CavalcantiJUTACRIM-70/330).

A garantia individual da inviolabilidade domiciliar estende-se tambm aos
bordis e casas de tolerncia, quando a entrada em horas de repouso e contra
a vontade expressa da moradora, inquilina ou proprietria do imvel.
Irrelevante tratar-se de lupanar porque protege a lei o stio reservado vida
ntima do indivduo ou sua atividade privada.
(TACRIM-SP Ac. Rel. Juiz Ricardo Couto JUTACRIM 31/334).

Em nosso sistema penal, os quartos de hotel ou moradia de cmodos so
considerados casa e no dependncias de um mesmo prdio. (TACRIM-SP
Rev. Rel. Juiz Azevedo Franceschini JUTACRIM 20/322).

CLASSIFICAO, CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime comum, onde no exigida qualquer condio ou qualidade
do agente. Pode ser praticado na forma comissiva ou omissiva (entrar ou
permanecer). Na forma omissiva, permanente, prolongando-se a
consumao no tempo. crime subsidirio, posto que absorvido p. ex. pelo
furto, se a entrada se d com vistas subtrao de coisa alheia mvel.
Consuma-se com a entrada ou a permanncia indesejada. possvel a
tentativa na forma comissiva.

QUALIFICADORAS
Qualifica o crime, se praticado durante a noite, em lugar ermo, com emprego
de violncia ou arma, ou ainda, se praticado em concurso de pessoas. Durante
a noite, compreende-se o perodo que vai do anoitecer ao alvorecer, pouco
importando o horrio. Ermo, o local afastado, longe, de acesso difcil, no
necessariamente desrtico. Por violncia, compreende-se o emprego de
desforo fsico, e arma, pode ser de fogo ou branca. Finalmente, qualifica o
crime se praticado por dois ou mais agentes. Justifica-se a imposio de pena
majorada em face de menor vigilncia e surpresa da vtima (durante a noite e
Eduardo Queiroz de Mello 47

lugar ermo), e maior intimidao da mesma (violncia ou arma, concurso de
pessoas).

AUMENTO DE PENA Justifica-se por estar o funcionrio pblico agindo
em nome do Estado, portanto, devendo primar pelo respeito lei. Estar o
funcionrio pblico fora dos casos legais, ou inobservando as formalidades,
quando, p. ex., embora munido de mandado de priso, venha a efetu-la em
casa alheia durante a noite. Ou mesmo quando no cumprimento de diligncia
determinada judicialmente, permanece mais tempo do que o necessrio,
inclusive vasculhando desnecessariamente as dependncias da casa.

CONSIDERAO H autores que dizem no mais ter aplicabilidade o que
estampado no 2 do art. 150/CP, face serem as hipteses alcanadas pela Lei
4.898/65 (Lei do Abuso de Autoridade), que especfica, portanto,
respeitando-se o princpio da especialidade. De sorte que, toda e qualquer
invaso de domiclio perpetrada por funcionrio pblico, fora dos casos legais,
dispensando as formalidades previstas em lei ou abusando de autoridade,
responde com escopo no que contido na aludida lei especial.

O 4 DO ART. 150/CP Compreende-se na expresso casa, qualquer
compartimento habitado, ou seja, local destinado para que algum possa ali
morar, residir, usar, ainda que temporariamente. exemplo, o quarto de hotel
e similares. Tambm inserida na expresso casa, o aposento ocupado de
habitao coletiva, como os quartos das chamadas repblicas, onde
normalmente moram duas ou mais pessoas. Finalmente, o compartimento
fechado ao pblico, onde se exerce profisso ou atividade, sendo exemplos, o
escritrio de um advogado, o consultrio de um mdico, o camarim ou estdio
de um ator ou pintor, e at, majoritariamente se entende, o quarto da prostituta
no lupanar ou a bolia do caminho, no caso especfico do caminhoneiro.

O 5 DO ART. 150/CP No se compreende na expresso casa a
hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, excetuando-se
seus aposentos ocupados. Enquanto abertos ao pblico, no se pode impedir
algum de entrar e permanecer no saguo de um hotel, motel, flat, penso, p.
ex., que hoje so os correspondentes a hospedaria e estalagem. Habitao
coletiva no texto do dispositivo termo genrico no quais inseridos os demais,
sendo p. ex. os espaos abertos dos campings (no includas obviamente as
barracas). Tambm no inscritas na expresso casa as tavernas, casas de jogo e
outras do mesmo gnero. So os bares e restaurantes da atualidade. No tocante
as casas de jogo, no Brasil so proibidas os cassinos, podendo-se, entretanto
Eduardo Queiroz de Mello 48

falar eventualmente, em locais de jogos eletrnicos que, abertos ao pblico,
no gozam da proteo penal. Finalmente, a generalizao se d em torno dos
demais lugares de diverso pblica, como cinemas, teatros etc.
Eduardo Queiroz de Mello 49

CAPTULO 12
CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

O FURTO - ART. 155 DO CP

CONCEITO - Trata-se de crime caracterizado pela subtrao de coisa alheia
mvel perpetrada pelo agente para si ou para outrem. Pelo verbo subtrair,
deve-se entender o retirar, despossuir a vtima, sem seu consentimento.
Independe consumao do furto, se a res est ou no vista do sujeito
passivo.

OBJETO MATERIAL - A coisa sobre a qual recai a ao do agente pode ser
qualquer, desde que corprea e passvel de ser subtrada, havendo de ter valor
econmico, havendo de ser mvel, ou seja, possvel de ser transportada de
lugar para outro. O corpo humano ou partes dele pode ser objeto material do
crime, desde que se tenha o intuito de lucro, caso contrrio, caracterizado o
crime do art. 211/CP.

O legislador equiparou coisa mvel para efeitos do furto, a energia eltrica,
ou qualquer outra que tenha valor econmico, art. 155, 3 do CP, como p.
ex., as energias atmica, trmica, solar, etc. Contudo, no podem ser objetos
materiais do crime, a gua do mar ou dos rios, o ar, salvo quando puderem ser
destacados e aproveitados de forma individual, p. ex., a gua encanada para
uso exclusivo de algum.

SUJEITOS DO DELITO - Pode o sujeito ativo ser qualquer pessoa, assim
tambm o sujeito passivo, contudo, deve este ter a propriedade ou a posse da
coisa, ainda que temporariamente.

ELEMENTO SUBJETIVO - O elemento subjetivo o dolo, caracterizado
pela vontade livre e consciente de assenhoramento definitivo da coisa, ou o
animus REM sibi habendi. indispensvel, que o agente tenha a inteno de
possuir a coisa, submetendo-a ao seu poder, no intentando devolver de forma
alguma.

A CONSUMAO - Duas correntes se apresentam no sentido de dizer do
momento consumativo do furto. A primeira, diz que a consumao se verifica
quando da inverso da posse, ou seja, quando a res sai da esfera de
disponibilidade da vtima para a do agente. Aqui, a consumao d-se no
Eduardo Queiroz de Mello 50

exato instante em que o sujeito passivo perde o poder sobre a coisa. J a
segunda corrente, exige que o agente tenha a posse tranqila sobre a coisa
subtrada, dela usufruindo como se dono ou possuidor fosse, ainda que por
curto perodo.

A TENTATIVA - Sendo crime material, a tentativa se mostra perfeitamente
possvel, seja qual for corrente adotada na esfera da consumao. Se a
primeira, haver tentativa, se o agente, por circunstncias alheias a sua
vontade, no chega a retirar o bem do mbito da vigilncia da vtima. Por
exemplo, quando surpreendido ao retirar o toca-fitas do carro. Pela segunda
corrente, haver tentativa enquanto no tiver o agente a posse mansa e
tranqila da res. Por exemplo, se perseguido e capturado metros adiante, ou
ainda, como dizem alguns, se perseguido, joga a res em determinado local,
que de sua vez restituda ao dono ou possuidor legtimo.

CAUSA DE AUMENTO DE PENA - Prevista no 1 do art. 155/CP, a pena
aumentada se o furto praticado durante o repouso noturno. Justifica-se o
aumento em face de maior gravidade do crime decorrente de ter sido praticado
em momento onde menor a vigilncia, bem como dos meios defensivos
daqueles que recolhidos para descanso. Repouso noturno, no se confunde
com noite, onde h a ausncia de luz solar. Aqui, o perodo de tempo, que
varia conforme os costumes locais, em que as pessoas descansam. Diz-se
descansam pelo fato de que, segundo NORONHA, dentre outros,
desnecessrio que esteja vtima dormindo, porquanto entende que repouso
noturno (...) o perodo de sossego noturno em que a vida das cidades e dos
campos desaparece em que seus habitantes se retiram, e as ruas e as estradas
se despovoam, facilitando essas circunstncias prtica do crime. Em
resumo, o perodo de tempo, varivel conforme a localidade, em que a
viglia se torna menor em razo do horrio. majoritria a idia de que
descabe a majorante especial no caso do vigilante noturno que descansa
(dorme) durante o dia. Por outro lado, tambm majoritrio o entendimento no
sentido de que desnecessrio incidncia da causa de aumento o fato de que,
p. ex., a casa deva estar habitada, ou seja, mesmo estando o local desabitado
naquele momento em que menor a viglia, procede ao aumento.

FURTO PRIVILEGIADO
PRIMARIEDADE o primeiro requisito para o reconhecimento do
chamado furto privilegiado, sendo conceito aqui negativo, ou seja, no
reincidente o agente.
PEQUENO VALOR DA RES FURTIVA Segundo requisito majoritrio
Eduardo Queiroz de Mello 51

a idia de que se deve levar em conta o valor da coisa em si. No se leva em
considerao a situao financeira da vtima, portanto, por coisa de pequeno
valor, diz a Jurisprudncia, aquela que no ultrapassa um salrio mnimo,
devendo ser aferido ao tempo da execuo (consumao ou tentativa) do
crime. Sendo a coisa de nfimo, insignificante ou irrelevante valor, pode-se
argumentar o denominado Princpio da Insignificncia com vistas a uma
absolvio do acusado, em face de atipicidade da conduta, vez que o Direito
Penal no deve nem pode cuidar de bagatelas, nem admite tipos penais
incriminadores descritivas de condutas incapazes de lesar o bem jurdico.

APLICAO DO PRIVILGIO Embora diga o dispositivo de uma
faculdade, h entendimento de que se trata de direito do ru, desde que
presentes os requisitos. Assim, estando os mesmos preenchidos, o Juiz
haver de impor pena de deteno (e no recluso), diminuir a pena de um a
dois teros, ou ento aplicar somente a pena de multa.

FURTO QUALIFICADO

Com destruio ou rompimento de obstculo.
Com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza.
Com emprego de chave falsa.
Mediante o concurso de duas ou mais pessoas.
Se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para
outro Estado ou Pas.

FURTO DE COISA COMUM ART. 156/CP Trata-se de furto praticado
sobre coisa que no totalmente alheia, posto que pertencente a mais de uma
pessoa (condmino, co-herdeiro ou scio). Os sujeitos ativos e passivos s
podem ser os estampados no tipo penal, devendo a vtima estar na posse
legtima da coisa comum. Trata-se de crime cuja ao penal pblica
condicionada. Se fungvel a coisa, ou seja, que pode ser substituda por outra
da mesma espcie, quantidade ou qualidade, Cd. Civil, art. 85 (dinheiro, p.
ex.), e o agente subtrai parcela que no excede da cota a que tem direito,
excluda a ilicitude.





Eduardo Queiroz de Mello 52

ROUBO E EXTORSO

O roubo tipificado no art. 157 do CP, caracteriza-se, tal qual o furto, na
subtrao de coisa alheia mvel para si ou para outrem, contudo, havendo aqui
o gravame do emprego pelo agente de violncia ou grave ameaa, ou meios
que impossibilitem a resistncia quando da retirada da res do poder da vtima.
Na extorso, art. 158/CP, o agente no despossui a vtima de seus pertences,
ao contrrio, esta constrangida pela violncia ou ameaa empregada,
disponibiliza a coisa ao agente, entregando-a.

O ROUBO ART. 157/CP

1. Conceito Caracteriza-se o roubo, pelo furto, subtrao de coisa mvel
alheia, praticado mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, ou depois
de reduzir a pessoa, por qualquer outro meio, impossibilidade de opor
resistncia. Neste ltimo caso, podem ser usados, p. ex., a hipnose, a
embriaguez, etc.

2. CONSUMAO E TENTATIVA
No tocante consumao do roubo, valem as mesmas observaes atinentes
ao furto, ou seja, duas correntes, sendo que uma exige a posse mansa e
pacfica da res. Se esta no ocorre, haver mera tentativa. Questo polmica
so os casos em que o agente usa de trombada na vtima com vistas
subtrao, sendo que uns entendem tratar-se de roubo, e outros e furto.

3. ROUBO PRPRIO E ROUBO IMPRPRIO
O roubo prprio o modelo capitulado no caput do art. 157, ou seja, o agente
emprega de violncia, grave ameaa, ou outro meio que impossibilite a
resistncia, com vistas a despossuir a vtima do objeto material. O roubo
imprprio, caracterizado pelo 1 do art. 157, onde o agente, depois de
subtrada a coisa, emprega de violncia ou grave ameaa contra pessoa, no
necessariamente a vtima, a fim de garantir a impunidade do crime ou a posse
da coisa. Cremos no poder haver tentativa no roubo imprprio, posto que
usada a violncia, consumado o roubo, e se no usada, caracterizado o furto
(simples ou qualificado).

4. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA

4.1. A violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
4.2. Concurso de pessoas;
Eduardo Queiroz de Mello 53

4.3. Estando a vtima em transporte de valores, conhecendo o agente
esta circunstncia;
4.4. Subtrao de veculo automotor, que venha a ser transportando
para outro Estado ou Pas;
4.5. Reteno da vtima, privando-lhe a liberdade.

5. QUESTES INTERESSANTES

Quanto as causas de aumento, algumas questes se apresentam interessantes,
lembrando que, tais causas podem se apresentar tanto no roubo prprio quanto
no roubo imprprio:

5.1. Constatao de mais de uma causa de aumento J decidiu o STF que
incidem ambas no quantum maior do que 1/3.

5.2. Emprego de arma de brinquedo Antes, face a Smula 174/STJ,
vigorava o entendimento de que presente a majorante especial, contudo hoje,
em razo da revogao da aludida Smula, o emprego de arma de brinquedo,
ainda que parecida, quando no idntica a uma de verdade, configura roubo
simples (prprio ou imprprio).

5.3. Manejamento da arma O entendimento majoritrio no sentido de
que necessrio caracterizao da causa especial de aumento o efetivo
emprego da arma, no bastando, portanto, a mera simulao do porte.
necessrio configurao da majorante especial, ser a arma encontrada e
periciada no tocante a potencialidade lesiva, afastando-se a necessidade de
percia somente se houver prova contundente da letalidade da arma, como p.
ex., buracos de disparos, cpsulas encontradas no cho, etc. preciso
ressaltar, que h posicionamento diverso, no sentido de que a prova
testemunhal supre o encontro da arma ou a percia da potencialidade lesiva.

5.4. Comunicabilidade das circunstncias No h dvida de que, em
face do art. 30/CP, o emprego de arma, por se tratar de circunstncia
objetiva, real, comunicvel aos demais coautores ou partcipes,
prescindindo, inclusive, da identificao daquele que a empregou.

5.5. Reteno da vtima Objetivou-se maior reprimenda nos chamados
casos de seqestro relmpago. Ocorre que, em tais casos, o crime no
o de roubo, mas sim o de extorso, onde o agente, em regra, fornece,
vez que constrangida, a senha do carto bancrio. Tem-se dessa
Eduardo Queiroz de Mello 54

majorante, toda vez que o agente, para subtrair, priva a liberdade da
vtima, ou mesmo, para facilitar a fuga ou a deteno da coisa, retm a
vtima consigo. No h a majorante, portanto, nos casos de seqestro
relmpago.

6. ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO

Duas so as hipteses em que o roubo se qualificado pelo resultado: 1. Em
conseqncia da violncia resultar leso corporal de natureza grave; 2. Se
resultar morte (latrocnio). Saliente-se que as qualificadoras podem ocorrem
tanto no roubo prprio quanto no imprprio.

Leses Corporais Graves Podem as leses derivar de culpa ou dolo (direto
ou eventual) do agente. No primeiro caso, impossvel a tentativa, enquanto no
segundo existe a possibilidade. necessrio haver nexo de causalidade entre a
violncia empregada e as leses produzidas. Algumas situaes: a) leso grave
consumada + roubo consumado = roubo qualificado consumado; b) leso
grave consumada + roubo tentado = roubo qualificado consumado ou como
acreditam alguns, roubo qualificado tentado; c) tentativa dolosa de leso
grave + subtrao tentada = tentativa de roubo qualificado.

Latrocnio Ocorre quando o agente, face o emprego de violncia na
subtrao, causa, dolosa ou culposamente, a morte da vtima ou de terceiro.
Trata-se de crime patrimonial, posto que a finalidade ltima a subtrao,
portanto, submetido a julgamento pelo juiz singular e no pelo Tribunal do
Jri. Necessrio que haja nexo de causalidade entre a violncia empregada e a
morte. Algumas situaes: a) subtrao consumada + morte consumada =
latrocnio consumado; b) subtrao consumada + morte tentada = latrocnio
tentado; c) subtrao tentada + morte consumada = latrocnio consumado
(Smula 610/STF); d) subtrao tentada + homicdio tentado = latrocnio
tentado; e) desfecho de tiro contra a vtima, acarretando, por erro de execuo,
a morte de coautor, responde o agente por latrocnio consumado (TJSP, Ap.
316.617-3, Sorocaba, 5 C.Crim., rel. Des. Geraldo Xavier, 31.1.01, v.u., JUBI
56/01).


7. QUALIFICADORAS E CAUSAS DE AUMENTO DE PENA

majoritria a idia de que incompossvel a concorrncia entre as causas de
qualificao do roubo (leses corporais graves ou morte, decorrentes do
Eduardo Queiroz de Mello 55

emprego de violncia), e as causas especiais de aumento, vez que pela
sistemtica do Cdigo, as majorantes especiais s se aplicam nos casos de
roubo prprio ou imprprio. Quisesse o legislador a aplicabilidade dessas
causas no roubo qualificado pelo resultado, as teria disposto aps as hipteses
qualificantes. De modo que, tratando-se de roubo qualificado pelo resultado
(leso grave ou morte), no haver a incidncia das causas de aumento.

DA EXTORSO ART. 158 DO CDIGO PENAL

CONCEITO: Assemelha-se ao roubo, contudo, na extorso, exigida uma
participao ativa da vtima, na medida em que ela atua fazendo ou
deixando de fazer alguma coisa, ou tolerando que se faa alguma coisa, em
virtude da violncia ou grave ameaa sofrida. Em sntese, na extorso, a
vtima perfaz a entrega da coisa ao invs de t-la subtrada.

1. ELEMENTO SUBJETIVO
O elemento subjetivo caracteriza-se pelo dolo, que especfico vez que se
direciona a vontade do agente em obter para si ou para outrem indevida
vantagem econmica. Inexiste a forma culposa. No caso de ser a vantagem
devida, no haver extorso, podendo haver a configurao do crime de
exerccio arbitrrio das prprias razes, art. 345/CP.

2. SUJEITOS DO DELITO
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, assim tambm o sujeito passivo,
contudo, este, como dito, tem um comportamento ativo, na medida em que
colabora entregando a coisa face o constrangimento. o caso da entrega
pela vtima do carto bancrio com a senha, ou do carro, p. ex., que se
encontra na garagem, enquanto o filho da vtima se v sob a mira do
revlver do agente. Em resumo, na extorso, a vantagem econmica precisa
ser alcanada dependendo da colaborao da vtima, enquanto no roubo, a
res est mo, bastando que seja retirada do poder da vtima. Ante o
exposto, nem sempre aquele que sofre o constrangimento diretamente, o
sujeito passivo da perda patrimonial.

3. CONSUMAO E TENTATIVA
Consuma-se o crime com o constrangimento da vtima, fazendo com que
ela faa ou deixe de fazer alguma coisa ou tolere que se faa algo, sendo
irrelevante, portanto, a obteno pelo agente da indevida vantagem
econmica. assim, um crime formal ou consumao antecipada, sendo
esta a corrente majoritria.
Eduardo Queiroz de Mello 56


A teor do disposto no art. 158 do CP, no se exige, para a inteira
realizao do tipo, a obteno da vantagem econmica indevida que, na
verdade, configura o exaurimento da ao delituosa, bastando a inteno
(STJ, RE, Rel. Min. Costa Leite, DJU de 23/9/91, p. 13.090; RT 669/380;
RSTJ 15/439).

perfeitamente possvel a tentativa desde que a vtima no se sinta
constrangida pela violncia ou grave ameaa.

4. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA E QUALIFICADORA

Cometimento do crime por dois ou mais agentes: H uma distino em
relao ao roubo, porquanto l o aumento ocorre quando do concurso de
agentes, podendo ser, portanto, coautoria ou participao. Aqui, face o
emprego do verbo cometer, exige-se que os agentes realizem a conduta
tpica, de sorte que s se concretiza a causa majorante especial se houver
coautoria.
Quanto ao emprego de arma, so observadas as mesmas consideraes
feitas em relao ao roubo.
No 2 do art. 158, verifica-se a extorso qualificada pelo resultado leso
grave ou morte da vtima, tendo-se as mesmas conseqncias que as
previstas para o roubo qualificado.

EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO ART. 159/CP

CONCEITO: Caracteriza-se pela privao da liberdade individual de
pessoa, com vistas a obteno de indevida vantagem como condio ou
preo do resgate (liberdade do seqestrado). O sujeito ativo pode ser
qualquer pessoa, assim tambm o sujeito passivo, contudo, pode aquele que
privado da liberdade de locomoo no ser o mesmo que sofre a perda
patrimonial.

1. ELEMENTO SUBJETIVO
H que ser o dolo especfico, consistente na vontade livre e consciente de
privar a liberdade individual de algum, com o fim de obter indevida
vantagem, para si ou para outrem, como condio ou preo do resgate. No
h a forma culposa.


Eduardo Queiroz de Mello 57

2. A VANTAGEM INDEVIDA
Duas correntes se posicionam:
1. Desnecessidade de ser a vantagem econmica, devida ou indevida.
2. Necessidade de ser a vantagem econmica, patrimonial e indevida.
Ora, sendo uma espcie de extorso, onde exigida vantagem econmica
indevida, estando dentre os crimes patrimoniais, outro no pode ser o
entendimento, de modo que concordamos com esta corrente, alis,
seguida por HUNGRIA, NORONHA, CAPEZ, GUILHERME S.
NUCCI e outros.

3. CONSUMAO E TENTATIVA
Consuma-se o crime no instante em que realizar-se a privao da liberdade
individual da pessoa, independentemente da obteno da vantagem pelo
agente. Como dito, pode a pessoa seqestrada no ser a mesma que pode vir
a sofrer a perda patrimonial. Trata-se de crime hediondo, segundo a Lei
8.072/90.

admissvel a tentativa, desde que no alcanada a privao da liberdade
individual da pessoa tendo o agente em vista a obteno de vantagem como
condio ou preo do resgate.

4. QUALIFICADORAS

LAPSO TEMPORAL DO SEQUESTRO Qualifica o crime, se a
privao da liberdade dura mais de 24 horas, justificando-se pelo maior
perigo prpria sade do ofendido, como tambm pelo maior estresse
que lhe causado, como tambm famlia.

CONDIO PESSOAL DO SEQUESTRADO Tambm qualifica o
crime, se o seqestrado menor de 18 anos ou maior de 60, justificando-se
pela fragilidade e pelos maiores danos que podem ser causados
personalidade.

CONCURSO DE AGENTES (BANDO OU QUADRILHA) De acordo
com o crime do art. 288/CP, necessrio que sejam mais de trs agentes,
justificando-se pela inflio de maior temor ao seqestrado, bem como
praticamente impossibilitando qualquer tentativa de resistncia.

5. DELAO PREMIADA
Foi instituda pela lei dos crimes hediondos, havendo a possibilidade de se
reduzir a pena em alguns crimes, quando houver a entrega do(s)
Eduardo Queiroz de Mello 58

comparsa(s). A nosso ver, o dedurismo oficializado, criando situaes
inclusive de risco pessoal ao delator, que pode, por exemplo, ser objeto de
vingana do delatado, que mesmo preso, pode orden-la.

No caso da extorso mediante seqestro, a delao premiada ter efeito
quando praticado o crime em concurso (duas ou mais pessoas). Logo, o
denunciante, coautor ou partcipe, poder usufruir do benefcio da
minorao da pena.

A delao h de ser levada a qualquer Autoridade (Delegado, Promotor,
Juiz, etc.), sendo necessrio que se obtenha xito na libertao do
seqestrado, sendo irrelevante, entretanto, que os demais concorrentes do
crime se vejam presos, p. ex.

EXTORSO INDIRETA ART. 160 DO CDIGO PENAL

CONCEITO: Ocorre quando o agente exige (ordena, reclama) ou recebe
(aceita, acolhe), como garantia de dvida, abusando da situao da vtima,
um documento passvel de dar causa a procedimento criminal (inqurito
policial ou processo judicial).

1. HIPTESES
Tem-se a extorso indireta, p. ex., no caso do cidado que necessitando
urgentemente de emprstimo, e tentando convencer o credor de que pagar
a dvida, lhe entrega cheque sem a suficiente proviso de fundos, que
recebido, tendo-se conhecimento da circunstncia, e sabendo que poder
usar do cheque no futuro de modo a enquadrar o devedor em delito.

Para que se configure a infrao do art. 160 do CP suficiente que o
documento exigido ou recebido da vtima, em garantia de emprstimo a ela
feito, possa dar causa a processo criminal. E ningum nega que isso ocorre
no caso da emisso de cheques sem a suficiente proviso de fundos em
poder do sacado (TACRIM/SP, Ac., Rel. Juiz Onei Raphael, RT
433/426).

2. ELEMENTO SUBJETIVO
Trata-se do dolo, caracterizado na vontade livre e consciente de, abusando
da condio da vtima, exigir ou receber, como garantia de dvida,
documento que sabe poder dar causa a procedimento criminal. Alguns
autores acreditam tratar-se de dolo especfico. No existe a forma culposa.
Eduardo Queiroz de Mello 59

3. SUJEITOS DO DELITO
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, desde que credor da dvida, assim
tambm o sujeito passivo, desde que devedor, e que entrega o documento,
contudo, ser tambm sujeito passivo aquele terceiro que, embora no seja
devedor, tampouco tenha entregado o documento, possa vir a ser
prejudicado por sua apresentao.

4. CONSUMAO E TENTATIVA
Consuma-se o crime com a simples exigncia do documento ou seu
recebimento pelo sujeito ativo, credor de dvida, sendo irrelevante que o
procedimento criminal se veja instaurado para que se opere a consumao.
No tocante a tentativa, NORONHA acredita ser quase impossvel, contudo
ela se mostra admissvel para outros, como CAPEZ, que afirma da
possibilidade tanto na forma do exigir quanto na do receber, entretanto,
acrescenta que na forma exigir somente se poder ter a tentativa se a
exigncia for realizado por escrito, e no chegar ao conhecimento da vtima,
por circunstncias alheias vontade do agente.
Eduardo Queiroz de Mello 60

CAPTULO 13
DO DANO ARTS. 163/167 DO CP

Art. 163 Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia.

CONCEITO: Trata-se de crime cujo tipo penal mltiplo, vez que descrito
por mais de um verbo regente. Por destruir, entende-se o desfazer a
coisa, desmanchar, demolir, de modo a que esta perca sua essncia, s
ocorrendo quando houver a perda da identidade. Por inutilizar, deve-se
entender que a coisa se torna imprestvel, intil, inservvel para os seus fins,
seja total ou parcialmente, e por fim o deteriorar, quer significar a
reduo do valor econmico da coisa, mediante o estrago causado.

O BEM JURDICO E O OBJETO MATERIAL: No crime em apreo,
tutela-se o patrimnio, tendo como objeto material a coisa mvel ou imvel
alheia, protegendo-se tanto a posse como a propriedade. Podem ser sujeitos
do delito quaisquer pessoas, inclusive como ativo, o proprietrio em alguns
casos, havendo de ser o passivo necessariamente o possuidor ou
proprietrio.

O ELEMENTO SUBJETIVO
o dolo, caracterizado na vontade livre e consciente de praticar um dos
verbos constantes da redao tpica, no havendo necessidade de um fim
lucrativo, contudo, discute-se se necessrio o animus nocendi (vontade de
causar prejuzo), pelo que, se assim se entender, haver o dolo especfico,
vez que presente um fim especial de agir. Para HUNGRIA, indispensvel
o animus, enquanto para DAMSIO e NORONHA, o aludido animus
desnecessrio, bastando a vontade direcionada prtica de uma das
condutas descritas no tipo penal.

CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, portanto, consumando-se no momento do dano
efetivo, total ou parcial, no se podendo prescindir da percia, no sendo
suprida pela prova testemunhal, tampouco pela confisso. possvel a
tentativa, como no caso, p. ex., do objeto que atirado ao fogo pelo agente,
e antes de se desmanchar, inutilizar ou deteriorar parcialmente, retirado
por terceiro.

QUALIFICADORAS
Eduardo Queiroz de Mello 61

Se praticado o crime com violncia ou grave ameaa pessoa;
Se praticado com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato
no constitui crime mais grave, p. ex., os arts. 250 ou 251/CP;
Se praticado contra o patrimnio da Unio, Estados, Municpios, empresas
concessionrias de servios pblicos ou sociedades de economia mista;
Se cometido por motivo egostico ou com considervel prejuzo para a
vtima.

O DANO ESPECFICO ARTS. 165 E 166 DO CP
Caracterizava-se o art. 165 do CP pela especificidade do objeto material,
porquanto consistia na destruio, inutilizao ou deteriorao de coisa
tombada pela autoridade competente em virtude do valor histrico, artstico
ou arqueolgico. Impende, entretanto salientar, que o denominado dano
especfico, art. 165/CP, est revogado pelo que disposto na Lei 9.605/98,
que prev sanes penais e administrativas por danos causados ao meio
ambiente, onde previsto no art. 62, I, a pena de recluso de 1 a 3 anos, e
multa, face a seguinte conduta: Destruir, inutilizar ou deteriorar: I bem
especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial.
De igual modo, o art. 166/CP, tambm se encontra revogado pela
disposio encartada no art. 63 da retro citada lei, cujo teor : Alterar o
aspecto ou a estrutura de edificao ou local especialmente protegido por
lei, ato administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor
paisagstico, ecolgico, turstico, artstico, histrico, cultural, religioso,
arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade
competente ou em desacordo com a concedida. A pena abstrata prevista
de recluso de 1 a 3 anos, e multa.

O ART. 164 DO CD. PENAL DANO RURAL

Art. 164 Introduzir ou deixar animais em propriedade alheia, sem
consentimento de quem de direito, desde que do fato resulte prejuzo.

CONCEITO: Buscando preservar a vocao agrcola do Pas, o legislador
de 1940, entendeu por bem criminalizar a conduta daquele que introduz ou
deixa animais em propriedade alheia, sem o consentimento de quem de
direito, sendo crime, por sua natureza, quase sempre praticado na zona
rural, no querendo, entretanto dizer que no se possa ter dele na regio
urbana.

OBJETOS JURDICO E MATERIAL: Tutela-se o patrimnio, tendo-se
Eduardo Queiroz de Mello 62

como objeto material a propriedade, na sua inviolabilidade, vez que as
condutas estampadas pelos verbos regentes do tipo, podem dar causa
destruio de plantaes, vegetaes, cercas, tapumes, marcos ou mesmo
quaisquer outros sinais de linhas demarcatrias, ou mesmo, segundo opinio
pessoal, proporcionar prejuzo de certa monta em animais que so cuidados
na propriedade alheia.

ELEMENTO SUBJETIVO, CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se o elemento subjetivo do dolo, consistente na vontade livre e
consciente de introduzir (levar para dentro) ou deixar (permitir que fique)
animais em propriedade alheia, sabedor de que no h o consentimento de
quem de direito.

A consumao se verifica inegavelmente, quando restar o necessrio
prejuzo vtima. Inexistente o prejuzo, ser o fato atpico, pelo que, no
h possibilidade de tentativa.

O DANO E A AO PENAL
Os crimes previstos no Captulo IV, do Ttulo II do Cdigo Penal, so, em
regra, de ao penal pblica incondicionada, contudo, o dano qualificado
pelo motivo egostico ou com considervel prejuzo vtima, art. 163,
pargrafo nico, inc. IV, e o art. 164, so de ao penal de iniciativa
privada, consoante o que disposto no art. 167 do CP.
Eduardo Queiroz de Mello 63

CAPTULO 14
A APROPRIAO INDBITA

Art. 168. Apropriar-se de coisa alheia mvel, de quem tem a posse ou a
deteno.

CONCEITO Constitui o crime na apropriao, vale dizer, no apossar-
se, tomando como sua coisa que a outro pertence. Implica necessariamente
no ter a posse ou a deteno antes da apropriao, ou seja, esta posse ou
deteno anterior lcita.

SUJEITOS DO DELITO E O ELEMENTO SUBJETIVO Podem ser
quaisquer pessoas, contudo, o sujeito ativo h de estar obrigatoriamente na
posse ou deteno da coisa. Sobre a posse e a deteno, vide arts. 1.196 e
segs. do Cd. Civil. O elemento subjetivo o dolo, inexistindo a forma
culposa. No h uma finalidade especial de agir, portanto, no h que se
falar em dolo especfico.

CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, consumando-se no momento em que o agente
transforma a posse ou deteno sobre o objeto em domnio, ou seja, quando
passa a agir como se dono fosse. Pode verificar-se de vrias maneiras, seja
consumindo a coisa, seja alterando-a, onerando-a, vendendo, permutando,
locando, etc., ou ainda retendo a coisa, sem devolv-la aps prazo
estabelecido ou quando solicitado. Embora crime material, controvertida a
possibilidade de tentativa. Alguns entendem no ser possvel na apropriao
caracterizada pela negativa de restituio.

CAUSAS DE AUMENTO DE PENA
Face ter o agente recebido a coisa em depsito necessrio;
Quando praticado o crime na qualidade de tutor, curador, sndico,
liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial;
Quando praticado o crime em razo de ofcio, emprego ou profisso.

O DEPSITO NECESSRIO

Diverge a doutrina se enquadra na majorante especial os casos de depsito
legal, derivado do desempenho de obrigao legal, art. 647 do CC, ou
depsito de bagagens, art. 649 do CC. Existem autores, HUNGRIA, que
Eduardo Queiroz de Mello 64

afirmam que a hiptese da majorante s se afigura nos casos do chamado
depsito miservel, ou seja, o que se efetua por conta de alguma calamidade
(incndio, naufrgio, inundao, etc.). Outros, como NORONHA,
acreditam ser caso da majorante tanto o caso do depsito legal quanto o
miservel.

NOSSA POSIO Concordamos com HUNGRIA no sentido de ser a
majorante especial aplicvel somente em casos de depsito miservel,
porquanto na hiptese de depsito legal, a soluo h de ser outra, vez que,
se decorrente de obrigao legal, sendo funcionrio pblico o agente, o
crime de peculato, e se particular, ser o depositrio judicial, pelo que se
apresenta a causa de aumento do inciso II do pargrafo do art. 168, parte
final. E finalmente, se a hiptese for o depsito de bagagens, a causa
majorante da pena ser a do inciso III do mesmo dispositivo.

TUTOR Aquele que rege os bens do menor;

CURADOR Aquele que rege a pessoa e bens de maiores incapazes;

SNDICO Pessoa incumbida da administrao da falncia;

INVENTARIANTE Administrador do esplio at a partilha dos bens;

TESTAMENTEIRO O cumpridor das ltimas vontades do de cujus;

DEPOSITRIO JUDICIAL Pessoa nomeada pelo Juiz incumbida da
guarda de objetos afetos a litgio at a deciso judicial. Cuida-se de
particular.

OFCIO Atividade com fim de lucro, habitual e consistente em arte
mecnica ou manual, como p. ex., ourives, sapateiro, arteso, costureira,
rendeira, etc.;

EMPREGO Ocupao em atividade particular, onde h uma relao de
subordinao;

PROFISSO a atividade habitual remunerada, com carter intelectual,
em regra exercida sem relao de subordinao, e tendo o profissional curso
superior, como p. ex., o mdico, o advogado, o dentista, etc.

Eduardo Queiroz de Mello 65

APROPRIAO INDBITA PRIVILEGIADA In casu, aplicam-se as
mesmas disposies atinentes ao furto, art. 155, 2, inclusive no que
pertine ao pequeno valor da coisa, aqui apropriada, ou seja, no pode
ultrapassar de um salrio mnimo.

APROPRIAO DE COISA HAVIDA POR ERRO, CASO FORTUITO OU
FORA DA NATUREZA ART. 169/CP

Art. 169. Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro,
caso fortuito ou fora da natureza.

CONCEITO Neste caso, a apropriao se d em face da posse ou
deteno ser advinda do erro, do caso fortuito ou da fora da natureza. So
sujeitos do delito quaisquer pessoas, contudo, o passivo o proprietrio da
coisa desviada ou perdida por erro ou acidente.

ERRO a falsa percepo da realidade, que acaba por levar algum a
entregar equivocadamente coisa alheia ao agente apropriador.

CASO FORTUITO Trata-se do gnero, do qual a fora da natureza
espcie. o evento acidental, que faz com que o objeto termine nas mos
do apropriador.

APROPRIAO DE TESOURO ART. 169, INC. I DO CP

Art. 169 (...)
I quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte,
da quota a que tem direito o proprietrio do prdio;

CONCEITO Trata-se aqui da apropriao de tesouro achado em prdio
alheio, tomando para si o agente, no todo ou em parte, da quota parte a que
tem direito o proprietrio do prdio.

PRDIO qualquer imvel independentemente de nele haver edificao,
portanto, pode ser p. ex., um lote ou terreno, praa.

TESOURO O depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo
dono no haja memria, ser dividido por igual entre o proprietrio do
prdio e o que achar o tesouro casualmente. (Art. 1.264 do Cd. Civil).

Eduardo Queiroz de Mello 66

Segundo NORONHA, no constitui tesouro para o crime em apreo, as
minas, vez que incorporadas ao solo, tampouco as runas de monumentos
antigos, ou coisas imobilizadas, como esttuas fixadas a um prdio.

APROPRIAO DE COISA ACHADA ART. 169, INC. II DO CDIGO
PENAL

Art. 169 (...)
II quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou
parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de
entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.

CONCEITO No caso, a apropriao recai sobre coisa perdida, que se
considera aquilo que saiu do poder do proprietrio ou possuidor,
encontrando-se em local pblico ou de uso pblico.

CONDUTAS A configurao do crime pode dar-se de duas formas:

A) O agente se apropria, deixando de restituir a coisa ao dono ou possuidor
quando o conhece. No caso, a lei no fixou prazo para a devoluo.

B) O agente, no conhecendo o proprietrio ou possuidor, no faz a entrega
da coisa achada autoridade competente (policial ou judiciria), no prazo
de 15 dias.

CONSUMAO Cremos que o crime se consuma no decurso do 15 dia
sem que tenha havido a devoluo ou a entrega da coisa autoridade
competente. No fixar prazo, o legislador, querendo ou no, estabeleceu uma
excludente de tipicidade, vez que, se p. ex., aquele que acha coisa perdida,
dela se aproveitar, usando-a, mas antes do 15 dia, conhecendo, ou mesmo
descobrindo o dono, vem a devolver o objeto, NO H CRIME,
TRATANDO-SE DE FATO ATPICO! Assim, no h possibilidade de
tentativa. Sobre essa posio, a doutrina divergente.
Eduardo Queiroz de Mello 67

CAPTULO 15
APROPRIAO INDBITA
PREVIDENCIRIA

Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social contribuies
recolhidas dos contribuintes, na forma legal ou convencional.

CONCEITO: Foi a chamada apropriao indbita previdenciria inserida
no CP pela Lei 9.983, de 14 de julho de 2.000. Consiste em deixar o agente
de repassar, ou seja, transferir Previdncia Social (INSS), as contribuies
recolhidas dos contribuintes, tratando-se, portanto, de crime omissivo puro.
Trata-se de norma penal em branco, vez que o tipo fala em forma legal ou
convencional, o que depende de complemento de leis previdencirias.

SUJEITOS DO DELITO: No tocante ao sujeito ativo, trata-se de crime
prprio, na medida em que s pode ser praticado por aquele que tem o dever
legal de repassar Previdncia as contribuies recolhidas dos
contribuintes. Em regra, so os empregadores, podendo ser, como pensa
DAMSIO, as instituies bancrias, que por convnio celebrado com o
INSS, fazem o recolhimento das contribuies, dispondo de prazo para
repass-las. Quanto ao sujeito passivo, evidente que o Estado, na figura da
Previdncia Social, responsvel pelo recolhimento das contribuies.

OBJETO JURDICO: Trata-se do interesse patrimonial da Previdncia
Social, bem como o processo de arrecadao e sua distribuio na despesa
pblica.

ELEMENTO SUBJETIVO: Cremos que o dolo h que ser especfico,
vale dizer, caracterizado pela vontade de fraudar a Previdncia, apossando-
se de quantia pertencente ao INSS. Do contrrio, se a vontade do agente
fosse to somente deixar de repassar a tempo as contribuies
recolhidas, poderia ver-se processado e condenado, sendo preso por
dvida, o que vedado, posto que a CF probe a priso civil decorrente de
dvida. Se se pensar no dolo genrico no crime em espcie, o tipo estaria
transformado em instrumento de cobrana (ameaa de sano penal ao
simples devedor).



Eduardo Queiroz de Mello 68

CONSUMAO E TENTATIVA: Consuma-se o crime no instante em
que se esgota o prazo para o repasse Previdncia das contribuies
recolhidas. Quanto tentativa, mostra-se inadmissvel, vez que crime
omissivo puro.

Controversa a questo em torno da eximente de culpabilidade
denominada inexigibilidade de outra conduta, como tese em favor
daquele que deixa de repassar Previdncia as contribuies
recolhidas dos contribuintes, sendo certo, entretanto, que h julgados
no sentido da aceitao na esfera da Justia Federal (RT 744/696,
758/691), pelo que acreditamos poder ser arguda. Assim tambm a tese
do estado de necessidade, ou mesmo a ausncia do dolo especfico
(vontade direcionada a fraudar a Previdncia). Nesse sentido: HC
2001.03.00.002290-3/SP, 1 T. do TRF-3 R., DJU 03.10.2001, p. 383;
HC 00.05.00009-8/CE, 2 T. do TRF-5 R., j. 18.04.2000, publ.
18.8.2000, p. 772; Ap. Crim. 2000.02.01.053709-7/RJ, 4 T. do TRF-2
R., DJU 19.6.2001.

FIGURAS EQUIPARADAS:

Art. 168. (...)
1. Nas mesmas penas incorre quem deixar de:
I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada
previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a
segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico;
II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham
integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou
prestao de servios;
III pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou
valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social.

CONSIDERAES: Segundo BITENCOURT, (...) a conduta tipificada
no caput tem a finalidade de punir o substituto tributrio, que deve recolher
previdncia social o que arrecadou do contribuinte e deixa de faz-lo. J
as figuras descritas no 1 destinam-se ao contribuinte empresrio, que
deve recolher a contribuio que arrecadou do contribuinte.

COMENTRIOS:

No tocante as figuras assemelhadas, pode-se afirmar que a distino se
Eduardo Queiroz de Mello 69

verifica to-s na especificao do objeto material, bem como de quem
arrecadada a contribuio sonegada no repasse Previdncia (no caput,
arrecadada de contribuinte, p. ex., empresa contratante em relao
empresa cessionria de mo-de-obra; no inciso I, arrecadada de empregado;
no inciso II, a apropriao recai sobre despesas operacionais levadas em
considerao para a fixao de preo de produto vendido pelo contribuinte
empresrio, p. ex., percentual relativo ao seguro acidente de trabalho, que
deve integrar o custo do produto; no inciso III, a apropriao incide sobre
benefcio devido a segurado empregado, j reembolsado pela Previdncia,
como p. ex., salrio-famlia).

Em sntese, cremos que a capitulao criminosa se verifica atravs de
excluso, onde o Ministrio Pblico, muitas vezes, ante a dificuldade de
fazer enquadramento nas espcies, equivocadamente, ao nosso sentir,
oferece denncia em relao ao gnero (caput).

EXTINO DA PUNIBILIDADE:

Extingue-se a punibilidade, segundo o 2 do art. 168-A, se o agente,
espontaneamente, declara, confessa (sinnimos) e efetua o pagamento das
contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas
Previdncia, no prazo legal (elemento normativo), antes do incio da ao
fiscal, ou seja, antes da ao de execuo da dvida previdenciria.

PERDO JUDICIAL:

Pelo que se depreende do inc. I do 3, o Juiz poder deixar de aplicar a
pena, ou aplicar somente multa, sendo o agente primrio e de bons
antecedentes, caso efetue o pagamento de contribuies previdencirias
aps o incio da ao fiscal, e antes do oferecimento da denncia. O
entendimento majoritrio no sentido de que a incluso do agente em
planos governamentais (REFIS, p. ex.), com pagamentos parcelados da
dvida previdenciria, implica na possibilidade do perdo judicial.
A segunda causa pela qual pode se dar o perdo judicial ser a dvida
previdenciria de pequeno valor, o que depende de complemento legal.
Eduardo Queiroz de Mello 70

CAPTULO 16
CRIMES CONTRA O PATRIMNIO
ESTELIONATO

CONCEITO
Consiste em obter ilcita vantagem, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro
meio fraudulento.
ELEMENTOS NUCLEARES 2.1. Obteno de vantagem ilcita; 2.2. O
prejuzo alheio; 2.3. Induzimento ou mantena de algum em erro; 2.4.
Mediante meio fraudulento.
3. SUJEITOS DO DELITO Tanto o sujeito ativo, quanto o passivo
podem ser quaisquer pessoas, contudo, aquele que sofre a leso patrimonial
pode no ser o mesmo que se viu enganado.
4. CONSUMAO E TENTATIVA Consuma-se com a obteno da
vantagem ilcita, em prejuzo alheio. admissvel a tentativa.
5. ELEMENTO SUBJETIVO o dolo, caracterizado na vontade livre e
consciente de realizar a conduta fraudulenta em prejuzo alheio. H um fim
especial de agir, portanto, pode-se afirmar que o elemento subjetivo o
dolo especfico.

MODALIDADES ESTELIONATRIAS

DI SPOSI O DE COI SA ALHEI A COMO PRPRI A VENDER:
transferir domnio da coisa mediante pagamento de preo; PERMUTAR:
trocar, ou seja, o agente troca coisa que no lhe pertence; DAR EM
PAGAMENTO: o devedor, agente, entrega ao credor coisa em pagamento
que no lhe pertence; DAR EM LOCAO: o agente cede outra pessoa,
por tempo determinado ou no, coisa fungvel, que no lhe pertence,
mediante certa retribuio; DAR EM GARANTIA: dar em penhor (art.
1.431/CC), hipoteca (art. 1.473/CC), anticrese (art. 1.506/CC), coisa alheia
como prpria.

ALI ENAO OU ONERAO FRAUDULENTA DE COI SA PRPRI A
A fraude est, na hiptese, configurada pelo silncio do agente acerca da
coisa que se v gravada de nus ou encargo, e, por conseguinte inalienvel.
Os verbos regentes so os mesmos da modalidade estelionatria anterior, ou
seja, vender, permutar, dar em pagamento ou em garantia.

Eduardo Queiroz de Mello 71

DEFRAUDAO DE PENHOR
Aqui o agente, devedor, continua na posse daquilo que penhorado em razo
de dvida, vindo ento a defraudar, mediante alienao (venda, doao, etc.)
ou mesmo destruindo, abandonando, ocultando, etc.

FRAUDE NA ENTREGA DA COI SA
O agente defrauda (desfalca, adultera, modifica) coisa a ser entregue a
outrem, na sua substncia (essncia, p. ex. ouro por lato); qualidade (anel
de ouro por outro apenas folheado); quantidade (diz respeito a peso,
nmero, dimenso).

FRAUDE PARA RECEBI MENTO DE I NDENI ZAO OU VALOR DE
SEGURO
Consiste no destruir, total ou parcialmente, patrimnio prprio, ou lesar o
prprio corpo ou a sade, com vistas a recebimento de indenizao
proveniente de seguro.

FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEI O DE CHEQUE
VI emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado,
ou lhe frustra o pagamento.
O cheque como sabido, uma ordem de pagamento a vista, portanto, a
emisso de cheque pr-datado, sem suficiente proviso de fundos, no
constitui o crime, o que j decidiu inclusive o STF.
EMITIR quer significar colocar o cheque em circulao, de modo que no
basta configurao da espcie, o mero preenchimento do documento e
respectiva assinatura. necessrio, portanto, que o beneficirio tome
conhecimento da insuficincia de fundos, seja pela devoluo, seja pelo no
desconto do cheque.
A hiptese s punvel a ttulo de dolo, de sorte que, no sabendo o agente
da insuficincia de fundos, no caracterizado o estelionato.
No h crime, se o cheque sem fundos emitido em pagamento de dvida
ilcita, p. ex., de jogo, conforme j decidiu o STF.
possvel a tentativa, consumando-se o crime no momento em que,
apresentado o cheque, ele devolvido ou no descontado.
O foro para o processo e julgamento da modalidade o da praa onde se
deu a recusa do pagamento (Smula 521/STF).
Eduardo Queiroz de Mello 72

FATURA, DUPLICATA OU NOTA DE VENDA
SIMULADA


1. CONCEITO Constitui o crime em emitir, isto , produzir, preencher, criar
o documento, que no corresponde mercadoria vendida, seja em quantidade
ou qualidade. O ttulo produzido no corresponde ao negcio realizado pelas
partes.

SUJEITOS DO DELITO

O sujeito ativo o emitente da fatura, duplicata ou nota de venda, isto , o
comerciante ou prestador de servio. O endossatrio, no pode ser sujeito
ativo, na medida em que no emite o documento.
Sujeito passivo quem realiza o desconto da duplicata, bem como o sacado
(comprador), ou seja, a pessoa contra quem emitida a fatura, duplicata ou
nota de venda.

ELEMENTO SUBJETIVO, CONSUMAO E TENTATIVA

O elemento subjetivo s pode ser o dolo, consistente na vontade livre e
consciente de realizar a conduta tpica, ou seja, emitir fatura, duplicata ou
nota de venda falsa ou fria. No h que se falar em forma culposa.
A consumao se d com a emisso da fatura, duplicata ou nota de venda,
bastando aqui sua criao, e no sua colocao em circulao. A tentativa
inadmissvel, pois se trata de crime unissubistente, ou seja, ou se tem a
emisso do documento ou no.

ABUSO DE INCAPAZES; INDUZIMENTO
ESPECULAO
DISPOSIES GERAIS
ABUSO DE INCAPAZES

Abusar (exorbitar, exagerar, usar inconvenientemente) e induzir (criar a idia,
inspirar) as condutas tem que estar unidas na execuo do crime.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, enquanto o passivo h de ser
somente o menor, alienado ou dbil mental.
O elemento subjetivo sempre o dolo (especfico).
Eduardo Queiroz de Mello 73

Deve o agente aproveitar-se de necessidade, paixo ou inexperincia do
sujeito passivo menor.
Para configurao do crime, o sujeito passivo deve praticar ato suscetvel de
produzir efeito jurdico, muito embora para a consumao seja desnecessria a
leso patrimonial.
INDUZIMENTO ESPECULAO

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, enquanto o passivo h de ser pessoa
inexperiente, simples ou mentalmente inferiorizada.
O elemento subjetivo sempre o dolo (especfico), admitindo-se a forma
eventual (devendo saber).
Deve o agente aproveitar-se de inexperincia, simplicidade ou inferioridade
mental do sujeito passivo.
Para configurao do crime, o sujeito passivo deve ser levado prtica de jogo
ou aposta, especulao financeira ou com mercadorias, sabendo ou devendo
saber o agente que a operao pode ser ruinosa, muito embora a para a
consumao seja desnecessrio a leso patrimonial.


DISPOSIES GERAIS DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

Art. 181/CP Justifica-se a iseno de pena, em ambos os casos, tendo em
vista a manuteno da entidade familiar, que deve sobrepor-se
punibilidade em face do crime cometido.

Art. 182/CP A ao penal pblica condicionada representao do
ofendido nos casos previstos no dispositivo.

Art. 183/CP Inaplicabilidade dos artigos anteriores se o crime praticado
for o roubo ou a extorso, ou qualquer outro, se houver violncia ou grave
ameaa. No se aplicam tambm os artigos anteriores ao estranho que
coopera no crime (coautor ou partcipe).
Eduardo Queiroz de Mello 74

CAPTULO 17
RECEPTAO


1. CONCEITOConsiste na aquisio, recebimento, transporte, conduo,
ocultao, em proveito prprio ou alheio, de coisa que sabe ser produto
de crime, ou mesmo influenciar para que terceiro de boa-f, venha a
adquirir, receber ou ocultar.

RECEPTAO PRPRIA E IMPRPRIA
A receptao prpria a que prevista no caput do artigo, 1 parte, ou seja, o
agente adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, coisa que sabe ser
proveniente de crime antecedente.
A receptao imprpria a que prevista tambm no caput do artigo,
contudo, na sua 2 parte, ou seja, o agente influir para que terceiro, de boa-
f, adquira, receba ou oculte coisa que sabe ser proveniente de crime
antecedente.

SUJEITOS DO DELITO E ELEMENTO SUBJETIVO
Trata-se de crime comum, portanto, qualquer pessoa pode ser o sujeito
ativo, exceto o autor, coautor ou partcipe do crime antecedente. O
proprietrio do bem pode ser sujeito ativo da receptao. O sujeito passivo,
ser a vtima do crime antecedente, bem como o que agiu de boa-f,
adquirindo, recebendo ou ocultando o bem.
O elemento subjetivo, no caput do art. 180/CP, o dolo, consistente na
vontade livre e consciente de praticar as condutas previstas. Contudo,
prevista a modalidade culposa, no 3 do dispositivo. Na forma dolosa,
imprescindvel o conhecimento pelo agente de que a coisa receptada
provenha de crime anterior.

CONSUMAO E TENTATIVA
Na receptao prpria, a consumao se d quando o agente realiza
quaisquer das condutas tpicas. J na receptao imprpria, a consumao
verifica-se com o simples influenciar terceiro de boa-f a adquirir, receber
ou ocultar coisa que sabe ser proveniente de crime. A tentativa s possvel
na receptao prpria. Na imprpria no se admite, posto que crime
unissubsistente.


Eduardo Queiroz de Mello 75

RECEPTAO CULPOSA
Caracterizada pelo fato do agente adquirir ou receber (excludo o verbo
ocultar) coisa que por sua natureza o pela desproporo entre o valor e o
preo, ou pela condio de quem oferece, deve presumir-se obtida por meio
criminoso. No se insere na receptao culposa aquele que, tendo dvida
em relao procedncia da coisa, influi para que terceiro de boa-f a
adquira ou receba. O tipo , portanto, na espcie fechado.

RECEPTAO QUALIFICADA
Inscrita no pargrafo primeiro do art. 180 do CP, a forma qualificada se
caracteriza pela qualidade ou condio pessoal do agente, porquanto,
praticado o crime estando o mesmo no exerccio de atividade comercial ou
industrial. De se notar, que na modalidade qualificada, viram-se inseridos
mais verbos, e por conseqncia, condutas tpicas (ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma
utilizar). Ademais, chama ateno o fato de que o elemento subjetivo o
dolo eventual (coisa que deve saber ser produto de crime), cominando-se
figura reprimenda privativa de recluso de 3 a 8 anos, sensivelmente
superior que prevista no caput (dolo direto), havendo, portanto,
vulnerao ao princpio da proporcionalidade das penas.

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